ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 листопада 2021 року Справа № 906/136/21

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Крейбух О.Г. , суддя Тимошенко О.М.

секретар судового засідання Дика А.І.

за участю представників сторін:

позивача: Оніщук В.М. - адвокат

відповідача: представник не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду Житомирської області, ухваленого 08.09.2021 суддею Вельмакіною Т.М. у м. Житомирі, повний текст складено 20.09.2021 у справі № 906/136/21

за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"

до Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Коростишівгаз"

про стягнення 408694,33 грн

ВСТАНОВИВ:

1. Процесуальне рішення, яке оскаржується у суді апеляційної інстанції.

1.1. Рішенням Господарського суду Житомирської області від 08.09.2021 у справі № 906/136/21 відмовлено у задоволенні позову Акціонерному товариству "Укртрансгаз" до Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Коростишівгаз" про стягнення 408694,33 грн.

2. Короткий зміст рішення суду першої інстанції.

2.1. Рішення суду першої інстанції мотивоване тим, що відповідно до п. 3.2 Договору № від 19.09.2018, оператор має право стягувати із замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, та/або плату за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями в порядку, визначеному цим Договором.

2.2. Відповідно до п. 8.1. Договору, вартість послуг договірної потужності визначається виходячи з обсягу замовленої потужності замовника згідно з додатком №1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього Договору (розподіл потужності з обмеженнями) та/або обсягу підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби.

2.3. Крім того, у п. 8.3., 8.4 Договору, в редакції Додаткової угоди № 3, зазначено формули, за якими визначається вартість договірної потужності та вартість замовленої потужності, з яких вбачається неможливість проведення такого розрахунку без встановлення договірної потужності і кількості замовлених точок входу і точок виходу, тобто без додатку №1.

2.4. Під час розгляду справи судом було встановлено, що сторони не підписували додатків 1, 2, 3 до Договору № від 19.09.2018.

2.5. Із урахуванням положень частини 8 статті 180 ГК України, суд дійшов висновку про те, що сторонами не погоджено предмет договору транспортування № від 19.09.2018, а саме договірної потужності та обсягу послуг транспортування.

3. Доводи особи, яка подала апеляційну скаргу; короткий зміст вимог апеляційної скарги.

3.1. Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, позивач - Акціонерне товариство "Укртрансгаз" - звернувся до Північно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою відповідно до якої просить, поновити строк на апеляційне оскарження; скасувати рішення Господарського суду Житомирської області від 08.09.2021 у справі № 906/136/21; прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задоволити в повному обсязі; витрати по сплаті судового збору понесені позивачем при оскарженні судового рішення у даній справі та витрати у суді першої інстанції покласти на відповідача.

3.2. Апеляційна скарга мотивована тим, що рішення суду першої інстанції прийнято при не з`ясуванні судом обставин, що мають значення для справи, недоведеності обставин, що мають значення для справи, які суд визнав встановленими, невідповідності висновків, викладених в оскаржуваному рішенні, обставинам справи, а також таким, що прийнято з порушенням норм процесуального права та неправильним застосуванням норм матеріального права.

3.3. Щодо неправильного застосування норм матеріального права, а саме: ст. ст. 179, 180, ч. 8 ст. 181 ГК України, ст. ст. 203, 204, 638, 642 ЦК України, п.8 р.1 та п.3 р.2 гл. XI Кодексу ГТС, нез`ясування судом першої інстанції обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, невідповідності висновків, викладених в Оскаржуваному рішенні, встановленим обставинам справи, порушені норми процесуального права: ст.ст. 2, 7, 11, 13, 42, 73-80, 86, 236, 237, 238, 269, 275, 277 ГПК України, що унеможливило прийняття законного та обґрунтованого рішення у даній справі.

3.3.1. Місцевий суд під час розгляду справи №906/136/21 встановив, що Додатки №1, №2 та №3 сторонами до Договору транспортування № від 19.09.2018 не укладалися, а з урахуванням положень частини 8 статті 180 ГК України, суд дійшов висновку про те, що стропами не погоджено предмет договору транспортування № від 19.09.2018, а саме договірної потужності та обсягу послуг транспортування.

3.3.2. Такий висновок, на думку апелянта, свідчить про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального права, нез`ясування судом першої інстанції обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, невідповідності висновків, викладених в оскаржуваному рішенні, обставинам справи.

3.3.3. Відповідно до ст.180 ГК України, господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. Умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості.

3.3.4. Положеннями ст.638 ЦК України визначено, що договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

3.3.5. Вказані норми матеріального права, дають Позивачу право стверджувати, що Цивільний кодекс України не визначає конкретного переліку умов в якості «предмету договору», а Господарський кодекс України встановлює, що умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування та кількість послуг.

3.3.7. Між AT «Укртрансгаз» та ПрАТ «Коростишівгаз» було укладено договір транспортування природного газу № від 19.09.2018, розділи ІІ-ХІІ якого, відповідно до додаткової угоди № 3 від 01.05.2019 до зазначеного вище договору були викладені в новій редакції (далі - Договір) та розповсюджували свою дію з 01.05.2019.

3.3.8. Відповідно до умов Договору Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу (далі - Послуга) на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлені в цьому Договорі вартість такої Послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні (п. 2.1 Договору). Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, (далі - Кодекс TTC), з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором (п. 2.2 Договору).

3.3.9. Замовник (Відповідач) послуг транспортування на підставі договору транспортування може замовити в оператора газотранспортної системи нижче наведені послуги, що є складовими послуги транспортування: доступ до потужності в точці входу або виходу з газотранспортної системи; замовлення фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтвердженої номінації; вчинення дій з врегулювання добового небалансу (п. 9 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС). Замовник (Відповідач) має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати Послуги на умовах, зазначених у Договорі (п. 2.5 Договору).

3.3.10. Укладений між AT «Укртрансгаз» та ПрАТ «Коростишівгаз» Договір відповідає умовам Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 № 2497.

3.4. Одним із основних елементів функціонування газотранспортної системи України є Кодекс газотранспортної системи, затверджений постановою НКРЕКП № 2493 від 30.09.2015. Кодекс також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України.

3.4.1. Згідно з абз.36 п.5 гл. 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи договір транспортування - договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).

3.4.2. При цьому, Відповідач має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором, а також здійснювати оплату за отримані послуги (п. 2.5 Договору).

