РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

20.12.2021Справа № 910/10719/21

Господарський суд міста Києва у складі судді Бондарчук В.В., за участю секретаря судового засідання Ярошевської І.О., розглянувши в порядку загального позовного провадження

позовну заяву Акціонерного товариства «Українська залізниця», м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Шерон Груп», м. Київ

про стягнення 6 301 032,53 грн

та зустрічну позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Шерон Груп», м. Київ

до Акціонерного товариства «Українська залізниця», м. Київ

про заборону вчинення дій,

Представники:

від позивача (відповідача за зустрічним позовом): Косик С.І.;

від відповідача (позивача за зустрічним позовом): Овчаренко Р.В.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Акціонерне товариство «Українська залізниця» (далі - АТ «Українська залізниця»/позивач за первісним позовом) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Шерон Груп» (далі - ТзОВ «Шерон Груп»/відповідач за первісним позовом) про стягнення 6 301 032,53 грн неустойки у зв`язку із неналежним виконанням зобов`язань за договором про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом від 25.02.2020.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач в порушення взятих на себе зобов`язань за договором про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом та додатку 1-8 до договру, не використав погодженого обсягу рухомого складу, внаслідок чого АТ «Українська залізниця» нараховує неустойку, передбачену п. 7.2. додатку.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 08.07.2021 позовну заяву залишив без руху та встановив строк для усунення виявлених недоліків.

15.07.2021 до суду надійшла заява про усунення недоліків позовної заяви.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 16.07.2021 позовну заяву прийняв до розгляду, відкрив провадження у справі за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначив на 30.08.2021.

18.08.2021 до канцелярії суду від ТзОВ «Шерон Груп» надійшов відзив на позовну заяву, а також зустрічна позовна заява до АТ «Українська залізниця» про:

- заборону АТ «Українська залізниця» застосовувати до ТзОВ «Шерон Груп» штрафні санкції та неустойки, передбачені положеннями пунктів 3.7, 3.15, 4.1.3 та 7.2 додатку 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом від 25.02.2020, укладеного 04.03.2020, якому присвоєно номер 8202126 (повідомлення АТ «Українська залізниця» про укладення договору №99-37480101/2020-01 від 04.03.2020) за період з 01.01.2021 по 01.08.2021;

- відновлення становища, яке існувало до порушення прав ТзОВ «Шерон Груп» шляхом внесення змін до особового рахунку ТзОВ «Шерон Груп» номер 8202126 за договором про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом від 25.02.2020 (повідомлення АТ «Українська залізниця» про укладення договору №99-37480101/2020-01 від 04.03.2020) шляхом скасування нарахування (перерахунок) нарахованої неустойки за нереалізацію погодженого обсягу перевезень з узгодженими строками та обсягами, а саме неустойки за нереалізацію погодженого обсягу перевезень за січень 2021 року в розмірі 1 156 904 грн (зведена відомість №1 від 31.01.2021), за лютий 2021 року в розмірі 1 156 904 грн (зведена відомість №2 від 28.02.2021), за березень 2021 року в розмірі 1 156 904,00 грн (зведена відомість №3 від 31.03.2021), за квітень 2021 року в розмірі 4 627 616,00 грн (зведена відомість №4 від 30.04.2021), за травень 2021 року в розмірі 1 156 904,00 грн (зведена відомість №5 від 31.05.2021), за травень 2021 року в розмірі 1 156 904,00 грн (зведена відомість №6 від 30.06.2021), за липень 2021 року в розмірі 1 156 904,00 грн (зведена відомість №7 від 31.07.2021), всього на суму 11 569 040,00 грн.

Позовні вимоги за зустрічним позовом мотивовані тим, що ТзОВ «Шерон Груп» на підставі п. 12.2-12.4. договору повідомив АТ «Українська залізниця» про припинення дії договору в частині надання послуг, передбачених додатком 1-8, починаючи з 31.12.2020, відповідно припинило отримувати послуги відповідача за зустрічним позовом, внаслідок чого нарахування АТ «Українська залізниця» неустойки, починаючи з 01.01.2021 на підставі п. 3.15 та 7.2. додатку 1-8 є безпідставним.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 30.08.2021 зустрічну позовну заяву ТзОВ «Шерон Груп» до АТ «Українська залізниця» про заборону вчиняти дії прийняв до спільного розгляду з первісним позовом.

30.08.2021 до канцелярії суду від АТ «Українська залізниця» надійшли клопотання про поновлення та продовження строків на подання відзиву на зустрічну позовну заяву, а також заперечення проти зустрічного позову, в яких відповідач за зустрічним позовом просив суд повернути ТзОВ «Шерон Груп» зустрічну позовну заяву.

30.08.2021 у підготовчому засіданні суд протокольною ухвалою задовольнив клопотання АТ «Українська залізниця» про продовження строку на подання відповіді на відзив на первісний позов та відклав підготовче засідання на 20.09.2021.

