РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

20.12.2021справа №910/11304/21

Господарський суд міста Києва у складі судді Марченко О.В., за участю секретаря судового засідання Роздобудько В.В., розглянув у відкритому судовому засіданні

справу №910/11304/21

за позовом Wikimedia Foundation, Inc. (Вікімедіа Фаундейшн, Інк.; вул. Монтґомері, 1, офіс 1600, Сан-Франциско, Каліфорнія, 94104, США)

до Північного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, буд. 45; ідентифікаційний код 21602826) та

Антимонопольного комітету України (03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, буд. 45; ідентифікаційний код 00032767)

про визнання недійсним рішення від 12.05.2021 №60-02/3649 та зобов`язання вчинити дії,

за участю представників:

позивача - Карлаша Ю.І. (ордер від 24.06.2021 серія КС №645257);

відповідача-1 - Плигань І.Ю. (відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань);

відповідача-2 - Чернюшок М.І. (згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань).

ІСТОРІЯ СПРАВИ

1. Стислий виклад позовних вимог

Wikimedia Foundation, Inc. (Вікімедіа Фаундейшн, Інк.; далі - Компанія) звернулася до господарського суду міста Києва з позовом до Антимонопольного комітету України (далі - АМК) та Північного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (далі - Відділення АМК) про:

- визнання недійсним рішення голови Відділення АМК Хмельницького О. від 12.05.2021 №60-02/3649, оформленого листом (далі - рішення №60-02/3649), стосовно розгляду заяви Компанії щодо можливих ознак порушення законодавства про захист від недобросовісної конкуренції в діях громадської організації «Вікіпедія Україна» (далі - Організація);

- зобов`язання АМК повторно розглянути заяву від 26.10.2020 №BRO1811821UKR Компанії про захист від недобросовісної конкуренції з боку Організації та інших осіб щодо використання позначень «ВІКІПЕДІЯ/WIKIPEDIA» (далі - Заява) разом з матеріалами, наданими позивачем для її розгляду, для вирішення питання про розгляд справи за вказаною заявою Компанії та з недопущенням порушень, встановлених судом в даній справі, що мали місце під час розгляду Заяви АМК, Відділенням АМК;

- визначення у своєму рішенні (за необхідності) таких способів захисту, які не суперечать закону, і відповідають викладеним у позові вимогам позивача.

Позовні вимоги мотивовано тим, що:

- Компанія звернулася до АМК із Заявою;

- АМК листом від 30.10.2020 №127-26/05-14918 Заяву передав на розгляд Відділенню АМК;

- підставою звернення позивача до АМК з Заявою стало те, що: Організація є суб`єктом господарювання в розумінні Закону України «Про захист економічної конкуренції», оскільки є юридичною особою і здійснює господарську діяльність, як комерційну діяльність (підприємництво), так і некомерційну господарську діяльність; своїми діями щодо використання позначень і торговельних марок «ВІКІПЕДІЯ», «WIKIPEDIA», не маючи дозволу позивача на це, Організація і група пов`язаних з нею фізичних осіб, які контролюють господарську діяльність Організації, поклали початок відносинам конкуренції на ринку, пов`язаному з діяльністю енциклопедії «Вікіпедія», маючи вигоду з конкурентної переваги порівняно з іншими суб`єктами, за рахунок відомості в Україні позначень «ВІКІПЕДІЯ» та «WIKIPEDIA»; такі дії Організації здатні призвести до змішування з діяльністю Компанії, зокрема, щодо розвитку української Вікіпедії як україномовної частини енциклопедії;

- із рішенням №60-02/3649 Відділення АМК позивач не погоджується, вважає, що відповідачем помилково зазначено про відсутність ознак порушення Організацією Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції» та відмову у розгляді справи.

2. Стислий виклад заперечень Відділення АМК

Відділення АМК 30.08.2021 подало суду відзив на позовну заяву, в якому зазначило таке: доводи позовної заяви зводяться до довільного тлумачення позивачем норм законодавства та не спростовують законних і обґрунтованих висновків, встановлених Відділенням АМК, викладених у рішенні №60-02/3649; висновки, викладені в рішенні №60-02/3649 про встановлені обставини і правові наслідки, є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, а тому вказане рішення прийняте відповідно до норм матеріального та процесуального права і відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам та матеріалам справи і підстав для його скасування не вбачається.

Разом з тим, у відзиві на позов Відділення АМК просило суд продовжити процесуальний строк на подання відзиву на позов.

Господарський суд міста Києва продовжив відповідачу-1 процесуальні строки для надання суду відзиву на позов та долучив відзив до матеріалів справи.

3. Стислий виклад відповіді Компанії на відзив Відділення АМК

Позивач 08.09.2021 подав суду відповідь на відзив відповідача-1, в якій фактично виклав доводи позовної заяви та зазначив про те, що відповідачем-1 у відзиві не спростовано доводів позовної заяви.