3.4.3. Пунктом 20.2 Договору сторони передбачили, що кожна сторона Договору заявляє і гарантує, що вона відповідає вимогам визначеним у Кодексі ГТС, щодо підписання цього договору.

3.4.4. Пункт 1 розділу 1 гл. IX Кодексу ГТС визначає, що розмір потужності, що надається замовнику послуг транспортування в точці входу/виходу, визначається відповідно до положень цього Кодексу та договору транспортування природного газу. Відповідно до п. 15 р. 1 гл. IX Кодексу ГТС величина використаних замовником послуг транспортування обсягів потужності точок входу/виходу дорівнює величинам остаточних алокацій щодобових подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу у відповідних точках входу/виходу.

3.4.5. Відповідальність за перевищення замовлених потужностей несуть замовники послуг транспортування відповідно до договору транспортування природного газу. Згідно п. 8 р. 1, п. 3 р. 2 гл. XI Кодексу ГТС у випадку якщо замовник послуг транспортування природного газу не надасть Оператору газотранспортної системи номінацію згідно з положеннями пункту 1 цієї глави, вважається підтвердженою номінація для такого замовника послуг транспортування природного газу з обсягами природного газу, що дорівнює нулю відносно замовленої точки входу/виходу.

3.4.6. Пунктом 2 р. З гл. XV Кодексу ГТС встановлено, що оператор газотранспортної системи з метою уникнення можливості виникнення перевантажень вчиняє дії, зокрема, по стягненню із замовника послуг транспортування додаткової оплати за перевищення потужності відповідно до договору транспортування.

3.4.7. Тобто, Договором встановлено чіткий предмет договору, а саме: транспортування природного газу (в т.ч. визначено Послуги, які надаються на виконання Договору) га інші істотні умови Договору відповідно до ст. 180 ГК України.

3.4.8. Про виконання умов Договору свідчать дії Відповідача по виконанню його зобов`язань за цим Договором. Так, Відповідач вчиняв фактичні дії щодо виконання Договору в т.ч., підписував акти приймання-передачі природного газу на ГРС, підписав у відповідності до умов пункту 11.1 Договору акти отриманих Відповідачем послуг (перевищення замовленої (договірної) потужності) в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи від 31.05.2019 року № 05-2019-/1000519, від 30.06.2019 року № 06- 2019-/1000619, від 31.07.2019 року № 07-2019-/1000719, від 31.08.2019 року № 08-2019-/1000819, від 30.09.2019 року № 09-2019- /1000919, від 31.10.2019 року № 10-2019-/1001019, від 30.11.2019 року № 11-2019-/1001119, від 31.12.2019 року № 12-2019-/1001219, здійснював оплату послуг (добового балансування), тощо.

3.4.9. За таких обставин, Відповідачем вчинено дії, якими схвалено виконання Договору, відповідно Відповідач втратив право стверджувати, що договір транспортування природного газу № від 19.09.2018 є неукладеним, з огляду на принцип «естоппель» який широко використовується в практиці Європейського суду з прав людини та фактично підтримує доктрину «venire contra factum proprium» у постанові Верховного Суду України від 23 вересня 2015 року у справі № 914/2846/14, постанові Верховного Суду у складі суддів Касаційного цивільного суду від 22.08.2018 у справі № 593/2472/16.

3.5. Факт визнання укладеним Договору вже було встановлено Господарським судом Житомирської області, де на підставі вказаного Договору, рішенням Господарського суду Житомирської області від 13.01.2020 по справі № 906/857/19 - частково задоволено позовну заяву AT «Укртрансгаз», яким стягнуто з ПрАТ «Коростишівгаз» на користь AT «Укртрансгаз» 7 767 171,05 грн - заборгованості з оплати добових небалансів за період з березня по червень 2019 року, 42 096,15 грн - 3% річних, 490 191,80 грн - пені, 124 491,89 грн - судового збору. Вказане рішення суду набрало законної сили та не було оскаржене ПрАТ «Коростишівгаз».

3.6. Відповідно до п. 2.3. Договору, обсяг послуги, що надається за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

3.6.1. Пунктом 2.7. Договору встановлено, що додаток 1 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.

3.6.2. Додаток 2 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.

3.6.3. Додаток 3 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовником є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газовидобувне підприємство або виробник біогазу.

3.6.4. Замовник послуг транспортування, який має намір замовити (забронювати) розподіл потужності (крім потужності на добу наперед) в певній точці входу до газотранспортної системи та/або точці виходу з газотранспортної системи, подає у строки, визначені цим Кодексом, оператору газотранспортної системи заявку на розподіл потужності за формою оператора газотранспортної системи, опублікованою на його веб-сайті (Пункт 1 глави 3 розділу IX Кодексу ГТС).

3.6.5. Отже, виходячи зі змісту положень п. 2.3, 2.7 Договору, додатки 1 та 2 взагалі не укладаються у випадку надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

3.6.6. Додатки 1 та 2 до Договору укладаються лише у випадку надання права використання гарантованої та/або переривчастої потужності та у випадку надання права використання потужності з обмеженнями. Не укладання вказаних додатків свідчить про те, що Відповідач не замовив (не забронював) розподіл потужності того чи іншого виду, а тому Позивач не був зобов`язаний забезпечувати для Відповідача потужність точок входу/виходу на гарантованій та/або переривчастій основі. За таких умов Відповідач, як замовник послуг транспортування, не позбавляється права доступу до потужності на добу наперед.

3.7. Щодо порушення норм процесуального права.

3.7.1. Суд першої інстанції в оскаржуваному рішенні відхиляючи докази Позивача зазначив: «Що стосується підписаних актів наданих послуг, за період з травня по грудень 2021 року, останні, за встановлених судом обставин, не можуть підтверджувати перевищення замовленої (договірної) потужності.».

3.7.2. На думку апелянта таке обґрунтування є грубим порушенням судом першої інстанції норм процесуального права ст.ст.76, 86 ГПК України, оскільки наявні докази підлягають належній правовій оцінці у їх сукупності.

3.7.3. Суд першої інстанції не надав жодної правової оцінки тому, що пунктом 8.3 Договору сторони визначили, що за результатами остаточної алокації відборів та подач замовника оператор здійснює розрахунок вартості плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці.

