ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"01" грудня 2021 р.м. Одеса Справа № 916/2506/21

Господарський суд Одеської області у складі судді Щавинської Ю.М.

секретар судового засідання Драганова А.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнес Ренталс" (65012, Одеська обл., місто Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. 25)

до відповідача: Публічного акціонерного товариства "Імексбанк" (65039, м. Одеса, пр. Гагаріна, 12 а)

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

Фонд гарантування вкладів фізичних осіб (04053, м. Київ, вул. Січових Стрільців, 17, )

Товариство з обмеженою відповідальністю «Ісагіс» (65049, м. Одеса, вул. Фонтанська дорога, буд. 16/6)

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Форвард КО» (61064, Харківська обл., м. Харків, вул. Академіка Богомольця, буд.2)

Товариство з обмеженою відповідальністю «Україна» (65044, м. Одеса пр-т Шевченка, 4-Д)

про визнання припиненим права іпотеки та скасування державної реєстрації

за участю представників сторін:

від позивача: Кобелєв О.О. ордер ОД № 687974;

від відповідача: не з`явився;

від третьої особи (Фонду гарантування вкладів фізичних осіб) : не з`явився;

від третьої особи (ТОВ "Ісагіс"): не з`явився

від третьої особи (ТОВ "Форвард КО") : не з`явився;

від третьої особи (ТОВ "Україна"): Новікова Т.О. ордер серія ОД №687932;

Історія справи.

1. Короткий зміст позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнес Ренталс".

17.08.2021 Товариство з обмеженою відповідальністю "Бізнес Ренталс" звернулося до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства "Імексбанк", в якій просить суд:

1. Визнати припиненим право іпотеки ПАТ "Імексбанк" за договором іпотеки від 26.11.2013, укладеним між ПАТ "Імексбанк" та ТОВ "Україна", посвідченим Чужовською Н.Ю. приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу, зареєстрованим за реєстровим № 5083, стосовно іпотеки майнових прав на зблоковані котеджі (апартаменти) Туристично-оздоровчого комплексу, групи зблокованих 2-3-х етажних котеджів з підземним паркінгом (ІІ-а черга будівництва), що розташовані за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, с/рада Дальницька, "Золотий Бугаз" масив, будинок 18, корпус Ж, що сьогодні є окремим об`єктом нерухомого майна та належать на праві приватної власності ТОВ "Бізнес Ренталс", а саме: апартамент двоповерхового зблокованого дачного котеджу №209, загальною площею 84,0 кв.м, житловою площею 48,2 кв.м., що розташований за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, с/рада Дальницька, "Золотий Бугаз" масив, будинок 18-Ж.

2. Скасувати державну реєстрацію права іпотеки ПАТ "Імексбанк" за договором іпотеки від 26.11.2013, укладеним між ПАТ "Імексбанк" та ТОВ "Україна", посвідченим Чужовською Н.Ю., приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу, зареєстрованим за реєстровим № 5083, згідно з номером запису про іпотеку 3557595 (спеціальний розділ в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно) від 26.11.2013, вчиненим приватним нотаріусом Чужовською Н.Ю. Одеського міського нотаріального округу Одеської області стосовно майнових прав на апартамент № 209 групи зблокованих 2-3-х етажних котеджів з підземним паркінгом (ІІ-а черга будівництва) за адресою: Одеська обл., Овідіопольський район, с/рада Дальницька, "Золотий Бугаз" масив, будинок 18, корпус Ж.

3.Скасувати державну реєстрацію заборони на нерухоме майно, що накладена на підставі договору іпотеки від 26.11.2013, укладеного між ПАТ "Імексбанк" та ТОВ "Україна", посвідченого Чужовською Н.Ю., приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу, зареєстрованого за реєстровим № 5083, згідно з номером запису про обтяження 3557554 (спеціальний розділ в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно) від 26.11.2013, вчиненим приватним нотаріусом Чужовською Н.Ю. Одеського міського нотаріального округу Одеської області стосовно майнових прав на апартамент № 209 групи зблокованих 2-3-х етажних котеджів з підземним паркінгом (ІІ-а черга будівництва) за адресою: Одеська обл., Овідіопольський район, с/рада Дальницька, "Золотий Бугаз" масив, будинок 18, корпус Ж.

2. Заяви, клопотання, інші процесуальні дії у справі.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.08.2021 відкрито провадження у справі №916/2506/21, справу прийнято до розгляду за правилами загального позовного провадження із призначенням підготовчого засідання на 22.09.2021 о 10:30 та залучено:

- Фонд гарантування вкладів фізичних осіб (04053, м. Київ, вул. Січових Стрільців, 17, ) до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача;

-Товариство з обмеженою відповідальністю "Форвард КО" (61064, Харківська обл., місто Харків, вул. Академіка Богомольця, буд. 2 ) до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача;

-Товариство з обмеженою відповідальністю "Україна" (65044, м. Одеса, проспект Шевченка, 4-Д, ) до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача.

22.09.2021 від ПАТ «Імексбанк» в особі Фонду гарантування вкладів фізичних осіб надійшло клопотання вх. №25044/21 про залучення ТОВ «Ісагіс» (65049, м. Одеса, вул. Фонтанська дорога, 16/6, ) в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, та продовження строку для подання відзиву (т.1 а.с.154-156).

22.09.2021 від Товариства з обмеженою відповідальністю «Україна» також надійшло клопотання вх. № 25101/21 про залучення ТОВ «Ісагіс» (65049, м. Одеса, вул. Фонтанська дорога, 16/6, ) в якості третьої особи, яка не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.

Ухвалою суду від 22.09.2021 задоволено вищевказані клопотання та залучено №916/2506/21 Товариство з обмеженою відповідальністю «Ісагіс» до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача. Запропоновано ТОВ «Ісагіс» надати пояснення в порядку ст.168 ГПК України, відкладено підготовче засідання по справі №916/2506/21 на 18.10.2021 о 17:00.

Крім того, протокольною ухвалою, суд відмовив у продовженні строку на подання відзиву, оскільки такий строк може бути продовжений виключно до його спливу. Суд роз`яснює, що у даному випадку повинно мати місце подання заяви про поновлення відповідного строку разом із відзивом на позовну заяву.

18.10.2021 від Товариства з обмеженою відповідальністю «Ісагіс» надійшло клопотання вх. №27398/21 про відкладення судового засідання, у зв`язку з тим, що адвокат Драгун Ангеліна Святославівна представник ТОВ «Ісагіс», приймає участь у іншому судовому засіданні у справі №453/1449/20 в Сколівському районному суді Львівської області (т.2 а.с.6-7).

В судове засідання 18.10.2021 з`явились представники позивача та ТОВ «Україна», інші учасники справи до суду не з`явилися.

Присутні представники проти відкладення підготовчого засідання не заперечували.

Протокольною ухвалою від 18.10.2021 суд продовжив строк підготовчого провадження на 30 календарних днів, відклав підготовче провадження на 01.11.2021 о 16:15.

Суд також попередньо визначив дату для розгляду справи по суті, а саме 17.11.2021 о 12:30.

В судове засідання 01.11.2021 з`явились представники позивача та ТОВ «Україна», інші учасники справи до суду не з`явилися.

Протокольною ухвалою від 01.11.2021 судом закрито підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті на раніше визначену дату, а саме 17.11.2021 о 12:30.

