ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

13.12.2021 Справа № 905/1039/20

Господарський суд Донецької області в складі головуючого судді Чернової О.В., за участю секретаря судового засідання Семенової М.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України», м. Київ

до відповідача: Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз», м. Краматорськ Донецької області

про стягнення заборгованості з оплати негативних щодобових небалансів за період з січня по грудень 2020 року у розмірі 417938985,43грн, з яких: 394617976,91грн основний борг, 13142062,69грн пеня, 3073909,69грн 3% річних та 7105036,14грн інфляційні втрати,

за участю представників сторін:

від позивача: Хромов О.І. ( на підставі довіреності №47 від 25.01.2021);

від відповідача: не з`явився;

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» звернулось до Господарського суду Донецької області з позовом про стягнення з Публічного акціонерного товариства «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» заборгованості з оплати негативних щодобових небалансів за період з січня по грудень 2020 року у розмірі 417938985,43грн, з яких: 394617976,91грн основний борг, 13142062,69грн пеня, 3073909,69грн 3% річних та 7105036,14грн інфляційні втрати.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на порушення відповідачем зобов`язань в частині оплати негативних щодобових небалансів на підставі договору транспортування природного газу № від 31.12.2019, внаслідок чого у відповідача утворилася заборгованість у загальному розмірі 394617976,91грн, що стало підставою для нарахування пені, 3% річних та інфляційних втрат.

Нормативно свої позовні вимоги позивач обґрунтовує посиланням на положення Закону України «Про ринок природного газу», Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 №2493 (далі Кодекс ГТС), статті 526, 530, 536, 612, 625 Цивільного кодексу України, статті 193, 231 Господарського кодексу України, статті 1, 2, 4, 5, 11, 50, 81, 90, 162-164 Господарського процесуального кодексу України.

На підтвердження вказаних обставин позивач надав до суду належним чином засвідчені копії: договору транспортування природного газу № від 31.12.2019 з додатком №3; актів врегулювання щодобових небалансів та рахунків на оплату; довідок №1, №2, №3 про добові небаланси відповідача; актів приймання-передачі природного газу; актів звірки взаєморозрахунків; докази проведення оплат відповідачем; цифрові диски №9086509-REC2235, №9082509-REB30096.

З дотриманням приписів ст.6 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до Положення про автоматизовану систему документообігу суду, для розгляду справи №905/1039/20 визначено суддю Хабарову М.В.

Ухвалою судді Господарського суду Донецької області від 09.06.2020 позов прийнято до розгляду за правилами загального позовного провадження та відкрито провадження у справі №905/1039/20.

08.07.2020 від позивача до суду надійшли письмові пояснення, за змістом яких позивач просить долучити до матеріалів справи копію акта позапланової невиїзної перевірки від 22.06.2020 №221 та копію листа ПАТ «Донецькоблгаз» №2/1-1637 від 30.06.2020.

03.09.2020 на адресу суд надійшов відзив на позовну заяву, за змістом якого відповідач просить відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі. В обґрунтування своїх заперечень відповідач вказує про те, що сторони не узгодили всіх істотних умов Договору № транспортування природного газу від 31.12.2019, а відтак, вказаний Договір не є укладеним і не може породжувати у сторін юридичні наслідки і бути підставою для задоволення заявлених позовних вимог. Зокрема, сторонами не підписані додатки 1, 2, 3 до договору, які є невід`ємними його частинами.

Також, відповідач оспорює факт надання позивачем послуг балансування (вчинення балансуючих дій фізичного балансування) та вважає, що позивачем не доведено належними та допустимими доказами факт надання відповідачу послуг балансування. Матеріали позовної заяви не місять первинних документів, які б свідчили про реальність вчинення позивачем балансуючих дій кожної доби та понесення витрат, пов`язаних з таким балансуванням, а односторонні акти врегулювання щодобових небалансів не містять відомостей про джерела внесення в них інформації.

Відповідач зазначає про те, що спірний договір не містить таких послуг як вчинення позивачем дій щодо врегулювання негативних щодобових небалансів у відповідача та позовні вимоги не ґрунтуються на договорі та мають для відповідача примусовий характер, що суперечить диспозитивному характеру договірних правовідносин.

Крім того, підписаний сторонами акт звірки розрахунків від 31.03.2020 не свідчить про визнання відповідачем позову або сум заборгованості, та зазначена в акті сума заборгованості є загальною сумою заборгованості за наданими позивачем послугами за спірним договором, до яких не включені послуги балансування.