3.7.4. Підставою для плати за перевищення замовленої потужності є рахунок на оплату за перевищення замовленої потужності та звіт оператора про використання замовленої потужності замовником, що містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей, які надаються замовнику до 14 числа місця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу. Замовник зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності у строк до 20 числа місяця, наступного за газовим місяцем.

3.7.5. Крім цього, Позивачем були складені відповідні рахунки на оплату послуг за перевищення замовленої (договірної) потужності та звіти про використання замовленої потужності ПрАТ «Коростишівгаз». Реєстри щодо відправлених файлів з інформаційної платформи АТ «Укртрансгаз» додані до позовної заяви. Вказані обставини Відповідачем не спростовані, а судом першої інстанції залишені без належного обґрунтування та правової оцінки, що грубо суперечить ст. 129 Конституції України, ст. 2 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», ст. 236 ГПК України.

3.8. У судовому засіданні представник апелянта доводи апеляційної скарги підтримав.

4. Відзив на апеляційну скаргу, заяви та клопотання, які надійшли від учасників апеляційного провадження, заяви про відводи та самовідводи.

4.1. До початку розгляду апеляційної скарги по суті відповідачем подано відзив на апеляційну скаргу, у якій він доводи апелянта спростовує власною позицією. Вважає, що місцевим господарським судом всебічно, повно та об`єктивно досліджені обставини справи, докази, які обґрунтовують ці обставини, а відтак рішення є законним. Просить апеляційну скаргу апелянта залишити без задоволення а оспорюване рішення суду першої інстанції - без змін.

4.2. Сторонами подавалися клопотання про проведення судового засідання в режимі відеоконференції: позивачем - поза межами приміщення суду власними засобами; відповідачем - у приміщенні Господарського суду Житомирської області. За результатами розгляду таких заяв апеляційним господарським судом постановлені ухвали.

4.3. До початку розгляду даної апеляційної скарги по суті, ні під час її розгляду від учасників провадження у даній справі заяв про відвід складу суду чи судді колегії не заявлялося. Суддями колегії самовідводи не заявлялися.

5. Межі перегляду справи в суді апеляційної інстанції.

Суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції (стаття 269 ГПК України).

6. Законодавство, яке застосоване апеляційним судом при розгляді апеляційної скарги.

6.1. Під час розгляду апеляційної скарги Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду Житомирської області від 08.09.2021 у справі № 906/136/21 Північно-західний апеляційний господарський суд застосував норми матеріального та процесуального права, висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

6.1.1. Норми матеріального права:

Цивільний кодекс України (далі по тексту постанови також - ЦК України);

Господарський кодекс України (далі по тексту постанови також - ГК України);

Закон України "Про засади функціонування ринку природного газу";

Закон України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань";

Закон України "Про ринок природного газу";

Кодекс газотранспортної системи, затверджений Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2493, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 року за № 1378/27823 (по тексту постанови також Кодекс ГТС);

Правила постачання природного газу, затверджені Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2496;

Типовий договір транспортування природного газу, затверджений Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2497, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 за № 1383/27828;

Закон України "Про судовий збір".

6.1.2. Норми процесуального права:

Господарський процесуальний кодекс України, в редакції чинній з 15 грудня 2017 року (далі по тексту постанови також - ГПК України);

6.2. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду (частина 4 ст.236 ГПК України).

7. Розгляд апеляційної скарги по суті. Обставини справи.

7.1. Північно-західний апеляційний господарський суд, розглянувши доводи апеляційної скарги та заперечення на неї, дослідивши наявні матеріали справи, перевіривши повноту встановлення обставин справи та їх юридичну оцінку, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, зазначає наступне.

7.2. Як вбачається з матеріалів справи, між AT «Укртрансгаз» та ПрАТ «Коростишівгаз» було укладено договір транспортування природного газу № від 19.09.2018, розділи ІІ-ХІІ якого, відповідно до додаткової угоди № 3 від 01.05.2019 до зазначеного вище договору були викладені в новій редакції (далі по тексту постанови - Договір) та розповсюджували свою дію з 01.05.2019.

7.2.1. Згідно цим Договором Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу (далі - Послуга) на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлені в цьому Договорі вартість такої Послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні (п. 2.1 Договору).

7.2.2. Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 року № 2493 (далі - Кодекс TTC), з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором (п. 2.2 Договору).

Замовник (Відповідач) послуг транспортування на підставі договору транспортування може замовити в оператора газотранспортної системи нижче наведені послуги, що є складовими послуги транспортування: доступ до потужності в точці входу або виходу з газотранспортної системи; замовлення фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтвердженої номінації; вчинення дій з врегулювання добового небалансу (п. 9 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС).

7.2.3. Замовник (Відповідач) має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати Послуги на умовах, зазначених у Договорі (п. 2.5 Договору).

7.2.4. Згідно із п. 2.8 Договору взаємовідносини між Замовником (Відповідачем) та Оператором (Позивачем) при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються Сторонами через інформаційну платформу Оператора (Позивача) відповідно до вимог Кодексу ГТС.

Замовник (Відповідач) набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього Договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим Замовником (Відповідачем) повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом ГТС.

Після набуття права доступу до інформаційної платформи Замовник (Відповідач) зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом ГТС.

7.2.5. Згідно з п. 4.1. Договору Замовник (Відповідач), зокрема, зобов`язаний: - своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; - не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому Договорі; - здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати Оператору (Позивачу) у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему, у порядку, визначеному цим Договором та Кодексом ГТС; - здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному Кодексом ГТС та цим Договором.

7.2.6. Відповідно до п. 3.2 Договору Оператор (Позивач) має право стягувати із Замовника (Відповідача) додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, та/або плату за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями в порядку, визначеному цим Договором.

7.2.7. Відповідно до пункту 4.1. Договору (в редакції Додаткової угоди № 3 від 01.05.2019), Відповідач зобов`язаний здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати у разі перевищення розміру замовленої потужності, у порядку визначеному Кодексом ГТС та цим Договором.

7.2.8. Вартість договірної потужності, на період газового місяця визначається, як сума вартості договірних потужностей за кожен день газового місяця (п.8.1. Договору, в редакції Додаткової угоди № 3 від 01.05.2019), а вартість перевищення замовленої потужності за кожен день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за формулами наведеними в п. 8.3 та 8.4 Договору.