17.11.2021 від представника ТОВ «Ісагіс» надійшло клопотання про відкладення судового засідання вх.30843/21 у зв`язку з тим, що адвокат Драгун А.С. прийматиме участь у іншому судовому засіданні в Приморському районному суді у справі №522/17587/21 (т.2 а.с.31-33).

Крім того, 17.11.2021 від представника ТОВ «Ісагіс» надійшло клопотання про зупинення провадження у справі №916/2506/21 вх.30843/21 у зв`язку з тим, що наразі на розгляді Великої Палати Верховного Суду перебуває справа №910/17048/17, предметом якої є вирішення питання щодо неоднозначного тлумачення ч.4 ст.36 Закону України «Про іпотеку». Отже представник ТОВ «Ісагіс» вважає, що питання розгляду Великою Палатою Верховного Суду №910/17048/17 може мати визначальне значення для розгляду справи №916/2506/21 (т.2 а.с.37-42).

17.11.2021 від позивача надійшли заперечення на клопотання ТОВ «Ісагіс» про зупинення провадження у справі №916/2506/21 вх. №30884/21, обґрунтовані тим, що вирішення Великою Палатою Верховного Суду питання застосування положення ч.4 ст.36 Закону України «Про іпотеку» за наслідками розгляду справи №916/17048/17 не має значення для вірного вирішення даної справи №916/2506/21.

В судове засідання 17.11.2021 з`явились представники позивача та ТОВ «Україна», інші учасники справи до суду не з`явилися.

Протокольною ухвалою від 17.11.2021 суд відмовив у задоволенні клопотання про зупинення провадження у справі №916/2506/21 з тих підстав, що правовідносини не є подібними, крім того, суд ст.195 ГПК України обмежено перелік підстав зупинення провадження у справі на стадії розгляду справи по суті.

Також суд протокольною ухвалою від 17.11.2021 відмовив у задоволенні клопотання представника ТОВ «Ісагіс» про відкладення розгляду справи з огляду на його необґрунтованість та факт третьої неявки в судове засідання представника ТОВ «Ісагіс».

Судом було вислухано вступні слова, досліджено докази, заслухано заключне слово позивача, в якому він позовні вимоги підтримав в повному обсязі, просив суд задовольнити позов, та оголошено протокольну ухвалу про перерву при розгляді справи по суті до 01.12.2021 о 10:45.

Про оголошення перерви у судовому засіданні до 01.12.2021 відсутні учасники справи були повідомлені ухвалою суду в порядку ст.120 ГПК України.

В судове засідання 01.12.2021 з`явились представник позивача, представник ТОВ «Україна», інші учасники справи до суду не з`явилися.

У судовому засіданні 01.12.2021 представник представник ТОВ "Україна" позовні вимоги позивача підтримав в повному обсязі.

Представники ПАТ «Імексбанк», ТОВ "Ісагіс", Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, ТОВ "Форвард КО" у судове засідання не з`явилися, про дату, час розгляду справи повідомлялись належним чином та завчасно.

Після виходу з нарадчої кімнати судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення суду.

3. Позиція учасників справи.

3.1. Доводи позивача.

ТОВ «Бізнес Ренталс» є власником наступного об`єкту нерухомого майна: апартамент двоповерхового зблокованого дачного котеджу загальною площею 84,0 кв.м, житловою площею 48,2 кв.м., що розташований за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, с/рада Дальницька, "Золотий Бугаз" масив, будинок 18-Ж, апартамент №209 реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 237, що підтверджується договором купівлі-продажу посвідченим Чужовською Н.Ю., приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу, реєстровий № 2457, а також Витягом індексний номер 72614241 від 09.11.2016 з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності, виданим Чужовською Н.Ю., приватним нотаріусом Одеського міського округу.

При цьому, на момент звернення до суду із позовом об`єкт обтяжено іпотекою АТ «Імексбанк» на підставі іпотечного договору (з майновим поручителем), посвідченого 26.11.2013 Чужовською Н.Ю., приватним нотаріусом Одеського міського округу, реєстровий номер 5083.

Вказаний іпотечний договір №5083 укладений між первинним власником/первинним іпотекодавцем Об`єкту ТОВ «Україна» та ПАТ «Імексбанк».

Згідно із даними спеціального розділу Державного реєстру речових прав на нерухоме майно зареєстровано іпотеку АТ ІМЕКСБАНК та обтяження щодо Об`єкту, а саме:

-номер запису про іпотеку 3557595 (спеціальний розділ), дата державної реєстрації 26.11.2013р., вчинений державним реєстратором, приватним нотаріусом Чужовською Н.Ю., Одеський міський нотаріальний округ, Одеська обл. (Інформаційна довідка № 250860979 від 01.04.2021р.;

-номер запису про обтяження 3557554 (спеціальний розділ), дата державної реєстрації 26.11.2013р., вчинений державним реєстратором, приватним нотаріусом Чужовською Н.Ю., Одеський міський нотаріальний округ, Одеська обл. (Інформаційна довідка № 250860979 від 01.04.2021р.

Як вказує позивач, 19.11.2013 між АТ «Імексбанк» та ТОВ «Форвард КО» (позичальником) укладено Кредитний договір про відкриття кредитної лінії №86/13, за умовами якого кредитор зобов`язався надати позичальнику кредит шляхом відкриття кредитної лінії на умовах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання (пункт 1.1).

Відповідно до пункту 1.1.1. Кредитного договору № 86/13, у редакції додаткової угоди №1 від 04 вересня 2014 року, надання кредиту здійснювалося окремими частинами або в повній сумі на умовах, визначених цим договором, у межах відновлювальної мультивалютної кредитної лінії з максимальним лімітом заборгованості у доларах США в сумі 2 150 000,000 доларів США та у гривні в сумі 4 385 860,85 грн. та кінцевим терміном повернення коштів не пізніше 30 червня 2021 року на умовах визначених цим Договором. За користування кредитом Позичальник сплачував Кредиторові відсотки, виходячи із встановлених Кредитором відсоткових ставок у розмірі: 12,0% відсотків річних за кредитом у доларах США; 18,0% відсотків річних за кредитом у гривні.

До кредитного договору неодноразово вносились зміни шляхом укладання додаткових угод: № 1 від 04.09.2014, додатковою угодою № 2 від 23.12.2014.

26.11.2013, з метою забезпечення виконання зобов`язань за Кредитним договором №86/13, між АТ Імексбанк (Іпотекодержатель) та ТОВ Україна (Іпотекодавець) укладено Іпотечний договір з майновим поручителем, посвідчений 26.11.2013 року приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чужовська Н.Ю., за реєстровим №5083, відповідно до умов якого, Банку в іпотеку було передано нерухоме майно:

- майнові права на зблоковані котеджі (апартаменти) Туристично-оздоровчого комплексу, групи зблокованих 2-3-х етажних котеджів з підземним паркінгом (ІІ-а черга будівництва), що розташовані за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, с/рада Дальницька масив Золотий Бугаз №18 (вісімнадцять): корпус Ж, ап. 208 (двісті вісім), будівельною площею 80 кв.м.: корпус Ж, ап. 209 (двісті дев`ять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 210 (двісті десять), будівельною площею 80 кв.м.: корпус Ж, ап. 211 (двісті одинадцять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 212 (двісті дванадцять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 213 (двісті тринадцять),будівельною площею 80 кв.м., корпус Ж, ап. 214 (двісті чотирнадцять), будівельною площею 80 кв.м., корпус Е, ап. 171 (сто сімдесят один), будівельною площею 80 кв.м.

