ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" жовтня 2021 р. Справа№ 910/21123/20

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Іоннікової І.А.

суддів: Разіної Т.І.

Тарасенко К.В.

за участю секретаря судового засідання Безрадної А.Л.

за участю представника(-ів) згідно протоколу судового засідання від 20.10.2021

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "ФІДЕЯ"

на рішення Господарського суду міста Києва від 08.04.2021 (повний текст складено 03.06.2021)

у справі №910/21123/20 (суддя Джарти В.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "ФІДЕЯ"

до Міністерства оборони України

про розірвання договору,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма "ФІДЕЯ" звернулось до Господарського суду міста Києва із позовом до Міністерства оборони України про розірвання договору № 286/1/20/61 від 28.08.2020.

Позовні вимоги обґрунтовані зміною істотної обставини, що призвело до неможливості виконання контрагентом своїх зобов`язань за контрактом.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 15.01.2021 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження в справі № 910/21123/20, вирішено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання.

В подальшому, за наслідками судового засідання 11.03.2021 судом першої інстанції була винесена ухвала, якою відмовлено у прийнятті заяви позивача про зміну предмету позову, а також закрито підготовче провадження та призначений розгляд справи по суті в судовому засіданні 08.04.2021.

05.04.2021 через відділ діловодства та документообігу Господарського суду міста Києва від позивача надійшла заява про залишення позову без розгляду на підставі п. 5 ч. 1 ст. 226 Господарського процесуального кодексу України.

Короткий зміст оскаржуваного рішення суду першої інстанції

Рішенням Господарського суду міста Києва від 08.04.2021 у задоволенні позову відмовлено повністю.

Крім того в судовому рішенні зазначено, що під час судового засідання 08.04.2021 місцевим господарським судом була розглянута заява позивача про залишення позову без розгляду, яка залишена судом першої інстанції без розгляду, з підстав закриття 11.03.2021 підготовчого провадження у справі № 910/21123/20.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма "ФІДЕЯ" звернулося до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 08.04.2021 у справі №910/21123/20 та залишити позов без розгляду.

Короткий зміст апеляційної скарги та узагальнення її доводів

В обґрунтування наведеної позиції, викладеної у апеляційній скарзі, позивач зазначає, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення порушено процесуальні норми, передбачені ст.ст. 118, 201, 226 Господарського процесуального кодексу України.

Зокрема, за твердження позивача, місцевий господарський суд в порушення вищезазначених норм, залишив без розгляду заяву позивача про залишення позову без розгляду, мотивуючи своє оскаржуване рішення винесенням судової ухвали від 11.03.2021 про закриття підготовчого провадження у даній справі.

Узагальнений виклад позицій іншого учасника справи

Відповідач не скористався правом подати письмовий відзив на апеляційну скаргу. Неподання відзиву не перешкоджає розгляду апеляційної скарги по суті, що насамперед узгоджується ч. 3 ст. 263 Господарського процесуального кодексу України.

Дії суду апеляційної інстанції щодо розгляду апеляційної скарги по суті

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 23.06.2021 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "ФІДЕЯ" на рішення Господарського суду міста Києва від 08.04.2021 у справі №910/21123/20 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді (судді-доповідача) Іоннікової І.А., суддів Разіної Т.І., Тарасенко К.В.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 23.06.2021 витребувано з Господарського суду міста Києва матеріали справи №910/21123/20. Відкладено розгляд питання про відкриття чи відмову у відкритті апеляційного провадження, повернення без розгляду апеляційної скарги або залишення апеляційної скарги без руху за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "ФІДЕЯ" на рішення Господарського суду міста Києва від 08.04.2021 року до надходження до Північного апеляційного господарського суду матеріалів справи №910/21123/20.

07.07.2021 до Північного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №910/21123/20.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 12.07.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "ФІДЕЯ" на рішення Господарського суду міста Києва від 08.04.2021 у справі №910/21123/20; розгляд апеляційної скарги призначено на 08.09.2021.

08.09.2021 судове засідання не відбулося.

Після виходу судді Разіної Т.І. з відпустки, ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 20.09.2021 призначено справу №910/21123/20 до розгляду на 20.10.2021.

В судове засідання, яке відбулося 20.10.2021, з`явилися представники позивача та відповідача, які підтримали свої правові позиції щодо апеляційної скарги.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши думку представників сторін, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Північний апеляційний господарський суд встановив наступне.