7.2.9. Послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформляються оператором і замовником актами наданих послуг (п. 11.1 договору).

7.2.10. Згідно із п. 9.1 Договору зазначається, що Сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у Замовника добового небалансу Оператор здійснює купівлю/продаж природного газу Замовника в обсягах добового небалансу.

7.3. Відповідач вчиняв фактичні дії щодо виконання Договору в т.ч., підписував акти приймання-передачі природного газу на ГРС, підписав у відповідності до умов пункту 11.1 Договору акти отриманих Відповідачем послуг (перевищення замовленої (договірної) потужності) в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи від 31.05.2019 № 05-2019-/1000519, від 30.06.2019 № 06- 2019-/1000619, від 31.07.2019 № 07-2019-/1000719, від 31.08.2019 № 08-2019-/1000819, від 30.09.2019 № 09-2019-/1000919, від 31.10.2019 № 10-2019-/1001019, від 30.11.2019 № 11-2019-/1001119, від 31.12.2019 № 12-2019-/1001219, здійснював оплату послуг (добового балансування).

7.4. У відповідності до умов Договору, за результатами остаточної алокації відборів та подач відповідача, позивач здійснив розрахунок вартості плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці, а саме:

7.4.1. за травень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 180,18200 тис.м3/добу всього на загальну суму 33987,37грн;

7.4.2. за червень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 95,95600тис.м3/добу всього на загальну суму 18099,98грн;

7.4.3. за липень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 139,42885 тис.м3/добу всього на загальну суму 26300,18грн;

7.4.4. за серпень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 126,24826 тис.м3/добу всього на загальну суму 23813,95грн;

7.4.5. за вересень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 138,83100 тис.м3/добу всього на загальну суму 26187,41грн;

7.4.6. за жовтень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 360,77237 тис.м3/добу всього на загальну суму 68051,77грн;

7.4.7. за листопад 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 377,44382 тис.м3/добу всього на загальну суму 71196,47грн;

7.4.8. за грудень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 437,06800 тис.м3/добу всього на загальну суму 82443,26грн.

Всього, на суму 350080,39грн.

7.5. У відповідності до п. 8.4. Договору позивач направив відповідачу в інформаційній платформі рахунки на оплату вищевказаної суми боргу, а також акти наданих послуг (перевищення замовленої (договірної) потужності, які відповідачем підписані без зауважень.

7.6. Несплата боргу за перевищення замовленої потужності стало підставою звернення з даним позовом до суду.

7.7. Окрім суми основного боргу, позивач заявив до стягнення з відповідача 41706,13грн пені, 10463,23грн 3% річних та 6444,58грн інфляційних.

7.8. Відповідач, згідно відзиву на позовну заяву (а.с. 85-89), заперечень на відповідь на відзив (а.с. 120-121) та додаткових пояснень (а.с.152-153) стверджує, що Додатки №1,№2,№3 до Договору № транспортування природного газу від 19.09.2018 не укладалися, тому у позивача не було підстав для нарахування додаткової плати за перевищення договірної потужності.

7.9. За результатами розгляду позовних вимог у задоволенні позову позивачу було відмовлено із підстав, наведених у пунктах 2.1. - 2.5. цієї постанови.

8. Висновок апеляційного суду за результатами розгляду скарги, врахування та прийняття доводів апелянта.

8.1. Оцінивши в сукупності матеріали справи, проаналізувавши вимоги чинного законодавства, що регулює спірні правовідносини, врахувавши доводи і обґрунтування апеляційної скарги, заперечення (відзиву) на апеляційну скаргу, дослідивши наявні у матеріалах справи письмові докази, заслухавши пояснення представника позивача, Північно-західний апеляційний господарський суд дійшов висновку про задоволення апеляційної скарги та скасування рішення суду першої інстанції у даній справі із прийняттям нового рішення, яким позовні вимоги задоволити, виходячи з наступного.

8.2. Згідно зі ст. 509 ЦК України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

8.3. Як зазначалося колегією суддів у даній постанові вище, між сторонами виникли правовідносини щодо транспортування природного газу газотранспортною системою, які підпадають під правове регулювання Законами України "Про ринок природного газу", "Про метрологію та метрологічну діяльність", "Про трубопровідний транспорт", "Про нафту і газ", "Про природні монополії" та інших нормативно-правових актів.

8.4. З метою належного та безперебійного функціонування газотранспортної системи України та визначення правових, технічних, організаційних та економічних засад функціонування газотранспортної системи України, постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2493 від 30.09.2015 затверджено Кодекс газотранспортної системи (далі по тексту цієї постанови також - Кодекс ГТС; Кодекс).

8.5. Відповідно до п. 2 гл. 1 розділу IV Кодексу ГТС (в редакції, що діяла на момент укладення договору), правовідносини між оператором газотранспортної системи та оператором установки LNG / оператором газосховища / газовидобувним підприємством /оператором газорозподільної системи / прямим споживачем щодо одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добових небалансів у газотранспортній системі, регулюються договором транспортування природного газу, укладеним відповідно до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року № 2497.

8.6. Судом апеляційної інстанції встановлено, що укладений між AT Укртрансгаз та ПрАТ Коростишівгаз Договір відповідає умовам Типового договору транспортування природного газу.

8.7. Згідно із пунктом 1 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС, одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Оператор газотранспортної системи не має права відмовити в укладенні договору транспортування за умови дотримання заявником вимог щодо його укладення, передбачених цим розділом. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування. З моменту укладення договору транспортування замовник послуг транспортування також одержує право доступу до віртуальної торгової точки.

8.8. За змістом пункту 9 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС, замовник послуг транспортування на підставі договору транспортування може замовити в оператора газотранспортної системи нижче наведені послуги, що є складовими послуги транспортування: доступ до потужності в точці входу або виходу з газотранспортної системи; замовлення фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтвердженої номінації; вчинення дій з врегулювання добового небалансу.

8.9. Замовлені величини розподілу потужності визначаються додатком до договору транспортування природного газу (п. 10 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС).

8.10. Згідно з п. 1 глави 1 розділу IX Кодексу ГТС, оператор газотранспортної системи надає потужність у фізичних точках входу та фізичних точках виходу на підставі договору транспортування природного газу.

