СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про оголошення перерви в судовому засіданні

08 грудня 2021 року м. Харків Справа № 922/3134/21

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Чернота Л.Ф., суддя Барбашова С.В. , суддя Радіонова О.О.

За участю секретаря судового засідання: За участю представників сторін: від позивача (апелянт-1): від відповідача (апелянт-2): від третьої особи: Яковенко В.С. не з`явились Бенденжук Л.О. (в порядку самопредставництва) згідно відомостей з ЄДР не з`явились

розглянувши апеляційні скарги: (вх.№3334Х/3) (вх.№3561 Х/3) 1.Товариства з обмеженою відповідальністю Спеціалізована механізована колона №23, с. Тарасівка, Києво-Святошинський район, Київська область 2. Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради, м. Харків
на рішення Господарського суду від Харківської області 26.10.2021 року (повний текст рішення складено 02.11.2021 року
у справі за позовом до за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: про№922/3134/21 (суддя Лавренюк Т.А.) Товариства з обмеженою відповідальністю Спеціалізована механізована колона №23, с. Тарасівка, Києво-Святошинський район, Київська область Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради, м. Харків Управління з будівництва, ремонту та реконструкції Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради, м. Харків визнання недійсним рішення та визнання договору укладеним

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовом, в якому просить суд:

- визнати недійсним рішення Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради, оформлене протоколом № 301/19 від 09.12.2020 засідання тендерного комітету Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради про відміну торгів з закупівлі "Капітальний ремонт комплексу транспортних споруд по просп. Льва Ландау в м. Харкові. Підходи до шляхопроводу через вул. Воровського і мосту через р. Немишля (код за ДК 021:2015-45221000-2-Будівництво мостів і тунелів, шахт і метрополітенів)", ідентифікатор закупівлі UA-2019-11-13-002682-b;

- визнати укладеним між Департаментом будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю "Спеціалізована механізована колона № 23" договір про закупівлю робіт у редакції, викладеній позивачем у позові.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що Департамент будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради 27.12.2020 прийняв рішення, оформлене протоколом № 301/19 від 09.12.2020 засідання тендерного комітету Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради, яким відмінив торги у зв`язку з відсутністю подальшої потреби в закупівлі товару робіт та послуг. Такі дії позивач вважає необґрунтованими та такими, що не мають під собою ані правового, ані технічного підґрунтя з огляду на характер та зміст робіт, відповідно до яких проводилась тендерна закупівля.

20.09.2021 позивач звернувся до суду з заявою про зміну предмета позову, в якій просить суд вважати вірним номер та дату рішення Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради, оформленого протоколом засідання тендерного комітету Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради про відміну торгів № 312-19 від 27.12.2019.

Рішенням Господарського суду Харківської області від 26.10.2021року у справі №922/3134/21 позов задоволено частково.

Визнано недійсним рішення Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради (61003, м. Харків, м-н Конституції, 7, ), оформлене протоколом № 312-19 від 27.12.2019, засідання тендерного комітету Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради про відміну торгів з закупівлі "Капітальний ремонт комплексу транспортних споруд по проспекту Льва Ландау в м. Харкові. Підходи до шляхопроводу через вул. Воровського і мосту через р. Немишля (код за ДК 021:2015-45221000-2-Будівництво мостів і тунелів, шахт і метрополітенів)", ідентифікатор закупівлі UA-2019-11-13-002682-b.

В задоволенні позовних вимог в частині визнання укладеним між Департаментом будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради (61003, м. Харків, м-н Конституції, 7, ) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Спеціалізована механізована колона № 23" (03150, м. Київ, вул. Антоновича, 62-Б, корп. 13-А, оф. 301) договору про закупівлю робіт у редакції, викладеній позивачем у позові - відмовлено.

Стягнуто з Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради (61003, м. Харків, м-н Конституції, 7, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Спеціалізована механізована колона №23" (03150, м. Київ, вул. Антоновича, 62-Б, корп. 13-А, оф. 301) - 2 270,00грн судового збору.

Не погодившись із зазначеним судовим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю Спеціалізована механізована колона №23, с. Тарасівка, Києво-Святошинський район, Київська область (вх. №3334 Х/3) - 21.10.2021 року звернулась до суду з апеляційною скаргою б/н від 27.10.2021 року, в якій просить:

- прийняти апеляційну скаргу до розгляду;

- скасувати рішення господарського суду Харківської області від 26.10.2021р. по справі №922/3134/21 в частині відмови у задоволенні позовної вимоги щодо визнання укладеним між Департаментом будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради () та товариством з обмеженою відповідальністю Спеціалізована механізована колона № 23 () договору про закупівлю робіт;

- постановити в цій частині нове рішення (змінити в цій частині рішення), яким задовольнити позовну вимогу Товариства з обмеженою відповідальністю Спеціалізована механізована колона № 23 щодо визнання договору про закупівлю робіт укладеним в редакції, запропонованій у позовній заяві.

