РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

24.11.2021Справа № 910/11440/21

За позовом Акціонерного товариства «Українська залізниця»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Метінвест-СМЦ»

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Публічне акціонерне товариство «Металургійний комбінат «Азовсталь»

про заміну продукції неналежної якості та сплату штрафних санкцій в сумі 188158,49 грн.

Суддя Сташків Р.Б.

Секретар судового засідання Лук`янчук Д.Ю.

Представники сторін:

від позивача - Станова Ю.В.,

від відповідача - Чайка К.П.

від третьої особи - не з`явилися.

СУТЬ СПОРУ:

На розгляд Господарського суду міста Києва передано указану позовну заяву про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Метінвест-СМЦ» (далі - відповідач, ТОВ «Метінвест-СМЦ) на користь Акціонерного товариства «Українська залізниця» (далі - позивач, Залізниця) 188158,49 грн. штрафу за договором поставки № ЦЗВ-05-00318-01 від 22.05.2018 (далі - Договір) та зобов`язання відповідача замінити продукцію належної якості.

Позовні вимоги мотивовані тим, що відповідачем на підставі вказаного Договору було поставлено позивачу залізничне обладнання (рейки), які 14.12.2019 були вкладені у колію на 333 км ПК1-8 непарної колії перегону Користівка-Пантаївка дільниці Миронівка-П`ятихатки. Під час експлуатації вказаних рейок 16.01.2021 було виявлено їх дефекти, а саме: на поверхні кочення голівки рейки утворилися відшарування і викришування металу глибиною до 1,5мм. Позивач зазначає, що ці приховані недоліки утворилися у гарантійний термін експлуатації цих рейок, а тому відповідач відповідно до положень пунктів 2.8, 7.3 Договору зобов`язаний замінити ці рейки на якісні. Крім того, на підставі пункту 10.4 Договору відповідач повинен сплатити позивачу штрафні санкції за поставку продукції неналежної якості.

Відповідач позов не визнав. Свої заперечення мотивував тим, що спірна продукція (Рейки) були прийняті позивачем без зауважень, на підставі відповідних актів проведення технічного приймання, складеними заводом-виробником спільно з представником замовника (позивача), а також актів приймання-передачі, складених між позивачам та відповідачем. Якість поставленої продукції була підтверджена відповідними сертифікатами якості заводу-виробника, а також сертифікатами відповідності.

Відповідач зазначає, що вищевказані спірні дефекти не пов`язані із технологією виробництва спірної продукції (Рейок), тобто з їх якістю, а пов`язані з порушенням правил експлуатації цих Рейок.

Ухвалою суду від 30.08.2021 залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Публічне акціонерне товариство «Металургійний комбінат «Азовсталь» (далі - третя особа, МК «Азовсталь»), який є заводом-виробником спірної продукції.

Третя особа у наданих письмових поясненнях проти задоволення позову заперечувала з огляду на доведення відповідачем як постачальником спірної продукції факту виникнення недоліків цієї продукції після її передання позивачеві (покупцеві) внаслідок порушення останнім правил користування, що підтверджується відповідними висновками металографічного дослідження.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши надані докази та оцінивши їх в сукупності, суд

ВСТАНОВИВ:

22.05.2018 між Залізницею (Замовник) та ТОВ «Метінвест-СМЦ (Постачальник) було укладено Договір, відповідно до якого Постачальник зобов`язався поставити та передати у власність, а Замовник прийняти та оплатити Продукцію, найменування, марка й кількість якої вказується в специфікаціях, які є невід`ємними частинами Договору, на умовах, що викладені в Договорі (пункт 1.1 Договору).

Найменування продукції: залізничне обладнання (Рейки). Виробником продукції є МК «Азовсталь», м. Маріуполь, Донецька обл., Україна (пункти 1.1, 1.2 Договору).