Відповідач стверджує, що матеріалами справи не підтверджується факт направлення позивачем через інформаційну платформу рахунків на оплату та односторонніх актів балансування, відповідач не отримував від позивача рахунків на оплату за добовий небаланс через інформаційну платформу та тому обов`язок з їх оплати не настав.

14.09.2021 на електронну адресу суду від позивача надійшла відповідь на відзив, за змістом якої позивач заперечує, що спірний договір є неукладеним. Зокрема, укладення додатків №1, №2 необхідне тільки у передбачених п.2.7. Договору випадках, додаток №3 сторонами підписано та останній міститься в матеріалах справи. Про укладення спірного договору між сторонами також свідчать конклюдентні дії відповідача, зокрема, часкові оплати рахунків за добові небаланси.

Позивач стверджує, що наявні в матеріалах справи довідки не є односторонніми, а є узагальненнями в паперовій формі інформації, яка була надана відповідачем в інформаційній платформі. Також обсяг природного газу, переданого позивачем та отриманого відповідачем підтверджується підписаними сторонами актами приймання-передачі природного газу, які відповідачем визнані та не спростовуються.

Також у відповіді на відзив позивач зазначає про те, що послуга врегулювання добового небалансу є складовою послуги транспортування природного газу та здійснюється на підставі договору транспортування.

Крім того, факт визнання відповідачем заборгованості перед позивачем підтверджується листом відповідача №2/1-1637 від 30.06.2020 та частковими оплатами заборгованості з призначенням платежу «за добові небаланси у 2020». Про отримання відповідачем рахунків на оплату небалансів через інформаційну платформу також свідчить посилання на вказані рахунки у призначеннях платежів, якими частково здійснено оплату заборгованості.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 23.09.2020 призначено судову економічну експертизу у справі №905/1039/20, проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експерти, зупинено провадження у справі №905/1039/20 на час проведення експертизи.

07.06.2021 через канцелярію Господарського суду Донецької області від Київського науково-дослідного інституту судових експерти надійшли матеріали справи №905/1039/20 без виконання через відсутність доказів оплати експертизи.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 09.06.2021 справа №905/1039/20 передана на розгляд судді Чернової О.В.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 15.06.2021 прийнято до провадження судді Чернової О.В. справу №905/1039/20, поновлено провадження у справі 905/1039/20; підготовче засідання призначено на 12.07.2021 о 10:40 год.

12.07.2021 електронною поштою та через канцелярію до суду від відповідача надійшло клопотання №15-1597 від 09.07.2021 про призначення комплексної судової комп`ютерно-технічної та економічної експертизи (ідентичне поданому раніше клопотанню).

12.07.2021 електронною поштою до суду від представника позивача надійшли заперечення на клопотання про призначення експертизи.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 12.07.2021 прийнято заяву позивача про збільшення розміру позовних вимог; підготовче засідання відкладено на 12.08.2021.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 12.08.2021 продовжено строк підготовчого провадження у справі №905/1039/20 на 30 днів до 13.09.2021 та відкладено підготовче засідання на 07.09.2021.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 07.09.2021 у задоволенні клопотання відповідача №15-1597 від 09.07.2021 про призначення комплексної судової комп`ютерно-технічної та економічної експертизи (ідентичне поданому раніше клопотанню) відмовлено; закрито підготовче провадження у справі №905/1039/20 та призначено судове засідання з розгляду справи по суті на 04.10.2021.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 04.10.2021 оголошено перерву у судовому засіданні до 20.10.2021.

Розпорядженням керівництва суду №33-р від 30.09.2021 зупинено з 01.10.2021 прийняття працівниками Відділу документального забезпечення та контролю (канцелярія) документів для відправлення за межі суду, внаслідок чого повідомлення учасників справи здійснюється альтернативними способами повідомлення.

У період з 18.10.2021 по 29.10.2021 включно суддя Чернова О.В. перебувала у відпустці.

Листом Господарського суду Донецької області від 19.10.2021 повідомлено учасників справи, що у зв`язку із перебуванням судді Чернової О.В. у відпустці, судове засідання 20.10.2021 не відбудеться.

Ухвалою господарського суду від 02.11.2021 призначено судове засідання на 15.11.2021.

Ухвалою господарського суду від 15.11.2021 оголошено перерву у судовому засіданні до 13.12.2021.

13.12.2021 електронною поштою від відповідача надійшли заява щодо застосування троків позовної давності та заява про зменшення розміру неустойки (пені).