З приміткою, що після отримання повного тексту судового рішення апеляційну скаргу буде доповнено додатковими обставинами та обґрунтуванням.

04.11.2021 року на поштову адресу Східного апеляційного господарського суду через канцелярію суду надійшов дублікат апеляційної скарги вх. №3334 Х/3 -2), який за змістом ідентичний апеляційній скарзі Товариство з обмеженою відповідальністю Спеціалізована механізована колона №23, с. Тарасівка, Києво-Святошинський район, Київська область (вх. №3334 Х/3).

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 04.11.2021 року сформовано наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Чернота Л.Ф., суддя Зубченко І. В., суддя Радіонова О. О

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 08.11.2021 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариство з обмеженою відповідальністю «Спеціалізована механізована колона №23», с. Тарасівка, Києво-Святошинський район, Київська область на рішення Господарського суду Харківської області від 26.10.2021 року у справі №922/3134/21. Встановлено учасникам справи строк до 23.11.2021 року включно для надання суду відзиву на апеляційну скаргу з доказами надсилання його копій та доданих до нього документів іншим сторонам у справі. Встановлено учасникам справи строк до 23.11.2021 року включно для подання до Східного апеляційного господарського суду заяв та клопотань (у разі наявності), що пов`язані з розглядом апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Спеціалізована механізована колона №23» із доказами надсилання їх копій іншим учасникам справи. Розгляд апеляційної скарги Товариство з обмеженою відповідальністю «Спеціалізована механізована колона №23», с. Тарасівка, Києво-Святошинський район, Київська область на рішення Господарського суду Харківської області від 26.10.2021 року у справі №922/3134/21 призначено на "08" грудня 2021 р. о 14:00 годин. Явку представників учасників справи визнано необов`язковою.

23.11.2021 на поштову адресу суду від Департаменту будівництва та шляхового господарства надійшов відзив №10259/9-21 від 22.11.2021 (в межах строку) з додатками, за змістом якого відповідача просить:

-долучити відзив на апеляційну скаргу до матеріалів справи №922/3134/21;

-відмовити у задоволенні апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Спеціалізована механізована колона №23» у справі №922/3134/21.

Департамент будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради, м. Харків також, звернулось з апеляційною скаргою №10258/9-21 від 22.11.2021, в якій просить:

- відкрити апеляційне провадження за апеляційною скаргою Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради на рішення Господарського суду Харківської області від 26 жовтня 2021 року у справі № 922/3134/21 за позовом ТОВ «Спеціалізована механізована колона № 23» до Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради (далі-Департамент будівництва), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Управління з будівництва, ремонту та реконструкції Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради, про визнання недійсним рішення та визнання договору укладеним;

- рішення Господарського суду Харківської області від 26.10.2021 в частині вирішення позовних вимог про визнання недійсним рішення Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради оформленого протоколом засідання тендерного комітету Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради №312-19 від 27.12.2019 про відміну торгів з закупівлі Капітальний ремонткомплексу транспортних споруд по просп. Льва Ландау в м. Харкові. Підходи до шляхопроводу через вул. Воровського і мосту через р. Немишля (код за ДК 021:2015-45221000-2- Будівництво мостів і тунелів, шахт і метрополітенів), згідно закупівлі UA-2019-11-13-002682-b скасувати;

-провадження у справі № 922/3134/21 в цій частині закрити;

- у випадку якщо суд дійде висновку щодо відсутності підстав для закриття провадження у справі в цій частині, відмовити у задоволені позовних вимог.

- рішення Господарського суду Харківської області від 26.10.2021 в частині вирішення позовних вимог про визнання укладеним між Департаментом будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю «Спеціалізована механізована колона № 23» договору про закупівлю робіт змінити, доповнивши мотивувальну частину судового рішення з урахуванням аргументів викладених відповідачем в обґрунтування заперечень на позовну заяву та виключення з резолютивної частини посилання на «у редакції викладений позивачем» як підставу вирішення спору;

-стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «Спеціалізована механізована колона № 23» (03150, м. Київ, вул. Антоновича, буд. 62-Б, корп. 13-А, оф. 301, ) на користь Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради (61003, м. Харків, майдан Конституції, 7, ) 6810 (шість тисяч вісімсот десять) грн. судового збору, понесеного у зв`язку з переглядом справи судом апеляційної інстанції.