4. Стислий виклад заперечень АМК

30.09.2021 АМК подав суду відзив на позов, в якому заперечує проти задоволення позовних вимог з огляду на те, що: рішення про початок розгляду справи або про відмову в розгляді справи приймаються виключно органами АМК; суд не вправі своїм рішенням підміняти рішення АМК або прямо вказувати суб`єкту владних повноважень на те, які саме рішення останній повинен прийняти; Відділення АМК діяло у спосіб, передбачений Правилами розгляду заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, затвердженими розпорядженням АМК від 19.04.1994 №5, зареєстрованими у Міністерстві юстиції України 06.05.1994 №90/299 (у редакції розпорядження Антимонопольного комітету України від 29.06.1998 № 169-р; із змінами; далі - Правила); предметом позову є рішення №60-02/3649 Відділення АМК, а позивач просить зобов`язати вчинити дії саме АМК; вимога позивача «повторно розглянути заяву» подана до неналежного відповідача, а тому АМК не є належним відповідачем у даній справі.

5. Процесуальні дії у справі

Ухвалою господарського суду міста Києва від 21.07.2021 позовну заяву Компанії залишено без руху та встановлено позивачу п`ятиденний строк з дня вручення ухвали про залишення позовної заяви без руху для усунення недоліків позовної заяви.

26.07.2021 позивачем подано суду заяву про уточнення позовних вимог (предмета позову) на виконання ухвали суду від 21.07.2021, в якій просив суд розглядати позов за такими вимогами:

- визнати недійсним рішення №60-02/3649;

- зобов`язати АМК повторно розглянути Заяву.

Суд прийняв заяву Компанії про зміну предмету позову до розгляду.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 05.08.2021 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі в порядку загального позовного провадження; підготовче засідання призначено на 13.09.2021.

Відділення АМК 30.08.2021 подало суду копії документів, які стосуються розгляду Заяви, які мають значення для розгляду даної справи по суті.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 13.09.2021 підготовче засідання відкладено на 27.09.2021.

20.09.2021 Відділення АМК подало суду копії матеріалів Заяви на електронному носії (1 диск).

У підготовчому засіданні 27.09.2021 оголошено перерву до 25.10.2021.

АМК 04.10.2021 подав суду пояснення на відповідь на відзив, в яких заперечив проти викладених у ній доводах та вважає їх безпідставними, необґрунтованими, а твердження, викладені в ній, такими, що не відповідають нормам законодавства та дійсним обставинам.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 25.10.2021 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 15.11.2021.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 15.11.2021 відкладено розгляд справи по суті на 20.12.2021.

Представник позивача у судовому засіданні 20.12.2021 оголосив вступне слово та підтримав позовні вимоги у повному обсязі.

Представники відповідачів оголосили вступне слово та заперечили проти задоволення позовних вимог у повному обсязі.

Суд, заслухавши вступне слово представників сторін, з`ясувавши обставини, на які посилаються сторони, дослідив в порядку статей 209 і 210 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) докази у справі.

Суд після закінчення з`ясування обставин справи та перевірки їх доказами перейшов до судових дебатів.

Представники сторін виступили з промовами (заключним словом), в яких посилалися на обставини і докази, досліджені у судовому засіданні.

У судовому засіданні 20.12.2021 було оголошено вступну та резолютивну частини рішення відповідно до статті 233 ГПК України.

Судом згідно з вимогами статей 222 і 223 ГПК України здійснювалося повне фіксування судового засідання технічними засобами та секретарем судового засідання велися протоколи судових засідань, які долучені до матеріалів справи.

ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДОМ

28.10.2020 Компанією подано АМК Заяву, в якій позивач просив:

- визнати, що Організація, особи, пов`язані з Організацією відносинами контролю, особи, які діють під назвою Вікібізнес і використовують Організацію в інтересах своєї господарської діяльності, вчинили порушення, передбачені статтею 4 Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції»;

- накласти на таких осіб штраф, визначений органом АМК;

- зобов`язати відповідних осіб припинити використання позначень та торговельних марок «ВІКІПЕДІЯ» та «WIKIPEDIA» в найменуванні Організації; назві користувача облікового запису «Вікіпедія Україна» за адресою: https://www.facebook.com/ua.wiki/; доменному імені wikipedia.net.ua; назві та оформленні сторінки групи за адресою: https://www.facebook.com/groups/ua.wiki/; в електронній адресі ; припинити використання позначень та торговельних марок «ВІКІПЕДІЯ» та «WIKIPEDIA» іншими способами, які будуть виявлені органами АМК в результаті розгляду справи;

- якщо орган АМК вважатиме, що строк звернення із Заявою закінчився, визнати поважними причини пропуску строку через ведення Компанією переговорів з Організацією і збирання доказів порушень;

- враховуючи досі триваючий характер описаних порушень, і у випадку неможливості порушити розгляд саме за Заявою, порушити такий розгляд за власною ініціативою органу Антимонопольного комітету.

Листом від 30.10.2020 №127-26/05-14918 АМК повідомило Компанію про те, що Заява передана на розгляд Відділення АМК.