13.09.2021 до канцелярії суду від АТ «Українська залізниця» надійшли відповідь на відзив на первісний позов.

16.09.2021 до канцелярії суду від АТ «Українська залізниця» надійшли клопотання про поновлення строку на подання відзиву на зустрічну позовну заяву разом із відзивом на зустрічну позовну заяву, в якому відповідач за зустрічним позовом заперечив проти задоволення зустрічних позовних вимог, посилаючись на відсутність підстав для припинення дії додатку 1-8 до договору, вказуючи на наявність умов про право позивача за зустрічним позовом відмовитись від замовлення.

20.09.2021 у підготовчому засіданні суд протокольною ухвалою задовольнив клопотання АТ «Українська залізниця» про поновлення строку на подання відзиву на зустрічну позовну заяву, підготовче засідання відклав на 18.10.2021.

27.09.2021 до канцелярії суду від ТзОВ «Шерон Груп» надійшла відповідь на відзив на зустрічну позовну заяву.

18.10.2021 до канцелярії суду від АТ «Українська залізниця» надійшла заява про збільшення позовних вимог, в якій позивач за первісним позовом просить суд стягнути з ТзОВ «Шерон Груп» неустойку у розмірі 8 614 840,53 грн.

18.10.2021 суд відклав підготовче засідання на 01.11.2021.

01.11.2021 на електронну пошту суду надійшов відзив ТзОВ «Шерон Груп» на позовну заяву за первісним позовом з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог.

01.11.2021 суд протокольною ухвалою прийняв до розгляду заяву АТ «Українська залізниця» про збільшення позовних вимог за первісним позовом, закрив підготовче провадження та призначив справу до судового розгляду по суті на 29.11.2021.

26.11.2021 до канцелярії суду від ТзОВ «Шерон Груп» надійшли письмові пояснення та заява про відкладення розгляду справи.

29.11.2021 суд оголосив перерву в судовому засіданні до 20.12.2021.

20.12.2021 у судове засідання з`явилися представники АТ «Українська залізниця» та ТзОВ «Шерон Груп».

Зокрема, представник АТ «Українська залізниця» позовні вимоги за первісним позовом підтримав у повному обсязі, проти задоволення зустрічного позову заперечував.

Представник ТзОВ «Шерон Груп» проти задоволення первісного позову заперечував, при цьому, просив суд позовні вимоги за зустрічним позовом задовольнити у повному обсязі.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

25.02.2020 на сайті АТ «Українська залізниця» оприлюднено договір про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом (в редакції, що оприлюднено 31.05.2020, та яка вводиться в дію 01.07.2020).

03.03.2020 ТзОВ «Шерон Груп» направило позивачу за первісним позовом (відповідачу за зустрічним позовом) Заяву про прийняття в цілому пропозиції (акцепту) укладення договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом №37480101/2020-01.

04.03.2020 АТ «Українська залізниця» прийняло пропозицію відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) та направило Повідомлення про укладення договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом №99-37480101/2020-01, в якому повідомило про присвоєння ТзОВ «Шерон Груп» коду платника: №8202126 та коду відправника/одержувача: 8894.

Отже, згідно п. 1.1. договору предметом цього договору є організація та здійснення перевезення вантажів, надання вантажного вагону для перевезення, інших послуг, пов`язаних, з організацією перевезення вантажів у внутрішньому та міжнародному сполученнях (експорт, імпорт) у власних вагонах перевізника, вагонах залізниць інших держав та/або вагонах замовника, пов`язаних з цим супутніх послуг і проведення розрахунків за ці послуги.

Договір є публічним договором, за яким перевізник бере на себе обов`язок здійснювати надання послуг, пов`язаних з організацією та здійсненням перевезення вантажів залізничним транспортом загального користування кожному, хто до нього звернеться. Умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх замовників, крім тих, кому за законом надані відповідні пільги. Пропозиції і зміни до договору приймаються і враховуються відповідно до п. 9.3. та п. 9.4. договору та законодавства (п. 1.5. договору).

В п. 1.7. та п. 1.10. договору зазначено, що договір укладається шляхом надання перевізником пропозиції укласти договір (оферти) і прийняття в цілому пропозиції (акцепту) другою стороною. Приймаючи пропозицію укласти договір друга сторона засвідчує, що ознайомилась і згодна з усіма умовами договору. Договір є укладеним з дня надання замовнику перевізником Інформаційного повідомлення про укладення договору, але не раніше дня введення його в дію відповідно до п. 12.1. договору.

Згідно п. 2.3.3. договору перевізник зобов`язаний відкрити для проведення розрахунків і обліку сплачених сум для замовника особовий рахунок з наданням коду платника, а також присвоїти замовнику код вантажовідправника/вантажоодержувача. Надані коди зазначаються перевізником в Інформаційному повідомленні про укладення договору в порядку визначеному в п. 1.9. договору.