Представник позивача у судове засідання 13.12.2021 з`явився, позовні вимоги підтримує у повному обсязі.

Представник відповідача у судове засідання не з`явився, 13.10.2021 надіслав клопотання про відкладення судового засідання.

Стаття 42 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що прийняття участі у судовому засіданні є правом сторони. При цьому, норми вказаної статті зобов`язують сторони добросовісно користуватись належними їм процесуальними правами.

Враховуючи, що суд неодноразово відкладав судові засідання з метою надання можливості представнику відповідача брати участь у судових засіданнях, з огляду на те, що останнім викладені заперечення щодо позовних вимог у заявах по суті справи, та матеріалів справи цілком достатньо для правильної юридичної кваліфікації спірних правовідносин, з метою дотримання принципу розумності строків розгляду справи, суд не вбачає підстав для відкладення судового засідання та відмовляє у задоволенні відповідного клопотання представника відповідача.

Судом встановлено, що станом на дату розгляду справи згідно з інформацією з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань змінено тип відповідача, таким чином, належне найменування відповідача - Приватне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз», та суд враховує такі зміни під час розгляду справи по суті.

Заслухавши учасників справи, дослідивши матеріали справи та оцінивши надані сторонами докази в порядку ст.210 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

31.12.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (далі - Оператор) та Публічним акціонерним товариством «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» укладено договір транспортування природного газу № (далі - Договір), відповідно до п.2.1 якого за цим Договором Оператор надає Замовнику послугу з транспортування природного газу (далі - послуги) на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлені в цьому Договорі вартість послуг та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором.

Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ Замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на вебсайті Оператора. Підписанням цього Договору Замовник підтверджує, що він ознайомлений із Правилами надання доступну до інформаційної платформи, розміщеними на вебсайті Оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання.(п.2.2 Договору).

Згідно з п. 2.3 Договору обсяг послуг, що надаються за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

Пунктом 2.4 Договору передбачено, що приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності Оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу ГТС.

Відповідно до п.2.8 Договору взаємовідносини між Замовником та Оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу ГТС. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом.

Згідно з п. 4.1 Договору Замовник зобов`язаний, зокрема: своєчасно та в повному обсязі сплачувати вартість наданих йому Послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим Договором та Кодексом; вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування; здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів Замовника протягом звітного газового місяця.

Пунктом 5.1 Договору закріплено, що порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визначення і перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються Сторонами відповідно до вимог Кодексу та з урахуванням цього Договору.

Згідно п.7.1 Договору, вартість послуги з балансування розраховується за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.

Сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у Замовника добового небалансу Оператор здійснює купівлю/продаж природного газу замовника в обсягах добового небалансу. У разі виникнення у Замовника негативного добового небалансу Оператор здійснює продаж Замовнику, а Замовник купівлю в Оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу (п.9.1,9.2. Договору).

У п. 9.3 Договору зазначено, що у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, Оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає Замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має сплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту.

Оплата вартості щодобових небалансів оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою чинним законодавством, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період.

Згідно з п.9.6 Договору, розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають врегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений п.9.3 цього Договору, визначається за даними Оператора.

Сторони визначили у п.11.4 Договору, що врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом Оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими Оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

Оператор і Замовник зобов`язуються здійснювати звірку розрахунків щокварталу до двадцять п`ятого числа місяця, наступного за кварталом. Звірка розрахунків оформлюється Сторонами актом звірки (п.11.5 Договору).

Відповідно до п. 17.1 Договору, цей договір набирає чинності з дня його укладення, а в частині транспортування природного газу з 7:00 годин 01.01.2020 (включно) у разі настання таких відкладальних обставин: надання оператору остаточного рішення про сертифікацію Регулятором, прийнятого з урахуванням висновку Секретаріату Енергетичного Співтовариства; наявності у Оператора права на провадження діяльності з транспортування природного газу. Цей договір діє до 31.12.2022, а в частині розрахунків до їх повного виконання. Цей Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього Договору жодною із Сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Згідно з п. 17.2 Договору, усі зміни та доповнення до цього Договору оформлюються письмово та підписуються уповноваженими особами Сторін.

Пунктом 19.2 Договору встановлено, що будь-яке повідомлення, вимога або інша Інформація, що мають бути надані за цим Договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси, вказані в цьому Договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі Сторони або у погоджених Сторонами випадках направлено електронною поштою.