Так, на виконання доручення АМК від 30.10.2020 №13-01/1088 Відділенням АМК здійснено розгляд Заяви.

На думку Компанії, Організація є суб`єктом господарювання у розумінні Закону України «Про захист економічної конкуренції», оскільки є юридичною особою і здійснює господарську діяльність - як комерційну (підприємництво), так і некомерційну.

Компанія вважає, що своїми діями щодо використання позначень і торговельних марок «ВІКІПЕДІЯ», «WIKIPEDIA», не маючи дозволу Компанії на це, Організація і група пов`язаних з нею фізичних осіб, які контролюють господарську діяльність Організації, поклали початок відносинам конкуренції на ринку, пов`язаному з діяльністю енциклопедії «Вікіпедія», маючи вигоду з конкурентної переваги, порівняно з іншими суб`єктами, за рахунок відомості в Україні позначень «ВІКІПЕДІЯ» і «WIKIPEDIA». Такі дії Організації здатні призвести до змішування з діяльністю Компанії, зокрема, щодо розвитку української Вікіпедії як україномовної частини енциклопедії.

Тобто, на думку Компанії, зазначені дії Організації містять ознаки порушення законодавства про захист від недобросовісної конкуренції, передбаченого статтею 4 Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції».

Відділення АМК листом від 25.11.2020 №60-02/6764 залишило Заяву Компанії без руху та з метою всебічного дослідження обставин, викладених у Заяві, запропонувало Компанії протягом 25 календарних днів з дня отримання даного листа надати Відділенню АМК відповідну інформацію та копії підтверджуючих документів, а саме:

- вказати з якого часу та які саме види діяльності здійснює безпосередньо Компанія на території України (вказати регіони)? Відповідь підтвердити документально;

- вказати інформацію про юридичних осіб (найменування, ідентифікаційний код, юридична та фактична адреса, номер контактного телефону, e-mail, посилання на офіційний веб-сайт тощо), які здійснювали/-нюють діяльність на замовлення/в інтересах тощо Компанії на території України; відповідь підтвердити документально по кожному суб`єкту окремо із зазначенням, з якого часу та які саме види діяльності вони здійснюють;

- вказати інформацію про юридичних осіб (найменування, ідентифікаційний код, юридична та фактична адреса, номер контактного телефону, e-mail, посилання на офіційний веб-сайт тощо), які здійснювали/-нюють представництво заявника в Україні;

- вказати з якого часу та які саме види діяльності здійснює безпосередньо Організація на території України (вказати регіони)? Відповідь підтвердити документально;

- надати ґрунтовні пояснення, яким чином права Компанії порушуються внаслідок дій Організації, зазначених у Заяві, у розумінні статті 4 Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції»; відповідь підтвердити документально;

- за можливості надати ґрунтовні пояснення, яким чином внаслідок дій Організації, зазначених у Заяві, у розумінні статті 4 Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції» порушуються права юридичних осіб, які здійснювали/-нюють діяльність на замовлення/в інтересах тощо Компанії на території України; відповідь підтвердити документально;

- вказати інших юридичних осіб (найменування, ідентифікаційний код, юридична та фактична адреса, номер контактного телефону, e-mail, посилання на офіційний веб-сайт тощо), чиї права були порушені внаслідок дій Організації, описаних у Заяві;

- вказати розмір збитків (або інші негативні наслідки для конкуренції), понесених або які можуть бути понесені Компанією внаслідок дій Організації, про які зазначено у Заяві (зазначити які саме); відповідь підтвердити документально;

- чи перебуває/перебувала Компанія у господарських відносинах з Організацією? У разі позитивної відповіді надати копії підтвердних документів;

- вказати, які комерційні збитки як конкуренту на ринку (зазначити якому саме) завдаються заявнику внаслідок дій Організації, описаних у Заяві, з огляду на інформацію, вказану у договорі від 01.02.2011, укладеному заявником і громадською організацією «Вікімедіа України», а саме: «Вікімедіа Фаундейшн, Інк.» є міжнародною некомерційною організацією, яка сприяє зростанню, розвитку та розповсюдженню безкоштовного багатомовного контенту, та безкоштовному наданню громадськості повного контенту основаних на «wiki» проектів» (мова оригіналу);

- вказати з якого часу та які саме види діяльності здійснює громадська організація «Вікімедіа України» на території України (зазначити регіони) згідно з договором від 01.02.2011? відповідь підтвердити документально;

- надати всі доповнення, додатки, специфікації до договору від 01.02.2011;

- вказати всі позначення, торговельні марки, знаки для товарів і послуг, які використовує у своїй діяльності (вказати якій саме) заявник, пов`язаній із питаннями, піднятими у Заяві; надати копії свідоцтв про реєстрацію знаків для товарів і послуг (у разі наявності);