Додатковою угодою №2 від 23.12.2014 року до Кредитного договору № 86/13 було внесені зміни в частині викладення пункту 1.3. в наступній редакції: У якості забезпечення Позичальником виконання своїх зобов`язань, щодо погашення Кредиту, сплати нарахованих процентів, комісій, можливих штрафних санкцій, а також інших витрат на здійснення забезпеченої заставою вимоги Кредитор, не пізніше 31.12.2014 року укладає із майновим поручителем АТ Футбольний клуб Чорноморець іпотечний договір, за яким в іпотеку надаються нежитлові будівлі центрального стадіону Чорноморець, загальною площею 80.289,0 кв.м., розташовані за адресою: м. Одеса, вул. Маразліївська (вилиця Енгельса), будинок 1/20, заставною вартістю 7.800.000.000,00 грн., згідно оцінки ТОВ АППРАЙЗЕР.

25.12.2014 між АТ Імексбанк та Приватним акціонерним товариством Футбольний клуб ЧОРНОМОРЕЦЬ укладено іпотечний договір (з майновим поручителем), посвідчений Чужовською Н.Ю., приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу, реєстровий № 6134.

Відповідно до п. 1.3. іпотечного договору № 6134, предметом іпотеки є нерухоме майно: нежитлові будівлі центрального стадіону Чорноморець, загальною площею 80 289,00 кв.м., основною площею 67 037,5 кв.м., за адресою: м. Одеса, вул. Маразліївська (вул. Енгельса), будинок 1/20, та розташовані на земельній ділянці площею 62 403 кв.м., яка знаходиться в оренді АТ ФК Чорноморець.

Відповідно до п.п. 1.1. іпотечного договору № 6134, цей договір іпотеки забезпечує, зокрема, вимоги іпотекодержателя за кредитним договором про відкриття кредитної лінії № 86/13 від 19.11.2013р., з додатковою угодою № 1 від 04.09.2014 р., додатковою угодою № 2 від 23.12.2014 р., який укладено між іпотекодержателем та ТОВ Форвард КО, стосовно повернення отриманої суми кредиту, несплачених відсотків, комісій, неустойок і штрафів у повному обсязі тощо (сторінка 6 іпотечного договору № 6134).

27.12.2014 між АТ Імексбанк та ТОВ Україна було укладено Договір про розірвання іпотечного договору з майновим поручителем, посвідчений 27.12.2014 приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чужовська Н.Ю., за реєстровим № 6255, за умовами якого сторони дійшли згоди розірвати Іпотечний договір (з майновим поручителем), посвідчений 26.11.2013 приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чужовська Н.Ю., за реєстровим №5083.

На підставі Договору про розірвання № 6255 було знято заборону відчуження на майно, а також внесені відповідні записи до Державного реєстру речових прав щодо припинення державної реєстрації обтяжень прав на майно та щодо припинення державної реєстрації обтяжень іншого речового права.

Водночас, у квітні 2015 АТ Імексбанк звернулося до Господарського суду Одеської області із позовом до ТОВ Форвард КО про стягнення заборгованості по кредитному договору №86/13.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 21.10.2015 р. у справі №916/1835/15, позов АТ ІМЕКСБАНК задоволено у повному обсязі: стягнуто з ТОВ Форвард КО на користь АТ Імексбанк 1 723 312,06 (один мільйон сімсот двадцять три тисячі триста дванадцять) 06 доларів США.

16.05.2017р. АТ Імексбанк звернуто стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором № 6134, укладеним із АТ ФК ЧОРНОМОРЕЦЬ, шляхом набуття права власності на нежитлові будівлі центрального стадіону Чорноморець.

Право власності АТ Імексбанк на предмет іпотеки зареєстровано на підставі рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень індексний номер: 35229513 від 17.05.2017р. о 17:42:47, прийнятого державним реєстратором Пацалюк Альоною Валеріївною (Комунальне підприємство Мирнопільської сільської ради РЕЗУЛЬТАТ).

03.08.2017 року АТ Імексбанк звернулося до Господарського суду Харківської області із позовом до ТОВ Україна, ТОВ Форвард KO, TOB Бізнес Ренталс про застосування наслідків недійсності правочину та зміну договору.

Зокрема, АТ Імексбанк просило суд: застосувати наслідки недійсності Договору про розірвання іпотечного договору, укладеного 27.12.2014 між АТ Імексбанк та ТОВ Україна, повернувши сторони у стан, який існував до укладення цього правочину, шляхом скасування державної реєстрації прав та їх обтяжень про припинення іпотеки та обтяжень щодо майна ТОВ Україна, а саме майнових прав на зблоковані котеджі (апартаменти) Туристично-оздоровчого комплексу, групи зблокованих 2-3-х етажних котеджів з підземним паркінгом (11-а черга будівництва), що розташовані за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, с/рада Дальницька. масив Золотий Бугаз №18 (вісімнадцять): корпус Ж, ап. 208 (двісті вісім), будівельною площею 80 кв.м.: корпус Ж, ап. 209 (двісті дев`ять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 210 (двісті десять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 211 (двісті одинадцять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 212 (двісті дванадцять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 213 (двісті тринадцять),будівельною площею 80 кв.м., корпус Ж, ап. 214 (двісті чотирнадцять), будівельною площею 80 кв.м., корпус В, ап. 171 (сто сімдесят один), будівельною площею 80 кв.м., які були зареєстровані згідно Іпотечного договору, посвідченого 26.11.2013 року приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_3, за реєстровим № 5083, змінити пункт 1.3. Кредитного договору про відкриття кредитної лінії № 86/13 від 19.11.2013 року.

Рішенням Господарського суду Харківської області від 30.11.2017 у справі №922/2599/17, позов АТ Імексбанк задоволено частково.

Із урахуванням змісту Ухвали Господарського суду Харківської області від 23.05.2018 р. про виправлення описки в рішенні від 30.11.2017р. у справі №922/2599/17:

-скасовано державну реєстрацію прав та їх обтяжень про припинення іпотеки та обтяжень щодо майна ТОВ Україна, а саме: майнових прав на зблоковані котеджі (апартаменти) Туристично-оздоровчого комплексу, групи зблокованих 2-3-х етажних котеджів з підземним паркінгом (ІІ-а черга будівництва), що розташовані за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, с/рада Дальницька, Масив Золотий Бугаз №18 (вісімнадцять): корпус Ж, ап. 208 (двісті вісім), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 209 (двісті дев`ять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 210 (двісті десять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 211 (двісті одинадцять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 212 (двісті дванадцять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 213 (двісті тринадцять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 214 (двісті чотирнадцять), будівельною площею 80 кв.м., які були зареєстровані згідно Іпотечного договору, посвідченого 26.11.2013 року приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чужовська Н.Ю., за реєстровим №5083.