Відповідно до пункту 2.1 Договору якість продукції, яка поставляється Постачальником, повинна відповідати вимогам державних стандартів, що діють в Україні та нормативно-технічній документації, зазначених в Специфікаціях до даного Договору, а саме:

- Рейки залізничні широкої колії, типу Р-65 з загартованою поверхнею кочення 1 категорії, довжина 25 метрів, марка сталі, за ДСТУ 4344:2004;

- Рейки залізничні широкої колії, типу Р65 з загартованою поверхнею кочення та бічними гранями головки 1 категорії, довжина 25 метрів за ТУ У 27.1-54:2007 відповідає ДСТУ 4344:2004.

Пунктом 2.2 Договору передбачено, що підтвердженням якості Продукції з боку Постачальника, є копія сертифікату відповідності на бланку Державної системи сертифікації УкрСЕПРО № UA 1/183/0036507-16, Акт, сертифікат якості.

Згідно з пунктом 2.3 Договору гарантійні терміни експлуатації на Продукцію, що поставляється, складають: Постачальник гарантує безвідмовну роботу рейок на залізницях - регіональних філіях Залізниці, протягом періоду, що визначається кількістю перевезеного вантажу за умови дотримання вимог Правил технічної експлуатації залізниць України, нормативних документів ПАТ «Укрзалізниця» щодо улаштування та утримання залізничної колії та рухомого складу:

- у прямих ділянках колії та кривих радіусом більше 1000 м не менше 240 млн. тон брутто пропущеного вантажу;

- у кривих радіусом від 650 до 1000 м не менше 150 млн. тон брутто пропущеного вантажу;

- у кривих радіусом менше 650 м не менше 120 млн. тон брутто пропущеного вантажу.

Норми гарантійного напрацювання тоннажу для рейок типу Р65, що експлуатуються в колії, встановлюються при навантаженні рухомого складу (вагонів і локомотивів) на вісь, що не перевищує 245 кН.

Для ділянок колії з вантажонапруженістю, що не забезпечує на протязі десяти років норм гарантійного напрацювання, строк гарантії обмежується десятьма роками з дати постачання рейок.

Гарантійні терміни зберігання на Продукцію, що поставляється, складають: рейки потрібно зберігати у відкритих або закритих складських приміщеннях. У період зберігання рейок, рейки повинні бути укладені так, щоб не виникало навантаги, що спричинює деформацію і збільшення кривизни рейок (згідно п. 10.6. ДСТУ 4344). Гарантійний термін зберігання складає 1 рік з дня отримання продукції кінцевим споживачем до моменту її введення в експлуатацію.

Гарантійний термін експлуатації та зберігання на Продукцію встановлюється в будь- якому випадку не гіршими ніж визначено нормативно-технічною документацією та виробником.

Пунктом 5.1 Договору передбачено, що Постачальник здійснює поставку Продукції залізничним транспортом на умовах FCA станція відправлення в межах України з подальшим прямуванням продукції на адресу Вантажоодержувача - кінцевого одержувача, яка зазначається у рознарядці Замовника, відповідно до правил «ІНКОТЕРМС» - 2010.

Згідно з пунктом 7.2 Договору приймання продукції по кількості, по якості проводиться Замовником або кінцевим одержувачем Продукції відповідно до Інструкції № П-6 від 15.06.1965 «О порядке приёмки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления но количеству» (далі - Інструкція П-6) та Інструкції № П-7 від 25.04.1966 «О порядке приёмки продукции производстенно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству» (далі - Інструкція П-7), затверджених Держарбітражем, з наступними змінами та доповненнями.

Відповідно до пункту 2.6 Договору вхідний контроль, приймання по якості, комплектності, кількості, асортименту Продукції проводиться Вантажоодержувачем - кінцевим одержувачем, згідно із вимогами ГОСТ 24297-87. Продукція приймається інспекторами-приймальниками ПАТ «Укрзалізниця» у виробника з обов`язковою відміткою в документі, що підтверджує якість Продукції. Замовник має право проводити перевірку технології виробництва Продукції та приймання її по якості у виробника з використанням виробничого обладнання.

На виконання умов Договору, а також Специфікацій №1, №2 та №3 до нього відповідач поставив, а позивач прийняв та оплатив Продукцію (Рейки залізничні широкої колії, типу Р-65 з загартованою поверхнею кочення 1 категорії, довжина 25 метрів марка сталі та Рейки залізничні широкої колії типу Р65 з загартованими поверхнею кочення та бічними гранями головки І категорії, довжина 25 метрів ДСТУ4344:2004) у кількості 52572,00 тон.

