ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 грудня 2021 року Справа № 923/1134/20
м. Одеса, проспект Шевченка, 29

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: М.А.Мишкіної,

суддів О.Ю. Аленіна, Л.В. Лавриненко

секретар судового засідання Кияшко Р.О.

за участю представників учасників справи:

від ОСОБА_2 - не з`явився;

від ОСОБА_1 - Динюк І.Р. - за ордером; Іванов Р.А. - за ордером;

від Садового товариства "Експрес" - ОСОБА_3 - голова.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2

на рішення Господарського суду Херсонської області від 20 травня 2021 року

у справі №923/1134/20

за позовом ОСОБА_1

до Садового товариства "Експрес"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_2

про визнання недійсними рішення загальних зборів та рішення правління

суддя суду першої інстанції: Н.А. Павленко

час і місце ухвалення рішення: 20.05.2021р., 12:49год., м.Херсон, Господарський суд Херсонської області, зала судових засідань №2

повне рішення складене 21.05.2021р.

Учасники процесу належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги.

У судовому засіданні 16.11.2021р. оголошувалась перерва згідно ст.216 ГПК України.

В судовому засіданні 02.12.2021р. згідно ст.ст.233, 240 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

встановив:

19.11.2020 до господарського суду Херсонської області надійшла позовна заява ОСОБА_1 (надалі позивач, ОСОБА_1 ) про визнання недійсними рішення позачергових загальних зборів Садового товариства "Експрес" (надалі по тексту рішення - відповідач, СТ "Експрес"), що оформлене протоколом №1 від 11.10.2020, та рішення членів правління Садового товариства "Експрес", що оформлене протоколом №1 від 11.10.2020.

В обґрунтування позову позивач вказує на грубе порушення прав ОСОБА_1 , як члена СТ "Експрес", у зв`язку з недотриманням останнім вимог Статуту та ЗУ "Про кооперацію" щодо порядку скликання і проведення загальних зборів та встановлення результатів загальних зборів членів товариства.

За твердженнями позивача, внаслідок несповіщення ОСОБА_1 та інших членів товариства стосовно проведення 11.10.2020 позачергових загальних зборів членів СТ "Експрес" були грубо порушені їх права як членів товариства на прийняття участі в управлінні СТ "Експрес".

На думку позивача, всі питання порядку денного рішення загальних зборів СТ "Експрес" оформленого протоколом №1 від 11.10.2020 мали бути доведені до відома ОСОБА_1 , як члена товариства, та попередньо нею проаналізовані. Відсутність можливості підготуватися по всім питанням порядку денного, надати пропозиції до питання та/або проекту рішення до порядку денного є порушенням її прав.

Позивач вказує, що зважаючи на те, що позачергові загальні збори мають скликатися правлінням СТ "Експрес" згідно положення п.28 Статуту та ст.15 ЗУ "Про кооперацію", а за твердженням голови правління вони не скликалися, слід констатувати фіктивність загальних зборів 11.10.2020 і зборів нового правління, які пройшли того ж дня, та, як наслідок, констатувати недійсність ухвалених на цих заходах рішень.

Одночасно із позовною заявою позивачем заявлено клопотання про витребування доказів: протоколу від 19.09.2020, в якому було відображено звернення ініціативної групи Садового товариства "Експрес" до правління товариства щодо ініціювання проведення загальних зборів; протоколу №1 позачергових загальних зборів від 11.10.2020; списку присутніх на позачергових загальних зборах від 11.10.2020; реєстру поіменного голосування присутніх на позачергових загальних зборах від 11.10.2020; протоколу №1 засідання правління Садового товариства "Експрес".

16.12.2020 від ОСОБА_2 надійшла заява про залучення її до справи в якості третьої особи на стороні відповідача.

Ухвалою суду від 17.12.2020 з підстав, викладених судом, залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача ОСОБА_2 . Цією ж ухвалою суду було постановлено відкласти підготовче засідання до 05.01.2021.

22.01.2021 від ОСОБА_2 надійшли письмові пояснення по справі. ОСОБА_2 стверджує, що позачергові загальні збори 11.10.2020 скликані за рішенням правління Товариства та за рішенням членів товариства, з ініціативи членів товариства, що відповідає нормам ст. ст. 8, 15 ЗУ "Про кооперацію", п. п. 26, 27, 30 Статуту товариства.

На думку ОСОБА_2 позачергові загальні збори членів СТ "Експрес", які було проведено 11.10.2020, відбулися без порушення як процедури скликання загальних зборів, так і повідомлення позивача та інших членів СТ "Експрес" про них.

11.02.2021 вже після підготовчого засідання до суду від позивача надійшла відповідь на пояснення третьої особи, за якою позивач вказує, що пояснення третьої особи подано з пропуском процесуального строку і відсутні підстави для поновлення процесуального строку.

Позивач вказує, що відповідно до положень ст.28 Статуту позачергові загальні збори мають скликатися правлінням СТ "Експрес", однак чинне правління товариства не приймало рішення про скликання позачергових загальних зборів і не отримувало від ОСОБА_2 такої вимоги.

Позивач зауважує, що за протоколом позачергових загальних зборів вказується, що реєстр членів товариства налічує 340 членів, водночас відповідно до відомостей, що містяться в ЄДР кількість учасників СТ на момент проведення зборів складає 356 фізичних осіб.

За твердженнями позивача, наданий витяг із журналу обліку членів СТ "Експрес" та їх представників, що зареєструвалися для участі в загальних зборах 11.10.2020 є неналежним доказом по справі. За своїм змістом наданий витяг з журналу є лише списком, котрий не містить підпису кожного зареєстрованого члена загальних зборів, відсилки на документ, на підставі якого встановлені повноваження особи (членство у кооперативі), і з його тексту неможливо встановити, що саме вказані у витязі особи особисто взяли участь у загальних зборах.

20.02.2021 від третьої особи надійшли письмові пояснення по справі. ОСОБА_2 вказує, що станом на 10.09.2020 дійсних членів товариства 340 осіб.

26.02.2021 від позивача надійшли заперечення на додаткові пояснення третьої особи. Позивач вказує, що в матеріалах справи відсутні і тимчасові посвідчення учасника загальних зборів для голосування, які могли замінити реєстр та надати можливість проаналізувати хід голосування.

Позивач наголошує, що Статутом не передбачено іншої форми участі члена товариства у загальних зборах ніж особистої (безпосередньої) участі, як і не передбачено право члена товариства надати довіреність представнику для участі у зборах та голосуванні від його імені. Натомість, ЗУ "Про кооперацію" встановлює імперативну норму, що право голосу члена кооперативу не може бути передано іншій особі.