Відповідно до витягу з протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 23.11.2021 року сформовано наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Чернота Л.Ф., суддя Зубченко І. В., суддя Радіонова О. О.

У зв`язку із навчанням судді-члена колегії Зубченко І.В., на підставі розпорядження керівника апарату суду, відповідно до протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 29.11.2021 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя (доповідач) Чернота Л.Ф., судді: Радіонова О.О., Барбашова С.В.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 29.11.2021 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради, м. Харків на рішення Господарського суду Харківської області від 26.10.2021 року у справі №922/3134/21. Встановлено учасникам справи строк до 07.12.2021 року включно для надання суду відзиву на апеляційну скаргу з доказами надсилання його копій та доданих до нього документів іншим сторонам у справі. Об`єднано в одне провадження апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Спеціалізована механізована колона №23», с. Тарасівка, Києво-Святошинський район, Київська область (вх. №3334 Х/3) та Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради, м. Харків (вх.№3561 Х/3) на рішення господарського суду Харківської області від 26.10.2021 року року у справі №922/3134/21. Встановлено учасникам справи строк до 07.12.2021 року включно для подання до Східного апеляційного господарського суду заяв та клопотань (у разі наявності), що пов`язані з розглядом апеляційних скарг із доказами надсилання їх копій іншим учасникам справи. Призначено справу №922/3134/21 до розгляду на "08" грудня 2021 р. о 14:00 годині. Явку представників учасників справи визнано необов`язковою.

На електрону адресу суду від позивача (в межах строку) надійшов відзив на апеляційну скаргу б/н від 07.12.2021 р. (вх. електрона пошта №5290 від 08.12.2021), за змістом якого останній просить:

- прийняти відзив на апеляційну скаргу до розгляду;

-апеляційну скаргу Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради відхилити;

- рішення місцевого господарського суду скасувати в частині відмови у задоволенні позовної вимоги про визнання договору укладеним, та в цій частині постановити рішення про часткове задоволення позовної вимоги в запропонованій позивачем редакції та з урахуванням допущеної описки, тобто в сумі 8 333 260,00 ціни договору (п.3.1)

Представники позивача та третьої особи в судове засідання 08.12.2021 не з`явились. Про дату, час та місце розгляду справи були повідомлені належним чином, що підтверджується поштовими повідомленнями про вручення поштового відправлення, які містяться в матеріалах справи.

Однак, 07.12.2021 року від Товариства з обмеженою відповідальністю «Спеціалізована механізована колона №23» на електрону адресу суду надійшло клопотання (вх. електрона пошта №5265 від 07.12.2021) з додатками, за змістом якого позивач просить відкласти проведення судового засідання на іншу дату. В обґрунтування поданого клопотання відзначив, що через збіг обставин, а саме за службовим відрядженням у зв`язку з необхідністю участі представника позивача у засіданні Касаційного господарського суду по іншій справі, представник позивача не має можливості прийняти участь у судовому засіданні Східного апеляційного господарського суду, призначеного на 07.12.2021.

В судовому засіданні 08.12.2021 року представник відповідача - Департамент будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради відніс питання стовно клопотання позивача про відкладення розгляду справи на розсуд суду. Заперечував проти задоволення апеляційної скарги позивача. Підтримав доводи своєї апеляційної скарги в повному обсязі.

Акцентував увагу суду на тому, що даний спір не відноситься до господарського судочинства. Рішення тендерного комітету Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради від 27.12.2019 про відміну торгів (протокол засідання тендерного комітету №312-19) є зазначеним у пункті 10 частини першої статті 20 ГПК України рішенням суб`єкта владних повноважень, прийнятим на виконання його владних управлінських функцій, яке згідно із зазначеною нормою не відноситься до юрисдикції господарського суду. Враховуючи, що на час звернення до суду з даним позовом та відкриття провадження у справі №922/3134/21 договір не укладено, а виконані роботи на які посилається позивач в обґрунтування своїх позовних вимог виконувались під час дії договорів №914 від 31.10.2017 та №1087 від 07.12.20217 без укладання відповідного договору та на власний ризик, спір у справі в частині визнання недійсним рішення Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради оформленого протоколом №301/19 від 09.12.2020 засідання тендерного комітету Департаменту будівництва, підлягає вирішенню та правилами адміністративного судочинства.

Враховуючи, що на теперішній час торги з закупівлі робіт відмінено відповідно до абз.2 ч.1 ст.31 ЗУ «Про публічні закупівлі». Рішення тендерного комітету не оскаржено до суду в порядку адміністративного судочинства, позовні вимоги в частині визнання укладеним договору про закупівлю робіт є передчасними, у зв`язку з чим у задоволенні позовних вимог просить відмовити.