Відповідно до п. 2.3.4. договору перевізник зобов`язаний вести облік попередньої оплати, нарахованих і сплачених сум за здійснені перевезення і надані послуги, пов`язані з перевезенням вантажу та надавати замовнику відповідні розрахункові документи в електронній формі. Паперові копії таких документів надаються за зверненням замовника за цінами, встановленими в додатку 1-1 до договору через станцію або через один з підрозділів філії «Єдиний розрахунковий центр залізничних перевезень» АТ «Укрзалізниця», що вказано у такому зверненні замовника. В разі, оформлення первинних документів із зауваженнями, їх паперові копії надаються замовнику безоплатно.

Пунктом 3.5. договору передбачено, що розмір (ставки) плати за послуги, що виконуються за вільними тарифами та перелік яких наведено у додатках 1-1 - 1-3 до договору, визначається перевізником в порядку, передбаченому договором.

У відповідності до п. 4.1. та п. 4.2. договору розрахунки здійснюються через філію «Єдиний розрахунковий центр залізничних перевезень» АТ «Укрзалізниця». Оплата послуг відповідно до договору здійснюється у національній валюті України на умовах попередньої оплати шляхом перерахування коштів на поточний рахунок зі спеціальним режимом використання перевізника, вказаний в розділі 14 договору. Датою надходження платежів вважається дата зарахування коштів обслуговуючим банком на поточний рахунок перевізника зі спеціальним режимом використання. Одержані на поточний рахунок з спеціальним режимом використання кошти перевізник зараховує на особовий рахунок замовника.

Згідно з положеннями п. 9.4. договору зміни (доповнення) до договору перевізник здійснює шляхом викладення в новій редакції договору в цілому або окремих його частин та їх оприлюднення на веб-сайті http://uz-cargo.com, з накладенням КЕП. Зміни до договору, в тому числі ставки плати, коефіцієнти та інші умови платежів, вступають в дію через 30 календарних днів від дня їх оприлюднення або пізніше, якщо це вказано в повідомленні про оприлюднення. Зміни до договору, які зменшують розмір провізних платежів, ставок, коефіцієнтів та інших розрахункових величин, також можуть вступити в дію раніше ніж 30 календарних днів від дня їх оприлюднення. Зміни до договору поширюються на всіх осіб, що приєдналися до договору. В окремих випадках, за заявою замовника допускається вступ в дію змін до договору раніше, ніж визначено вище. Якщо замовник не згоден з внесеними перевізником змінами, він має право ініціювати внесення змін до договору в порядку, передбаченому п. 9.3. договору або з власної ініціативи припинити дію договору у відносинах з ним.

Договір укладається в електронній формі. У виняткових випадках, обумовлених правовим статусом замовника допускається укладення договору в паперовій формі. Договір діє з дня укладення, але не раніше дати введення в дію, що визначається перевізником в повідомленні про оприлюднення договору здійсненого на веб-сайті http://uz-cargo.com та діє до його припинення. Дата введення в дію не може бути раніше 30 днів з дня оприлюднення договору. На звернення замовника умови договору застосовуються до відносин з замовником, які виникли між сторонами до його укладення та введення в дію (п. 9.5. та п. 12.1. договору).

В п. 12.1. договору передбачено, що договір діє з дня укладення, але не раніше дати введення в дію, що визначається перевізником в повідомленні про оприлюднення договору здійсненого на веб-сайті http://uz-cargo.com та діє до його припинення. Дата введення в дію не може бути раніше 30 днів з дня оприлюднення договору. На звернення замовника умови договору застосовується до відносин з замовником, які виникли між сторонами до його укладення та введення в дію.

В п. 12.2. договору сторони погодили, що договір або його окремі умови щодо певних послуг припиняється: за згодою сторін; за ініціативи однієї з сторін. Ініціатива перевізника про припинення договору має бути вмотивованою.

Відповідно до п. 12.3. договору з ініціативи однієї з сторін договір вважається припиненим (розірваним) у відносинах з нею через 20 днів з моменту направлення протилежній стороні відповідного повідомлення, але не раніше завершення надання всіх послуг, яке розпочато і не завершено, в частині таких послуг.

Дію додаткових умов до договору може бути припинено в односторонньому порядку шляхом направлення однією стороною іншій стороні повідомлення про їх припинення. У такому випадку дія відповідного додатку вважається припиненою через 10 днів з дня направлення відповідного інформаційного повідомлення стороною, що ініціювала припинення (п. 12.4. договору).

Згідно з п. 13.1. договору у випадку, якщо додатками до договору визначені умови інші ніж в основному тексті договору, такі умови додатків мають переважну силу над умовами основного тексту договору.

Разом із тим, 21.07.2020 позивачем за первісним позовом оприлюднено нову редакцію договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом (в редакції, що оприлюднено 21.07.2020, та яка вводиться в дію 21.08.2020).

Так, цю редакцію договору доповнено додатком 1-8 «Умови надання послуги з перевезення з узгодженими строками та обсягами у власних вагонах».