Факт поставки Продукції підтверджується залізничними накладними: №51258929 від 24.08.2019 (вагони 44917516, 44730265), №51259034 від 24.08.2019 (вагони 44634517, 44932853), актами проведення технічного приймання № 131 від 23.08.2019, № 138 від 27.08.2019, складеними заводом-виробником спільно з представником Замовника (за результатами освідування та випробування зазначені в акті рейки визнані придатними), а також актами приймання-передачі № 92766480 від 24.08.2021 та №92767299 від 24.08.2019, складеними між позивачем та відповідачем.

Якість поставленої Продукції підтверджується сертифікатами якості заводу-виробника МК «Азовсталь» № 2403 від 23.08.2019 та №2404 від 23.08.2019, а також сертифікатом відповідності, зареєстрованим в реєстрі під № UA1.183.0036507-16 (термін дії 03.10.2016 до 02.10.2019), виданим ТОВ «ОС АСУ УПП ЗТ».

Згідно з Актами про фактичну якість і комплектність продукції №23 від 03.09.2019, №24 від 03.09.2019, №25 від 29.11.2019, які складені кінцевим одержувачем - ВП Рейкозварювальний поїзд Первомайськ-на-Бузі, рейки нові Р65 відповідають вимогам ДСТУ 4344:2004.

14.12.2019 Продукція була укладена у колію на 33 км АК1-8 непарної колії перегону Користівка-Пантаївка дільниці Миронівка-Пятихатки.

Вказані обставини підтверджуються залученими до матеріалів справи копіями вищевказаних Договору, специфікацій №№ 1-3, додаткових угод №№ 1-3 до Договору, залізничних накладних, актів проведення технічного приймання, актів приймання-передачі Продукції, сертифікатів якості заводу-виробника, а також підтверджується поясненнями представників сторін та третьої особи.

З пояснень позивача слідує, що 16.01.2021 при перевірці непарної колії перегону Користівка-Пантаївка на 333 км пк2-7 в пліті безстикової колії № 33311 по лівій нитці на 20 рейках довжиною 25,0 п.м кожна (загальна довжина 500 м, що дорівнює 32,44 т) представниками структурного підрозділу «Служба матеріально-технічного забезпечення» регіональної філії «Одеська залізниця» АТ «Укрзалізниця» було виявлено дефектні рейки, а саме: на поверхні кочення голівки рейки утворилися відшарування і викришування металу глибиною до 1,5 мм.

Згідно з «Класифікацією та каталогом дефектів і пошкоджень рейок на залізницях України. ЦП-0285», затвердженою наказом Залізниці від 27.02.2013 № 050-Ц/од, вказаний дефект класифікується за кодом 10.2.

Пропущений тоннаж по зазначеній ділянці на час огляду склав 92,5 млн.т. брутто. Відповідно до Інструкції з улаштування та утримання колії залізниць України ЦП-0269, затвердженої наказом Залізниці від 01.03.2012 № 072-Ц, і Умов гарантії якості нових залізничних рейок, гарантійне напрацювання вказаної продукції становить 120 млн.т. брутто.

Тобто, відшарування і викришування металу (глибиною до 1,5 мм та довжиною від 40 до 400 мм, а в окремих місцях до 700 мм) на рейках лівої нитки непарної колії на 333 км перегону Користівка-Пантаївка в кількості 20 шт. (довжиною однієї рейки складає 25 п.м) загальною довжина 500 м, що дорівнює 32,44 т, типу Р-65 утворилися у гарантійний термін їх експлуатації.

Відповідно до пункту 2.7 Договору при виявленні невідповідності якості та/або кількості, та/або комплектності, та/або асортименту Продукції, Замовник зобов`язаний викликати представника Постачальника та представника виробника Продукції для участі в прийманні Продукції по кількості та/або якості та складання Акту приймання Продукції.