За твердженнями позивача, оскільки з поданого Витягу неможливо встановити осіб, які приймали участь на позачергових зборах через свого представника, оскаржувані збори є недійсними у зв`язку з неможливістю визначення кворуму.

ішенням Господарського суду Херсонської області від 20.05.2021р. (суддя Н.А.Павленко) позов задоволено - визнано недійсним рішення правління Садового товариства "Експрес", що оформлене протоколом №1 від 11.10.2020р.; стягнуто з СТ "Експрес" на користь ОСОБА_1 4204грн. компенсації по сплаті судового збору.

Рішення вмотивоване наступним :

- вказане у протоколі №2 чергових Загальних зборів членів та їх представників СТ "Експрес" від 19.09.2020 про прийняте рішення ініціативної групи членів товариства про скликання позачергових зборів не підтверджується жодним доказом, окрім названого протоколу, враховуючи, що протоколом оформлено рішення Загальних зборів членів СТ "Експрес", які не відбулися у зв`язку з відсутністю кворуму. Поіменний список присутніх на Загальних зборах членів та їх представників СТ "Експрес" від 19.09.2020 в матеріалах справи відсутній, як і відсутній поіменний список осіб, які увійшли до ініціативної групи членів товариства у відповідності до положень ст.28 Статуту. Встановити, чи були членами товариства особи присутні на Загальних зборів членів та їх представників СТ "Експрес" від 19.09.2020 , яких визначено як ініціативну групу, не видається можливим;

- зазначення в протоколі №2 від 19.09.2020, яким оформлено рішення Загальних зборів членів СТ "Експрес", які не відбулися у зв`язку з відсутністю кворуму, не може розцінюватись судом, як вимога членів товариства про проведення позачергових зборів. Матеріали справи не містять доказів надходження до СТ "Експрес" вимоги про проведення Позачергових Загальних зборів. Отримання чи надходження такої вимоги також заперечується представником СТ "Експрес";

- станом на 24.09.2020р. ОСОБА_2 вже не була головою правління і відповідно не мала повноважень разом з членами правління, котрі обиралися 25.01.2020 і втратили свої повноваження, приймати рішення про скликання позачергових загальних зборів, затверджувати порядок денний загальних зборів, обирати склад реєстраційної комісії, користуватися печаткою товариства. Факт відсутності повноважень у ОСОБА_2 приймати відповідні рішення також підтверджується долученим до позову витягом з ЄДР, в якому вказано, що 15.09.2020 державним реєстратором проведено реєстрацію змін відомостей про юридичну особу, а саме внесено відомості про керівника садового товариства (голови правління) - ОСОБА_3 . Суд констатує, що на час прийняття рішення по даній справі в ЄДР вказано, що керівником садового товариства є ОСОБА_3 ;

- оскільки особи (члени правління, котрі обиралися 25.01.2020р. і втратили свої повноваження), на час проведення оспорюваних загальних зборів не мали повноважень щодо їх скликання та проведення, позивач не зміг реалізувати свої права на участь в управлінні садового товариства, відповідно не був ознайомлений зі змістом рішень, які були прийняті на цих зборах, що порушує право позивача як члена цього товариства;

- суд не приймає до уваги твердження позивача про те, що порядок повідомлення учасників СТ "Експрес" про проведення Загальних зборів СТ "Експрес", який було затверджено рішенням засідання Правління СТ "Експрес" оформленого протоколом №4 від 05.09.2020, стосується виключно порядку повідомлення про Загальні збори призначені на 19.09.2020. Так, дійсно на засіданні Правління СТ "Експрес" 05.09.2020 вирішувались питання щодо організації Загальних зборів проведення яких призначено на 19.09.2020, поряд з цим, у рішенні прийнятому на засіданні правління від 05.09.2020 йде мова взагалі про порядок повідомлення про проведення Загальних зборів, без конкретизації дати таких зборів. Окрім того, позачергові загальні збори, це різновид загальних зборів, які проводяться у передбачених п.28 Статуту випадках. З наведеного судом зроблено висновок, що порядок повідомлення про Загальні збори учасників СТ "Експрес" визначений на зборах Правління СТ "Експрес" 05.09.2020 стосується загалом порядку повідомлення учасників товариства про майбутні Загальні збори та зокрема, про позачергові загальні збори, які відбулися 11.10.2020р.;

- відповідно до Статуту СТ "Експрес" визначальною умовою для членства у товаристві є саме наявність садової ділянки;

- під час проведення загальних зборів членів СТ "Експрес" від 11.10.2020 був відсутній кворум товариства, що є порушенням ст. 15 Закону України "Про кооперацію, п. 26 Статуту товариства та безумовною підставою для визнання недійними рішень загальних зборів;

- Рішенням Позачергових Загальних зборів від 11.10.2020р. вирішені питання переобрання складу правління Товариства, тобто воно стосується зміни попереднього складу Правління новим. За наслідками такого рішення новим складом Правління спірним рішенням від 11.10.2020р. головою Правління Товариства обрана ОСОБА_2 . Отже, рішення Правління є наслідком прийняття Позачерговими Загальними зборами рішення від 11.10.2020р. та фактично є його процедурним продовженням у частині зміни голови Правління. Відтак, недійсність рішення Позачергових Загальних зборів впливає на рішення Правління та характеризує його таким, що не відповідає закону;

- у випадку недійсності рішення Позачергових Загальних зборів про обрання складу Правління, відповідно його рішення про визначення нового керівного складу Правління не відповідає пунктам 26 та 30 Статуту Товариства. За таких обставин і висновків, рішення Правління від 11.10.2020 є також недійсним.

22.06.2021р. до Південно-західного апеляційного господарського суду через Господарський суд Херсонської області надійшла апеляційна скарга ОСОБА_2 на рішення від 20.05.2021р. (надіслана поштою 10.06.2021р.), в якій скаржник просить скасувати оскаржене рішення та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги скаржник зазначає наступне.

- суд не обґрунтовує, та не наводить об`єктивних підстав для висновку про законність дій нового складу правління, обраного 12.09.2020р. на загальних зборах членів СТ "Експрес";

- суд прийняв за основу дійсність та законність протоколів загальних зборів членів СТ "Експрес" від 12.09.2020р. та засідання членів правління СТ "Експрес" від 12.09.2020р,, що є упередженим ставленням до третьої особи у справі. Суд констатує вже заздалегідь, що оскаржуваний позивачем протокол позачергових загальних зборів від 11.10.2020р. є незаконним, оскільки на момент його прийняття вже був інший склад правління та правомочні загальні збори членів СТ "Експрес" проведені раніше, а саме 12. 09.2020року.