Згідно п. 2.1. додатку 1-8 перевізник надає замовнику послуги з перевезення з узгодженими строками та обсягами у власних вагонах перевізника (узгоджена щомісячна кількість вагонів визначеного роду рухомого складу протягом узгодженого сторонами строку надання послуг), надалі в цьому додатку до договору - послуга. Замовник здійснює оплату такої послуги відповідно до умов цього додатку до договору.

Сторони домовились, що у випадку надання такої послуги, до відповідних відносин застосовуватимуться спеціальні умови цього додатку до договору, які матимуть пріоритет над умовами договору. Умови договору, не визначені цим додатком до договору, застосовуватимуться в частині, що не суперечить цьому додатку до договору (п. 2.2. додатку 1-8).

Згідно п. 3.1. додатку 1-8 перевізник публікує Оголошення на сайті http://uz-cargo.com про початок прийому замовлень на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами на умовах договору та цього додатку до договору.

Відповідно до п. 3.2. додатку 1-8, в Оголошенні перевізник встановлює строк надання послуг (кількість місяців), мінімальний обсяг місячного замовлення, загальну граничну кількість вагонів для усіх замовників на місяць, ставку плати за користування власного вагону перевізника для цієї послуги, розраховану перевізником нормативну кількість діб, дату початку та закінчення подання замовлень тощо. Додатково в Оголошенні вказується інформація щодо вимог, яким має відповідати замовник для отримання можливості користування послугою, в тому числі про допущення для участі замовників, які протягом аналогічного періоду попереднього року здійснювали середньомісячне навантаження вагонів у кількості не меншій, ніж зазначається у замовленні. Замовлення від замовників, які не відповідають визначеним перевізником вимогам, не розглядаються.

В п. 3.3. додатку 1-8 зазначено, що замовник надає перевізнику через АС «Клієнт-УЗ» замовлення із зазначенням: початку строку надання послуги (дати початку надання послуги - місяць, рік); завершення строку надання послуги (дати кінця надання послуги - місяць, рік); строк надання послуги (кількість місяців дії замовлення); роду рухомого складу; щомісячної кількості замовлених ним під навантаження вагонів перевізника.

Перевізник протягом двох робочих днів з моменту закінчення строку подання замовлення самостійно визначає і погоджує або частково погоджує, або не погоджує замовлення, та повідомляє про це замовника шляхом надання відповідного повідомлення (за формою відповідно до додатків 2-13, 2-14 до договору). Повідомлення про погодження замовлення має містити відомості про: початок строку надання послуги (дату початку надання послуги - місяць, рік); закінчення строку надання послуги (дату кінця надання послуги - місяць, рік); строк надання послуги (кількість місяців дії замовлення); рід рухомого складу; щомісячну кількість власних вагонів перевізника погоджених перевізником для послуги; ставку оплати за використання власного вагону перевізника; нормативну кількість діб (п. 3.4. та п. 3.5. додатку 1-8).

Відповідно до п. 3.6. додатку 1-8 замовник не має право вносити зміни до погодженого перевізником замовлення.

Згідно п. 3.7. додатку 1-8 про відмову від погодженого замовлення (якщо замовлення погоджено повністю) замовник направляє перевізнику повідомлення за формою відповідно до додатку 2-15 до договору) не пізніше ніж за три робочих дні до дати скасування та сплачує неустойку, визначену розділом 7 цього додатку до договору за весь невиконаний строк та обсяг перевезень, зазначений в погодженому замовленні.

У відповідності до положень пунктів 3.12, 3.13 та 3.14 додатку 1-8 по мірі виконання замовлення, перевізник веде облік та щоденно інформує замовника про стан виконання замовлення шляхом направлення на його електронну адресу замовника або через інформаційні системи перевізника перелік перевізних документів із зазначенням залишку обсягу замовлення відповідно до умов послуги. Щоденно перевізник направляє на електронну адресу замовника або через інформаційні системи перевізника відомість виконання перевезень з зазначенням обсягу виконаних протягом доби перевезень. Перевізник за результатом надання послуг надає замовнику зведену відомість відповідно до розд. 4 договору.

У разі невиконання замовником узгоджених обсягів перевезень, перевізником нараховується замовнику неустойка, яка відображається в інформаційному повідомленні щодобового переліку та зведеній відомості (п. 3.15 додатку 1-8).

У відповідності до п. 7.2. додатку 1-8 замовник, у разі невиконання погодженого замовлення в цілому або у випадку навантаження і відправки поданих перевізником під навантаження вагонів у кількості меншій, ніж визначено в погодженому замовленні щомісячно, сплачує неустойку у розмірі, який розраховується за формулою: Пн = Спл1 * Кнорм * Кваг3, де Пн - сума неустойки за невиконання умов додаткової угоди та/або замовлення; Спл1 - ставка плати за використання вагонів перевізника при перевезенні вантажів з узгодженими строками та обсягами, відповідно до погодженого замовлення; Кнорм - показник, який визначається перевізником та публікується в оголошенні; Кваг3 - кількість вагонів, що недовантажені замовником.