Таким чином, Рішенням Господарського суду Харківської області від 30.11.2017р. у справі № 922/2599/17 АТ ІМЕКСБАНК поновлено в праві іпотеки на перелічені апартаменти двоповерхового зблокованого дачного котеджу, за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, с/рада Дальницька. Золотий Бугаз масив, 18, за іпотечним договором №5083, зокрема на апартамент № 209, що сьогодні належить на праві власності ТОВ БІЗНЕС РЕНТАЛС.

Водночас в подальшому судовими рішеннями господарських судів встановлено факт припинення основного кредитного зобов`язання ТОВ ФОРВАРД КО перед АТ ІМЕКСБАНК за кредитним договором про відкриття кредитної лінії № 86/13 від 19.11.2013 року, а саме: ухвалою Господарського суду Одеської області від 14.06.2018 року у справі №916/1835/15 заяву ТОВ ФОРВАРД КО про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, задоволено, визнано таким, що не підлягає виконанню, наказ Господарського суду Одеської області у справі № 916/1835/15 про стягнення із ТОВ ФОРВАРД КО на користь АТ ІМЕКСБАНК заборгованості за кредитом.

Ухвала Господарського суду Одеської області від 14.06.2018 року у справі №916/1835/15 залишена в силі без змін Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 31.07.2018 р.

Посилаючись на правову позицію Великої Палати Верховного Суду, викладену у Постанові від 03.11.2020 р. у справі №916/3146/17 (провадження №12-15гс20), позивач вважає, що зазначені ухвала і постанова про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, є судовими рішеннями, якими вирішено по суті спір між банком і позичальником.

Таким чином, Позивач вказує, що іпотека на апартамент №209 за іпотечним договором №5083 є припиненою внаслідок припинення основних зобов`язань ТОВ «Форвард КО» за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №83/13 від 19.11.2013, оскільки частиною п`ятою статті 3 Закону України Про іпотеку передбачено, що іпотека має похідний характер від основного зобов`язання і є дійсною до припинення основного зобов`язання або до закінчення строку дії іпотечного договору.

З урахуванням положень ст.ст.26, 27 Закону України Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, ст.ст.15, 16 ЦКУ, ст. 20 ГКУ, правових висновків Верховного суду, викладених у Постановах від 03.09.2020р. у справі №914/1201/19; від 20.08.2020р. у справі №916/2464/19; від 14.07.2020р. у справі №910/8387/19; від 23.06.2020р. у справі №905/633/19; від 23.06.2020р. у справі №906/516/19, правових висновків Великої Палати Верховного Суду, викладених у Постанові від 26.01.2021 р. у справі № 522/1528/15-ц, позивач вказує, що ним було обрано вірний спосіб захисту порушених прав.

4. Фактичні обставини, встановлені судом.

4.1. Щодо права власності ТОВ «Бізнес Ренталс».

14.10.2016 між ПАТ «Футбольний клуб «Чорноморець» (Продавець) та ТОВ «Бізнес Ренталс» (Покупець) укладено договір купівлі-продажу №2457 (т.1 а.с.24-27).

Відповідно до п.1.1 договору продавець продає (передає у власність), а покупець купує (приймає) у власність апартамент двоповерхового зблокованого дачного котеджу №209, що знаходиться за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, с/рада Дальницька, "Золотий Бугаз" масив, будинок 18-Ж, загальною площею 84,0 кв.м. і сплачує за нього ціну, визначену цим договором.

Згідно з п.1.2 договору зазначений об`єкт купівлі продажу належить продавцю на праві приватної власності, про що 12.10.2016 в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно Комунальним підприємством «Центр державної реєстрації Хлібодарської селищної ради» Одеської області вчинено запис за номером 16894063, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 237.

Відповідно до п. 3.1 договору продаж об`єкта купівлі-продажу за домовленістю сторін вчиняється за 546 252,00 грн. Розрахунок між сторонами здійснюється з відстроченням платежу. Зазначену суму продажу покупець зобов`язується сплатити продавцю протягом тридцяти календарних днів з моменту підписання цього договору до 14.11.2016. У підтвердження факту проведення повного розрахунку за цим договором продавець має надати заяву про повний розрахунок, на якій справжність підпису представника продавця повинна бути нотаріально засвідчена.

Згідно з п.3.2 договору відповідно до довідки про балансову вартість об`єкта купівлі-продажу, наданої АТ «ФК Чорноморець» від 13.10.2016 №304, вартість вищевказаного об`єкта купівлі-продажу становить 462 000,00 грн. Відповідно висновку про вартість майна, складеного 13.10.2016 ПП «Брокбізнесконсалт» ринкова вартість об`єкта купівлі-продажу, що відчужується становить 546 252,00 грн.

08.11.2016 р. ПАТ «Футбольний клуб «Чорноморець» та ТОВ «Бізнес Ренталс» підписали договір про внесення змін до договору купівлі продажу №2457 від 14.10.2016 ( т. 1 а.с.28-29).

Відповідно до п.1 договору про внесення змін керуючись взаємною згодою, діючим законодавством України та у зв`язку із виправленням технічної помилки, щодо зміни статусу об`єкта, а саме: з нежитлового на житлове, сторони домовились внести наступні зміни до Договору купівлі-продажу, посвідченого 14.10.2016 приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чужовською Н.Ю. за реєстровим №2457, укладених між ПАТ «Футбольний клуб «Чорноморець» та ТОВ «Бізнес Ренталс».

Згідно п.п. 1.1 договору про внесення змін до п.п.1.1 п.1.11 розділу 1 Договору купівлі-продажу викласти в наступній редакції: « 1.1 Відповідно до умов цього Договору Продавець продає (передає у власність), а покупець купує (приймає у власність) апартамент двоповерхового зблокованого дачного котеджу №209, що знаходиться за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, с/рада Дальницька, "Золотий Бугаз" масив, будинок 18-Ж, загальною площею 84,0 кв.м., житловою площею 48,2 кв.м., далі за текстом «Об`єкт купівлі-продажу» і сплачує за нього ціну, визначену цим Договором».

Всі інші умови договору купівлі-продажу, в частині, що не оговорені цим Договором про внесення змін, залишено без змін.

Доказів визнання недійсним договору купівлі-продажу, або наявності відповідного спору щодо його дійсності, матеріали справи не містять.

Належність позивачу на праві приватної власності спірного майна також підтверджується Інформацією з реєстру речових прав на нерухоме майно (т.1 а.с.32-33).

4.2 Щодо кредитного договору про відкриття кредитної лінії №86/13, укладеного між ТОВ «Форвард Ко» та АТ «Імексбанк», та забезпечення виконання кредитних зобов`язань.

19.11.2013 року між АТ Імексбанк та ТОВ Форвард КО (позичальником) укладено Кредитний договір про відкриття кредитної лінії № 86/13, за умовами якого кредитор зобов`язався надати позичальнику кредит шляхом відкриття кредитної лінії на умовах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання (пункт 1.1.).

У відповідності до пункту 1.1.1. Кредитного договору № 86/13, у редакції додаткової угоди №1 від 04 вересня 2014 року, надання кредиту здійснювалося окремими частинами або в повній сумі на умовах, визначених цим договором, у межах відновлювальної мультивалютної кредитної лінії з максимальним лімітом заборгованості у доларах США в сумі 2 150 000,000 доларів США та у гривні в сумі 4 385 860,85 грн. та кінцевим терміном повернення коштів не пізніше 30 червня 2021 року на умовах визначених цим Договором. За користування кредитом Позичальник сплачував Кредиторові відсотки, виходячи із встановлених Кредитором відсоткових ставок у розмірі: 12,0% відсотків річних за кредитом у доларах США; 18,0% відсотків річних за кредитом у гривні.

