ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про залишення позову без розгляду

"13" грудня 2021 р.м. Одеса Справа № 916/2657/21

Господарський суд Одеської області у складі:

судді В.С. Петрова

при секретарі судового засідання Г.С. Граматик

за участю представників:

від позивача не з`явився,

від відповідача не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Роби гроші до Товариства з обмеженою відповідальністю Центргейм про розірвання договору оренди нежитлового приміщення, -

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю Роби гроші звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю Центргейм про розірвання укладеного між сторонами договору оренди нежитлового приміщення від 18.08.2020 р., посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кошевою В.О., зареєстрованого в реєстрі за №№ 2492, 2493. В обґрунтування заявлених позовних вимог позивач посилається на неналежне виконання відповідачем умов договору оренди нежитлового приміщення від 18.08.2020 р., а саме несплату орендної плати, внаслідок чого вказаний договір підлягає розірванню на підставі ч. 2 ст. 651 ЦК України.

Зокрема, позивач вказує, що 18.08.2020 року між ТОВ Роби гроші та ТОВ Центргейм укладено договір оренди нежитлового приміщення, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кошевою В.О., відповідно до п. 1.1 якого в порядку та на умовах, визначених в цьому договорі, орендодавець зобов`язується передати орендареві в строкове платне користування нежитлове приміщення 3, площею 235,6 кв.м, за адресою м. Одеса, вул. Бернардацці, 2Д, а орендар зобов`язується прийняти об`єкти оренди та сплачувати орендодавцю орендну плату та після припинення цього договору повернути об`єкт оренди орендодавцю відповідно до умов цього договору.

Відповідно до п. 6.1 договору сплата орендарем орендної плати розпочинається з дати підписання акту, передбаченого п. 2.3.

Згідно п. 2.3 договору об`єкт оренди вважається переданим орендарю з моменту підписання сторонами відповідного акту, який повинен був підписаний одночасно з цим договором.

Відповідно до п. 6.2 договору перший платіж здійснюється орендарем протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту, визначеного у п. 2.3 договору, у розмірі 4 (чотирьох) місячних орендних плат та становить 1286484 грн., що еквівалентно 47194 доларів США за курсом НБУ на день укладення договору, який вважається передоплатою за першій три місяці оренди, починаючи з 01 травня 2021 року та останній місяць оренди.

При цьому позивач зазначає, що пунктом 6.8 договору встановлено, що розмір щомісячної орендної плати за користування об`єктом оренди складає:

- період оренди з 01 травня по 31 жовтня: гривневий еквівалент 50 доларів США за 1 (один) квадратний метр об`єкта оренди на місяць, що на дату укладання договору становить 1363 грн. без ПДВ;

- період оренди з 01 листопада по 30 квітня: гривневий еквівалент 30 доларів США за 1 (один) квадратний метр об`єкта оренди на місяць, що на дату укладання договору становить 818 грн. без ПДВ;

- період оренди з дати підписання угоди до 01 травня 2021 року: 1 (одна) гривня за 1 (один) квадратний метр об`єкта оренди на місяць.

Відповідно до п. 6.3 договору орендна плата сплачується щомісячно до 7 числа кожного місяця, починаючи з першого місяця оренди.

Згідно п. 5.6 договору сторони дійшли згоди, що в строк до 31.12.2020 р. буде побудовано мостовий перехід від будівлі за адресою: м. Одеса, вул. Бернадацці, буд. 2а до/к об`єкту оренди. Фінансування будівництва буде проводитись за рахунок орендодавця (100%). Гранична вартість зазначеного будівництва не може перевищувати 200000 (двісті тисячі) доларів США. Орендодавець здійснює фінансування будівництва за рахунок орендної плати, оплаченої орендарем в якості передоплати, додатково до суми, визначеної в п. 6.2 договору, до початку будівництва мостового переходу. Кошти, витрачені на будівництво мостового переходу, будуть зараховані рівними частинами протягом 12 місяців в якості знижки до вартості місячної оренди визначеної в п. 6.8 договору.

Як зазначає позивач, 18.08.2020 року сторонами був складений акт приймання-передачі об`єкта оренди, підписаний в тому числі і представником ТОВ Центргейм Колесніковим Антоном Костянтиновичем, який діяв на підставі довіреності, посвідченої приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сальваровською Н.І. від 03.06.2020 року.