Пунктом 7.3. додатку 1-8 передбачено, що у разі наявності на особовому рахунку замовника достатньої суми коштів для сплати неустойки, сплата неустойки замовником здійснюється шляхом списання перевізником грошових коштів з особового рахунку замовника в останній календарний день кожного місяця із сум грошових коштів, перерахованих замовником для виконання грошового зобов`язання за договором, та факт списання такої неустойки відображається перевізником в інформаційному повідомленні в особовому рахунку замовника і підтверджується зведеною відомістю. У разі відсутності на особовому рахунку замовника достатньої кількості сум грошових коштів для сплати неустойки, неустойку має бути сплачено замовником не пізніше 10-го числа місяця, наступного за звітним, шляхом внесення грошових коштів на особовий рахунок замовника для виконання грошового зобов`язання за договором.

Умови цього додатку до договору з дня його оприлюднення застосовуються до відносин, які виникли між сторонами за укладеними раніше договорами про надання послуг з додатковими угодами до них про перевезення з узгодженими строками та обсягами у власних вагонах перевізника, за їх наявності (п. 8.1. додатку 1-8).

31.07.2020 ТзОВ «Шерон Груп» направило через АС «Клієнт-УЗ» позивачу за первісним позовом (відповідачу за зустрічним позовом) Замовлення на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами №37480101/2020-00011 з проханням надати йому щомісячно 400 вагонів-зерновозів строком на 12 місяців з 08.2020 по 07.2021.

03.08.2020 АТ «Українська залізниця» через АС «Клієнт-УЗ» направило Повідомлення про погодження Замовлення на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами №УЗ-37480101/2020-00012, згідно з яким:

- початок періоду замовлення (місяць, рік): 08.2020;

- завершення періоду замовлення (місяць, рік): 07.2021;

- кількість місць: 12;

- тип рухомого складу: зерновози;

- щомісячна кількість рухомого складу: 283;

- нормативна кількість діб: 7;

- ставка плати за використання вагону перевізника: 584,00 грн/доба.

За твердженням АТ «Українська залізниця», за період з грудня 2020 року по липень 2021 року ТзОВ «Шерон Груп» не виконано своїх зобов`язань за погодженими обсягами Замовлення №37480101/2020-00011 від 31.07.2020 та Повідомлення про погодження Замовлення №УЗ-37480101/2020-00012 від 03.08.2020, зокрема, ТзОВ «Шерон Груп» у цей період не використало погодженого обсягу замовленої послуги з перевезення вантажу.

На підставі п. 7.2. додатку 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом, позивачем за первісним позовом (відповідачем за зустрічним позовом) нараховано неустойку за невиконання умов Замовлення №37480101/2020-00011 від 31.07.2020 та Погодження цього замовлення№УЗ-37480101/2020-00012 від 03.08.2020, за період з грудня 2020 року по липень 2021 року включно на загальну суму 8 614 840,53 грн, про що повідомлено ТзОВ «Шерон Груп» шляхом надсилання зведених відомостей №12 від 31.12.2020, №01 від 31.01.2021, №02 від 28.02.2021, №03 від 31.03.2021, №4 від 30.04.2021, №5 від 31.05.2021, №6 від 30.06.2021, №7 від 31.07.2021, що підтверджується рекомендованим повідомленнями про вручення поштового відправлення АТ «Укрпошта».

21.12.2020 ТзОВ «Шерон Груп» направило на адресу АТ «Українська залізниця» Повідомлення про припинення додатку 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом «Умови надання послуги перевезення з узгодженими строками та обсягами у власних вагонах перевізника», в якому на підставі п. 12.2. та п. 12.4. договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом, просило вважати припиненою дію додатку 1-8 до цього договору з 31.12.2020 та не застосовувати штрафні санкції, оскільки умовами договору та додатку 1-8 не передбачено нарахування штрафних санкцій внаслідок припинення дії цього правочину.

11.05.2021 позивач за первісним позовом (відповідач за зустрічним позовом) направив на адресу відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) претензію-вимогу щодо сплати нарахованої неустойки у зв`язку із невиконанням взятих на себе зобов`язань за Замовленням №37480101/2020-00011 від 31.07.2020 та Погодженням цього замовлення №УЗ-37480101/2020-00012 від 03.08.2020.

06.07.2021 у відповідь на цю претензію-вимогу ТзОВ «Шерон Груп» направило лист, в якому повторно повідомило, що 21.12.2020 відповідач за первісним позовом (позивач за зустрічним позовом) направив на адресу АТ «Українська залізниця» повідомлення про припинення дії додатку 1-8, внаслідок чого дія цього додатку припинилася з 31.12.2020, відповідно позивач за первісним позовом (відповідач за зустрічним позовом) неправомірно нараховує неустойку, починаючи з січня 2021 року, а також просило здійснити перерахунок помилково нарахованої неустойки.