Згідно з пунктом 2.8 Договору якщо протягом гарантійного терміну будуть виявлені дефекти або неякісність Продукції, Постачальник за свій рахунок зобов`язується усунути недоліки або замінити невідповідну Продукцію на якісну протягом 40 днів з дати отримання Постачальником відповідної обґрунтованої вимоги Замовника. Дефекти Продукції та/або її неякісність повинні бути підтверджені актом, складеним у відповідності до пункту 7.2 даного Договору.

Пунктом 10.4 Договору передбачено, що у разі поставки, що не відповідає по якості вимогам даного Договору, відповідач зобов`язаний за свій рахунок замінити її на продукцію належної якості у строк не пізніше 40 днів з дати отримання відповідачем відповідної обґрунтованої письмової вимоги позивача, а також сплатити позивачу штраф у розмірі 20% від вартості продукції неналежної якості, крім того компенсацію всіх витрат по ввезенню та поверненню (включаючи всі податки та збори) зазначеної Продукції.

Позивач, керуючись вказаними умовами Договору та положеннями Інструкції П-7, направив телеграму ПЧ11-01-02/18 про виклик представників відповідача та виробника (МК «Азовсталь») для участі 27.01.2021 у комісійному огляді рейок лівої нитки непарної колії на 333 км перегону Користівка-Пантіївка в кількості 20 шт довжиною 25 п.м., типу Р-65.

Листом від 25.01.2021 відповідачем (Постачальником) була надана відповідь на лист позивача (Замовника) № ЦЗВ-20/226 від 20.01.2021, яким повідомлено про прибуття представників заводу-виробника для участі у комісійному огляді рейок.

27.01.2021 за участю представників заводу-виробника продукції - МК «Азовсталь» відбувся комісійний огляд спірних Рейок.

За результатами комісійного огляду зазначеної Продукції (Рейок) був складений акт про приховані недоліки продукції №1 від 27.01.2021 (далі - Акт).

Вказаний вище акт був складений з особливою думкою представника заводу-виробника - МК «Азовсталь», зокрема щодо незгоди з пунктом 9.4, пунктом 10 (в частині підтвердження класифікації дефекту) та пунктом 14 цього Акта.

Зокрема, як убачається із цієї особливої думки до Акта, представник МК «Азовсталь» зазначив, що:

- при огляді колії неможливо візуально визначити причину дефектів на рейках, укладених в колію (333) км. Для визначення причин виникнення дефекту необхідно відібрати пробу для проведення металографічного дослідження. Представниками ПЧ-11 відмовлено у відборі проб та повідомлено, що відбір проб для проведення металографічного дослідження на МК «Азовсталь» буде проведено в оптимальний температурний період року. Продовжується експлуатація рейок;

- у споживача при вхідному контролі зауваження до якості рейок були відсутні;

- рейки різних плавок КФ51, КФ48, КФ71, КФ45 укладені в колію на експериментальній ділянці після реконструкції, проведеної в грудні 2019 року з встановленням нового виду скріплень Volossloh System W-30 (Германія). Варто зазначити, що дана ділянка колії зі слів представників ПЧ-11 є найвантажонапруженішим в Україні;

- рейки даних плавок укладені на прямих та кривих ділянках на підйомі від 4,4 до 9,2%. На прямих ділянках експериментальної колії дефекти відсутні. На кривій ділянці дефекти виявлені лише на внутрішній рейковій нитці кругової прямої. На зовнішній, упорній рейковій нитці дані дефекти відсутні;

- більшість дефектів розміщено в зоні зварних стиків рейок;

- виявлені наступні порушення вимог проектної та експлуатаційної документації:

1. Підвищення верху рівня поверхні катання голівки упорної рейкової нитки по факту складає 95-104мм, а по проекту - 90 мм. Радіус кривої по факту 625 м. (вимірювання здійснені хордою довжиною 20 м з розбивкою точок вимірювання через 10 м), по проекту - 634 м.

2. За наданою інформацією з ТФ-7 (локомотивна служба cт. Знаменка) середня швидкість руху вантажних потягів по ділянці, де виявлені дефекти, складає 58 км/ч, по проекту для вантажних - 80 км/час, для пасажирських - 100 км/час (згідно з наказом). Зниження швидкості руху потягів при збільшеному підвищенні упорної рейкової нитки призводить до виникнення та розвитку виявлених дефектів.