- з огляду на інформацію, повідомлену у Заяві, а саме «окрім самого Відповідача, існує група пов`язаних з Відповідачем осіб, які контролюють господарську діяльність Відповідача і використовують Відповідача (за рахунок відтворення в найменуванні Відповідача торговельної марки Заявника - ВІКІПЕДІЯ)» (мова оригіналу), надати інформацію про юридичних осіб (найменування, ідентифікаційний код, юридична та фактична адреса, номер контактного телефону, e-mail, посилання на офіційний веб-сайт тощо), які, на думку заявника, контролюють господарську діяльність Організації і використовують його; відповідь підтвердити документально;

- надати документальне підтвердження напрацювання заявником відповідної ділової репутації на ринках, на яких, на його думку, Компанія є конкурентом Організації за весь час здійснення діяльності на відповідному ринку;

- вказати дату (число, місяць, рік), з якої заявнику стало відомо про використання спірних позначень (вказати, яких саме) Організацією та групою пов`язаних з нею осіб, які, на думку заявника, контролюють господарську діяльність Організації (вказати юридичних осіб); за можливості відповідь підтвердити документально;

- вказати юридичних осіб (найменування, ідентифікаційний код, юридична та фактична адреса, номер контактного телефону, e-mail, посилання на офіційний веб-сайт тощо), з якими заявник перебуває у відносинах контролю у розумінні статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції»? Інформацію надати із зазначенням зв`язків між ними;

- вказати, яким чином дії Організації, про які йде мова у Заяві, можуть безпосередньо і негативно вплинути на права заявника; відповідь обґрунтувати та за можливості підтвердити документально;

- надати документи та інформацію, які б могли свідчити про те, що заявник і Організація здійснюють господарську діяльність на одному чи суміжних ринках та є конкурентами;

- зазначити посилання на сторінки в соціальних мережах, які в своїй господарській діяльності використовує заявник; крім того, вказати осіб фізичних/юридичних (із зазначенням П.І.Б., посади, ідентифікаційного коду, адреси, контактного телефону), які мають/мали доступ до розміщення інформації на вказаних сторінках та які несуть за неї відповідальність;

- за можливості зазначити посилання на сторінки в соціальних мережах, які в своїй господарській діяльності використовує Організація; крім того, вказати осіб фізичних/юридичних (із зазначенням П.І.Б., посади, ідентифікаційного коду, адреси, контактного телефону), які мають/мали доступ до розміщення інформації на вказаних сторінках та які несуть за неї відповідальність (у разі наявності такої інформації);

- з огляду на вказану в Заяві інформацію: «існує група пов`язаних з Відповідачем осіб, які контролюють господарську діяльність Відповідача і використовують Відповідача (за рахунок відтворення в найменуванні Відповідача торговельної марки Заявника - ВІКІПЕДІЯ) таким чином, що привертають увагу до себе і рекламують свою підприємницьку діяльність, а також за рахунок широкої відомості енциклопедії Вікіпедія Відповідач отримує конкурентну перевагу порівняно з іншими суб`єктами при залученні коштів від інших осіб, бо створює штучне враження про його пов`язаність чи особливу співпрацю з Заявником або роль у реалізації проектів Заявника в Україні» (мова оригіналу), вказати:

яким чином Організація та особи, що її контролюють, «привертають увагу до себе і рекламують свою підприємницьку діяльність»; відповідь обґрунтувати та надати приклади такої реклами;

в чому полягають конкурентні переваги, які отримує Організація порівняно з іншими суб`єктами (вказати, якими саме суб`єктами), а також зазначити на якому саме ринку Організація отримує вказані переваги; відповідь обґрунтувати;

про які саме проекти заявника в Україні йде мова у Заяві; відповідь підтвердити документально;

- зазначити, де ще окрім сайту http://wikipedia.net.ua/ спірні позначення в своїй господарській діяльності використовують Організація та окремо юридичні особи, які її контролюють (за наявності), та/або інші суб`єкти господарювання; відповідь підтвердити документально;

- вказати, хто, яким чином та на яких умовах може здійснювати написання та редагування статей в електронній енциклопедії «Вікіпедія», що належить заявнику; відповідь обґрунтувати;

- з огляду на повідомлену у Заяві інформацію, зокрема, ««Вікібізнес» називає себе «єдиною агенцією з піару та репутаційного менеджменту у Вікіпедії в Україні», «командою маркетологів», які спеціалізуються «на просуванні компаній, політиків, селебрітіз та івентів», використовують «Вікіпедію …, щоби … бренд вийшов на першу сторінку видачі Google. До кінця 2021 року агенція Вікібізнесі планує захопити 30% ринку нативної реклами у Вікіпедії в СНД. Фокус на просування компаній, брендів та персон у найпопулярніших Вікіпедіях світу. НА тому ж сайті за адресою http://wikipedia.net.ua/ станом на 17 червня 2020 р. при описі проектів використовувалися наступні тексти: Профінансувати створення якоїсь статті. Ви можете замовити, а ми напишемо статтю на будь-яку тему, що вас цікавить: улюблений спортсмен, зірка голівуду, медичний препарат, наукове явище або історичний дія. Ініціювати Вікімарафон. За вашої організаційної, волонтерської і фінансової підтримки ми наповнимо конкретний розділ Вікіпедії статтями на цю тему» (мова оригіналу), тобто відомості про те, що Організація використовує електронну енциклопедію «Вікіпедія», яка належить заявнику, тобто є його споживачем, вказати, яким чином заявник та Організація є конкурентами та може відбуватися змішування діяльності заявника з діяльністю Організації; відповідь обґрунтувати та підтвердити документально;