8.11. В силу приписів п.п. 1, 2 глави 2 розділу IX Кодексу ГТС, доступ до потужності надається лише замовникам послуг транспортування, які уклали з оператором газотранспортної системи договір транспортування. У договорі транспортування природного газу чи його окремому додатку зазначаються відповідні фізичні точки входу та/або виходу, розподілена потужність, на яку замовник послуг транспортування має право, тип потужності (гарантована чи переривчаста), обсяг потужності та період її використання (строк, на який потужність була розподілена).

8.12. Північно-західним апеляційним господарським судом зазначалося у даній постанові вище і наголошується в чергове, що до Договору транспортування природного газу № від 19.09.2018, який укладений між позивачем та відповідачем, було укладено Додаткові угоди: №1 від 30.11.2018; №2 від 28.12.2018; №3 від 01.05.2021; №4 від 27.12.2019.

8.13. При цьому розділи ІІ-ХІІ Договору були викладені у редакції додаткової угоди № 3 від 01.05.2019.

8.14. Відповідно до умов п. 2.1 Договору (надалі - у редакції додаткової угоди № 3 від 01.05.2019), оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу (далі - послуги) на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

8.14.1. Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на веб-сайті оператора.

8.14.2. Підписанням цього договору замовник підтверджує, що він ознайомлений із Правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання.

8.15. Замовник усвідомлює, що порушення ним зазначених Правил позбавляє його права пред`являти претензії до оператора з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання з відшкодування оператору шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю замовника (п. 2.2 Договору).

8.16. Обсяг послуги, що надається за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби (п. 2.3. Договору).

8.17. Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності Оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу (п. 2.4. Договору).

8.18. Господарський суд Житомирської області під час досліджень обставин та їх обґрунтувань письмовими доказами встановив, що сторони не підписували додатків 1, 2, 3 до Договору № від 19.09.2018.

8.18.1. А оскільки сторонами не було укладено додатків 1, 2, 3 до Договору, то відповідно ними не погоджено предмет договору транспортування № від 19.09.2018, а саме договірної потужності та обсягу послуг транспортування.

8.18.2. У цьому випадку суд першої інстанції вважав, що аналогічні висновки, викладені у постанові Верховного Суду від 25.06.2019 у справі №916/2090/16.

8.19. Північно-західний апеляційний господарський суд не погоджується із висновком місцевого господарського суду, у тому числі із посиланням на аналогічні висновки, викладені у постанові Верховного Суду від 25.06.2019 у справі №916/2090/16.

8.20. Відповідно до п. 2.3. Договору, обсяг послуги, що надається за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

8.20.1. Пунктом 2.7. Договору встановлено, що додаток 1 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.

Додаток 2 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.

Додаток 3 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовником є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газовидобувне підприємство або виробник біогазу.

8.20.2. Замовник послуг транспортування, який має намір замовити (забронювати) розподіл потужності (крім потужності на добу наперед) в певній точці входу до газотранспортної системи та/або точці виходу з газотранспортної системи, подає у строки, визначені цим Кодексом, оператору газотранспортної системи заявку на розподіл потужності за формою оператора газотранспортної системи, опублікованою на його веб-сайті (пункт 1 глави 3 розділу IX Кодексу ГТС).

8.20.3. Відтак, виходячи зі змісту положень п. 2.3, 2.7 Договору, додатки 1 та 2 взагалі не укладаються у випадку надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

8.20.4. Додатки 1 та 2 до Договору укладаються лише у випадку надання права використання гарантованої та/або переривчастої потужності та у випадку надання права використання потужності з обмеженнями.

8.20.5. Не укладання вказаних додатків свідчить про те, що Відповідач не замовив (не забронював) розподіл потужності того чи іншого виду, а тому Позивач не був зобов`язаний забезпечувати для Відповідача потужність точок входу/виходу на гарантованій та/або переривчастій основі.

8.20.6. За таких умов Відповідач, як замовник послуг транспортування, не позбавляється права доступу до потужності та права замовити потужність на добу наперед.

8.20.7. Здійснення господарської діяльності Відповідачем як Оператором ГРМ з розподілу природного газу знаходиться у прямій залежності від того, що з газотранспортної системи Позивача мають надходити до газорозподільної системи Відповідача обсяги природного газу, які останній розподіляє приєднаним до його мережі споживачам.

8.20.8. Відповідно для цього Відповідач повинен мати безпосередній доступ до газотранспортної системи, який забезпечується у місцях фізичного з`єднання з нею, тоді як право користування газотранспортною системою, зокрема. її потужністю на точках входу та виходу, право використання кожного виду потужності виникає на підставі договору (п. 1 глави 3 розділу І, п. 1 глави 1 розділу IX Кодексу ГТС).

8.20.9. Положеннями Кодексу ГТС (п. 10 глави 1 розділу IX Кодексу ГТС) на Відповідача покладається обов`язок замовити гарантовану потужність для забезпечення транспортування природного газу, необхідного для покриття власних виробничо-технологічних витрат та втрат.

8.20.10. При наданні доступу до гарантованої потужності оператор газотранспортної системи зобов`язаний надавати право користування визначеним обсягом потужності на гарантованій (постійній) основі.

8.20.11. При наданні переривчастої потужності оператор газотранспортної системи зобов`язаний надавати право користування визначеним обсягом потужності, якщо для цього є технічна можливість, але має право в будь-який час (із додержанням мінімального часу на повідомлення про переривання) перервати надання послуги, якщо транспортування технічно неможливе (п. 4 глави 1 розділу IX Кодексу ГTC).

8.20.12. Таким чином, у випадку не укладання Додатку 1 Відповідачем, як замовником послуг транспортування, не визначається обсяг замовленої потужності, право користування яким Позивач, як Оператор газотранспортної системи, зобов`язаний надавати на гарантованій (постійній) та/або переривчастій основі.

8.20.13. Водночас, правом користування потужністю з обмеженнями є право одночасного користування потужністю точки входу та точки виходу на міждержавному з`єднанні; право одночасного користування потужністю точки входу/виходу на міждержавному з`єднанні та точки виходу/входу до/з газосховища чи групи газосховищ.

8.20.14. Право одночасного користування потужністю точки виходу на міждержавному з`єднанні та точки входу з газосховища чи групи газосховищ може бути надане замовнику послуг транспортування виключно на обсяги природного газу, які були подані на точку виходу до газосховища чи групи газосховищ на умовах користування потужністю з обмеженнями (п. 1 глави 8 розділу IX Кодексу ГTC).