До кредитного договору неодноразово вносились зміни шляхом укладання додаткових угод: № 1 від 04.09.2014 р., додатковою угодою № 2 від 23.12.2014 р.

26.11.2013 року, з метою забезпечення виконання зобов`язань за Кредитним договором № 86/13, між АТ Імексбанк (Іпотекодержатель) та ТОВ Україна (Іпотекодавець) укладено Іпотечний договір з майновим поручителем, посвідчений 26.11.2013 року приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чужовська Н.Ю., за реєстровим №5083, відповідно до умов якого, Банку в іпотеку було передано нерухоме майно:

- майнові права на зблоковані котеджі (апартаменти) Туристично-оздоровчого комплексу, групи зблокованих 2-3-х етажних котеджів з підземним паркінгом (ІІ-а черга будівництва), що розташовані за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, с/рада Дальницька. масив Золотий Бугаз №18 (вісімнадцять): корпус Ж, ап. 208 (двісті вісім), будівельною площею 80 кв.м.: корпус Ж, ап. 209 (двісті дев`ять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 210 (двісті десять), будівельною площею 80 кв.м.: корпус Ж, ап. 211 (двісті одинадцять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 212 (двісті дванадцять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 213 (двісті тринадцять),будівельною площею 80 кв.м., корпус Ж, ап. 214 (двісті чотирнадцять), будівельною площею 80 кв.м., корпус Е, ап. 171 (сто сімдесят один), будівельною площею 80 кв.м.

Додатковою угодою №2 від 23 грудня 2014 року до Кредитного договору № 86/13 було внесені зміни в частині викладення пункту 1.3. в наступній редакції: У якості забезпечення Позичальником виконання своїх зобов`язань, щодо погашення Кредиту, сплати нарахованих процентів, комісій, можливих штрафних санкцій, а також інших витрат на здійснення забезпеченої заставою вимоги Кредитор, не пізніше 31.12.2014 року укладає із майновим поручителем АТ Футбольний клуб Чорноморець іпотечний договір, за яким в іпотеку надаються нежитлові будівлі центрального стадіону Чорноморець, загальною площею 80.289,0 кв.м., розташовані за адресою: м. Одеса, вул. Маразліївська (вилиця Енгельса), будинок 1/20, заставною вартістю 7.800.000.000,00 грн., згідно оцінки ТОВ АППРАЙЗЕР.

27.12.2014 між АТ Імексбанк та ТОВ Україна було укладено Договір про розірвання іпотечного договору з майновим поручителем, посвідчений 27 грудня 2014 року приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чужовська Н.Ю., за реєстровим № 6255, за умовами якого сторони дійшли згоди розірвати Іпотечний договір (з майновим поручителем), посвідчений 26 листопада 2013 року приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чужовська Н.Ю., за реєстровим №5083.

На підставі договору про розірвання було знято заборони відчуження вказаного в іпотечному договорі майна, а також, внесено відповідні записи до Державного реєстру речових прав щодо припинення державної реєстрації обтяжень прав на вищевказане нерухоме майно та щодо припинення державної реєстрації обтяжень іншого речового права.

Обставини щодо укладання між АТ ІМЕКСБАНК та ТОВ ФОРВАРД КО кредитного договору від 19.11.2013р. №86/13, укладання між АТ ІМЕКСБАНК та ТОВ УКРАЇНА іпотечного договору від 26.11.2013р. №5083, його подальшого розірвання є встановленими рішенням Господарського суду Харківської області від 30.11.2017р. у справі №922/2599/17 та судовими рішеннями Господарського суду Одеської області при вирішенні справи №916/1835/15. Встановлені вказаними рішеннями обставини, в силу положень ст. 75 ГПК України, не потребують доказування.

25.12.2014 між ПАТ "Імексбанк" (іпотекодержатель) та ПАТ "Футбольний клуб "Чорноморець" (Іпотекодавець) було укладено договір іпотеки №6134 (т.1 а.с.34-49).

Згідно з пп.1.1. іпотечного договору №6134 забезпечуються, зокрема, вимоги Іпотекодержателя за мультивалютним договором про відкриття кредитної лінії №86/13 від 19.11.2013 з Додатковою угодою №1 від 04.09.2014, Додатковою угодою №2 від 23.12.2014, (далі Кредитний договір-17), який укладено між Іпотекодержателем та ТОВ «Форвард Ко», стосовно повернення отриманої суми кредиту, несплачених відсотків , комісій, неустойок і штрафів у повному обсязі тощо (основне зобов`язання). Сума кредиту 1451500,00 грн та 1723312 доларів 06 центів США. Строк повернення кредиту 30.06.2021. Розмір відсоткової ставки визначається Кредитним договором в розмірі 18 відсотків річних за кредитом у гривні та 12 відсотків за кредитом у доларах США.

Відповідно до п. 1.3. іпотечного договору № 6134, предметом іпотеки є нерухоме майно: нежитлові будівлі центрального стадіону Чорноморець, які складаються з будівель загальною площею 80 289,00 кв.м., основною площею 67 037,5 кв.м., що знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Маразліївська (вул. Енгельса), будинок 1/20, та розташовані на земельній ділянці площею 62 403 кв.м., яка знаходиться в оренді АТ ФК Чорноморець, згідно Договору оренди землі, посвідченого 20.09.2010 приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чужовською Н.Ю. за реєстровим №3088, зареєстрованого у Одеському міському відділі ОРФ ДП «ЦДЗК», про що у державному реєстрі земель вчинено запис від 30.09.2010 №68.

Відповідно до п.1.4. договору оціночна вартість іпотечного майна згідно висновку №112014/7-1, складеного 20.11.2014 експертом-оцінювачем ТОВ "Аппрайзер", становить 7 800 000 000 грн.

Заставна вартість предмету іпотеки, відповідно до п.1.5. договору, визначена сторонами в сумі 7 800 000 000 грн.

Пунктом 6.1. договору сторони погодили можливість задоволення забезпечених договором іпотеки від 25.12.2014 №6134 кредиторських вимог банку, зокрема, шляхом прийняття предмета іпотеки у власність, в порядку визначеному ст.37 Закону України "Про іпотеку".

Обставину укладання означеного договору також встановлено постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 09.07.2019 у справі №916/2413/18, залишеною в силі постановою Верховного Суду від 26.11.2019.

Приймаючи означену постанову, суд апеляційної інстанції також встановив обставину реєстрації ПАТ "Імексбанк" права власності на об`єкт іпотеки - нежитлові будівлі центрального стадіону "Чорноморець".

Встановлені даним рішенням обставини, в силу положень ст. 75 ГПК України, також не потребують доказування.

4.3. Щодо рішень судів з пов`язаних справ.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 21.10.2015р. у справі № 916/1835/15, яке набрало законної сили 06.11.2015, позов АТ Імексбанк задоволено у повному обсязі: стягнуто з ТОВ Форвард КО на користь АТ Імексбанк заборгованість по кредитному договору № 86/13 у розмірі 1 723 312,06 (один мільйон сімсот двадцять три тисячі триста дванадцять) 06 доларів США.