- висновок суду, що матеріали справи не містять доказів надходження до СТ "Експрес" вимоги про проведення Позачергових Загальних зборів не ґрунтується на жодному доказі та аналізі правових підстав. Цей висновок суду є упередженим, виходячи із заздалегідь сформованою позиції суду, що загальні збори членів правління СТ "Експрес" від 12.09.2020р., на яких переобрано новий склад правління - є дійсним і на момент прийняття рішення оформлене протоколом №1 від 11.10.2020р., діяв інший легітимний склад правління СТ "Експрес", який є відповідачем у даній справі;

- позивач мав всі можливості, та судом встановлено, що вона була належним чином повідомлена, або мала можливість використовувати свої права, як члена товариства та бути обізнаною про прийняті рішення правлінням товариства. Тим паче, що суду надані докази оповіщення всіма можливими та доступними засобами всіх членів СТ "Експрес" про проведені заходи;

- щодо наявності кворуму при проведенні 11.10.2020 року Позачергових - загальних зборів, то судом лише констатовано кількість присутніх які не являються членами товариства та кількість осіб, які присутні за довіреностями.

- представник ОСОБА_2 надала пояснення (які також є доказом у справі), щодо надання правової допомоги 39 особам при проведенні позачергових загальних зборів. Представник 39 осіб - адвокат Зіновкіна О.П. уклала 39 угод, щодо надання правової допомоги при проведенні зборів загальних зборів, була присутня при проведенні зборів 11.10.2020 року. Однак, не голосувала від імені членів СТ "Експрес", з якими було укладено угоди про надання правової допомоги. Право голосу не було передано представнику Зіновкіній О.П. ;

Ухвалами суду апеляційної інстанції:

- від 19.07.2021р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на рішення Господарського суду Херсонської області від 20.05.2021р. у справі №923/1134/20; встановлено іншим учасникам справи строк для подання суду апеляційної інстанції відзиву на апеляційну скаргу, будь-яких клопотань з процесуальних питань до 20.08.2021р.; призначено справу до розгляду у судовому засіданні 15.09.2021р., 10.00год. з повідомленням учасників справи;

- від 13.09.2021р. постановлено провести судове засідання 15.09.2021р., 10.00год. у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою програмного забезпечення "EasyCon" із представником ОСОБА_2 - адвокатом Зіновкіною О.П.

20.08.2021р. ОСОБА_1 подала суду відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач просить залишити без задоволення апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване рішення - без змін.

У відзиві, зокрема, зазначено,що:

- факт відсутності повноважень у ОСОБА_2 приймати відповідні рішення підтверджується у тому числі і долученим до позову витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (надалі - ЄДР), в якому вказано, що 15.09.2020р. державним реєстратором проведено реєстрацію змін відомостей про юридичну особу, а саме внесено відомості про керівника садового товариства ( голови правління) - ОСОБА_3 . Підставою внесення змін слугувало рішення зборів від 12.09.2020р. про обрання нового складу правління;

- оскільки призначення та проведення позачергових загальних зборів відбувалось всупереч положень ст.15 ЗУ "Про кооперацію", на підставі нікчемного рішення правління, то і всі прийняті на таких позачергових зборах рішення є недійсними в силу Закону;

- доводи викладені в апеляційній скарзі не мають жодного правового підґрунтя, оскільки рішення від 20.05.2021р. по справі №923/1078/20 має інший предмет спору, відмінний суб`єктний склад учасників (окрім відповідача) і не набрало законної сили.

- висновки наведені у рішенні від 20.05.2021р. не можуть спростовувати той факт, що згідно витягу з ЄДР станом на 24.09.2020р. ОСОБА_2 не була керівником кооперативу (головою правління), хоча третя особа відмовляється приймати цю обставину, наполегливо використовуючи щодо себе формулювання "легітимний склад правління";

- чинне правління товариства не приймало жодного рішення про проведення позачергових загальних зборів 11.10.2020р. і не отримувало відповідної вимоги від третини його членів, що підтвердив представник в ході розгляду справи;

- стосовно протоколу від 19.09.2020р., на який посилається апелянт, то він не відображає, що саме третина членів товариства сформувала вимогу про скликання позачергових загальних зборів, оскільки його підписано лише трьома особами і він не містить жодною персоніфікації (поіменного списку ініціаторів), а отже не може вважатися вимогою третини членів кооператив про скликання позачергових загальних зборів (подібні обставини описані ВС в ухвалі від 23 липня 2020 року по справі № 904/2047/19);

- матеріали справи не містять жодних належних доказів, що правління (голова правління) отримували вимогу третини членів товариства про скликання позачергових загальних зборів, а відповідно неможливо встановити дату, з якої розпочався відлік 20 денного строку, і чи взагалі існували підстави для застосування такого механізму;

- якщо аналізувати оскаржуваний протокол від 11.10.2021р., то у ньому відсутня згадка про наданий ОСОБА_2 до суду "журнал обліку членів СТ "Експрес", натомість фігурує реєстр членів СТ "Експрес" на 10.10.2020р. ( останнє речення ст.1 протоколу зборів). Реєстр членів СТ "Експрес", складений станом на 10.10.2020р. також вказується і у протоколі №2 реєстраційної комісії позачергових загальних зборів від 11.10.2021р.. До суду був наданий документ з відмінною назвою, що обґрунтовано викликає сумнів у його достовірності та допустимості в якості доказу і який до того ж має непоодинокі розбіжності із витягом з журналу, який початково (21.01.2021р.) подавався до справи та самим журналом обліку ( ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 - прізвища дописані ручкою і були відсутні у витязі). Також, журнал містить підпис ОСОБА_9 (№2), хоча на момент проведення оскаржуваних зборів, остання уже не була членом СТ, у зв`язку з продажем власної нерухомості. Ухвалами Південно-західного апеляційного господарського суду:

- від 15.09.2021р. зупинено апеляційне провадження у справі №923/1134/20 до набрання законної сили судовим рішенням у справі №923/1078/20, що розглядається Південно-західним апеляційним господарським судом;

- від 01.11.2021р. поновлено апеляційне провадження у справі №923/1134/20; постановлено провести розгляд справи поза межами встановленого ч.1 ст.273 ГПК України строку у розумний строк, достатній з урахуванням обставин справи для своєчасного апеляційного перегляду справи; призначити справу до розгляду у судовому засіданні 16.11.2021р., 11.30год. з повідомленням учасників справи в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.