30.08.2021 позивач за первісним позовом (відповідач за зустрічним позовом) повторно направив на адресу відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) претензію-вимогу щодо сплати нарахованої неустойки у зв`язку із невиконанням взятих на себе зобов`язань за Замовленням №37480101/2020-00011 від 31.07.2020 та Погодженням цього замовлення №УЗ-37480101/2020-00012 від 03.08.2020

Отже, АТ «Українська залізниця» звернулася до суду з первісним позовом про стягнення з ТзОВ «Шерон Груп» неустойки у розмірі 8 614 840,53 грн, нарахованої за період з грудня 2020 року по липень 2021 року на підставі п. 7.2. додатку 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом в редакції від 21.07.2020.

Разом із тим, ТзОВ «Шерон Груп», не погоджуючись із позовними вимогами АТ «Українська залізниця» звернулося до суду із зустрічною позовною заявою, в якій просить суд заборонити АТ «Українська залізниця» застосовувати до ТзОВ «Шерон Груп» штрафні санкції та неустойки, передбачені положеннями пунктів 3.7, 3.15, 4.1.3 та 7.2 додатку 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом від 25.02.2020 за період з 01.01.2021 по 01.08.2021, а також відновити становище, яке існувало до порушення прав ТзОВ «Шерон Груп» шляхом внесення змін до особового рахунку ТзОВ «Шерон Груп» номер 8202126 за договором про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом від 25.02.2020 (повідомлення АТ «Українська залізниця» про укладення договору №99-37480101/2020-01 від 04.03.2020) шляхом скасування нарахування (перерахунок) нарахованої неустойки за нереалізацію погодженого обсягу перевезень з узгодженими строками та обсягами, а саме неустойки за нереалізацію погодженого обсягу перевезень за період з січня 2021 року по липень 2021 року включно.

Оцінюючи подані докази та наведені обґрунтування за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судових засіданнях всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги за первісним позовом підлягають частковому задоволенню, а у задоволенні зустрічного позову слід відмовити, з огляду на таке.

Частиною 1 статті 509 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) визначено, що зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. (ч. 2 ст. 509 ЦК України)

За приписами ч. 2 ст. 11 ЦК України, підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до ч. 7 ст. 179 Господарського кодексу України (далі - ГК України), господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Згідно статті 175 ГК України, майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським Кодексом.

Згідно зі статтею 526 ЦК України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (стаття 525 ЦК України).

Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Відповідно до ч. 1 ст. 901 ЦК України, за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Згідно ч. 1 ст. 903 ЦК України, якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

Частина 1 статті 193 ГК України встановлює, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться і до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Частиною 2 статті 193 ГК України визначено, що кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Згідно зі ст. 610 ЦК України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання.

Частиною 1 ст. 614 ЦК України визначено, що особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. При цьому відсутність своєї вини відповідно до ч. 2 ст. 614 ЦК України доводить особа, яка порушила зобов`язання.

Судом вище встановлено, що між позивачем за первісним позовом (відповідачем за зустрічним позовом) та відповідачем за первісним позовом (позивачем за зустрічним позовом) укладено договір про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом в редакції від 21.07.2020 разом із Додатком 1-8 «Умови надання послуги з перевезення з узгодженими строками та обсягами у власних вагонах».

Так, предметом цього договору є організація та здійснення перевезення вантажів, надання вантажного вагону для перевезення, інших послуг, пов`язаних, з організацією перевезення вантажів у внутрішньому та міжнародному сполученнях (експорт, імпорт) у власних вагонах перевізника, вагонах залізниць інших держав та/або вагонах замовника, пов`язаних з цим супутніх послуг і проведення розрахунків за ці послуги.

При цьому, відповідно до п. 3.3. додатку 1-8 замовник надає перевізнику через АС «Клієнт-УЗ» замовлення із зазначенням: початку строку надання послуги (дати початку надання послуги - місяць, рік); завершення строку надання послуги (дати кінця надання послуги - місяць, рік); строк надання послуги (кількість місяців дії замовлення); рід рухомого складу; щомісячної кількості замовлених ним під навантаження вагонів перевізника.

Перевізник протягом двох робочих днів з моменту закінчення строку подання замовлення самостійно визначає і погоджує/частково погоджує або не погоджує замовлення, та повідомляє про це замовника шляхом надання відповідного повідомлення за формою відповідно до додатку 2 або додатку 3 до цієї додаткової угоди. Повідомлення про погодження замовлення має містити відомості про: початок строку надання послуги (дату початку надання послуги - місяць, рік); закінчення строку надання послуги (дату кінця надання послуги - місяць, рік); строк надання послуги (кількість місяців дії замовлення); рід рухомого складу; щомісячну кількість власних вагонів перевізника погоджених перевізником для послуги; ставку оплати за використання власного вагону перевізника; нормативну кількість діб (п. 3.4. та п. 3.5. додатку 1-8).