На виконання рішення Господарського суду Одеської області від 21.10.2015 у справі №916/1835/15 було видано відповідні накази від 06.11.2015 року.

Рішенням Господарського суду Харківської області від 30.11.2017 у справі №922/2599/17 яке набрало законної сили 12.12.2017, з урахуванням виправлень, внесених ухвалою Господарського суду Харківської області від 09.07.2018 у справі №922/2599/17, позовні вимоги ПАТ "Імексбанк" задоволено частково: скасовано державну реєстрацію прав та їх обтяжень про припинення іпотеки та обтяжень щодо майна ТОВ Україна, а саме: майнових прав на зблоковані котеджі (апартаменти) Туристично-оздоровчого комплексу, групи зблокованих 2-3-х етажних котеджів з підземним паркінгом (ІІ-а черга будівництва), що розташовані за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, с/рада Дальницька, Масив Золотий Бугаз №18 (вісімнадцять): корпус Ж, ап. 208 (двісті вісім), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 209 (двісті дев`ять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 210 (двісті десять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 211 (двісті одинадцять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 212 (двісті дванадцять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 213 (двісті тринадцять), будівельною площею 80 кв.м.; корпус Ж, ап. 214 (двісті чотирнадцять), будівельною площею 80 кв.м., які були зареєстровані згідно Іпотечного договору, посвідченого 26.11.2013 року приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чужовська Н.Ю., за реєстровим №5083.

Отже рішенням Господарського суду Харківської області від 30.11.2017 у справі №922/2599/17, яке набрало законної сили, АТ «Імексбанк» поновлено в праві іпотеки на зазначені апартаменти двоповерхового зблокованого дачного котеджу, за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, с/рада Дальницька «Золотий Бугаз» масив,18, за іпотечним договором №5083, зокрема на апартамент №209.

У зв`язку з реєстрацією ПАТ "Імексбанк" внаслідок звернення стягнення на майно права власності на об`єкт іпотеки - нежитлові будівлі центрального стадіону "Чорноморець", 23.05.2018 ТОВ Форвард КО звернулось до Господарського суду Одеської області із заявою в порядку ст. 328 Господарського процесуального кодексу України, в якій просило суд визнати таким, що не підлягає виконанню наказ Господарського суду Одеської області у справі № 916/1835/15 про стягнення із ТОВ Форвард КО на користь АТ Імексбанк заборгованості за кредитом.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 14.06.2018 року у справі №916/1835/15 заяву ТОВ Форвард КО про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, задоволено:

Визнано наказ Господарського суду Одеської області від 06.11.2015р. по справі №916/1835/15 про стягнення із ТОВ Форвард КО на користь АТ Імексбанк 1 723 312,06 (один мільйон сімсот двадцять три тисячі триста дванадцять доларів США 06 центів) доларів США таким, що не підлягає виконанню.

Ухвалюючи вказане рішення, суд виходив з того, що приймаючи до уваги факт набуття АТ Імексбанк в позасудовому порядку права власності на предмет іпотеки - будівлі та споруди стадіону Чорноморець, відповідно до умов договору іпотеки від 25.12.2014р., посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чужовською Н.Ю., зареєстрованого в реєстрі за № 6134, а також враховуючи, що вказаним іпотечним договором було передбачено забезпечення низки зобов`язань, в тому числі і зобов`язань ТОВ „Форвард Ко за договором про відкриття кредитної лінії №86/13 від 19.11.2013р. (із урахуванням додаткових угод) щодо сплати кредиту, відсотків за користування кредитом та штрафних санкцій, відповідно до ч. 4 ст. 36 Закону України Про іпотеку зобов`язання відповідача за договором про відкриття кредитної лінії №86/13 від 19.11.2013р. (із урахуванням додаткових угод) на час розгляду відповідної заяви є припиненими.

Ухвала Господарського суду Одеської області від 14.06.2018 року у справі №916/1835/15 залишена в силі без змін Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 31.07.2018 р.

Ухвалою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 13.09.2018р. відмовлено у відкритті касаційного провадження за касаційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Імексбанк" на ухвалу господарського суду Одеської області від 14.06.2018 та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 31.07.2018 у справі № 916/1835/15.

4.4. Щодо правовідносин ПАТ "Імексбанк" та ТОВ "Ісагіс".

24.07.2020 між ТОВ "Ісагіс" (новий кредитор) та ПАТ "Імексбанк" (банк) було укладено договір про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги №133 (т.1 а.с.175-179).

Відповідно до п. 2 цього договору за ним в порядку та на умовах, визначених цим договором, банк відступає новому кредитору належні банку, а новий кредитор набуває у обсязі та на умовах, визначених цим договором, права вимоги банку до позичальників, зазначеного у додатку №1 до цього договору, включаючи права вимоги до правонаступників боржників, страховиків або інших осіб, до яких перейшли обов`язки боржників або які зобов`язані виконати обов`язки боржників за кредитними договорами, з урахуванням усіх змін, доповнень і додатків до них згідно реєстру у додатку №1 до цього договору. Новий кредитор сплачує банку за права вимоги грошові кошти у сумі та у порядку, визначених цим договором.

Пунктом 2.2. договору сторони погодили, що за цим договором новий кредитор в день укладання цього договору, але в будь-якому випадку не раніше моменту отримання банком у повному обсязі коштів відповідно до пункту 4.1. цього договору, набуває наступні права кредитора за основними договорами: право вимагати належного виконання боржниками зобов`язань за основними договорами щодо сплати боржниками грошових коштів у сумах, вказаних у додатку №1 до цього договору та визначених на момент набуття новим кредитором права вимоги, включаючи право вимагати сплати нарахованих і не сплачених на момент набуття права вимоги процентів у розмірах, вказаних у додатку №1 до цього договору, право вимагати сплати нарахованих і не сплачених на момент набуття прав вимоги штрафних санкцій, неустойок, право вимагати передачі предметів забезпечення в рахунок виконання зобов`язань у випадку та на умовах, встановлених основними договорами, право вимагати та отримувати платежі за гарантією (якщо така видавалась), відшкодування за договором страхування, тощо.

Згідно з п. 4 договору сторони домовились, що за відступлення прав вимоги за основними договорами відповідно до цього договору новий кредитор сплачує банку грошові кошти у сумі 12 938 038,76 грн без урахування ПДВ. Ціна договору сплачується новим кредитором банку у повному обсязі до моменту набуття чинності цим договором, відповідно до пункту 6.5 цього договору, на підставі протоколу, складеного за результатами відкритих торгів (аукціону), переможцем яких став новий кредитор.

З наявного у матеріалах справи реєстру (т.1 а.с.174) вбачається, що ПАТ "Імексбанк" було відступлено ТОВ "Ісагіс" права вимоги також і за кредитним договором №86/13, укладеним між ПАТ "Імексбанк" та ТОВ "Форвард Ко».

24.07.2020 між ТОВ "Ісагіс" (новий кредитор) та ПАТ "Імексбанк" (банк) було укладено договір про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги №133/1 (т.1 а.с.180-185).