В засіданні суду апеляційної інстанції 02.12.2021р. представник скаржника не з`явився, однак надавав свої пояснення по суті вимог апеляційної скарги в засіданні 15.09.2021р.

Представники позивача заперечували проти задоволення апеляційної скарги з підстав законності та обґрунтованості оскаржуваного рішення та з мотивів, викладених у відзиві на апеляційну скаргу.

Відповідно до ст.269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників учасників справи, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, дослідивши докази стосовно фактів, наведених сторонами, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення скарги виходячи із наступного.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено в ході апеляційного перегляду справи, що ОСОБА_1 є членом СТ "Експрес", що підтверджується членською книжкою СТ "Експрес" (т. 2, а.с. 15-18).

Відповідно до Статуту СТ "Експрес" затвердженого рішенням загальних зборів СТ "Експрес" оформленого протоколом №2 від 09.07.2011 метою, основними засадами створення і діяльності садового товариства є задоволення і захист суспільних, економічних та інших інтересів його учасників для належного утримання земельних ділянок членів товариства та майна (п. 5 Статуту), правлінням товариства видається члену товариства членська книжка (п. 15 Статуту), член товариства має право брати участь в обговоренні питань, які розглядаються на загальних зборах членів товариства (п. 16 Статуту) (т.2, а.с.183-193).

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (станом на 10.11.2020) СТ "Експрес" за організаційно-правовою формою є садівничим товариством видом економічної діяльності якого є "81.10 Комплекс обслуговування об`єктів". До складу товариства входить 356 осіб, членів. Керівник СТ "Експрес" ОСОБА_3 (т.2, а.с.176-182)

05.09.2020р. відбулося засідання Правління садового товариства "Експрес", на якому було прийнято рішення, оформлене протоколом №4, провести чергові збори членів Садового товариства "Експрес" 19.09.2020р. в приміщенні КП ХОР "Кіновідеопрокат". Вирішено, що оголошення про проведення Загальних зборів СТ "Експрес" опубліковувати в одному із місцевих друкованих виданнях м.Херсона як: "Гривна", "Вечірній Херсон" та інші за 10 днів до проведення чергових Загальних зборів. Додатково розмістити оголошення на Дошках об`яв та оголошень, на адміністративних будівлях товариства, на офіційному сайті товариства, а також про можливість оповістити через смс. Проткол підписаний головою правління ОСОБА_2.

З протоколу №2 чергових Загальних зборів членів та їх представників СТ "Експрес" від 19.09.2020 (т.3, а.с.72-79) вбачається, що зареєструвалися та були присутні в залі 104 члена товариства замість необхідних 179 членів, у зв`язку з чим в протоколі констатовано, що чергові Загальні збори членів СТ "Експрес" не можуть вважатися правомочними.

Також в протоколі №2 Загальних зборів членів та їх представників СТ "Експрес" від 19.09.2020 вказано, що абсолютною більшістю голосів прийнято рішення про скликання Позачергових загальних зборів на 10 або ж 11 жовтня 2020 з наступним порядком денним:

1.Обрання уповноважених членів Загальних зборів членів Садового Товариства "Експрес";

2.Обрання членів Правління Садового Товариства "Експрес";

3.Внесення змін до Статуту Садового Товариства "Експрес";

4.Обрання голови правління Садового Товариства "Експрес";

5.Обрання ревізійної комісії Садового Товариства "Експрес";

6.Розгляд та затвердження доходів та видатків на друге півріччя 2020 року;

7.підведення підсумків та закриття позачергових загальних зборів .

Протокол підписаний головою чергових загальних зборів членів СТ "Експрес" ОСОБА_27 , секретаріатом зборів - ОСОБА_28 , ОСОБА_29 .

З протоколу Загальних зборів членів Товариства (без номеру) від 12.09.2020 (т. 2, а.с. 152-157) слідує, що 12.09.2020 у Товаристві проведені Загальні збори з порядком денним, серед іншого, про заслуховування членів ревізійної комісії щодо результатів проведеної ревізії діяльності правління та голови правління (пункт 2 порядку денного) та обрання нового складу членів правління (4 пункт порядку денного).

За результатами проведених Загальних зборів прийнято, серед інших, рішення про: визнання роботи голови правління ОСОБА_2 та членів правління незадовільною, а також переобрання складу правління (рішення за 2 пунктом порядку денного); прийняття в члени товариства ОСОБА_3 та ОСОБА_14 ; обрання на 2 роки правління у складі ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 та ОСОБА_3 .

Як слідує з протоколу № 1 засідання членів правління Товариства від 12.09.2020 (т. 2, а.с. 158-160) у товаристві відбулося засідання членів правління з порядком денним, серед іншого, про обрання голови правління товариства та його заступника (пункт 2 порядку денного).

За результатами проведеного засідання членів правління головою правління обрана ОСОБА_23 , заступником голови правління - ОСОБА_18 та бухгалтером-касиром - ОСОБА_24 .

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 06.05.2021р. у справі №923/1078/20 (суддя М.К. Закурін) визнано недійсним рішення Загальних зборів СТ "Експрес", що оформлене протоколом від 12.09.2020р.; визнано недійсним рішення правління СТ "Експрес", що оформлене протоколом №1 від 12.09.2020р.; скасовано державну реєстрацію змін до відомостей про СТ "Експрес" щодо зміни керівника від 15.09.2020р. №015000342.

Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.10.2021р. рішення Господарського суду Херсонської області від 06.05.2021р. у справі №923/1078/20 залишено без змін.

На засіданні членів правління садового товариства "Експрес" 24.09.2020 було серед іншого вирішено провести позачергові загальні збори членів СТ "Експрес" 11.10.2020.

Відповідно до протоколу №5 засідання членів правління садового товариства "Експрес" від 24.09.2020, до складу правління входили: ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 та ОСОБА_3 , які були обрані за результатами проведення Загальних зборів членів Товариства (без номеру) від 12.09.2020.

11.10.2021 відбулися позачергові Загальні збори членів та їх представників Садового товариства "Експрес" рішення яких оформлено протоколом №1 позачергових Загальних зборів членів та їх представників Садового товариства "Експрес" (т. 3, а.с. 103-108).