Так, на виконання п. 3.3. та 3.4. додатку 1-8, відповідач за первісним позовом (позивач за зустрічним позовом) направив через АС «Клієнт-УЗ» позивачу за первісним позовом (відповідачу за зустрічним позовом) Замовлення на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами №37480101/2020-00011 від 31.07.2020 з проханням надати йому щомісячно 400 вагонів-зерновозів строком на 12 місяців з 08.2020 по 07.2021.

Повідомленням про погодження Замовлення на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами № УЗ-37480101/2020-00012 від 03.08.2021, позивачем за первісним позовом (відповідачем за зустрічним позовом) погоджено надання послуги у період з 08.2020 по 07.2021 строком на 12 місяців із наданням рухомого складу у кількості 283 вагонів зі ставкою плати 584,00,00 грн/доба.

Обґрунтовуючи позовні вимоги за первісним позовом, АТ «Українська залізниця» зазначає, що ТзОВ «Шерон Груп» за період з грудня 2020 року по липень 2021 року не використало погодженого обсягу замовленої послуги з перевезення вантажу, внаслідок чого позивачем за первісним позовом (відповідачем за зустрічним позовом) на підставі п. 7.2. додатку 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом в редакції від 21.07.2020 нараховано неустойку у розмірі 8 614 840,53 грн за цей період.

Водночас, судом встановлено, що 21.12.2020 ТзОВ «Шерон Груп» направило на адресу АТ «Українська залізниця» Повідомлення про припинення додатку 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом «Умови надання послуги перевезення з узгодженими строками та обсягами у власних вагонах перевізника», в якому на підставі п. 12.2. та п. 12.4. договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом, просило вважати припиненою дію додатку 1-8 до цього договору з 31.12.2020.

Так, в п. 12.2. договору сторони погодили, що договір або його окремі умови щодо певних послуг припиняється: за згодою сторін; за ініціативи однієї з сторін. Ініціатива перевізника про припинення договору має бути вмотивованою.

Відповідно до п. 12.3. договору з ініціативи однієї з сторін договір вважається припиненим (розірваним) у відносинах з нею через 20 днів з моменту направлення протилежній стороні відповідного повідомлення, але не раніше завершення надання всіх послуг, яке розпочато і не завершено, в частині таких послуг.

Дію додаткових умов до договору може бути припинено в односторонньому порядку шляхом направлення однією стороною іншій стороні повідомлення про їх припинення. У такому випадку дія відповідного додатку вважається припиненою через 10 днів з дня направлення відповідного інформаційного повідомлення стороною, що ініціювала припинення (п. 12.4. договору).

З наведених умов договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом вбачається можливість однієї із сторін договору за власною ініціативою припинити дію як самого договору, так і додаткових умов до цього договору, тобто додатків до цього договору.

При цьому, в п. 2.2. додатку 1-8 сторони домовились, що у випадку надання такої послуги, до відповідних відносин застосовуватимуться спеціальні умови цього додатку до договору, які матимуть пріоритет над умовами договору. Умови договору, не визначені цим додатком до договору, застосовуватимуться в частині, що не суперечить цьому додатку до договору.

Як вбачається з умов додатку 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом, умовами додатку 1-8 не врегульовано питання щодо підстав та порядку припинення дії такого додатку.

Разом із тим, як зазначено судом вище, пунктом 12.4. договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом, передбачено порядок припинення дії додаткових умов до цього договору, зокрема, встановлено можливість припинення дії додаткових умов в односторонньому порядку шляхом направлення однієї сторони договору іншій повідомлення про припинення дії відповідного додатку.

Відповідно до ч. 1 ст. 651 ЦК України, зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Отже, приймаючи до уваги положення п. 12.4. договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом, суд дійшов висновку про те, що додаток 1-8 припинив свою дію з 31.12.2020, оскільки повідомлення про припинення дії цього додатку ТзОВ «Шерон Груп» направило на адресу АТ «Українська залізниця» 21.12.2020, що підтверджується службовим чеком №835 АТ «Укрпошта» та описом вкладення у цінний лист.

Частиною 1 ст. 2 ГПК України визначено, що завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.

Судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом (ст. 13 ГПК України).

Статтею 74 ГПК України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до вимог ст. 76, ст. 77 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Статтею 86 ГПК України визначено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Ураховуючи встановлене вище, суд дійшов висновку, що АТ «Українська залізниця» безпідставно нараховано неустойку на підставі п. 7.2. додатку 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом за період з січня 2021 по липень 2021 включно, оскільки додаток 1-8 до договору припинив свою дію з 31.12.2020.

При цьому, судом визнаються необґрунтованими доводи позивача за первісним позовом щодо чинності договору з додатком 1-8 з посиланням на рішення Господарського суду міста Києва від 19.08.2021 №910/5493/21, яким відмовлено у задоволенні позову ТзОВ «Шерон Груп» про розірвання додатку 1-8 до договору та визнання недійсним п. 3.7 додатку 1-8, з огляду на те, що у справі №910/5493/21 позов ТзОВ «Шерон Груп» було заявлено з інших підстав, а саме укладення п. 3.7 додатку 1-8 до договору під впливом обману з боку відповідача, чого не було належним чином доведено ТзОВ «Шерон Груп» у судовому порядку.