- вказати, на яких саме ринках Організація і громадська організація «Вікімедіа України» є конкурентами;

- вказати, на яких саме ринках заявник та особи, що контролюють Організацію, є конкурентами;

- з якого часу та яким чином заявник здійснює рекламування власної діяльності (товарів/послуг)? Відповідь підтвердити документально за кожним видом діяльності окремо;

- чи були випадки змішування діяльності заявника із діяльністю Організації? У разі позитивної відповіді надати документальне підтвердження такого змішування;

- листування між заявником і Організацією та/або іншими особами з приводу питань, порушених у Заяві (у разі наявності);

- копії скарг, листів, звернень тощо, в тому числі електронних, а також відповідей на них, які надходили до Заявника від фізичних/юридичних осіб, з приводу питань, піднятих у Заяві (у разі наявності);

- вказати суб`єктів господарювання, які є конкурентами заявника на території України (із зазначенням, на якому саме ринку);

- інформацію стосовно звернення до будь-якого іншого органу державної влади, зокрема, до суду з питань, порушених у Заяві; у разі наявності надати копії таких звернень та відповідей на них.

Листом від 27.01.2021 №60-02/614 Відділенням АМК було продовжено Компанії строк надання інформації та документів на лист від 25.11.2020 №60-02/6764 до 10.03.2021 (включно).

Листом від 15.03.2021 №60-02/1903 Відділенням АМК повідомлено Компанію про продовження строку розгляду Заяви на 60 календарних днів.

За результатами аналізу наявної у Відділення АМК інформації останнім встановлено таке.

Так, з огляду на положення конкурентного законодавства, для початку розгляду справи за ознаками порушення статті 4 Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції» необхідно встановити наявність (у сукупності) таких ознак порушення:

- підтверджений документально факт використання чужого позначення у господарській діяльності;

- доведена першість заявника у використанні позначення у господарському обігу та здобуття ним репутації на певному ринку;

- відсутність дозволу особи, яка має право на використання позначення та право забороняти використання позначення іншим особам;

- можливість змішування товарів і діяльності порушника з товарами і діяльністю заявника (тобто, здійснення господарської діяльності на одному чи суміжному ринку на території України).

Відсутність доказів стосовно хоча б однієї із складових частин ознак порушення унеможливлює застосування статті 4 Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції» до тих правовідносин, які виникають у зв`язку із використанням будь-якого позначення.

Крім того, обов`язковою умовою для кваліфікації дій відповідачів як вчинення порушення, передбаченого, зокрема, Законом України «Про захист від недобросовісної конкуренції», є наявність конкурентних відносин між заявником і відповідачем, та наміри відповідача щодо набуття конкурентних переваг на відповідному ринку.

Компанія повідомила, що метою її діяльності є забезпечення можливості і залучення людей зі всіх країн світу до збору пізнавальної інформації і створенні на її основі матеріалів на умовах безкоштовної ліцензії або вільного доступу та використання, а також ефективне поширення таких матеріалів на міжнародному рівні. Фонд буде зберігати корисну інформацію зі своїх проектів і безкоштовно надавати доступ до неї у мережі Інтернет протягом необмеженого строку.

Компанія в Україні здійснює таку діяльність:

- забезпечення діяльності багатомовної інтерактивної онлайнової енциклопедії, яка надає інформацію з різноманітних тем та напрямків та інших проектів;

- надання онлайнових публікацій у вигляді статей, довідників, брошур, роз`яснень, керівництв з користування та наповнення змісту багатомовної інтерактивної онлайнової енциклопедії;

- проведення конференцій, семінарів, конкурсів щодо багатомовної інтерактивної онлайнової енциклопедії, діяльності веб-сайтів, які містять у собі багатомовні інтерактивні енциклопедії;

- залучення коштів для підтримки безкоштовного отримання знань та обміну навчальною інформацією.

У співпраці з мережею регіональних партнерів, Фонд забезпечує необхідну інфраструктуру та рамки для підтримки та розвитку багатомовних вікі-проектів. Фонд поширює зібрані матеріали через мережу Інтернет безкоштовно.

Wikimedia Foundation є доброчинною некомерційною організацією, що діє на підставі законодавства штату Флорида (США). Після проведення аудиту, фонд був включений до списку доброчинних організацій Guidestar. Заснована організація 2003 року.

Найбільшим проектом Фонду є Вікіпедія - онлайнова енциклопедія, що ввійшла до 10 найбільш відвідуваних сайтів світу.

Також Вікімедіа підтримує ряд інших проектів. Це:

- Вікісховище. централізоване сховище файлів під вільними ліцензіями.