Відповідно до п. 19.3 Договору повідомлення, вимоги, звіти або інша Інформація, надіслані або передані за допомогою засобів зазначених у пункті 19.2 цього Договору, вважаються отриманими адресатом на дату їх отримання.

У Додатку 3 до Договору сторони погодили перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

Договір з додатком до нього підписано уповноваженими представниками сторін без зауважень.

До матеріалів справи надані довіреності Замовника на підтвердження повноважень посадових осіб останнього вчиняти від імені Замовника всі необхідні юридично значущі дії на інформаційній платформі Оператора та відповідні повідомлення на створення (видалення або коригування) облікового запису уповноважених осіб користувача інформаційної платформи.

На підтвердження обсягів природного газу, які фактично отримані відповідачем у точках входу позивачем надані до матеріалів справи акти приймання-передачі природного газу за період з січня по березень 2020 року (а.с.106-136, т.1), зведені акти приймання-передачі природного газу з жовтня по грудень 2020 року (а.с. 21-26, т. 4).

За результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за серпень-грудень 2020 року, позивач виявив наявність у відповідача негативних щодобових небалансів як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого здійснив розрахунок остаточних обсягів щодобового небалансу відповідача за кожну газову добу звітного місяця та визначив його остаточну плату за такі щодобові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць року, а саме:

- за січень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів у розмірі 4472,19410 тис.куб.м. (46287209 кВт х год) всього на загальну суму 25863426,53грн;

- за лютий 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 4149,78280 тис.куб.м. (42950252 кВт х год) всього на загальну суму 24033467,10грн;

- за березень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 3222,77475 тис.куб.м. (33355719 кВт х год) всього на загальну суму 15253007,70грн;

- за квітень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 2167,69976 тис.куб.м. (22435693 кВт х год) всього на загальну суму 7405311,33грн;

- за травень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 1352,81065 тис.куб.м. (14001590 кВт х год) всього на загальну суму 3448760,25грн;

- за червень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 1232,95105 тис.куб.м. (12761043 кВт х год) всього на загальну суму 3213313,06грн;

- за липень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 1245,51652 тис.куб.м. (12891096 кВт х год) всього на загальну суму 3432674,63грн;

- за серпень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 7722,25373тис.куб.м. (79925326 кВт х год) всього на загальну суму 28768401,29грн;

- за вересень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 8827,01741 тис.куб.м. (91359630 кВт х год) всього на загальну суму 56487813,74грн;

- за жовтень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 4600,12968 тис.куб.м. (47611342 кВт х год) всього на загальну суму 36791163,39грн;

- за листопад 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 17468,17991 тис.куб.м. (180795662 кВт х год) всього на загальну суму 137499484,25грн;

- за грудень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 24707,89802 тис.куб.м. (255726745 кВт х год) всього на загальну суму 231975881,96грн.

Негативні щодобові небаланси Відповідача виникали внаслідок безпідставного відбору Відповідачем з газотранспортної системи природного газу у визначені періоди без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи та несанкціонованих відборів з газорозподільної системи Відповідача природного газу споживачами, у яких в зазначені періоди не було жодного постачальника природного газу.

Вказані обставини відображено в Довідках №1 про добові небаланси ПАТ «Донецькоблгаз», що виникли внаслідок відбору природного газу для витрат оператора газорозподільної системи за січень-березень та жовтень-грудень 2020 року (а.с.52-54, том 1; а.с.206-208, том 3); №2 про добові небаланси, що виникли внаслідок несанкціонованого відбору природного газу споживачами з газорозподільної системи за січень-березень та жовтень-грудень 2020 року (а.с.55-89, том 1; а.с. 90-145, том 5); №3 про добові небаланси ПАТ «Донецькоблгаз» за січень-березень та жовтень-грудень 2020 року (а.с. 90-92, том 1; а.с. 209-211, том 3).

Відповідно до п. 2.8 Договору Позивачем через інформаційну платформу направлено Відповідачу односторонні акти врегулювання щодобових небалансів за газові місяці січень-грудень 2020 року №01-2020- від 31.01.2020; №02-2020- від 29.02.2020, №03-2020- від 31.03.2020, №04-2020- від 30.04.2021; №05-2020- від 31.05.2020; №06-2020- від 30.06.2020; №07-2020- від 31.07.2020; №08-2020- від 31.08.2020; №09-2020- від 30.09.2020; №10-2020- від 31.10.2020; №11-2020- від 30.11.2020; №12-2020- від 31.12.2020.