Відповідно до п.2.1 в порядку та на умовах , визначених цим Договором, Банк відступає шляхом продажу Новому іпотекодержателю належні Банку, а Новий іпотекодержатель набуває у обсязі та на умовах, визначених цим Договором, права вимоги Банку до іпотекодавців, зазначених у Додатку №1 до цього Договору, надалі за текстом Боржники, включаючи права вимоги до правонаступників Боржників, спадкоємців Боржників, страховиків та інших осіб, до яких перейшли обов`язки Боржників, або які зобов`язані виконати обов`язки Боржників за іпотечними договорами, із урахуванням усіх змін, доповнень і додатків до них, згідно реєстру у Додатку №1 до цього Договору, надалі за текстом «Основні договори», надалі за текстом - Права вимоги. Новий іпотекодержатель сплачує Банку за Права вимоги грошові кошти у сумі та у порядку, визначених цим Договором.

Згідно з п.3.6 договору, банк зобов`язується сприяти Новому іпотекодержателю у внесенні змін до відповідних державних реєстрів у зв`язку із укладенням цього Договору . При цьому всі витрати, пов`язані із внесенням змін у відповідні державні реєстри у зв`язку із укладенням цього договору, несе Новий іпотекодержатель.

При цьому, як встановлено судом, незважаючи на укладання договору про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги №133/1 від 24.07.2020, ТОВ "Ісагіс" не було перереєстровано за собою право іпотеки, у розумінні Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень".

5. Позиція суду.

Звертаючись до суду з відповідним позовом, позивач зазначив, що іпотека на апартамент №209 за іпотечним договором №5083 є припиненою внаслідок припинення основних зобов`язань ТОВ «Форвард КО» за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №86/13 від 19.11.2013 на підставі частини четвертої статті 36 Закону України "Про іпотеку", внаслідок звернення стягнення на іпотечне майно, яке є предметом договору іпотеки №6134 від 25.12.2014, шляхом прийняття його у власність.

Враховуючи предмет та підстави позову, з огляду на положення п.1 ч.4 ст.238 ГПК України суд зазначає, що обставиною, яка є предметом доказування в рамках даної справи, є, перш за все, встановлення обставини припинення зобов`язань ТОВ «Форвард КО» за кредитним договором від 19.11.2013 № 86/13.

5.1. Щодо припинення основного зобов`язання ТОВ «Форвард КО» за кредитним договором від 19.11.2013 № 86/13.

Відповідно до ч.4 ст. 75 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовної якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Як вже було встановлено судом, рішенням Господарського суду Одеської області від 21.10.2015р. у справі № 916/1835/15, яке набрало законної сили 06.11.2015, позов АТ Імексбанк задоволено у повному обсязі: стягнуто з ТОВ Форвард КО на користь АТ Імексбанк заборгованість по кредитному договору № 86/13 у розмірі 1 723 312,06 (один мільйон сімсот двадцять три тисячі триста дванадцять) 06 доларів США.

На виконання рішення Господарського суду Одеської області від 21.10.2015 у справі №916/1835/15 було видано відповідні накази від 06.11.2015 року.

У зв`язку з реєстрацією ПАТ "Імексбанк" внаслідок звернення стягнення на майно права власності на об`єкт іпотеки - нежитлові будівлі центрального стадіону "Чорноморець", 23.05.2018 ТОВ Форвард КО звернулось до Господарського суду Одеської області із заявою в порядку ст. 328 Господарського процесуального кодексу України, в якій просило суд визнати таким, що не підлягає виконанню наказ Господарського суду Одеської області у справі № 916/1835/15 про стягнення із ТОВ Форвард КО на користь АТ Імексбанк заборгованості за кредитом.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 14.06.2018 року у справі №916/1835/15 заяву ТОВ Форвард КО про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, задоволено:

Визнано наказ Господарського суду Одеської області від 06.11.2015р. по справі №916/1835/15 про стягнення із ТОВ Форвард КО на користь АТ Імексбанк 1 723 312,06 (один мільйон сімсот двадцять три тисячі триста дванадцять доларів США 06 центів) доларів США таким, що не підлягає виконанню.

Ухвалюючи вказане рішення, суд виходив з того, що приймаючи до уваги факт набуття АТ Імексбанк в позасудовому порядку права власності на предмет іпотеки - будівлі та споруди стадіону Чорноморець, відповідно до умов договору іпотеки від 25.12.2014р., посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чужовською Н.Ю., зареєстрованого в реєстрі за № 6134, а також враховуючи, що вказаним іпотечним договором було передбачено забезпечення низки зобов`язань, в тому числі і зобов`язань ТОВ „Форвард Ко за договором про відкриття кредитної лінії №86/13 від 19.11.2013р. (із урахуванням додаткових угод) щодо сплати кредиту, відсотків за користування кредитом та штрафних санкцій, відповідно до ч. 4 ст. 36 Закону України Про іпотеку зобов`язання відповідача за договором про відкриття кредитної лінії №86/13 від 19.11.2013р. (із урахуванням додаткових угод) на час розгляду відповідної заяви є припиненими.

Ухвала Господарського суду Одеської області від 14.06.2018 року у справі №916/1835/15 залишена в силі без змін Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 31.07.2018 р.

Ухвалою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 13.09.2018р. відмовлено у відкритті касаційного провадження за касаційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Імексбанк" на ухвалу господарського суду Одеської області від 14.06.2018 та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 31.07.2018 у справі № 916/1835/15.

Суд, відповідно до вимог ст.236 ГПК України, враховує висновки, викладені у Постанові Великої Палати Верховного Суду у справі №916/3146/17 від 03.11.2020 за позовом АТ «Імексбанк» (процесуальний правонаступник ТОВ «Ісагіс») до ТОВ «Україна» про застосування наслідків недійсності нікчемних правочинів, за змістом якої ухвала суду першої інстанції і постанова апеляційного суду про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, є судовими рішеннями, якими вирішено по суті спір між банком і позичальником, оскільки суди, спочатку встановивши наявність невиконаного зобов`язання позичальника і стягнувши існуючу заборгованість, в подальшому встановили, що після ухвалення рішення про стягнення спірне зобов`язання припинилось, а тому відповідна заборгованість відсутня, отже стягненню не підлягає.

Таким чином, ухвалою Господарського суду Одеської області від 14.06.2018 року у справі №916/1835/15, залишеною без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 31.07.2018 року, остаточно вирішений спір між ПАТ «Імексбанк» і ТОВ Форвард КО щодо стягнення заборгованості за кредитним договором.

5.2. Щодо припинення права іпотеки ПАТ "Імексбанк" за договором від 26.11.2013 та скасування державної реєстрації права іпотеки та заборони на нерухоме майно.

Частиною 1 ст.598 ЦК України передбачено, що зобов`язання припиняється частково або в повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Згідно ст.599 цього Кодексу зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Відповідно до ч.1 ст.593 ЦК України право застави припиняється, зокрема у разі припинення зобов`язання, забезпеченого заставою.

Частиною п`ятою статті 3 Закону України «Про іпотеку» передбачено, що іпотека має похідний характер від основного зобов`язання і є дійсною до припинення основного зобов`язання або до закінчення строку дії іпотечного договору.

За приписами ст.17 Закону України "Про іпотеку" іпотека, зокрема, припиняється у разі, зокрема, припинення основного зобов`язання.