8.20.15. Виходячи з положень п. 1 глави 8 розділу IX Кодексу ГТС право користування потужністю з обмеженнями надається суб`єктам, які транспортують обсяги природного газу через територію України, подаючи та відбираючи його на точках входу/виходу на міждержавному з`єднанні, тобто на кордоні з Україною, а також суб`єктам, які транспортують обсяги природного на територію України з метою його зберігання у газосховищах України, подаючи його на точку входу на міждержавному з`єднанні, на кордоні з Україною, та відбираючи його на точці виходу до газосховища, або таким же чином, але в зворотному напрямку.

8.20.16. Відповідач в силу свого виду господарської діяльності не відноситься до тих суб`єктів, які отримують доступ до потужності точок входу/виходу на міждержавному з`єднанні для транзиту Україною або для використання газового хабу України, а тому право користування потужністю з обмеженнями Відповідачу в принципі надано бути не може, відповідно такий вид потужності не може бути замовлений Відповідачем, у зв`язку з чим Додаток 2 з ним не укладається.

8.20.17. Разом з тим, доступ до потужності точок входу/виходу на добу наперед надається на підставі укладеного договору транспортування та номінації (для точок міждержавного з`єднання - номінації/реномінації), підтвердженої оператором газотранспортної системи, відповідно до глави 1 цього розділу та вимог розділу XI цього Кодексу (п. 1 глави 7 розділу IX Кодексу ГТС).

8.20.18. У випадку якщо обсяг природного газу, визначений у номінації (для точок міждержавного з`єднання - номінації/реномінації), поданій замовником послуг транспортування, перевищує величину суми вже розподіленої йому потужності на річний, квартальний та місячний періоди, то вважається, що замовник послуг транспортування на величину перевищення подав заявку на розподіл потужності на добу наперед.

8.20.19. Підтверджена оператором газотранспортної системи номінація на газову добу (для точок міждержавного з`єднання - номінація/реномінація) є підтвердженням розподілу потужності на добу наперед (на величину перевищення обсягом природного газу, визначеним у номінації, величини суми вже розподіленої замовнику послуг транспортування потужності на річний, квартальний та місячний періоди) (п. 2 глави 7 розділу IX Кодексу ГТС).

8.20.20. Якщо замовник послуг транспортування природного газу не надав номінацію на точку входу/виходу, на яку йому було розподілено потужність на відповідну газову добу, то вважається, що замовником було подано нульову номінацію на відповідну точку входу та/або виходу (пункт 8 глави 1 розділу XI Кодексу ГТС).

8.20.21. Виходячи з вказаних положень Кодексу газотранспортної системи, Відповідачу як замовнику послуг транспортування, який не замовив гарантовану чи переривчасту потужність, за потреби може бути розподілена потужність на період однієї газової доби на підставі підтвердженої номінації у разі її подання.

8.20.22. Таким чином, висновок суду першої інстанції про те, що відсутність додатків до Договору вказує на неузгодженість сторонами такої істотної умови як предмет договору, є помилковим та спростовується наявними в матеріалах справи доказами.

8.21. Із урахуванням наведених обставин, колегія суддів приходить до висновку про скасування рішення Господарського суду Житомирської області від 08 вересня 2021 року у справі № 906/136/21 підлягає скасуванню із прийняттям нового рішення про задоволення позовних вимог.

8.22. Щодо помилковості застосування судом першої інстанції правових висновків, наведених у постанові Верховного Суду від 25.06.2019 у справі №916/2090/16, як подібних.

8.22.1. Позивач у апеляційній скарзі звертає увагу суду апеляційної інстанції, і апеляційний господарський суд з цим погоджується, що правовідносини у цій справі не є подібними справі №906/136/21 та відрізняються як за правовим регулюванням так і за фактичними обставинами справи.

8.22.2. Об`єднана палата Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду в ухвалі від 27.03.2020 у справі № 910/4450/19 зазначила, що подібність правовідносин в іншій аналогічній справі визначається за такими критеріями: суб`єктний склад сторін спору, зміст правовідносин (права та обов`язки сторін спору) та об`єкт (предмет).

8.22.3. Велика Палата Верховного Суду виходить з того, що подібність правовідносин означає тотожність суб`єктного складу учасників відносин, об`єкта та предмета правового регулювання, а також умов застосування правових норм (зокрема, часу, місця, підстав виникнення, припинення та зміни відповідних правовідносин). При цьому, зміст правовідносин з метою з`ясування їх подібності визначається обставинами кожної конкретної справи (пункт 32 постанови від 27.03.2018 № 910/17999/16; пункт 38 постанови від 25.04.2018 №925/3/7, пункт 40 постанов від 25.04.2018 № 910/24257/16). Такі ж висновки викладені і в постановах Верховного Суду України від 21.12.2016 у справі №910/8956/15 та від 13.09.2017 року у справі № 923/682/16.

8.22.4. При цьому, під судовими рішеннями в подібних правовідносинах необхідно розуміти такі рішення, де подібними (тотожними, аналогічними) є предмети спору, підстави позову, зміст позовних вимог і встановлені судом фактичні обставини, а також наявне однакове матеріально-правове регулювання спірних правовідносин (пункт 6.30 постанови Великої Палати Верховного Суду від 19.05.2020 у справі №910/719/19. пункт 5.5 постанови Великої Палати Верховного Суду від 19.06.2018 у справі № 922/2383/16: пункт 8.2 постанови Великої Палати Верховного Суду від 16.05.2018 у справі №910/5394/15-г; постанова Великої Палати Верховного Суду від 12.12.2018 у справі № 2-3007/11; постанова Великої Палати Верховного Суду від 16.01.2019 у справі №757/31606/15-ц).

8.22.5. Як зазначено у п. 13.1 постанови Верховного Суду від 25.06.2019 у справі №916/2090/16, постанова апеляційного суду мотивована тим, що обсяг послуг, що надаються, за договором транспортування № від 17.12.2015, визначаються підписанням додатку 1 (розподіл потужності) та/або додатку 2 (транспортування) до цього договору (пункт 2.4 договору № від 17.12.2015). При цьому, додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною договору, а додаток 3 укладається у випадку, коли замовником, послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник газу (пункт 2.8 договору № від 17.12.2015).