Надалі, позивачем виставлені відповідачу через інформаційну платформу рахунки на оплату за щодобовий небаланс:

№01-2020- від 31.01.2020 на суму 25863426,53грн (направлено в інформаційну систему 14.02.2020);

№02-2020- від 29.02.2020 на суму 24033467,10грн (направлено в інформаційну систему 13.03.2020);

№03-2020- від 31.03.2020 на суму 15253007,70грн (направлено в інформаційну систему 13.04.2020);

№04-2020- від 30.04.2021 на суму 7405311,33грн (направлено в інформаційну систему 14.05.2020);

№05-2020- від 31.05.2020 на суму 3448760,25грн (направлено в інформаційну систему 12.06.2020);

№06-2020- від 30.06.2020 на суму 3213313,06грн (направлено в інформаційну систему 13.07.2020);

№07-2020- від 31.07.2020 на суму 3432674,63грн (направлено в інформаційну систему 13.08.2020);

№08-2020- від 31.08.2020 на суму 28768401,29грн (направлено в інформаційну систему 14.09.2020);

№09-2020- від 30.09.2020 на суму 56487813,74 (направлено в інформаційну систему 13.10.2020);

№10-2020- від 31.10.2020 на суму 36791163,39грн (направлено в інформаційну систему 13.11.2020);

№11-2020- від 30.11.2020 на суму 137499484,25грн (направлено в інформаційну систему 14.12.2020);

№12-2020- від 31.12.2020 на суму 231975881,96грн (направлено в інформаційну систему 13.01.2021).

До матеріалів справи надані договори купівлі-продажу природного газу № від 01.01.2020, № від 01.01.2020, № від 01.01.2020, № від 01.01.2020, № від 01.01.2020, які укладені між Акціонерним товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України»; на підставі вказаних договорів сторонами підписані акти приймання-передачі природного газу (а.с. 157-161, том 4).

Також, в матеріалах справи містяться договори купівлі-продажу природного газу № від 12.03.2020, № від 12.03.2020, № від 12.03.2020, № від 16.03.2020, № від 16.03.2020, № від 19.03.2020, № від 16.03.2020, № від 19.03.2020, № від 19.03.2020, № від 23.03.2020, № від 23.03.2020, № від 23.03.2020, № від 17.03.2020, № від 17.03.2020, № від 14.04.2020, № від 30.06.2020, № від 30.06.2020, № від 30.06.2020, № від 30.06.2020, № від 30.06.2020, № від 30.06.2020, № від 30.06.2020, № від 30.06.2020, № від 30.06.2020, № від 30.06.2020, № від 30.06.2020, № від 30.06.2020, № від 30.06.2020, № від 30.06.2020, № від 30.06.2020, № від 31.08.2020, № від 31.08.2020, № від 31.08.2020, № від 31.08.2020, № від 01.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 01.10.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, № від 30.09.2020, які укладені між позивачем та продавцями природного газу - Акціонерним товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРДЖІ ТРЕЙД ГРУП», Приватним підприємством «НЕКСТ ОЙЛ ТРЕЙД», Товариством з обмеженою відповідальністю «ТРАФІГУРА ЮКРЕЙН»; сторонами підписані акти приймання-передачі природного газу на підставі вказаних договорів (а.с. 162-250, том 4; а.с. 1-89, том 5).

Як вказує у письмових поясненнях позивач, останньому з відкритих джерел інформації стало відомо, що Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, за результатами проведення позапланової невиїзної перевірки дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства та ліцензійних умов з розподілу природного газу складено Акт №221 від 22.06.2020, відповідно до якого встановлено, що ПАТ «Донецькоблгаз» порушено підпункт 28 пункту 2.2. глави 2 Ліцензійних умов з розподілу природного газу щодо здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу.

Відповідач листом №2/1-1637 від 30.06.2020 надав пояснення на вказаний акт та підтвердив, що заборгованість за щодобові небаланси станом на 26.06.2020 у січні 2020 року становить 16000000,00грн, станом на 01.06.2020 заборгованість у лютому 2020 року становить 17000000,01грн, у березні 2020 року 12046150,35грн.