Обставини справи, встановлені судом першої інстанції та перевірені судом апеляційної інстанції

28.08.2020 між Міністерством оборони України в особі заступника директора департаменту державних закупівель та постачання матеріальних ресурсів Міністерства України (замовник) і Товариством з обмеженою відповідальністю "Фірма "ФІДЕЯ" (постачальник), за наслідками проведення переговорної процедури закупівлі №UA-2020-07-22-007361-b укладено договір № 286/1/20/61 про постачання для державних потреб нафту і дистиляти (09130000-9) (авіаційний газ) (лот 7: (09131000-6) авіаційний газ (паливо для реактивних двигунів РТ та/або паливо ТС-1 для реактивних двигунів та/або паливо авіаційне для газотурбінних двигунів Джет А-1), а саме: паливо для реактивних двигунів РТ та/або паливо ТС-1 для реактивних двигунів та/або паливо авіаційне для газотурбінних двигунів Джет А-1 (продукція) для потреб Міністерства оборони України згідно Специфікації.

Згідно Специфікації постачальник зобов`язується постачати у 2020 році продукцію в кількості 2 060 т. у строки з 01.11.2020 по 30.11.2020.

Відповідно до пункту 5.5. договору сторони зафіксували, що договір вважається виконаним при умові постачання 99% продукції.

За твердженням позивача, на момент участі у процедурі та на момент укладення вказаних договорів останній був забезпечений ресурсами для виконання поставки продукції у визначені строки та мав намір добросовісно, в повному обсязі та в строки виконати договір.

Вказані обставини підтверджуються укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю "Фірма "ФІДЕЯ", як покупцем, та Компанією CORAL ENERGY DMCC (м. Дубай, ОАЕ) 31.01.2019 контрактом № CD-FF/310119, відповідно до умов якого найменування, митний код, марка та якість товару, що доставляється за даним контрактом, буде визначатися сторонами у специфікаціях до даного контракту, що є його невід`ємними частинами.

14.08.2020 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Фірма "ФІДЕЯ" та та Компанією CORAL ENERGY DMCC підписано специфікацію № 27/1, відповідно умов якої позивач зобов`язався купити, а компанія CORAL ENERGY DMCC продати товар "авіаційне паливо Джет-1" у кількості 9 300 МТ товару по вакууму на умовах DAP Миколаїв, Україна (Інкотермс 2010), який належало поставити у строки до 30.10.2020, 4800,00 МТ товару по вакууму, мав бути поставлений до 30.11.2020, а всього належало поставити 14100,00 МТ товару.

При цьому в специфікації зазначено про те, що її предметом є паливо авіаційне Джет-1 виробництва SASOL ITALIA S.P.A.C/DA MARCELLINO-AUGUSTA - СР 119-96011 (SR) ITALY та виробництва HELLENIC PETROLEUM S.A.8A CHIMARRAS STR.,15125, MAROUSSI, GREECE.

Вказаний товар позивач мав використати для забезпечення виконання зобов`язань за укладеним договором поставки з Міністерством оборони України.

Листом від 07.10.2020 № CDM-FF/0710/20 Компанія CORAL ENERGY DMCC повідомила позивача про те, що у зв`язку зі світовою економічною рецесією, яка викликана пандемією COVID-19 та низьким світовим попитом на паливо, з метою оптимізації витрат, спостерігається скорочення обсягів виробництва палива заводами-виробниками, що потягло за собою зміну графіку поставок нафтопродуктів на адресу Компанії, у зв`язку з чим Компанія CORAL ENERGY DMCC змушена продовжити строк постачання товару "авіаційне паливо Джет-1" за специфікацією № 27/1 від 14.08.2020 до 31.12.2020.

Як зазначив позивач, вказані обставини не були відомі та не могли бути відомі йому на момент укладення договору.

Пунктом 8.5. договору передбачено, що продовження строку (терміну) виконання в`язань (постачання товару, виконання робіт, надання послуг) можливе у випадку істотної зміни обставин, які впливають на можливість виконання своїх зобов`язань за договором у разі, якщо вони змінилися наскільки, що, якби Сторони могли це передбачити вони б не уклали договір, або уклали його на інших умовах. У разі істотної мини обставин, якими сторони керувались при укладенні договору він може бути змінений або розірваний за згодою сторін.

З метою підтвердження настання істотної зміни обставин позивач звернувся до Київської торгово-промислової палати з запитами, на які отримав висновки про істотну зміну обставин № 1703-4/695 від 21.12.2020, якими підтверджено настання істотної зміни обставин за спірним договором.

Після отримання висновків Київської торгово-промислової палати, 23.12.2020 позивач повідомив про вказані обставини відповідача та з урахуванням того, що вказані обставини тривали більше 30 днів, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма "ФІДЕЯ" звернулося до місцевого господарського суду з позовом про розірвання спірного договору з 29.11.2020.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 08.04.2021 у задоволенні позову відмовлено повністю.

Мотиви та джерела права, з яких виходить суд апеляційної інстанції при прийнятті постанови

В силу вимог частин 1, 2, 5 статті 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. В суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у апеляційній інстанції, вивчивши доводи апеляційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскарженого рішення, дійшла висновку про те, що апеляційна скарга позивача підлягає задоволенню, а оскаржене рішення місцевого господарського суду підлягає скасуванню з наступних підстав.