Враховуючи наведені положення закону, приймаючи до уваги, що спір щодо припинення основного зобов`язання вирішений в іншій справі №916/1835/15, а іпотечний договір між АТ "Імексбанк" та ТОВ "Україна", посвідчений нотаріально 26.11.2013 за реєстровим №5083, укладений саме на виконання зобов`язань за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №86/13 від 19.11.2013 (із урахуванням додаткових угод), суд зазначає про припинення іпотеки за іпотечним договором від 26.11.2013 №5083.

Надаючи оцінку обраному позивачем способу захисту шляхом визнання припиненим права іпотеки та скасування державної реєстрації права іпотеки та заборони, суд враховує наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 ст. Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" дія цього Закону поширюється на відносини, що виникають у сфері державної реєстрації речових прав на нерухоме майно, розміщене на території України, та обтяжень таких прав.

Приписами п. 4 ч. 1 ст. 4 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" визначено, що державній реєстрації прав підлягають обтяження речових прав на нерухоме майно, об`єкт незавершеного будівництва, зокрема, заборона відчуження, іпотека, інші обтяження відповідно до закону.

Відповідно до статті 11 зазначеного Закону державний реєстратор самостійно приймає рішення за результатом розгляду заяв у сфері державної реєстрації прав. Втручання, крім випадків, передбачених цим Законом, будь-яких органів влади, їх посадових осіб, юридичних осіб, громадян та їх об`єднань у діяльність державного реєстратора під час проведення реєстраційних дій забороняється і тягне за собою відповідальність згідно із законом.

Так, відповідно до пунктів 1, 2, 3 частини 3 статті 26 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" (у редакції, чинній із 16.01.2020) відомості про речові права, обтяження речових прав, внесені до Державного реєстру прав, не підлягають скасуванню та/або вилученню. У разі скасування рішення державного реєстратора про державну реєстрацію прав на підставі судового рішення чи у випадку, передбаченому підпунктом "а" пункту 2 частини шостої статті 37 цього Закону, а також у разі визнання на підставі судового рішення недійсними чи скасування документів, на підставі яких проведено державну реєстрацію прав, скасування на підставі судового рішення державної реєстрації прав, державний реєстратор чи посадова особа Міністерства юстиції України (у випадку, передбаченому підпунктом "а" пункту 2 частини шостої статті 37 цього Закону) проводить державну реєстрацію набуття, зміни чи припинення речових прав відповідно до цього Закону. Ухвалення судом рішення про скасування рішення державного реєстратора про державну реєстрацію прав, визнання недійсними чи скасування документів, на підставі яких проведено державну реєстрацію прав, а також скасування державної реєстрації прав допускається виключно з одночасним визнанням, зміною чи припиненням цим рішенням речових прав, обтяжень речових прав, зареєстрованих відповідно до законодавства (за наявності таких прав).

Отже, у розумінні положень наведеної норми способами судового захисту порушених прав та інтересів особи є: 1) судове рішення про скасування рішення державного реєстратора про державну реєстрацію прав; 2) судове рішення про визнання недійсними чи скасування документів, на підставі яких проведено державну реєстрацію прав; 3) судове рішення про скасування державної реєстрації прав.

При цьому, з метою ефективного захисту порушених прав законодавець уточнив, що ухвалення зазначених судових рішень обов`язково має супроводжуватися одночасним визнанням, зміною чи припиненням цим рішенням речових прав, обтяжень речових прав, зареєстрованих відповідно до законодавства (за наявності таких прав).

Враховуючи наведене у сукупності, приймаючи до уваги встановлені судом обставини перебування спірного нерухомого майна у власності позивача, яким наголошено про порушення його прав у зв`язку з обтяженням майна (майнових прав) іпотекою в рахунок виконання зобов`язань, які є припиненими, суд дійшов висновку про обрання позивачем ефективного способу захисту порушеного права та необхідність задоволення позовних вимог.

При цьому, оскільки, як встановлено судом, незважаючи на укладання договору про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги №133/1 від 24.07.2020, ТОВ "Ісагіс" не було перереєстровано за собою право іпотеки, у розумінні Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", припиненню підлягає саме право іпотеки ПАТ "Імексбанк".

Приймаючи до уваги задоволення позовних вимог в повному обсязі, витрати по сплаті судового збору, відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України, покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст.129,232,233,236-238,240-241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати припиненим право іпотеки ПАТ "Імексбанк" за договором іпотеки від 26.11.2013, укладеним між ПАТ "Імексбанк" та ТОВ "Україна", посвідченим Чужовською Н.Ю. приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу, зареєстрованим за реєстровим № 5083, стосовно іпотеки майнових прав на зблоковані котеджі (апартаменти) Туристично-оздоровчого комплексу, групи зблокованих 2-3-х етажних котеджів з підземним паркінгом (ІІ-а черга будівництва), що розташовані за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, с/рада Дальницька, "Золотий Бугаз" масив, будинок 18, корпус Ж, що сьогодні є окремим об`єктом нерухомого майна та належать на праві приватної власності ТОВ "Бізнес Ренталс", а саме: апартамент двоповерхового зблокованого дачного котеджу №209, загальною площею 84,0 кв.м, житловою площею 48,2 кв.м., що розташований за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, с/рада Дальницька, "Золотий Бугаз" масив, будинок 18-Ж.

3. Скасувати державну реєстрацію права іпотеки ПАТ "Імексбанк" за договором іпотеки від 26.11.2013, укладеним між ПАТ "Імексбанк" та ТОВ "Україна", посвідченим Чужовською Н.Ю., приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу, зареєстрованим за реєстровим № 5083, згідно з номером запису про іпотеку 3557595 (спеціальний розділ в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно) від 26.11.2013, вчиненим приватним нотаріусом Чужовською Н.Ю. Одеського міського нотаріального округу Одеської області стосовно майнових прав на апартамент № 209 групи зблокованих 2-3-х етажних котеджів з підземним паркінгом (ІІ-а черга будівництва) за адресою: Одеська обл., Овідіопольський район, с/рада Дальницька, "Золотий Бугаз" масив, будинок 18, корпус Ж.

4. Скасувати державну реєстрацію заборони на нерухоме майно, що накладена на підставі договору іпотеки від 26.11.2013, укладеного між ПАТ "Імексбанк" та ТОВ "Україна", посвідченого Чужовською Н.Ю., приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу, зареєстрованого за реєстровим № 5083, згідно з номером запису про обтяження 3557554 (спеціальний розділ в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно) від 26.11.2013, вчиненим приватним нотаріусом Чужовською Н.Ю. Одеського міського нотаріального округу Одеської області стосовно майнових прав на апартамент № 209 групи зблокованих 2-3-х етажних котеджів з підземним паркінгом (ІІ-а черга будівництва) за адресою: Одеська обл., Овідіопольський район, с/рада Дальницька, "Золотий Бугаз" масив, будинок 18, корпус Ж.

5. Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Імексбанк" (65039, м. Одеса, пр. Гагаріна, буд. 12 а ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнес Ренталс" (65012, Одеська обл., місто Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. 25 ) судовий збір у сумі 6 810 /шість тисяч вісімсот десять/ грн.

Рішення суду набирає законної сили в порядку ст. 241 ГПК України та підлягає оскарженню до Південно-західного апеляційного господарського суду в порядку ст.256 ГПК України.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Повний текст рішення складено 13 грудня 2021 р.

Суддя Ю.М. Щавинська