Відповідачем частково здійснена оплата негативних щодобових небалансів, зокрема, за січень 2020 року у розмірі 8863426,53грн, за лютий 2020 року у розмірі 7033467,09грн, за березень 2020 року у розмірі 3141857,35грн, за квітень 2020 року у розмірі 7405311,33грн, за травень 2020 року у розмірі 3448760,25грн, за червень 2020 року у розмірі 3213313,06грн, за липень 2020 року у розмірі 3432674,63грн, за серпень 2020 року у розмірі 28768401,29грн, за вересень 2020 року у розмірі 56487813,74грн, за жовтень 2020 року у розмірі 20262556,25грн, за листопад 2020 року у розмірі 24125609,63грн, за грудень 2020 року у розмірі 13371537,17грн, що вбачається з реєстрів платежів на користь ТОВ «Оператор ГТС України» (а.с. 163-168, том 1; а.с.199-227, том 5).

З урахуванням часткових оплат у відповідача утворилася заборгованість з оплати негативних щодобових небалансів за січень 2020 року у розмірі 17000000,00грн, за лютий 2020 року у розмірі 17000000,01грн, за березень 2020 року у розмірі 12111150,35грн, за жовтень 2020 року у розмірі 16528607,14грн, за листопад 2020 року113373874,62грн, за грудень 2020 року у розмірі 218604344,79грн.

Посилаючись на несплату вказаної заборгованості з оплати негативних щодобових небалансів на підставі договору транспортування природного газу № від 31.12.2019, позивач звернувся до суду з відповідним позовом про стягнення з відповідача заборгованості з оплати негативних щодобових небалансів за період з січня по грудень 2020 року у розмірі 417938985,43грн, з яких: 394617976,91грн основний борг, 13142062,69грн пеня, 3073909,69грн 3% річних та 7105036,14грн інфляційні втрати.

Виходячи з принципу повного, всебічного та об`єктивного розгляду всіх обставин справи, суд вважає вимоги позивача такими, що не підлягають задоволенню з огляду на таке.

Відповідно до статті 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є: договори та інші правочини.

Відповідно до ч. 1 ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Частиною 1 ст. 627 Цивільного кодексу України встановлено, що сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Договір є обов`язковим для виконання сторонами (приписи статті 629 Цивільного кодексу України).

Правове регулювання правовідносини, які виникли між сторонами на підставі договору транспортування природного газу № від 31.12.2019, здійснюється відповідними положеннями Господарського та Цивільного кодексів України, Законом України «Про ринок природного газу», Кодексом газотранспортної системи України.

Відповідно до частини 1 статті 32 Закону України «Про ринок природного газу» транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами.

Регламентом функціонування газотранспортної системи України та визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України є Кодекс газотранспортної системи, затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 №2493 (далі Кодекс ГТС).

Пунктом 5 розділу І Кодексу ГТС визначені терміни, що використовуються в цьому Кодексі:

балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування;

договір транспортування - договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги);

комерційне балансування - діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі алокації;

фізичне балансування - заходи, що вживаються оператором газотранспортної системи для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме, необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу;

небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається відповідно до алокації;

послуга балансування - послуга, що надається оператору газотранспортної системи на підставі відповідного договору купівлі-продажу природного газу, необхідного для врегулювання короткострокових коливань попиту та пропозицій на природний газ, що не є короткостроковим стандартизованим продуктом;

торгова платформа - електронна платформа, функціонування та керування якою забезпечується оператором торгової платформи, котра використовується учасниками торгів для розміщення пропозицій про купівлю-продаж природного газу (включаючи можливість їх зміни або скасування), у тому числі для врегулювання небалансів (короткострокових коливань попиту та пропозиції) протягом газової доби (D), на якій реєструються укладені угоди купівлі-продажу природного газу та яка функціонує відповідно до правил та умов користування, визначених її оператором, з урахуванням вимог цього Кодексу; на якій оператор газотранспортної системи здійснює купівлю-продаж природного газу з метою забезпечення дій із врегулювання добових небалансів замовників послуг транспортування;

Згідно з частиною 1 пункту 1 розділу VII Кодексу ГТС одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Оператор газотранспортної системи не має права відмовити в укладенні договору транспортування за умови дотримання заявником вимог щодо його укладення, передбачених цим розділом.

Судом встановлено, що договір транспортування природного газу № від 31.12.2019 є належною підставою для виникнення у сторін відповідних прав і обов`язків.

Так, у п.9.1. Договору сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у Замовника добового небалансу Оператор здійснює купівлю/продаж природного газу Замовника в обсягах добового небалансу.