3. Згідно з п. 4.3.1 ЦП- 0081 та Каталогу дефектів та пошкоджень рейок на залізницях України необхідне проведення профілактичного шліфування поверхні катання рейок. Дані роботи в 2020 році не виконувались, хоча графік таких робіт в наявності.

4. На даній ділянці виявлено три контактні опори, що не мають заземлення до рейки;

- вищевказане свідчить про можливі причини отримання такого дефекту на рейках з причин порушення вимог укладки та належної експлуатації рейок.

29.01.2021 аналогічні висновки були викладені у висновку № 05.06-107 МК «Азовсталь» за результатами розгляду претензії № АС-13-011-22.

24.02.2021 відповідач листом вих. № 433 повідомив позивача про складення відповідного Акта, а також про відмову представників позивача відібрати проби для проведення необхідних досліджень та здійснення відбору в оптимальний температурний період року.

12.05.2021 відповідач отримав претензію від позивача № ЦТВ-20/1498 від 07.05.2021 щодо заміни рейок залізничних широкої колії, типу Р-65 з загартованою поверхнею кочення 1 категорії у кількості 20 шт. та сплати штрафних санкцій у розмірі 188158,49 грн., за результатами розгляду якої відповідач надав відповідь вих. № 1217/1 від 28.05.2021, де зазначив про відсутність підстав для задоволення претензії та повідомив про готовність повернутись до вирішення спірного питання при наданні зразків рейок з дефектами для проведення відповідного дослідження. До вказаної відповіді був доданий лист заводу- виробника №05/352 від 26.05.2021, в якому завод-виробник повторно наголосив на незмінності попередніх висновків, наведених у висновку за результатами розгляду претензії № АС-13-011-22 від 29.01.2021.

Ці обставини підтверджуються залученими до матеріалів справи копіями вказаних листів і телеграм, акту про приховані недоліки продукції №1 від 27.01.2021, особливої думки представника МК «Азовсталь» до Акта, висновку МК «Азовсталь» від 29.01.2021, претензії позивача від 07.05.2021, відповіді відповідача на претензію позивача, а також не заперечуються представниками сторін.

15.06.2021 був проведений відбір проб рейок з дефектами з метою проведення металографічного дослідження, результати відбору відображені в акті № 1 від 15.06.2021, складеному за участі представників позивача та заводу-виробника (третьої особи), копія якого долучена до матеріалів справи.

02.07.2021 листом № 1498 (в доповнення до листа №433 від 24.02.2021) відповідач повідомив позивача про проведення МК «Азовсталь» металографічних досліджень зразків дефектних рейок, відібраних на ВП «Олександрійська дистанція колії» (ПЧ-11) РФ «Одеська залізниця» АТ «Укрзалізниця».

За наслідками вказаного металографічного дослідження 24.06.2021 складений висновок (дослідження) № 21-239 (далі - Дослідження), із якого вбачається, що:

1. За хімічним складом метал задовольняє вимогам ДСТУ 4344-2004 для сталі марки К76Ф.

2. Макроструктура проби задовільна.

3. Механічні властивості, твердість та мікроструктура задовольняють вимогам ДСТУ 4344-2004 для рейок 1 категорії.

4. При мікродослідженні виявлено:

- максимальна довжина рядків крихкозруйнованих окислів не перевищує 0,5 мм та карбонитридів ванадію 0,03 мм, що відповідає вимогам ДСТУ 4344-2004;

- тріщини глибиною 1,43 мм, що розповсюджуються від поверхні катання головки рейки, супроводжується деформацією структурних складових з ділянками наклепу та безструктурного мартенсита, що характерно для виникнення дефектів в результаті механічного впливу;

- дефекти пов`язані з технологією виробництва рейок (розкатані забруднення, пухирі, вздуття, тріщини, рванини, плени, скворечники, раковини, закати, зморшки, підрізи, рябизна, риски, відбитки, вовлосовини), не виявлені.