Згідно вказаного протоколу зареєструвалися та присутні в залі 146 членів товариства; надано для реєстрації 39 доручень від членів товариства; таким чином на позачергових Зборах присутні 185 членів СТ "Експрес" та їх представників. Відповідно до реєстру членів СТ "Експрес" на 10.10.2020 склад СТ "Експрес" налічує 340 членів товариства.

На позачергових Загальних зборах членів та їх представників СТ "Експрес" 11.10.2020р.:

-Абсолютною більшістю голосів головою загальних зборів обрано ОСОБА_25 ; члена ми президії обрано ОСОБА_26 та ОСОБА_27 , в секретаріат зборів обрано ОСОБА_28 та ОСОБА_29 ;

-Обрано лічильну комісію в кількості 4-х осіб;

-Затверджено регламент зборів;

-Обрано уповноважених членів загальних зборів у кількості 72 осіб. Кандидатуру ОСОБА_3 виключено зі списку кандидатів уповноважених членів загальних зборів;

-Обрано членів правління СТ "Експрес" у складі 11 осіб та персонально: ОСОБА_30 , ОСОБА_31 , ОСОБА_32 , ОСОБА_33 , ОСОБА_34 , ОСОБА_35 , ОСОБА_28 , ОСОБА_36 , ОСОБА_37 , ОСОБА_2 , ОСОБА_25 ;

-Прийнято рішення про внесення змін до п.26,30 Статуту СТ "Експрес" шляхом викладення абз. 2 п.26 у настіпній редакції: "обирають терміном на два роки голову правління, правління і ревізійу комісію садового товариства"; пункт 30 викладено в новій ркдвкції;

-Обрано голову правління СТ "Експрес" ОСОБА_2 ;

-Обрано ревізійну комісію СТ "Експрес" в кількості 3-х осіб: ОСОБА_29 , ОСОБА_38 , ОСОБА_39 ;

-На друге півріччя 2020 року затверджено членські внески в розмірі 1,00грн. за 1 сотку, а вартість спожитої електричної енергії в Товаристві в розмірі 1,95 грн. за 1 кВт год. для денного тарифу та 0,975 грн для нічного тарифу.

Протокол підписаний головою позачергових загальних зборів членів СТ "Експрес" ОСОБА_40 , секретаріатом зборів ОСОБА_28 , ОСОБА_29

11.10.2020 відбулося засідання членів правління Садового товариства "Експрес", оформлене протоколом №1 (т.3, а.с.101-102), на якому:

- головою правління обрано члена правління ОСОБА_2, замінивши ОСОБА_3 ;

-заступником голови правління обрано члена правління ОСОБА_28; секретарем правління обрано ОСОБА_32;

-обрано уповноважену зареєструвати зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців та громадських формувань, зареєструвати Статут товариства в новій редакції ОСОБА_2 .

Протокол підписаний головою правління ОСОБА_2, секретарем засідання ОСОБА_28 .

Відповідно до витягу з ЄДРЮО ФОП та ГФ станом на 10.11.2020р. керівником СТ "Експрес" значилася ОСОБА_3

ОСОБА_1 не погоджується з вказаними рішеннями позачергових зборів та членів правління СТ "Експрес" від 11.10.2020р., оформлені протоколами №№1, вказуючи, що вони прийняті з порушенням процедури їх скликання та були проведені без повідомлення про їх проведення та про порядок денний всіх членів СТ "Експрес", а також за кворумом членів СТ "Експрес", що неможливо встановити .

Колегія суддів погоджується з висновком Господарського суду Херсонської області про наявність підстав для задоволення позову з огляду на наступне.

Відповідно до положень статті 167 Господарського кодексу України корпоративні відносини - це відносини, які виникають, змінюються та припиняються щодо права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

За способом утворення (заснування) та формування статутного капіталу стаття 63 Господарського кодексу України відносить кооперативні підприємства до корпоративних, а за формою власності - до підприємств колективної власності.

Корпоративне підприємство характеризується тим, що утворюється, як правило, двома або більше засновниками за їх спільним рішенням (договором), діє на основі об`єднання майна та/або підприємницької чи трудової діяльності засновників (учасників), їх спільного управління справами, на основі корпоративних прав, у тому числі через органи, що ними створюються, участі засновників (учасників) у розподілі доходів та ризиків підприємства.

Кооперативи як добровільні об`єднання громадян з метою спільного вирішення ними економічних, соціально-побутових та інших питань можуть створюватися у різних галузях (виробничі, споживчі, житлові тощо). Діяльність різних видів кооперативів регулюється законом. Господарська діяльність кооперативів повинна здійснюватися відповідно до вимог цього Кодексу, інших законодавчих актів (стаття 94 Господарського кодексу України).

Зазначені норми кореспондуються із нормами статей 83, 85, 86 Цивільного кодексу України, згідно з положеннями яких юридичні особи можуть створюватися у формі товариств, установ та в інших формах, встановлених законом. Товариством є організація, створена шляхом об`єднання осіб (учасників), які мають право участі у цьому товаристві. Товариство може бути створено однією особою, якщо інше не встановлено законом. Непідприємницькими товариствами є товариства, які не мають на меті одержання прибутку для його наступного розподілу між учасниками. Непідприємницькі товариства (кооперативи, крім виробничих, об`єднання громадян тощо) та установи можуть поряд зі своєю основною діяльністю здійснювати підприємницьку діяльність, якщо інше не встановлено законом і якщо ця діяльність відповідає меті, для якої вони були створені, та сприяє її досягненню.

Особливості створення кооперативів та ведення господарської діяльності обслуговуючими кооперативами визначається Законом України "Про кооперацію".

За змістом положень статей 2, 6, 9 Закону України "Про кооперацію" кооператив є юридичною особою, державна реєстрація якого проводиться в порядку, передбаченому законом. Відповідно до завдань та характеру діяльності кооперативи поділяються на такі типи: виробничі, обслуговуючі та споживчі. За напрямами діяльності кооперативи можуть бути сільськогосподарськими, житлово-будівельними, садово-городніми, гаражними, торговельно-закупівельними, транспортними, освітніми, туристичними, медичними тощо.

Таким чином, садівничий кооператив є господарською організацією - юридичною особою, яка здійснює некомерційну господарську діяльність з моменту державної реєстрації на підставі закону та свого статуту.