- Вікісловник - вільний словник;

- Вікіновини - вільне написання новин;

- Вікіпідручник - проект для розробки вільних навчальних матеріалів;

- Вікіцитати - вільна колекція цитат;

- Вікітека - сховище вільно поширюваних текстів (у тому числі літературних творів, текстів історичних документів і коментарів до них, бібліографій тощо);

- Віківерситет - вільні навчальні матеріали.

Також фонд підтримує розробку програмного забезпечення media wiki, на якому працюють всі зазначені проекти.

Тобто, виходячи із повідомленої Компанією інформації, остання не здійснює комерційну підприємницьку діяльність, є благодійною організацією та несе освітню функцію шляхом забезпечення, зокрема, технічної можливості для створення іншими особами на сайті Компанії публікацій будь-якої тематики та забезпечення доступу до них користувачам в усьому світі.

Нездійснення Компанією комерційної діяльності також підтверджується такою повідомленою нею інформацією: «Більшість коштів фонду - це внески приватних осіб, хоча частина коштів - це гранти і дотації різних інституцій. Фонд отримує кошти більш як з 50 країн, більшість коштів надходять з англомовних країн (США, Велика Британія, Канада, Австралія). Половина з внесків є анонімними, і хоча ці внески невеликі, сама їх кількість забезпечує Фонду значний дохід. Збільшення доходів Фонду також планується через пошук альтернативних джерел фінансування, як спонсорство або продаж копій статей Вікіпедїї на паперових чи електронних носіях (у форматі PDF), наприклад існує ідея продажу в друкованому вигляді частини матеріалу Вікіпедїї як «Wikipedia 1.0». У цей час Фонд не розглядає можливість доходу від реклами. Найбільше грошей Фонд витрачає на обладнання. Зростання об`єму накопиченої інформації на сторінках Вікіпедїї та інших проектів постіно вимагає постійного оновлення комп`ютерного устаткування. Друге місце за об`ємом витрат посідає оплата за інтернет зв`язок. Наприклад, у 2006 році сторінки Вікіпедії були відвідувані 285 тисяч разів на хвилину! Великі зусилля Фонд покладає на підтримку безперебійної роботи системи. Наступним видатком є реєстрація доменів та товарних знаків. Із збільшенням кількості працівників бюро виросли також адміністративні витрати. Проте ці витрати незначні завдяки тому що значна частина співробітників - волонтери» (мова оригіналу).

При цьому, Компанія повідомила «На думку Вікімедіа Фаундейшн, Інк., ринками, де ГРОМАДСЬКА ОРГАНІЗАЦІЯ "ВІКІПЕДІЯ УКРАЇНА" (ТО "УКРАЇНСЬКА ВІКІПЕДІЯ") створила відносини конкуренції з Вікімедіа Фаундейшн, Інк., є:

1) загальноукраїнський ринок фінансування безкоштовного отримання, поширення знань та обміну навчальною, довідковою інформацією (ринок 1);

2) загальноукраїнський ринок надання в мережі Інтернет підтвердженої і нейтральної інформації про фізичних осіб, юридичних осіб, комерційні позначення, товари, послуги, предмети, явища, події (ринок 2)» (мова оригіналу).

Отже, з огляду на повідомлену Компанією інформацію про вид та особливості її діяльності, а також статус благодійної організації, Компанія не здійснює комерційну підприємницьку діяльність, а тому не є суб`єктом господарювання у розумінні статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції» - учасником ринку, відносини якого з іншими учасниками цього ринку є об`єктом регулювання законодавства про захист від недобросовісної конкуренції.

Крім того, стосовно видів діяльності, які на думку Компанії, здійснюють остання та Організація на території України, необхідно зазначити таке.

Відповідно до інформації, повідомленої Компанією, сутність її діяльності полягає у забезпеченні можливість ділитися та отримувати інформацію іншими особами, тобто Компанія створює можливість розміщувати інформацію, завантажувати контент, пишучі публікації, проводячи конференції тощо. Зазначена інформація упорядковується, зокрема, в розділах, формуючи онлайн-енциклопедію, або інші системи для надання та отримання інформації в мережі Інтернет на сайті Компанії, в залежності від її проекту. При цьому, Компанія самостійно не займається наповненням контентом своїх проектів.

Також, Компанія не займається фінансуванням безкоштовного отримання та обміну навчальною, довідковою інформацією, а навпаки отримує таке фінансування за рахунок добровільних внесків для забезпечення можливості поширення знань іншими особами за рахунок розміщення контенту на її сайті та її проектах.