Також позивач зазначає, що відповідно до виписки з особового рахунку ТОВ Центргейм за 20.08.2020 р. в ПрАТ ПУМБ м. Київ відповідачем було сплачено на користь позивача 1286484,00 грн. з призначенням платежу за перші три місяці оренди та останній місяць оренди згідно договору оренди від 18.08.2020 року, без ПДВ; 250000,00 грн. з призначенням платежу додаткова передоплата за договором оренди від 18.08.2020 згідно п.5.6..

Так, позивач вказує, що за інші місяці оренди відповідач орендну плату не сплачував. Таким чином, як зазначає позивач, відповідач має наступну заборгованість перед позивачем: згідно абз. 4 п. 6.8 договору - 1997,50 грн. заборгованості з орендної плати за період з 18.08.2020 р. по 30.04.2021 р.; згідно абз. 1 п. 6.8 договору - 320305,00 грн. заборгованості з орендної плати за серпень 2021 року. Так, позивач вказує, що разом сума заборгованості з орендної плати складає 72302,50 грн. (322302,50 грн. - 250000,00 грн.).

Відповідно до п. 4.3.1 договору несплата орендної плати у повному обсязі протягом двох місяців протягом двох місяців поспіль є підставою для дострокового розірвання договору.

Пунктом 4.4 договору встановлений досудовий порядок розірвання договору, відповідно до якого у разі настання підстав, передбачених п. 4.3 договору, орендодавець надсилає орендареві вимогу про усунення зазначених обставин у розумний строк, але у будь-якому випадку не більше 14 днів з моменту отримання такої вимоги. Право на ініціювання розірвання договору з підстав, визначених п. 4.3 договору, виникає з 15-го дня після отримання орендарем вимоги орендодавця, якщо орендарем не буде усунуті обставини, зазначені у відповідній вимозі орендодавця. При розірванні цього договору сторона, яка ініціює розірвання, письмово попереджає іншу сторону про це за 2 місяці.

Таким чином, як вказує позивач, договором встановлена можливість дострокового розірвання договору з підстав несплати орендної плати протягом двох місяців поспіль, при цьому така несплата є істотним порушенням умов договору та свідчить про наявність шкоди для позивача, завданої таким порушенням, що і є підставою для розірвання договору без дотримання досудового порядку врегулювання, а в порядку прямого застосування ч. 2 ст. 651 ПК України.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 03.09.2021 р. позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Роби гроші прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі № 916/2657/21, розгляд справи призначено за правилами загального позовного провадження, при цьому підготовче засідання призначено на 27 вересня 2021 р.

23.09.2021 р. позивачем подано до суду клопотання про об`єднання позовів, відповідно до якого позивач просив суд об`єднати в одне провадження дану справу № 916/2657/21 зі справами №№ 916/2654/21, 916/2655/21, 916/2656/21, 916/2658/21.

27.09.2021 р. від відповідача надійшли до суду відзив на позовну заяву та клопотання про відкладення підготовчого засідання у зв`язку із неможливістю представника прибути в підготовче засідання, призначене на 27.09.2021 р. Так, в обґрунтування заперечень відповідач у відзиві на позов зазначає, що 18 серпня 2020 року між ТОВ Центргейм та ТОВ Роби гроші було укладено нотаріально посвідчений договір оренди за реєстровим № 2486 нежитлового приміщення № 3, площею 235,6 кв.м, за адресою: м. Одеса, вул. Бернардацці, 2Д, строком на 10 років, відповідно до пункту 1.2 якого оренда носить цільовий характер, а об`єкт оренди надається в оренду для проведення та організації азартних ігор. При цьому відповідач зазначає, що за результатом проведених переговорів між сторонами договору було досягнуто наступних домовленостей: орендодавець запевнив ТОВ Центргейм в можливості присвоєння будівлі за адресою м. Одеса, вул. Бернардацці, 2Д, статусу готелю 5 зірок за наслідком її включення до складу існуючого п`ятизіркового готелю Maristella Marina Residence та внесення відповідних змін в свідоцтво серії ОД № 327 від 10.10.2019 р. або отримання нового свідоцтва; орендодавець був проінформований, що необхідною передумовою для розміщення казино та можливості використання об`єкту оренди за цільовим призначенням (організації розміщення казино) є забезпечення орендодавцем відповідності об`єктів оренди вимогам ч. 3 ст. 26 Закону України № 768-IX від 14.07.2020 р. та п. 35 Ліцензійних умов, затверджених постановою КМУ від 21 грудня 2020 р. № 1341, які були відображенні в договорі оренди від 18.08.2020 р.