За умовами частини першої статті 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно з положеннями статті 12 Закону України "Про кооперацію" основними правами члена кооперативу є, зокрема, участь в господарській діяльності кооперативу, а також в управлінні кооперативом, право голосу на його загальних зборах, право обирати і бути обраним в органи управління; користування послугами кооперативу; право вносити пропозиції щодо поліпшення роботи кооперативу, усунення недоліків у роботі його органів управління та посадових осіб; право звертатися до органів управління та органів контролю за діяльністю кооперативу, посадових осіб кооперативу із запитами, пов`язаними з членством у кооперативі, діяльністю кооперативу та його посадових осіб, одержувати письмові відповіді на свої запити.

За змістом наведених норм корпоративні права характеризуються тим, що особа, яка є учасником (засновником, акціонером, членом) юридичної особи має право на участь в управлінні господарською організацією та інші правомочності передбачені законом і статутними документами.

Отже, члени кооперативу незалежно від напряму його діяльності є носіями корпоративних прав, а відносини між його членами та кооперативом, які пов`язані зі створенням, діяльністю, управлінням або припиненням діяльності такої юридичної особи, є корпоративними.

Саме така правова позиція викладена в постановах Великої Палати Верховного Суду від 24.04.2019 у справі №509/577/18, від 01.10.2019 у справі №910/7554/18 та від 17.12.2019 у справі №904/4887/18.

Відповідно до статті 15 Закону України "Про кооперацію" вищим органом управління кооперативу є загальні збори членів кооперативу.

Статтею 8 Закону України "Про кооперацію" визначено, що статут кооперативу є правовим документом, що регулює його діяльність. Статут кооперативу повинен містити такі відомості: найменування кооперативу, його тип та місцезнаходження; мета створення кооперативу і вичерпний перелік видів його діяльності; склад його засновників; умови і порядок вступу до кооперативу та виходу чи виключення з нього; права і обов`язки членів та асоційованих членів кооперативу; порядок внесення змін до статуту кооперативу; порядок встановлення розмірів і сплати внесків та паїв членами кооперативу та відповідальність за порушення зобов`язань щодо їх сплати; форми участі членів кооперативу в його діяльності; порядок формування, склад і компетенція органів управління та органів контролю кооперативу, а також порядок прийняття ними рішень, у тому числі з питань, рішення з яких приймається одноголосно чи кваліфікованою більшістю голосів членів кооперативу, які беруть участь у загальних зборах; порядок формування, використання та розпорядження майном кооперативу; порядок розподілу його доходу та покриття збитків; порядок обліку і звітності у кооперативі; порядок реорганізації і ліквідації кооперативу та вирішення пов`язаних з цим майнових питань; порядок скликання загальних зборів; умови і порядок повернення паю. Статут може містити інші пов`язані з особливостями діяльності кооперативу положення, що не суперечать законодавству. В силу пункту 10.1 статуту Садівничого кооперативу "Буревестник" вищим органом управління кооперативу є загальні збори членів кооперативу, які складаються з членів кооперативу.

В пункті 16 Статуту визначено, що член товариства має право, зокрема: брати участь в обговоренні питань, які розглядаються на загальних зборах (зборах уповноважених)членів товариства; обирати і бути обраним в органи управління і контролю товариством; ставити перед правлінням питання і вносити пропозиції, направлені на поліпшення роботи товариства;звертатися за захистом своїх прав у правління і оскаржити рішення правління у випадку незгоди з ними перед загальними зборами членів товариства, подавати позов у суд; приймати особисту участь при розгляді правлінням питань, що стосуються їхньої діяльності або поведінки..

Згідно п.25 та п.26 Статуту СТ "Експрес" управління садовим товариством здійснюється на основі самоврядування, широкої демократії, гласності, активної участі його членів у рішенні всіх питань діяльності садового товариства. Вищим органом управління садового товариства є загальні збори або за рішенням загальних зборів - збори уповноважених. У період між загальними зборами управління товариством здійснюється правлінням. Загальні збори правомочні вирішувати питання, якщо на зборах присутні половина усіх членів товариства плюс один голос.

В п. 27 Статуту передбачено, що коли скликання загальних зборів утруднені або неможливі, для вирішення питань, які віднесені до компетенції загальних зборів скликаються збори уповноважених членів товариства. Затверджена норма представництва - 1 представник від 5 членів товариства. Збори уповноважених членів товариства правомочні вирішувати питання, якщо на них є присутніми не менше 2/3 від загальної кількості уповноважених.

Згідно п.30 Статуту правління садового товариства є виконавчим органом товариства, підзвітним у своїй роботі загальним зборам (зборам уповноважених) членів товариства. Правління обирається з числа членів товариства терміном на 2 роки в кількості не менш 9 чоловік. Зі свого складу правління обирає голову правління, його заступника і бухгалтера - касира. При необхідності правління створює суспільні комісії, що працюють під його керівництвом. Перевибори правління можуть бути проведені достроково загальними зборами (зборами уповноважених) членів товариства скликаних за вимогою не менше ј членів товариства або ревізійної комісії товариства.

Рішення на загальних зборах (зборах уповноважених) членів товариства приймаються простою більшістю голосів відкритим голосуванням. Вибори правління і ревізійної комісії товариства приймаються відкритим або таємним голосуванням по розсуду загальних зборів (зборів уповноважених). Обраними вважаються кандидати, за яких проголосувало більш половини учасників зборів (п.29 Статуту).

За умовами частини першої статті 12 Закону України "Про кооперацію" , частини першої статті 99 Господарського кодексу України , ст.. 16 Статуту одним з основних прав члена садового товариства є участь в управлінні кооперативом, право голосу на його загальних зборах.

Права члена кооперативу можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. При цьому позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами членів рішень, оскільки вплив члена на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Подібна правова позиція Верховного Суду викладена в постанові від 06.08.2020 у справі №918/636/19.

Порядок скликання та проведення загальних зборів учасників юридичної особи визначений законодавством України за положеннями якого учасники (акціонери, члени) юридичної особи мають бути до початку загальних зборів повідомлені про дату, місце, час проведення та порядок денний таких зборів. Такий порядок скликання загальних зборів вищого органу управління юридичної особи не залежить від її організаційно-правової форми, є загальноприйнятим та таким, що гарантує забезпечення права учасника (акціонера, члена) юридичної особи на участь в управлінні нею.

Вказуючи на законність скликання 11.10.2020 позачергових загальних зборів СТ "Експрес" і дотримання порядку скликання таких зборів, ОСОБА_41 до матеріалів справи надано протокол №5 засідання членів правління садового товариства "Експрес" від 24.09.2020 (т.3. а.с.77-79).