Згідно з інформацією, наявною у Відділення АМК, в мережі Інтернет розміщена, зокрема, така інформація про діяльність Організації: «До кінця 2021 року агенція планує захопити 30% ринку нашивної реклами у Вікіпедіі в СНД. Фокус на просуванні компаній, брендів та персон у найпопулярніших Вікіпедіях світу»; «Створюємо, коригуємо та грунтовно переписуємо статті про політиків, селебрітіз та відомих діячів»; «Відстежуємо створені статті, вносимо актуальні зміни та вдосконалюємо необхідні розділи»; «Розміщуємо статті у всіх найбільших мовних розділах Вікіпедії: еn, uа, ru, ge, es»; «Ви можете замовити, а ми напишемо статтю на будь-яку тему, що вас цікавить: улюблений спортсмен, зірка голівуду, медичний препарат, наукове явище або історичний діяч. За вашої організаційної, волонтерської і фінансової підтримки ми наповнимо конкретний розділ Вікіпедії статтями на цю тему. Ми приїдемо і проведемо віківишкіл та навчимо створювати, писати та перекладати статті у Вікіпедії»: «Отримаєте класну футболку і будете щомісяця обирати статтю, яку ми створимо на ваше замовлення»; «За вашої організаційної і волонтерської підтримки ми наповнимо конкретний розділ Вікіпедії статтями на цю тему» тощо. Про вказане також зазначила Компанія.

Таким чином, з огляду на вказане, Організація фактично використовує створену Компанією онлайн-енциклопедію «Вікіпедія», в тому числі її україномовну частину, займається її розширенням шляхом, зокрема, написання статей в онлайн-енциклопедії «Вікіпедія» та навчанням інших користувачів наповнювати її розділи контентом.

Крім того, з огляду на те, що основним видом діяльності Організації за КВЕД (згідно з даними ЄДР) є діяльність інших громадських організацій, н.в.і.у. (код 94.99), який включає, зокрема: діяльність організацій, безпосередньо не пов`язаних із політичними партіями, які впливають на суспільну думку шляхом просвіти, політичного впливу, збирання коштів; організації, які виступають на підтримку розвитку громад і розширення можливостей освіти, н.в.і.у.; діяльність із надання гранта членськими або іншими організаціями тощо, Організація не є суб`єктом господарювання у розумінні статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції», тобто не може бути належним відповідачем у антимонопольній справі.

Листом від 12.05.2021 №60-02/3649 Відділення АМК повідомило Компанію про відсутність належних підстав для початку розгляду справи, оскільки вказані у Заяві обставини не є належними для кваліфікації дій Організації як таких, що містять ознаки порушення, передбаченого статтею 4 Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції».

ДЖЕРЕЛА ПРАВА Й АКТИ ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ. ПОЗИЦІЯ СУДУ

Статтею 27 Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції» передбачено, що процесуальні засади діяльності органів Антимонопольного комітету України щодо захисту від недобросовісної конкуренції, зокрема розгляд справ про недобросовісну конкуренцію, порядок виконання рішень та розпоряджень органів Антимонопольного комітету України, голів його територіальних відділень, їх перевірка, перегляд, оскарження та гарантії учасників процесу, інші питання щодо захисту від недобросовісної конкуренції регулюються законодавством про захист економічної конкуренції з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до частини першої статті 60 Закону України «Про захист економічної конкуренції» заявник, відповідач, третя особа мають право оскаржити рішення органів Антимонопольного комітету України повністю або частково до господарського суду у двомісячний строк з дня одержання рішення. Цей строк не може бути відновлено.

Судом встановлено, що Товариство звернулося до господарського суду з позовом про визнання недійсним рішення №60-02/3649 в межах зазначеного у частині першій статті 60 Закону строку (11.07.2021 згідно із штеплем поштового відділення; 13.07.2021 відповідно до відмітки канцелярії суду).

Згідно зі статтею 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції» економічна конкуренція (конкуренція) - це змагання між суб`єктами господарювання з метою здобуття завдяки власним досягненням переваг над іншими суб`єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб`єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб`єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку.

Закон України «Про захист від недобросовісної конкуренції» визначає правові засади захисту суб`єктів господарювання і споживачів від недобросовісної конкуренції та спрямований на встановлення, розвиток і забезпечення торгових та інших чесних звичаїв ведення конкуренції при здійсненні господарської діяльності в умовах ринкових відносин.

Відповідно до частин першої та другої статті 1 Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції» недобросовісною конкуренцією є будь-які дії у конкуренції, що суперечать торговим та іншим чесним звичаям у господарській діяльності.

Недобросовісною конкуренцією є дії у конкуренції, зокрема визначені главами 2-4 цього Закону.

Згідно з частиною першою статті 4 Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції» неправомірним є використання імені, комерційного (фірмового) найменування, торговельної марки (знака для товарів і послуг), рекламних матеріалів, оформлення упаковки товарів і періодичних видань, інших позначень без дозволу (згоди) суб`єкта господарювання, який раніше почав використовувати їх або схожі на них позначення у господарській діяльності, що призвело чи може призвести до змішування з діяльністю цього суб`єкта господарювання.