Наразі відповідач зазначає, що 19.08.2020 р. ТОВ Роби гроші на підставі п. 6.2 договору оренди від 18.08.2020 р. було виставлено рахунок-фактуру № 1 на сплату ТОВ Центргейм передоплати за перші три місяці та останній місяць оренди, а також рахунок-фактуру № 2 щодо сплати ТОВ Центргейм додаткової передоплати за пунктом 5.6 договору оренди від 18.08.2020 р. При цьому відповідач зазначає, що 20.08.2020 р. ТОВ Центргейм за платіжним доручення № 1 було сплачено на користь ТОВ Роби гроші 1286484 грн. у якості передоплати за вказаним договором оренди, а також за платіжним доручення № 6 було сплачено 250000,00 грн. у якості додаткової передоплати за п. 5.6 договору.

Наразі відповідач вказує, що відповідно до пункту 7.3.12 договору оренди передбачено обов`язок ТОВ Роби Гроші повернути переплачену суму орендної плати за чотири місяці, внесену згідну з пунктом 6.2, у випадку невиконання зобов`язання щодо отримання документу, що підтверджує присвоєння об`єкту оренди статусу 5-зіркового готелю у строк до 31.12.2020 р. За ствердженнями відповідача, вказаний обов`язок виникає у ТОВ Роби Гроші з 01.01.2021 р., тобто на наступний день після закінчення погодженого сторонами строку по отриманню підтверджуючого документу. Водночас, як вказує відповідач, враховуючи порушення ТОВ Роби гроші умов пункту 7.3.12 договору оренди в частині строків отримання документу про присвоєння об`єкту оренди категорії готелю 5 зірок, ТОВ Центргейм з 01.01.2021 р. було позбавлено можливості використовувати об`єкт оренди для облаштування закладу казино, отримання ліцензії на організацію такого виду діяльності та використання об`єкту оренди за призначенням, вказаним в пункті 1.2 договору оренди від 18.08.2020 р. З огляду на викладене, як вказує відповідач, ТОВ Центргейм направило позивачу вимогу про негайне повернення передоплати за пунктом 6.2 та 7.3.12 договору, яка була залишена без відповіді та без виконання. Також відповідач зазначає, що відповідно до пункту 10.8 договору оренди повідомлення вважається отриманим стороною, якщо воно надіслано цінним листом з описом вкладення на юридичну адресу сторони, у випадку невручення повідомлення стороні, така сторона вважається повідомленою на 7 робочий день від дати направлення повідомлення. Разом з тим ТОВ Центргейм звертає увагу суду, що про видачу свідоцтва ДАРТ від 23.06.2021 р. відповідач повідомлений не був, жодні докази надсилання ТОВ Роби гроші на адресу відповідача інформації в порядку, передбаченому пунктами 10.7 та 10.8 договору оренди від 18.08.2020 р., про отримання свідоцтва відсутні. За ствердженнями відповідача, про отримання свідоцтва від 26.03.2021 р. останній дізнався лише в судовому засіданні від 02.08.2021 р. по справі № 916/1291/21 після залучення ТОВ Центргейм у якості третьої особи на підставі ухвали Господарського суду Одеської області від 21.07.2021 р. та отримав нагоду ознайомитись із відзивом ТОВ Роби гроші у вказаній справі, до якого було додано копію свідоцтва ДАРТ від 26.03.2021 р. Таким чином, як вказує відповідач, з 01.01.2021 р. та до моменту надання йому інформації про отримання свідоцтва про присвоєння будівлі за адресою вул. Бернардацці, 2-Д статусу готелю 5 зірок ТОВ Центргейм був об`єктивно позбавлений можливості отримати ліцензію на організацію азартних ігор казино за адресою: м. Одеса, вул. Бернардаці 2Д та використовувати об`єкти оренди для розміщення казино в період з січня 2021 року до серпня 2021 року, коли ТОВ Центргейм стало відомо про отримання свідоцтва ДАРТ від 26.03.2021 р. Також відповідач зазначає, що ТОВ Роби гроші не виконало свої зобов`язання за п. 5.6 договору оренди щодо завершення у строк до 31.12.2020 р. будівництва мостового переходу між будівлями 2А та 2Д по вул. Бернардацці в м. Одеса, для виконання якого ТОВ Центргейм сплатило 250000,00 грн. у якості додаткової передоплати, яка за своєю правовою природою є авансовим платежем та підлягає поверненню у випадку невиконання зобов`язання. За ствердженнями відповідача, про відсутність початку виконання будь-яких робіт з будівництва вказаного мостового переходу свідчать дані фотозйомки на місцевості, які були проведені 20.07.2021 р. судовим експертом Клівак О.В. та які додані до відзиву у даній справі. При цьому відповідач звертає увагу, що пунктом 5.6 договору оренди визначено лише максимальну вартість будівництва, ТОВ Роби гроші виставило єдиний рахунок від 19.08.2020 р. на сплату додаткової передоплати у розмірі 250000,00 грн. для здійснення будівництва та жодних інших рахунків ТОВ Центргейм не виставлялось та не надсилалось. Таким чином, за ствердженнями відповідача, оскільки обов`язки за п. 5.6 договору оренди позивачем не виконано, отримані у якості передоплати кошти орендарю на будівництво не витрачено, а отже у випадку розірвання договору оренди грошові кошти у розмірі 250000,00 грн. підлягають поверненню на користь ТОВ Центргейм.