Разом із тим, як вбачається з матеріалів справи та не заперечується ТзОВ «Шерон Груп», у грудні 2020 року відповідачем за первісним позовом (позивачем за зустрічним позовом) не використано погодженого обсягу замовленої послуги з перевезення вантажу, зокрема, в грудні 2020 року використано 149 вагонів із 283 вагонів, внаслідок чого АТ «Українська залізниця» нараховує неустойку за цей місяць у розмірі 547 792,00 грн.

У відповідності до ч. 1 ст. 216 ГК України, учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Згідно зі ст. 218 ГК України, підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинення ним правопорушення у сфері господарювання. Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведено, що ним вжито усіх належних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення.

Штрафними санкціями згідно ч. 1 ст. 230 ГК України визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

У відповідності до ч. 1 ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до ст. 611 Цивільного кодексу України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Згідно з положеннями ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання.

Так, у відповідності до п. 7.2. додаткової угоди № 20 та додатку 1-8 замовник, у разі невиконання погодженого замовлення в цілому або у випадку навантаження і відправки даних перевізником під навантаження вагонів у кількості меншій ніж визначено в погодженому замовленні щомісячно, сплачує неустойку в розмірі, який розраховується за формулою: Пн = Спл1 * Кнорм * Кваг3, де Пн - сума неустойки за невиконання умов додаткової угоди та/або замовлення; Спл1 - ставка плати за використання вагонів АТ «Укрзалізниця» при перевезенні вантажів з узгодженими строками та обсягами, відповідно до погодженого замовлення; Кнорм - показник, який визначається перевізником та публікується в оголошенні; Кваг3 - кількість вагонів, що недовантажені замовником.

Суд перевірив наданий позивачем розрахунок неустойки, та встановив, що заявлена до стягнення сума неустойки за грудень 2020 року обчислена арифметично правильно.

За вказаних обставин, приймаючи до уваги те, що додаток 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом припинив свою дію з 31.12.2020, відповідно підлягають задоволенню позовні вимоги за первісним позовом в частині стягнення неустойки, нарахованої на підставі п. 7.2. додатку 1-8 до договору, за грудень 2020 року у розмірі 547 792,00 грн.

Отже, оскільки додаток 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом припинив свою дію з 31.12.2020, суд не вбачає підстав для задоволення зустрічного позову про заборону АТ «Українська залізниця» застосовувати до ТзОВ «Шерон Груп» штрафні санкції та неустойки, передбачені положеннями пунктів 3.7, 3.15, 4.1.3 та 7.2 додатку 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом за період з 01.01.2021 по 01.08.2021, а також про відновлення становища, яке існувало до порушення прав ТзОВ «Шерон Груп» шляхом внесення змін до особового рахунку ТзОВ «Шерон Груп» номер 8202126 за договором про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом від 25.02.2020 (повідомлення АТ «Українська залізниця» про укладення договору №99-37480101/2020-01 від 04.03.2020) шляхом скасування нарахування (перерахунок) нарахованої неустойки за нереалізацію погодженого обсягу перевезень з узгодженими строками та обсягами, а саме неустойки за нереалізацію погодженого обсягу перевезень за період з січня 2021 року по липень 2021 року, що має наслідком відмову у задоволенні зустрічного позову.

Відповідно до статті 129 ГПК України, витрати зі сплати судового збору за первісним позовом покладаються сторін пропорційно задоволеним вимогам.

Витрати зі сплати судового збору за зустрічним позовом покладаються на позивача за зустрічним позовом

Керуючись статтями 129, 233, 236, 237, 238, 240, 241, 254 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Акціонерного товариства «Українська залізниця» за первісним позовом задовольнити частково.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Шерон Груп» (03186, місто Київ, бульвар Чоколовський, будинок 19А, поверх 3, офіс 3; ідентифікаційний код 37480101) на користь Акціонерного товариства «Українська залізниця» (03680, місто Київ, вулиця Єжи Гедройця, будинок 5; ідентифікаційний код 40075815) неустойку у розмірі 547 792 (п`ятсот сорок сім тисяч сімсот дев`яносто дві) грн 00 коп. та судовий збір в сумі 8 188 (вісім тисяч сто вісімдесят вісім) грн 36 коп.

У задоволенні іншої частини первісних позовних вимог відмовити.

Після набрання рішенням законної сили видати наказ.

У задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Шерон Груп» за зустрічним позовом відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів в порядку, передбаченому ст. 253-259, з урахуванням підпункту 17.5 пункту 17 розділу XI «Перехідні положення».

Повний текст рішення складено: 22.12.2021.

Суддя В.В. Бондарчук