Пунктом 1 розділу XIV Кодексу ГТС передбачено, що замовники послуг транспортування відповідають за збалансованість своїх портфоліо балансування протягом періоду балансування для мінімізації потреб оператора газотранспортної системи у вчиненні дій із врегулювання небалансів, передбачених цим Кодексом. Періодом балансування є газова доба (D).

При розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги природного газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи (п. 2 розділу XIV Кодексу ГТС).

Відповідно до п. 4 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про ринок природного газу», обов`язок балансування газотранспортної системи покладено на Оператора ГТС. Отже, балансування системи, поряд з іншими роботами, є складовою частиною передбачених технічним регламентом робіт по експлуатації, і відповідно до закону є обов`язком Оператора ГТС.

Відповідно до п. п. 1, 2, 3 розділу XIII Кодексу ГТС «Фізичне балансування», замовник послуг транспортування зобов`язаний подавати та відбирати до/з газотранспортної системи природний газ в обсягах, які виникають на підставі умов укладених договорів постачання природного газу, договору транспортування природного газу, технічної угоди та підтверджених номінацій.

Замовники послуг транспортування зобов`язані своєчасно врегульовувати свої небаланси. Оператор газотранспортної системи надає послуги балансування виключно з метою підтримання звичайного рівня функціонування газотранспортної системи в разі недотримання замовниками послуг транспортування своїх підтверджених номінацій.

Якщо існує загроза цілісності газотранспортної системи, оператор газотранспортної системи вживає таких заходів: 1) купівлю-продаж природного газу за короткостроковими договорами в точці, в якій відбувається передача природного газу, а в разі відсутності такої можливості - за конкурсною процедурою та за ринковими цінами; 2) регулювання обсягу надходження газу в газотранспортну систему (точки входу та/або виходу) у випадках, передбачених Національним планом дій та цим Кодексом; 3) регулювання обсягу природного газу, який знаходиться в газотранспортній системі; 4) регулювання обсягу природного газу, який зберігається у газосховищах, які знаходяться в управлінні оператора газотранспортної системи.

Отже, оператор газотранспортної системи надає послуги балансування з метою підтримання звичайного рівня функціонування газотранспортної системи, усунення загрози цілісності газотранспортної системи.

Як вбачається з матеріалів справи, за період з січня по грудень 2020 року Відповідач номінацій не подавав, Позивач - не підтверджував, відповідно у Позивача відсутні були підстави для вчинення дій з врегулювання добового небалансу.

Пункт 3 Глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС містить імперативну норму, що оператор газотранспортної системи вчиняє балансуючі дії, шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.

Позивачем надані до матеріалів справи договори купівлі-продажу природного газу, укладеного з Акціонерним товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРДЖІ ТРЕЙД ГРУП», Приватним підприємством «НЕКСТ ОЙЛ ТРЕЙД», Товариством з обмеженою відповідальністю «ТРАФІГУРА ЮКРЕЙН»; сторонами підписані акти приймання-передачі природного газу на підставі вказаних договорів (а.с. 157-250, том 4; а.с. 1-89, том 5).

Разом з тим, дослідивши вказані договори, з огляду на їх зміст та визначення предмету договору, враховуючи, що акти приймання-передачі природного газу містять фіксований обсяг газу та ціну, суд встановив, що такі договори не можуть бути підтвердженням вчинення балансуючих дій шляхом купівлі-продажу короткострокових стандартизованих продуктів.

Крім того, з актів приймання-передачі природного газу не можливо встановити який конкретно обсяг газу був придбаний/припадав саме для здійснення балансуючих дій відносно відповідача.

Згідно з наданими актами врегулювання добових небалансів обсяг негативного добового небалансу у різну добу є різним, та не співрозмірний з тими обсягами природного газу, що закуповувався позивачем у Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРДЖІ ТРЕЙД ГРУП», Приватного підприємства «НЕКСТ ОЙЛ ТРЕЙД», Товариства з обмеженою відповідальністю «ТРАФІГУРА ЮКРЕЙН» щодоби у спірні періоди за вказаними договорами.

Суд звертає увагу, що позивач має право купівлі-продажу природного газу за конкурсною процедурою та за ринковими цінами тільки у випадку відсутності можливості купівлі-продажу природного газу за короткостроковими договорами в точці, в якій відбувається передача природного газу, однак, належних доказів на підтвердження неможливості здійснити купівлю-продаж природного газу за короткостроковими договорами до матеріалів справи не надано.