Також відповідач зауважує, що 04.03.2021 р. ТОВ Центргейм передало за нотаріально посвідченим договором факторингу за реєстровим № 380 право вимоги до ТОВ Роби Гроші щодо повернення передоплати оренди за чотири місяці, сплаченої на підставі п. 6.2 договору оренди на користь фінансової компанії ТОВ Алькор-Капітал, з огляду на що з 04.03.2021 р. право вимоги до ТОВ Роби Гроші із повернення передоплаченої орендної плати у розмірі 1286484 грн. перейшло до ТОВ Алькор-Капітал, з огляду на що 05.03.2021 р. на юридичну адресу позивача було надіслано повідомлення про відступлення грошових вимог на користь ТОВ Алькор-Капітал та вимогу про сплату грошових коштів на користь ТОВ Алькор-Капітал. Так, відповідач зауважує, що на даний час Господарським судом Одеської області розглядається справа № 916/1291/21 за позовом ТОВ Алькор-Капітал про стягнення з відповідачів грошових коштів, в тому числі щодо стягнення з ТОВ Роби Гроші передоплати за договором оренди від 18.08.2020 р. у розмірі 1286484 грн.

Таким чином, як вказує відповідач, на дату подання ТОВ Роби Гроші (31.08.2021 р.) позову у справі № 916/2657/21 стан розрахунків між сторона за договором оренди від 18.08.2020 р. є наступним: розрахунки в 2020 році, які не сплачено ТОВ Ценргейм (заборгованість): за серпень 2020 р. - 98,8 грн., за вересень 2020 р. - 235,6 грн., за жовтень 2020 р. - 235,6 грн., за листопад 2020 р. - 235,6 грн., за грудень 2020 р. - 235,6 грн.; розрахунки в 2021 році: від сплати оренди за січень 2021 р. у розмірі 235,6 грн., за лютий 2021 р. у розмірі 235,6 грн., за березень 2021 р. у розмірі 235,6 грн. ТОВ Ценргейм звільняється в силу прямої норми ч. 6 ст. 762 ЦК України та об`єктивної неможливості використання об`єкту оренди за призначенням, вказаним в п. 1.2 договору оренди від 18.08.2020 р., внаслідок порушення ТОВ Роби Гроші зобов`язання із строків отримання документу про присвоєння об`єкту оренди статусу готеля 5 зірок; від сплати оренди за квітень 2021 р. у розмірі 235,6 грн., за травень 2021 р. у розмірі 321612 грн., за червень 2021 р. у розмірі 321612 грн. та за липень 2021 р. у розмірі 321612 грн. ТОВ Центргейм звільняється в силу прямої норми ч. 6 ст. 762 ЦК України та об`єктивної неможливості використання об`єкту оренди за призначенням, вказаним в п. 1.2 договору оренди від 18.08.2020 р., з урахуванням неповідомлення позивачем ТОВ Центргейм про факт отриманням свідоцтва про присвоєння об`єкту оренди статусу готеля 5 зірок. Також відповідач звертає увагу, що оренду плату за липень 2021 р. у розмірі 321612 грн. та за серпень 2021 р. у розмірі 321612 грн. було сплачено ТОВ Центргейм у якості передоплати на підставі пункту 6.2 договору оренди від 18.08.2020 р. та яка підлягає поверненню на користь ТОВ Алькор-Капітал на підставі пункту 7.3.12 договору оренди від 18.08.2020 р. та договору факторингу від 04.03.2021 р. (спір про стягнення розглядається в межах справи № 916/1291/21).

Крім того відповідач наголошує, що позивачем безпідставно включено розмір додаткової передоплати за п. 5.6 договору оренди від 18.08.2020 р. у розмірі 250000 грн. до розрахунку заборгованості по орендній платі, оскільки дана сума перевищує наявні вимоги орендодавця по сплаті оренди та має бути повернена ТОВ Центргейм за наслідком розірвання договору оренди в порядку ч. 3 ст. 571 ЦК України.