Відповідно до протоколу №5 засідання членів правління садового товариства "Експрес", на засіданні членів правління садового товариства "Експрес" 24.09.2020р. були присутні наступні члени правління: ОСОБА_41 , ОСОБА_42 , ОСОБА_25 , ОСОБА_32 , ОСОБА_34 , ОСОБА_43 , ОСОБА_35 , ОСОБА_44 , ОСОБА_45 .

На засіданні було серед іншого вирішено:

- провести позачергові загальні збори членів СТ "Експрес" 11.10.2020р. в приміщенні ККЗ "Ювілейний"; порядок денний:

1.Обрання уповноважених членів Загальних зборів членів Садового Товариства "Експрес";

2.Обрання членів Правління Садового Товариства "Експрес";

3.Внесення змін до Статуту Садового Товариства "Експрес";

4.Обрання голови правління Садового Товариства "Експрес";

5.Обрання ревізійної комісії Садового Товариства "Експрес";

6.Розгляд та затвердження доходів та видатків на друге півріччя 2020 року;

7.підведення підсумків та закриття позачергових загальних зборів .

Протокол підписаний головою правління ОСОБА_2.

-затвердити порядок денний позачергових загальних зборів СТ "Експрес";

-для реєстрації членів та їх представників СТ "Експрес", які прибудуть для участі в Позачергових загальних зборах, обрати та затвердити реєстраційну комісію.

В той же час, 12.09.2020 Загальними зборами СТ "Експрес" прийнято, серед інших, рішення про: визнання роботи голови правління ОСОБА_2 та членів правління незадовільною, а також переобрання складу правління (рішення за 2 пунктом порядку денного); обрання на 2 роки правління у складі ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 та ОСОБА_3 .

Так, рішенням господарського суду Херсонської області від 06.05.2021р. визнано недійсним рішення Загальних зборів СТ "Експрес", що оформлене протоколом від 12.09.2020р.; визнано недійним рішення правління СТ "Експрес", що оформлене протоколом №1 від 12.09.2020р.; однак вказані рішення діяли у часі, у тому числі станом на 24.09.2020р., а тому станом на 24.09.2020р. рішення від 12.09.2020р., яким визнано роботу голови правління ОСОБА_2 та членів правління незадовільною, переобрано склад правління (рішення за 2 пунктом порядку денного); обрано на 2 роки правління у складі ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 та ОСОБА_3 було чинним.

Крім того, відповідно до п.28 Статуту СТ "Експрес" загальні збори (збори уповноважених) членів товариства скликаються правлінням не рідше 2 разів на рік, а позачергові збори-за вимогою не менше ј від загальної кількості членів товариства, або на вимогу ревізійної комісії товариства.

Відтак є вірним висновок господарського суду, що станом на 24.09.2020 ОСОБА_2 вже не була головою правління і відповідно не мала повноважень разом з членами правління, котрі обиралися 25.01.2020, приймати рішення про скликання позачергових загальних зборів, затверджувати порядок денний загальних зборів, обирати склад реєстраційної комісії, та цю обставину не спроможний змінити той факт, що рішенням господарського суду Херсонської області у справі №923/1078/20, що набрало законної сили, визнано недійсним рішення загальних зборів від 11.10.2020р. та рішення правління СТ "Експрес" від 11.10.2020р.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах. Зокрема, рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання.

Саме такий правовий висновок Великої Палати Верховного Суду викладено в постанові від 28.01.2020 у справі №924/641/17.

Статтею 15 Закону України "Про кооперацію" передбачено, що про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів члени кооперативу повинні бути повідомлені не пізніше ніж за 10 днів до визначеного строку їх проведення. Позачергові загальні збори членів кооперативу повинні бути скликані протягом 20 днів з дня надходження такої вимоги. У разі незабезпечення правлінням (головою) кооперативу скликання позачергових загальних зборів вони можуть бути скликані особами, які вимагали їх скликання, протягом наступних 20 днів.

В даному випадку ані Статутом СТ "Експрес" ані нормами ЗУ "Про кооперацію" не встановлено спосіб повідомлення членів Товариства про скликання загальних зборів.

Аналізуючи наявні в матеріалах справи протоколи зборів членів СТ "Експрес" можна дійти висновку, що для повідомлення про наступні збори використовувалися такі засоби повідомлення як розміщення оголошення на Дошках об`яв та оголошень, на адміністративних будівлях товариства, на офіційному сайті товариства, а також можливість оповіщення через смс.

З пояснень ОСОБА_2 вбачається, що при скликанні зборів на 11.10.2020 використовувалися декілька способів повідомлення членів про їх проведення, зокрема, розміщення оголошення на офіційному сайті товариства, розміщення оголошення в газеті "СВ" №40 від 01.10.2020 (т.3, а.с.87), а також усного повідомлення та запрошення ОСОБА_1 , що підтверджується відеозаписом.

Обраний особою, що скликає загальні збори учасників товариства, спосіб повідомлення про їх проведення повинен забезпечити реальне персональне повідомлення учасника і не бути лише формальним направленням такого повідомлення.

Колегія суддів акцентує увагу, що у випадку заперечення учасником факту повідомлення його про проведення загальних зборів, обов`язок доказування обставин повідомлення позивача про проведення загальних зборів покладається на відповідача, як особу, рішення органу управління якої оспорюється (така правова позиція викладена в постановах Верховного Суду від 11.12.2019 у справі № 916/2584/18, від 06.02.2020 у справі № 906/307/19).

Відповідач не скористався своїм правом на надання належних та допустимих доказів в підтвердження персонального повідомлення ОСОБА_1 про призначення позачергових загальних зборів на 11.10.2020р.

З наведеного слідує, що позачергові загальні збори 11.10.2020р. були ініційовані та проведені особами, які не мали на це відповідних повноважень, а також з порушенням порядку скликання позачергових зборів встановленого п.28 Статуту.

Отже, господарським судом зроблено помилковий висновок, що матеріали справи містять докази на підтвердження того, що ОСОБА_1 було повідомлено про проведення 11.10.2020р. загальних зборів та про порядок денний, по якому приймались спірні рішення, оскільки докази персонального повідомлення ОСОБА_1 про збори та їх порядок денний у справі відсутні.

Крім того, суд першої інстанції встановив, що рішення загальних зборів учасників Кооперативу, які оформлені протоколом № 1 від 11.10.2020, прийняті за відсутності кворуму для прийняття рішень - були неправомочними.