Враховуючи, що судом першої інстанції відмовлено у задоволенні позовних вимог в частині визнання договору укладеним та враховуючи заперечення відповідача з цього приводу, само по собі визнання рішення тендерного комітету недійсним не призведе до відновлення порушеного на думку позивача права.

Матеріали справи не містять доказів на підтвердження направлення позивачем проекту договору на адресу відповідача у строк, передбачений ч. 2 ст. 32 Закону України «Про публічні закупівлі», у зв`язку із чим відповідач вважає, що у нього не виник обов`язок укладати відповідний договір поза межами строку.

Фіксація судового засідання апеляційної інстанції здійснювалась у протоколі судового засідання у відповідності до вимог ст.223 Господарського процесуального кодексу України з урахуванням п.17.7. його Перехідних положень в порядку розгляду апеляційної скарги, встановленому ст.270 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 12 ст. 270 ГПК України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Колегія суддів відмовляє у задоволенні клопотання позивача про відкладення розгляду справи, оскільки явка представників сторін у судове засідання, призначене на 08.12.2021, обов`язковою не визнавалась.

За приписами статті 129 Конституції України, статті 2 ГПК України одним із завдань судочинства є своєчасний розгляд справи, що відповідає положенням статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція), згідно з якою кожен має право на справедливий розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом.

Відкладення розгляду справи є правом суду, основною передумовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні (стаття 202 ГПК України).

Крім цього згідно з частиною четвертою статті 197 ГПК України (із змінами і доповненнями, внесеними згідно із Законом України від 30.03.2020 №540-ІХ) під час карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), учасники справи можуть брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів. Підтвердження особи учасника справи здійснюється із застосуванням електронного підпису, а якщо особа не має такого підпису, то у порядку, визначеному Законом України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» або Державною судовою адміністрацією України.

На виконання Закону України від 30.03.2020 №540-ІХ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (COVID-19)» та відповідно до пункту 10 частини 1 статті 152, частини 5 статті 153 Закону України «Про судоустрій і статус судів» Державна судова адміністрація України наказом від 08.04.2020 №169 затвердила Порядок роботи з технічними засобами відеоконференцзв`язку під час судового засідання в адміністративному, цивільному та господарському процесах за участі сторін поза межами приміщення суду.

Відповідно до ч.ч.2, 3 ст.216 Господарського процесуального кодексу України, якщо спір, розгляд якого по суті розпочато, не може бути вирішено в даному судовому засіданні, судом може бути оголошено перерву в межах встановлених цим Кодексом строків розгляду справи, тривалість якої визначається відповідно до обставин, що її викликали, з наступною вказівкою про це в рішенні або ухвалі. Про перерву в судовому засіданні, місце, дату і час нового судового засідання або продовження судового засідання суд повідомляє під розписку учасників справи які були присутніми в судовому засіданні. Учасники справи, які не прибули повідомляються про судове засідання ухвалами.

Таким чином, враховуючи, неявку представника позивача та третьої особи у судове засідання, з метою забезпечення рівних процесуальних прав учасників судового процесу, формування об`єктивних і повних висновків та обґрунтування своїх доводів у справі, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду дійшла висновку про оголошення перерви до 22 грудня 2021 року о 14:10 год.

Керуючись ст.ст. 120, 121, 216, 202, 234, 235, 270, 271, 273 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарського кодексу

У Х В А Л И В :

1. У задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю Спеціалізована механізована колона №23, с. Тарасівка, Києво-Святошинський район, Київська область про відкладення розгляду справи відмовити.

2.Колегія суддів оголошує перерву у судовому засіданні. Провадження у справі №922/3134/21 буде продовжено до "22" грудня 2021 р. о 14:10 год. у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, м. Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, зал засідань № 111 .

3. Відповідачу надати до суду в строк до 16.12.2021 року (включно) конкретизування апеляційної вимоги щодо бажаних наслідків скасування переглядуваного рішення господарського суду Харківської області від 26.10.2021 року в контексті визначених статею 275 Господарського процесуального кодексу України повноважень апеляційного суду шляхом надання суду відповідної заяви з доказами її надсилання іншим учасникам справи.

4. Повідомити учасників справи про дату, час та місце розгляду справи.

5.Запропонувати учасникам справи забезпечити участь у судовому засіданні компетентного представника з документами, що посвідчують його особу та повноваження, враховуючи приписи ч.ч.3,4 ст.131-2 Конституції України та пп.11 п.16-1 Перехідних положень Конституції України.

6. Явку представників учасників справи визнати необов`язковою.

7. Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та касаційному оскарженню не підлягає

Головуючий суддя Л.Ф. Чернота

Суддя С.В. Барбашова

Суддя О.О. Радіонова