Таким чином відповідач зазначає, що TOB Центргейм підтверджує існування заборгованості перед ТОВ Роби Гроші по сплаті орендної плати за період з серпня 2020 року по грудень 2020 року включно у загальному розмірі 1041,20 грн.

Під час підготовчого засідання 27.09.2021 р. судом було розглянуто клопотання позивача про об`єднання інших справ з даною справою в одне провадження, за результатами чого у задоволенні вказаного клопотання було відмовлено, про що зазначено в протоколі судового засідання від 27.09.2021 р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 29.09.2021 р. у справі № 916/2657/21 підготовче засідання відкладено на 19 жовтня 2021 р. з огляду на неявку відповідача.

04.10.2021 р. від відповідача надійшло до суду клопотання про закриття провадження у справі у зв`язку з відсутністю предмета спору.

06.10.2021 р. позивачем подано до суду відповідь на відзив.

Так, у підготовчому засіданні господарського суду 19 жовтня 2021 року по справі № 916/2657/21 було протокольно оголошено перерву до 02 листопада 2021 року о 11 год. 00 хв. згідно ч. 5 ст. 183 ГПК України.

28.10.2021 р. від відповідача на електронну адресу суду надійшла заява про участь у судовому засіданні, яке призначене на 02.11.2021 р. об 11 год. 00 хв., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи EAZYCON.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 29.10.2021 р. задоволено заяву ТОВ Центргейм про участь у підготовчому засіданні по справі № 916/2657/21, яке призначене на 02 листопада 2021 р. об 11 год. 00 хв, в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи EAZYCON.

02.11.2021 р. від представника позивача на електронну адресу суду надійшла заява про проведення судового засідання за відсутності представника у зв`язку із неможливістю з`явитись в судове засідання через хворобу, при цьому у вказаній заяві представник позивача просить суд закрити підготовче провадження у справі та призначити справу до судового розгляду по суті в засіданні суду.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 02.11.2021 р. у справі № 916/2657/21 строк підготовчого провадження продовжено на тридцять днів, при цьому підготовче засідання відкладено на 22 листопада 2021 р. о 16 год. 30 хв.

02.11.2021 р. від відповідача на електронну адресу суду надійшла заява про участь у судовому засіданні, яке призначене на 22.11.2021 р. о 16 год. 30 хв., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи EAZYCON.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 03.11.2021 р. задоволено заяву ТОВ Центргейм про участь у підготовчому засіданні по справі № 916/2657/21, яке призначене на 22 листопада 2021 р. 16 год. 30 хв., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи EAZYCON.

Представник відповідача не прийняв участі у підготовчому засіданні, призначеному на 22.11.2021 р., по цій справі в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи EAZYCON, оскільки представник відповідача не авторизувався за допомогою ЄЦП та не з`єднався у зазначений час, про що складено відповідний акт.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 22.11.2021 р. у справі № 916/2657/21 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті в засіданні суду на 13 грудня 2021 р. о 15 год. 30 хв.

07.12.2021 р. від представника позивача на електронну адресу суду надійшла заява про відкладення розгляду справи, оскільки наразі сторони намагаються врегулювати спір у позасудовому порядку.

09.12.2021 р. від представника позивача на електронну адресу суду надійшла заява про залишення позовної заяви без розгляду у зв`язку із врегулюванням сторонами спору у позасудовому порядку.

В засідання суду, призначене на 13 грудня 2021 р., представники сторін не з`явилися.

Згідно п. 5 ч. 1 ст. 226 ГПК України суд залишає позов без розгляду, якщо позивач до початку розгляду справи по суті подав заяву про залишення позову без розгляду.

Враховуючи викладене та те, що заява про залишення позову без розгляду подана позивачем до початку розгляду справи по суті, господарський суд вважає, що позов Товариства з обмеженою відповідальністю Роби гроші до Товариства з обмеженою відповідальністю Центргейм про розірвання договору оренди нежитлового приміщення підлягає залишенню без розгляду.

Керуючись п. 5 ч. 1 ст. 226, ст. 234 Господарського процесуального кодексу України,

суд -

УХВАЛИВ:

Позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Роби гроші до Товариства з обмеженою відповідальністю Центргейм про розірвання договору оренди нежитлового приміщення залишити без розгляду.

Ухвала набирає законної сили в порядку ст.235 ГПК України та може бути оскаржена шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня її постановлення.

Суддя В.С. Петров