Статтею 2 Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції» передбачено, що Закон застосовується до відносин, у яких беруть участь суб`єкти господарювання у зв`язку з недобросовісною конкуренцією, у тому числі у разі вчинення ними дій за межами України, якщо ці дії мають чи можуть мати негативний вплив на конкуренцію на її території, якщо інше не встановлено міжнародними договорами України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції» суб`єкт господарювання - це юридична особа незалежно від організаційно-правової форми та форми власності чи фізична особа, що здійснює діяльність з виробництва, реалізації, придбання товарів, іншу господарську діяльність, у тому числі яка здійснює контроль над іншою юридичною чи фізичною особою; група суб`єктів господарювання, якщо один або декілька з них здійснюють контроль над іншими. Суб`єктами господарювання визнаються також органи державної влади, органи місцевого самоврядування, а також органи адміністративно-господарського управління та контролю в частині їх діяльності з виробництва, реалізації, придбання товарів чи іншої господарської діяльності. Господарською діяльністю не вважається діяльність фізичної особи з придбання товарів народного споживання для кінцевого споживання.

Згідно з підпунктом 14.1.36 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України господарська діяльність - це діяльність особи, що пов`язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.

Пунктами 2 і 3 частини першої статті 1 Закону України «Про благодійну діяльність та благодійні організації» визначено, що благодійна діяльність - це добровільна особиста та/або майнова допомога для досягнення визначених цим Законом цілей, що не передбачає одержання благодійником прибутку, а також сплати будь-якої винагороди або компенсації благодійнику від імені або за дорученням бенефіціара.

Благодійна організація - це юридична особа приватного права, установчі документи якої визначають благодійну діяльність в одній чи кількох сферах, визначених цим Законом, як основну мету її діяльності.

Відповідно до частини першої статті 37 Закону України «Про захист економічної конкуренції» у разі виявлення ознак порушення законодавства про захист економічної конкуренції, в тому числі наслідків такого порушення, органи Антимонопольного комітету України приймають розпорядження про початок розгляду справи.

Згідно з абзацом першим пункту 20 Правил у разі невиявлення ознак порушення законодавства про захист економічної конкуренції державний уповноважений, голова відділення відмовляють у розгляді справи, про що письмово повідомляється заявнику.

Пунктом 20 (2) Правил передбачено, що розпорядження про початок розгляду справи або про відмову в розгляді справи на підставі статті 36 Закону України «Про захист економічної конкуренції», підвідомчої Комітету, адміністративній колегії Комітету, державному уповноваженому Комітету, приймає державний уповноважений Комітету.

ВИСНОВКИ

З системного аналізу положень статей 7 і 16 Закону України «Про Антимонопольний комітет України», статті 36 Закону України «Про захист економічної конкуренції» та пункту 20 Правил розгляду справ, відмова Комітету в розгляді справи, оформлена листом (а не розпорядженням), по своїй суті є рішенням Комітету, тобто актом індивідуальної дії, що може бути оскаржений в судовому порядку.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 02.07.2019 зі справи №910/23000/17 і постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 30.09.2019 зі справи №910/23375/17.

Дослідивши встановлені Відділенням АМК обставини, суд погоджується з висновками останнього щодо відсутності підстав для початку розгляду справи, оскільки вказані у заяві Компанії обставини не є належними для кваліфікації дій Організації як таких, що містять ознаки порушення, передбаченого статтею 4 Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції».

Крім того, ні Компанія, ані Організація не є суб`єктами господарювання, а відтак дія Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції» на вказані благодійні організації не поширюється.

Як вірно зазначено Відділенням АМК у рішенні №60-02/3649, у разі наявності в діях Організації порушення прав Компанії на належні останній торговельні марки, Компанія не позбавлена права звернутися до суду з відповідним позовом.

Слід також зазначити, що АМК є неналежним відповідачем у даній справі, оскільки предметом позову є рішення прийняте Відділенням АМК, право АМК на доручення розгляду заяви Відділенню АМК прямо встановлено антимонопольним законодавством.

З огляду на викладене позовні вимоги Компанії задоволенню не підлягають.

За приписами статті 129 ГПК України судові витрати зі сплати судового збору та послуг адвоката позивача слід покласти на Компанію.

Керуючись статтями 129, 233, 236 - 238, 240 та 241 ГПК України, господарський суд міста Києва

ВИРІШИВ:

1. Відмовити у задоволенні позову Wikimedia Foundation, Inc. (Вікімедіа Фаундейшн, Інк.; вул. Монтґомері, 1, офіс 1600, Сан-Франциско, Каліфорнія, 94104, США) до Північного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, буд. 45; ідентифікаційний код 21602826) та Антимонопольного комітету України (03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, буд. 45; ідентифікаційний код 00032767) про визнання недійсним рішення від 12.05.2021 №60-02/3649 та зобов`язання вчинити дії.

2. Судові витрати зі сплати судового збору та послуг адвоката позивача покласти на Wikimedia Foundation, Inc. (Вікімедіа Фаундейшн, Інк.; вул. Монтґомері, 1, офіс 1600, Сан-Франциско, Каліфорнія, 94104, США).

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана до Північного апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 22.12.2021.

Суддя Оксана Марченко