Апеляційний господарський суд не погоджується з висновками місцевого господарського суду в частині залишення без розгляду заяви позивача про залишення позову без розгляду та зазначає з приводу викладених в апеляційній скарзі доводів наступне.

Процесуальний обов`язок сторони - це належна поведінка сторони в господарському судочинстві, що вимагається та забезпечується процесуальним законом, а також кореспондує суб`єктивному процесуальному праву суду.

Згідно з положеннями статті 169 Господарського процесуального кодексу України при розгляді справи судом, учасники справи викладають свої вимоги, заперечення, аргументи, пояснення, міркування щодо процесуальних питань у заявах та клопотаннях, а також запереченнях проти заяв і клопотань. Заяви, клопотання і заперечення подаються та розглядаються в порядку, встановленому цим Кодексом. У випадках, коли цим Кодексом такий порядок не встановлений, він встановлюється судом.

За змістом статті 226 Господарського процесуального кодексу України залишення позову без розгляду - це форма закінчення розгляду справи без ухвалення судового рішення, у зв`язку із виникненням обставин, які перешкоджають розгляду справи, але можуть бути усунуті в майбутньому.

Відповідно до пункту 5 частини 1 статті 226 Господарського процесуального кодексу України суд залишає позов без розгляду, якщо позивач до початку розгляду справи по суті подав заяву про залишення позову без розгляду.

Тобто право позивача подати заяву про залишення позову без розгляду гарантоване законом. Сторони вільні розпоряджатися своїми правами на власний розсуд. Суд зобов`язаний залишити подану заяву без розгляду, якщо позивач звернувся з таким клопотанням до початку розгляду справи по суті.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Господарського суду міста Києва 11.03.2021 закрито підготовче провадження та призначений розгляд справи по суті в судовому засіданні 08.04.2021.

05.04.2021 через відділ діловодства та документообігу Господарського суду міста Києва від позивача надійшла заява про залишення позову без розгляду на підставі п. 5 ч. 1 ст. 226 Господарського процесуального кодексу України.

В судовому засіданні, яке відбулося 08.04.2021, Господарський суд міста Києва розглянув вищезгадану заяву позивача про залишення позову без розгляду, яка 05.04.2021 була подана Товариством з обмеженою відповідальністю "Фірма "ФІДЕЯ" до місцевого господарського суду.

За результати вказаної вище заяви позивача, суд першої інстанції дійшов висновку про залишення її без розгляду, з підстав того, що підготовче засідання у даній справі було закрито, ухвалою від 11.03.2021.

Однак колегія суддів не погоджується з таким висновком суду першої інстанції щодо залишення заяви позивача без розгляду, оскільки розгляд справи в суді першої інстанції розпочався по суті 08.04.2021, тобто після поданої позивачем 05.04.2021 заяви про залишення позову без розгляду.

З огляду на викладені обставини, колегія суддів дійшла висновку про те, що закриття підготовчого провадження у справі жодним чином не обмежувало позивача подавати заяву про залишення позову без розгляду до розгляду справи по суті.

Підсумовуючи вищевикладене, судова колегія зазначає, що заява позивача про залишення позову без розгляду була подана останнім до суду першої інстанції без порушень вимог Господарського процесуального кодексу України, на які посилається суд першої інстанції в оскаржуваному рішенні.

Отже, доводи позивача про те, що у цій справі позов мав бути залишений без розгляду, знайшли своє підтвердження під час розгляду справи в апеляційному порядку

Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги

Згідно п. 4 ч. 1 ст. 275, п. 4 ч. 1 ст. 277 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і у відповідній частині закрити провадження у справі повністю або частково або залишити позовну заяву без розгляду повністю або частково. Підставами для скасування рішення суду першої інстанції є порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Враховуючи викладене та беручи до уваги передбачені Господарського процесуального кодексу України межі перегляду справи в апеляційній інстанції, колегія суддів дійшла висновку, що рішення місцевого господарського суду у даній справі підлягає скасуванню, а позовна заява, подана Товариством з обмеженою відповідальністю "Фірма "ФІДЕЯ" підлягає залишенню без розгляду відповідно до положень пункту 5 ч. 1 ст. 226 Господарського процесуального кодексу України.

З огляду на викладене, апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "ФІДЕЯ" підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 129, 269, 275, 278, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "ФІДЕЯ" задовольнити, рішення Господарського суду міста Києва від 08.04.2021 у справі №910/21123/20 - скасувати та прийняти нове рішення, яким залишити позов без розгляду.

Матеріали справи №910/21123/20 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст.ст. 287 - 289 ГПК України.

Повний текст постанови складено 06.12.2021.

Головуючий суддя І.А. Іоннікова

Судді Т.І. Разіна

К.В. Тарасенко