8.22.6. Разом з тим, відповідні додатки 1 та 2 щодо розподілу потужності, чи обсягу транспортування природного газу не складались, тому, апеляційний суд дійшов висновку, що відсутність вказаних додатків вказує на неузгодженість сторонами такої істотної умови як предмет договору від 17.12.2015, а тому такий, договір в силу вимог частини восьмої статті 181 Господарського процесуального кодексу України є неукладеним. При цьому, апеляційний суд зазначив, що доказів виконання умов спірного договору транспортування природного газу, враховуючи пункт 2.6 постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання визнання правочинів (господарських договорів) недійсними» №11 від 29.05.2013 може бути свідченням фактичного укладання договору, матеріали справи не містять.

8.22.7. В той же час, як зазначалось у даній постанові вище, факт виконання ПрАТ «Коростишівгаз» Договору № від 19.09.2018 підтверджується як матеріалами даної справи, так і прийнятим рішенням Господарського суду Житомирської області від 13.01.2020 по справі № 906/857/19 про стягнення заборгованості.

8.22.8. За таких обставин, посилання суду першої інстанції на правову позицію, викладену в постанові Верховного Суду від 25.06.2019 у справі № 916/2090/16 не враховує та суперечить наступним висновкам Верховного Суду, а саме:

- пункту 6.30 постанови Великої Палати Верховного Суду від 19.05.2020 у справі №910/719/19;

- пункт 5.5 постанови Великої Палати Верховного Суду від 19.06.2018 у справі № 922/2383/16;

- пункту 8.2 постанови Великої Палати Верховного Суду від 16.05.2018 у справі №910/5394/15-г;

- постанові Великої Палати Верховного Суду від 12.12.2018 у справі № 2-3007/11;

- постанові Великої Палати Верховного Суду від 16.01.2019 у справі №757/31606/15-ц.

8.23. Розглядаючи спір по суті, апеляційний господарський суд враховує наступні обставини.

8.24. Акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулося до суду з позовом про стягнення з Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Коростишівгаз" 350080,39грн заборгованості за перевищення потужності по договору транспортування природного газу № від 19.09.2018; 41706,13грн - пені; 10463,23грн - 3% річних та 6444,58грн - інфляційних.

8.25. Щодо позовних вимог про стягнення 350080,39грн заборгованості за перевищення потужності по договору транспортування природного газу № від 19.09.2018.

8.25.1. Між Акціонерним товариством «Укртрансгаз» (далі - Позивач) та Приватним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Коростишівгаз» (далі - Відповідач) укладено Договір транспортування природного газу № від 19.09.2018 (далі - Договір), згідно з яким Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу (далі - Послуга) на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлені в цьому Договорі вартість такої Послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні (п. 2.1 Договору).

8.25.2. Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі ГТС, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором (п. 2.2 Договору).

8.25.3. Замовник послуг транспортування на підставі договору транспортування може замовити в оператора газотранспортної системи нижче наведені послуги, що є складовими послуги транспортування: доступ до потужності в точці входу або виходу з газотранспортної системи; замовлення фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтвердженої номінації; вчинення дій з врегулювання добового небалансу (п. 9 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС).

8.25.4. Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати Послуги на умовах, зазначених у Договорі (п. 2.5 Договору).

8.25.5. Згідно із п.2.8 Договору взаємовідносини між Замовником та Оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються Сторонами через інформаційну платформу Оператора відповідно до вимог Кодексу.

8.25.6. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього Договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюються наданим Замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом.

8.25.7. Після набуття права доступу до інформаційної платформи Замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом.

8.25.8. Судом апеляційної інстанції з`ясовано, що Приватне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Коростишівгаз» набуло права доступу до інформаційної платформи і у даних спірних правовідносинах передачу відомостей та даних для Оператора здійснювало саме за через інформаційну платформу (а.с.67).

8.25.9. Оператором та Замовником складено Акти наданих послуг за травень - грудень 2019 року, відповідно до яких відповідач визнав про отримання послуги перевищення замовленої (договірної) потужності в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за відповідний місяць (а.с.35-42):

- за травень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 180,18200 тис.м.3/добу всього на загальну суму 33 987,37 грн;

- за червень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 95,95600 тис.м.3/добу всього на загальну суму 18 099,98 грн;

- за липень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 139,42885 тис.м.3/добу всього на загальну суму 26 300,18 грн;

- за серпень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 126,24826 тис.м.3/добу всього на загальну суму 23 813,95 грн;

- за вересень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 138,83100 тис.м.3/добу всього на загальну суму 26 187,41 грн;

- за жовтень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 360,77237 тис.м.3/добу всього на загальну суму 68 051,77 грн;

- за листопад 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 377,44382 тис.м.3/добу всього на загальну суму 71 196,47 грн;

- за грудень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 437,06800 тис.м.3/добу всього на загальну суму 82 443,26 грн.

Всього на загальну суму 350 080,39 грн.

8.25.10. Із урахуванням зазначених Актів, якими між сторонами узгоджено об`єм перевищення замовленої потужності та вартість такого перевищення (з ПДВ), позивач щомісячно виставляв для відповідача рахунки на оплату таких послуг (а.с.43-50).

8.25.11. Вказані рахунки Замовником (відповідачем у даній справі) оплачені не були.

8.25.12. Відповідно до ч.1 ст.626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

8.25.13. Згідно із ст. 627 ЦК України, відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

8.25.14. Відповідно до ч.1 ст. 628 ЦК України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

8.25.15. За змістом ст. 525, ст.526 ЦК України, зобов`язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цивільного кодексу, інших актів цивільного законодавства. Одностороння відмова від зобов`язання, або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

8.25.16. З огляду на допущене відповідачем порушення умов правочину, позовні вимоги про стягнення 350 080,39 грн, як суми основного боргу за неоплачені послуги перевищення замовленої (договірної) потужності в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період травень-грудень 2019 року.

8.26. Щодо застосування санкцій за умовами Договору транспортування природного газу № від 19.09.2018.

8.26.1. Пунктом 1 ч.1 ст. 530 ЦК України визначено, що, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

8.26.2. Статтею 610 Цивільного кодексу України передбачено, що порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

8.26.3. Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ч.1, ст. 612 ЦК України).