Відповідно до наявного в матеріалах справи списку членів СТ "Експрес" станом на 10.09.2020 (т. 4, а.с.13-21), який підписаний ОСОБА_2 та скріплений печаткою Товариства станом на 10.09.2020 до складу СТ "Експрес" входило 340 осіб, з урахуванням померлих осіб та об`єднання земельних ділянок, власником яких стала одна особа.

Втім, в протоколі №2 засідання Реєстраційної комісії позачергових загальних зборів СТ "Експрес" від 11.10.2020 (т.3,а.с.90) зазначається, що реєстрація здійснювалась на підставі реєстру членів СТ "Експрес", складеному станом на 10.10.2020, який в матеріалах справи відсутній.

В протоколі №1 від 11.10.2о20р. вказано, що зареєструвалися та присутні в залі 146 членів товариства; надано для реєстрації 39 доручень від членів товариства; таким чином на позачергових Зборах присутні 185 членів СТ "Експрес" та їх представників. Відповідно до реєстру членів СТ "Експрес" на 10.10.2020 склад СТ "Експрес" налічує 340 членів товариства.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 10.11.2020р. кількість учасників СТ "Експрес" становила 356 фізичних осіб.

Отже відомості вказані в протоколі №1 від 11.10.2020р. та в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо кількості членів СТ "Експрес" різняться.

У протоколі від 11.10.2020 зазначено, що на вказаних позачергових загальних зборах зареєструвалися та присутні в залі 146 членів товариства; надано для реєстрації 39 доручень від членів товариства; на зборах присутні 185 членів СТ "Експрес" та їх представників.

Відповідно до "Журналу обліку членів СТ "Експрес" станом на 15.09.2020", у назві якого вказано "Облік членів СТ "Експрес" та їх представників, що зареєструвалися для участі в Загальних зборах 11.10.2020", який був наданий третьою особою як документ, що посвідчував присутніх членів кооперативу на позачергових загальних зборах, що відбулися 11.10.2020 (т.4, а.с.70-94), кількість осіб, які поставили підпис особисто склала 142 особи, загальна кількість членів СТ "Експрес" відповідно до вказаного журналу становить . В названому журналі вказано, що ОСОБА_46 , ОСОБА_47 , ОСОБА_48 , ОСОБА_8 , ОСОБА_49 , загалом 5 осіб, представляли на зборах 11.10.2020 інші особи по довіреностямПри цьому 37 осіб на позачергових загальних зборах членів СТ "Експрес" представляла Зіновкіна О.П. , яка не є членом СТ "Експрес", при цьому навпроти прізвища деяких членів СТ написано "угода з адвокатом Зіновкіна О.П." або "угода Зіновкіна", а у деяких просто прізвище " Зіновкіна чи Зіновкіна О.П. ".

Отже 42 особи представляли їх представники, проте довіреності відсутні в матеріалах справи.

З наведеного випливає, що відомості у протоколі від 11.10.2020 щодо присутніх осіб не відповідають відомостям вказаним в графі "Облік членів СТ "Експрес" та їх представників, що зареєструвалися для участі в Загальних зборах 11.10.2020" журналу обліку членів СТ "Експрес"

Це, з урахуванням невідповідності інформації щодо загальної кількості учасників СТ "Експрес", відсутності реєстру членів СТ "Експрес", складеного станом на 10.10.2020 на переконання колегії суддів ставить під сумнів зміст протоколу загальних зборів від 11.10.2020р. щодо кворуму, а також унеможливлює встановлення дійсної кількості присутніх учасників на загальних зборах, та, відповідно, наявності кворуму.

Колегія суддів відзначає, що прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів, а також порушення вимог щодо належного повідомлення учасників товариства про скликання загальних зборів учасників товариства є достатніми підставами для визнання недійсними таких рішень загальних зборів. (Таку правову позицію викладено в постановах Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 02 травня 2018 року у справі № 911/190/17, від 08 травня 2018 року у справі № 916/3457/16, від 17 квітня 2018 року у справі №922/1671/16).

Згідно п.30 Статуту правління садового товариства є виконавчим органом товариства, підзвітним у своїй роботі загальним зборам (зборам уповноважених) членів товариства. Правління обирається з числа членів товариства терміном на 2 роки в кількості не менш 9 чоловік. Зі свого складу правління обирає голову правління, його заступника і бухгалтера - касира. При необхідності правління створює суспільні комісії, що працюють під його керівництвом. Перевибори правління можуть бути проведені достроково загальними зборами (зборами уповноважених) членів товариства скликаних за вимогою не менше ј членів товариства або ревізійної комісії товариства.

Відтак, у випадку недійсності рішення Позачергових Загальних зборів про обрання складу Правління, відповідно його рішення про визначення нового керівного складу Правління не відповідає пунктам 26 та 30 Статуту Товариства, а відтак визнанню недійсним підлягає і рішення Правління від 11.10.2020 .

Доводи апеляційної скарги наведених вище висновків не спростовують та не впливають на оцінку законності та обґрунтованості оскаржуваного рішення (з урахуванням встановленого в постанові апеляційного господарського суду та його позиції у питанні повідомлення ОСОБА_1 ).

Відповідно до ст.276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права.

В процесі апеляційного розгляду справи колегією суддів не встановлено порушення норм процесуального права, що є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильного застосування норм матеріального права для виходу за межі доводів апеляційної скарги, доводи апеляційної скарги відхилені судом апеляційної інстанції, тому рішення Господарського суду Херсонської області від 20.05.2021р. залишається без змін як ухвалене у відповідності до норм матеріального та процесуального права відповідно до ст.276 ГПК України (з мотивів, викладених у постанові).

Відповідно до п.4 ч.1 ст.282 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції складається, зокрема, з резолютивної частини із зазначенням розподілу судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції.

В даному випадку витрати, понесені у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції (витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги на рішення від 20.05.2021р.), покладаються на скаржника, оскільки вимоги апеляційної скарги відхилені у повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276, 281-284 ГПК України, колегія суддів -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Херсонської області у справі № 923/1134/20 залишити без змін.

Витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги покласти на ОСОБА_2 .

Постанова в порядку ст.282 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття згідно ст.284 ГПК України.

Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення згідно положень ст.ст.286,287 ГПК України.

Повний текст постанови складено 07 грудня 2021 року.

Головуючий суддя М.А. Мишкіна

Суддя О.Ю. Аленін

Суддя Л.В. Лавриненко