Таким чином, за результатами проведеного вказаного металографічного дослідження заводом-виробником (МК «Азовсталь») зроблено висновок про те, що відшарування і викришування металу на поверхні кочення голівки проби від спірної рейки типу Р-65 пл. КФ48, відібраної на Олександрійській дистанції колії Одеської залізниці, з якістю металу не пов`язані.

Висновки вказаного металографічного дослідження позивачем не спростовані.

Відповідач та третя особа, посилаючись на викладені в Досліджені висновки, вважають, що підстави для відповідальності відповідача (Постачальника) за поставку неякісної Продукції відсутні, оскільки результатами дослідження встановлено відсутність дефектів, пов`язаних із технологією виробництва.

За таких обставин справи позов не підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Відповідно до частин 1, 2 статті 675 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) товар, який продавець передає або зобов`язаний передати покупцеві, має відповідати вимогам щодо його якості в момент його передання покупцеві, якщо інший момент визначення відповідності товару цим вимогам не встановлено договором купівлі-продажу. Договором або законом може бути встановлений строк, протягом якого продавець гарантує якість товару (гарантійний строк).

Згідно з частиною 1 статті 676 ЦК України гарантійний строк починається з моменту передання товару покупцеві, якщо інше не встановлено договором купівлі-продажу.

Частинами 1-3 статті 678 ЦК України передбачено, що покупець, якому переданий товар неналежної якості, має право, незалежно від можливості використання товару за призначенням, вимагати від продавця за своїм вибором:

1) пропорційного зменшення ціни;

2) безоплатного усунення недоліків товару в розумний строк;

3) відшкодування витрат на усунення недоліків товару.

У разі істотного порушення вимог щодо якості товару (виявлення недоліків, які не можна усунути, недоліків, усунення яких пов`язане з непропорційними витратами або затратами часу, недоліків, які виявилися неодноразово чи з`явилися знову після їх усунення) покупець має право за своїм вибором:

1) відмовитися від договору і вимагати повернення сплаченої за товар грошової суми;

2) вимагати заміни товару.

Якщо продавець товару неналежної якості не є його виготовлювачем, вимоги щодо заміни, безоплатного усунення недоліків товару і відшкодування збитків можуть бути пред`явлені до продавця або виготовлювача товару.

Відповідно до статті 679 ЦК України продавець відповідає за недоліки товару, якщо покупець доведе, що вони виникли до передання товару покупцеві або з причин, які існували до цього моменту.

Якщо продавцем надані гарантії щодо якості товару, продавець відповідає за його недоліки, якщо він не доведе, що вони виникли після його передання покупцеві внаслідок порушення покупцем правил користування чи зберігання товару, дій третіх осіб, випадку або непереборної сили.

Частиною 1 статті 268 Господарського кодексу України передбачено, що якість товарів, що поставляються, повинна відповідати стандартам, технічним умовам (у разі наявності), іншій технічній документації, яка встановлює вимоги до їх якості, або зразкам (еталонам), якщо сторони не визначать у договорі більш високі вимоги до якості товарів.

Згідно з частиною 6 статті 269 Господарського кодексу України постачальник (виробник) зобов`язаний за свій рахунок усунути дефекти виробу, виявлені протягом гарантійного строку, або замінити товари, якщо не доведе, що дефекти виникли внаслідок порушення покупцем (споживачем) правил експлуатації або зберігання виробу.

Враховуючи наведені докази та положення статей 74, 79 ГПК України, суд вважає не доведеною позивачем обставину поставки відповідачем позивачу неякісної спірної Продукції (Рейок) за Договором, а також, зважаючи на висновки викладені в Дослідженні МК «Азовсталь», не спростовано належними засобами доказування тієї обставини, на яку посилаються відповідач і третя особа, що виникнення недоліків Продукції (Рейок) пов`язано із порушення позивачем правил її експлуатації (користування).

Судові витрати відповідно до статті 129 ГПК України покладаються на позивача та йому не відшкодовуються.

Виходячи з викладеного та керуючись статтями 86, 129, 232, 233, 237, 238, 240 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

У позові відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили відповідно до статті 241 ГПК України, і може бути оскаржено в порядку та строк встановлені статтями 254, 256, 257 ГПК України.

Повне рішення складено 02.12.2021.

Суддя Ростислав СТАШКІВ