8.26.4. Згідно зі ст.611 ЦК України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

8.26.5. Відповідно до ч.2 ст. 193 Господарського кодексу України кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

8.26.6. Згідно приписів ст. 216 Господарського кодексу України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором. Застосування господарських санкцій повинно гарантувати захист прав і законних інтересів громадян, організацій та держави, в тому числі відшкодування збитків учасникам господарських відносин, завданих внаслідок правопорушення, та забезпечувати правопорядок у сфері господарювання.

8.26.7. Відповідно до ст. 217 Господарського кодексу України господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки. У сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції.

8.26.8. Підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання. Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності (ст. 218 Господарського кодексу України).

8.26.9. Таким чином, умовами застосування господарських санкцій є вчинення контрагентом господарського правопорушення.

8.26.10. За умовами п.13.1 Договору, позивач та відповідач у випадку невиконання або неналежного виконання зобов`язань за договором несуть відповідальність у межах, передбачених чинним законодавством та цим Договором.

8.26.11. У разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим Договором із замовника стягується пеня в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п. 13.5 договору).

8.26.12. Розмір пені, який позивач нарахував для відповідача (а.с.70) становить 41706,13грн.

8.26.13. Судом апеляційної інстанції перевірено правомірність такого розрахунку щодо кожного із періодів, а також на наявність можливих арифметичних помилок, та встановлено, що розрахунок пені виконаний вірно.

8.26.14. Також позивачем нараховано для відповідача 3% річних та суму інфляційних втрат за весь період прострочення.

8.26.15. Статтею 625 ЦК України встановлено, що боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимоги кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також 3% річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлено договором, або законом.

8.26.16. І у цьому випадку колегією суддів апеляційного господарського суду здійснено перевірку розрахунків щодо нарахованих сум 3% річних - 10463,23грн та інфляційних втрат - 6444,58 грн (а.с.69, 71); порушень не виявлено.

8.26.17. Із відповідача на користь позивача слід стягнути 41706,13грн - пені, 10463,23грн - 3% річних, 6444,58 грн - інфляційних втрат.

8.27. З огляду на висновки суду апеляційної інстанції щодо підстав для задоволення позовних вимог про стягнення основної суми заборгованості (пункти 8.25.11., 8.25.16. цієї постанови) та нарахованих сум пені, 3% річних інфляційних втрат (пункт 8.26.17 цієї постанови), позовні вимоги підлягають задоволенню із покладенням на відповідача судових витрат по сплаті судового збору за подання позовної заяви.

8.28. Враховуючи висновки Північно-західного апеляційного господарського суду за результатами розгляду апеляційної скарги апелянта - Акціонерного товариства "Укртрансгаз", а також його позовних вимог, як позивача, суд апеляційної інстанції прийшов до висновку про задоволення апеляційної скарги Акціонерного товариства "Укртрансгаз" від 11.10.21р.; скасування рішення Господарського суду Житомирської області від 08 вересня 2021 року у справі № 906/136/21 з прийняттям нового рішення, яким позов задоволити.

8.28.1. Із відповідача Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Коростишівгаз" слід стягнути на користь Акціонерного товариства "Укртрансгаз" 350080,39грн - заборгованості за перевищення потужності по договору транспортування природного газу № від 19.09.2018; 41706,13грн. - пені; 10463,23грн - три відсотки річних; 6444,58грн - інфляційних втрат.

8.28.2. Також із відповідача на користь позивача підлягають стягненню витрати по сплаті судового збору за подання позовної заяви у розмірі 6130,41грн.

8.28.3. На виконання рішення Північно-західного апеляційного господарського суду слід видати наказ, видачу якого доручити Господарському суду Житомирської області.

9. Повноваження суду апеляційної інстанції.

9.1. Відповідно до частини 1 пункту 2 статті 275 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.

9.2. З огляду на зазначені правові положення та встановлені обставини справи суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що доводи, викладені апелянтом у апеляційній скарзі є обґрунтованими, у зв`язку з чим наявні підстави для скасування оскаржуваного рішення з підстав, передбачених п.1, 3, ч.1 ст.277 ГПК України.

10. Розподіл судових витрат.

10.1. Як вбачається із матеріалів справи, Акціонерне товариство "Укртрансгаз" за подання апеляційної скарги на рішення Господарського суду Житомирської області від 08 вересня 2021 року у справі № 906/136/21, сплатило платіжним дорученням № 12923 від 11 жовтня 2021 судовий збір у сумі 9195,61 гривень - в порядку та розмірі, визначеному Законом України "Про судовий збір".

10.2. За змістом статті 129 ГПК України за результатами розгляду апеляційної скарги здійснюється розподіл судових витрат.

10.3. З урахуванням висновку Північно-західного апеляційного господарського суду за результатами розгляду апеляційної скарги, відповідачу підлягають відшкодуванню витрати, понесені ним по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги за рахунок позивача. На виконання рішення в цій частині слід видати наказ.

10.4. Видачу наказу про стягнення судових витрат із позивача на користь відповідача слід доручити Господарському суду Житомирської області.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 273, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз" від 11.10.21р. задоволити.

Рішення Господарського суду Житомирської області від 08 вересня 2021 року у справі № 906/136/21 скасувати. Прийняти нове рішення.

Позов задоволити.

Стягнути з Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Коростишівгаз" (вул. Київська, 55, м. Коростишів, Житомирська область, 12501; ) на користь Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (вул. Кловський узвіз, 9/1, м. Київ, 01021; ) 350080,39грн - заборгованості за перевищення потужності по договору транспортування природного газу № від 19.09.2018; 41706,13грн. - пені; 10463,23грн - три відсотки річних; 6444,58грн - інфляційних втрат; 6130,41грн - витрати по сплаті судового збору за подання позовної заяви.

Стягнути з Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Коростишівгаз" (вул. Київська, 55, м. Коростишів, Житомирська область, 12501; ) на користь Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (вул. Кловський узвіз, 9/1, м. Київ, 01021; ) 9195,61грн - витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

Видати накази.

Видачу наказів доручити Господарському суду Житомирської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

Справу № 906/136/21 повернути Господарському суду Житомирської області.

Повний текст постанови складений "09" грудня 2021 р.

Головуючий суддя Юрчук М.І.

Суддя Крейбух О.Г.

Суддя Тимошенко О.М.