Позивачем не надано жодних доказів обґрунтованості вартості добового небалансу зокрема, відсутні підтверджуючі документи щодо власної оцінки попиту на природний газ на кожну газову добу або протягом газової доби у спірні періоди, щодо яких здійснювалась балансуюча дія; відсутня формула розрахунку маржинальної ціни придбання/продажу.

Суд відхиляє доводи позивача щодо здійснення оплат за щодобові негативні небаланси, оскільки відповідно до пункту 9.6 Договору, розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку Замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений пунктом 9.3 цього Договору, визначається за даними Оператора.

Вказані обставини жодним чином не свідчить про визнання відповідачем вартості добових небалансів за січень 2020 року у сумі, заявленій Позивачем до стягнення, оскільки відповідач був зобов`язаний добровільно здійснювати оплату односторонньо визначеної позивачем вартості добових небалансів на підставі п. 9.6 укладеного між позивачем та відповідачем Договору.

Таким чином, при встановленні факту наявності чи відсутності врегулювання Оператором ГТС добового небалансу (підстав для оплати заявлених вимог), необхідно виходити із доказів, які свідчитимуть про відхилення у функціонуванні ГТС від її звичайного рівня (загроза цілісності ГТС); доказів, які дії були вчинені Оператором ГТС з врегулювання небалансу (вчинення балансуючих дій); залежно від результатів вчинення балансуючих дій, Оператор ГТС виставляє рахунки за врегулювання небалансів.

У справі № 915/2360/19 судом зроблено висновки: «для врегулювання щодобових небалансів відповідача (Оператора ГРМ) та вимозі оплати за дисбаланс ГТС повинна передувати певна послідовність дій, яка не дотримана позивачем... Так, позивач не надав жодних первинних документів, які б свідчили про реальність вчинення балансуючих дій кожної доби (на періоді в добу, оскільки відповідно до п. 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС «період балансування» - газова доба (D))».

В матеріалах справи відсутні та не додані Позивачем, інформації, за первинними бухгалтерськими даними, стосовно фактичної наявності у Позивача ресурсу природного газу, призначеного саме для врегулювання дисбалансів за спірний період, надані довідки 1, 3, реєстри файлів завантажених до інформаційної платформи не містять вихідних даних та формули розрахунку розміру плати за небаланс; документи на підставі яких позивач обґрунтовує позовні вимоги є односторонніми та підписані самим позивачем, жодних первинних документів на підтвердження даних та сум до стягнення, які зазначені в позовній заяві позивачем не надано.

Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України, передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Відповідно до ст.77 Господарського процесуального кодексу України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність. Допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності (ст. 86 Господарського процесуального кодексу України).

Враховуючи, що позивачем не подано належних доказів на підтвердження вчинення ним балансуючих дій за спірний період для врегулювання негативного добового небалансу та доказів обґрунтування вартості добових небалансів, за які ним нараховано плату відповідачу, суд відмовляє у задоволенні позовних вимог в частині стягнення основного боргу.

Таким чином, у зв`язку із відмовленням в частині стягнення основного боргу, підстави щодо стягнення пені, 3% річних та інфляційних втрат є безпідставними та не підлягають задоволенню.

Щодо заяв відповідача про застосування строків позовної давності, суд зазначає, що позовна давність застосовується лише за наявності порушення права особи. Разом з тим безпідставність позовних вимог призводить до неможливості застосування позовної давності до цих вимог.

З огляду на відмову у задоволенні позову суд не приймає до уваги заяву представника відповідача про зменшення розміру неустойки (пені).

Судові витрати відповідно до вимог ст.129 Господарського процесуального кодексу України покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 7, 13, 42, 86, 123, 129, 210, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України», м. Київ до Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз», м. Краматорськ Донецької області про стягнення заборгованості з оплати негативних щодобових небалансів за період з січня по грудень 2020 року у розмірі 417938985,43грн, з яких: 394617976,91грн основний борг, 13142062,69грн пеня, 3073909,69грн 3% річних та 7105036,14грн інфляційні втрати, відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено у Східний апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня складання повного судового рішення в порядку, передбаченому розділом ІV Господарського процесуального кодексу України.

Суддя О.В. Чернова

У судовому засіданні 13.12.2021 проголошено вступну та резолютивну частини рішення. Повний текст складено та підписано 20.12.2021.

Веб-адреса Єдиного державного реєстру судових рішень, розміщена на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет: http://reyestr.court.gov.ua/.