ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
======================================================================
УХВАЛА

29 листопада 2021 року Справа № 915/1705/21

м.Миколаїв

Заявник: Товариство з обмеженою відповідальністю «БРЕНД ПРО»,

01042, м.Київ, б-р Марії Приймаченко, буд.1/27, оф.304/3, ел.пошта ,

представник заявника Гриців Анна Геннадіївна, адреса: 03164, м.Київ, вул.Генерала Наумова, буд.19, кв145, ел.пошта

інша особа: Товариство з обмеженою відповідальністю «Сервер.ЮА»,

54001, м.Миколаїв, вул.Велика Морська, 23, оф.28, ел.пошта

інша особа: Товариство з обмеженою відповідальністю «ОМНІЛЕНС»,

54001, м.Миколаїв, вул.Велика Морська, 23, оф.28, ел.пошта

Суддя Ткаченко О.В.

Представники:

Від заявника: Гриців А.Г., за ордером,

СУТЬ СПОРУ: забезпечення доказів (до подання позову),

23.11.2021р. на адресу Господарського суду Миколаївської області надійшла заява ТОВ «БРЕНД ПРО» про забезпечення доказів до подання позову в порядку ст. 110 ГПК України.

Ухвалою суду від 23.11.2021р. було призначено до розгляду заяву ТОВ «БРЕНД ПРО» про забезпечення доказів до подання позову на 29.11.2021р. об 11 год. 00 хв.

У судовому засіданні представник заявника підтримав вимоги заяви у повному обсязі.

На підставі ст. 233 ГПК України, у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини ухвали.

Розглянувши заяву про забезпечення доказів, суд встановив наступне.

Як зазначає ТОВ «БРЕНД ПРО», він є власником прав на використання на території України об`єктів права інтелектуальної власності - зображень головних персонажів мультиплікаційних (анімаційних) творів із серії «Як козаки…» - трьох запорізьких козаків Грая, Тура та Ока. На підтвердження акторських прав заявником надано копію ліцензійного договору №03/07/17-ВР від 03.07.2017р., укладеного між Компанією «АРТНЕЙШН КОРПОРЕЙШН ЛТД» та ТОВ «БРЕНД ПРО» з додатками та додатковими угодами та копію ліцензійного договору №01/14 від 01.04.2014р., укладеного між гр. ОСОБА_1 та гр. ОСОБА_2 з одного боку та Компанією «М.Ц. АІР АССЕТС ЛІМІТЕД» (в подальшому додатковою угодою №1 від 05.09.2016р. було змінено назву на Компанія «АРТНЕЙШН КОРПОРЕЙШН ЛТД»).

Заявник зазначає, що йому стало відомо, що на веб-сайті в мережі Інтернет за посиланням https://vashagotivochka.ua/ (далі - Сайт) у період з 01.10.2021р. по 27.10.2021р. було здійснено недозволене (без отримання на це відповідного дозволу від заявника) використання якого на території України належать заявнику.

Відповідно до визначень Закону України «Про авторське право і суміжні права» веб-сайт - сукупність даних, електронної (цифрової) інформації, інших об`єктів авторського права і (або)суміжних прав тощо, пов`язаних між собою і структурованих у межах адреси веб-сайту і (або) облікового запису власника цього веб-сайту, доступ до який здійснюється через адресу у мережі Інтернет, що може складатись із доменного імені, записів про каталоги або виклики і (або) числової адреси за Інтернет-протоколом. При цьому власником веб-сайту за визначенням закону є особа, яка є володільцем облікового запису та встановлює порядок і умови використання веб-сайту. За відсутності доказів іншого власником веб-сайту вважається реєстрант відповідного доменного імені, за яким здійснюється доступ до веб-сайту і(або) отримувач послуг хостингу.

Заявник зазначає, що для визначення власника Сайту (належного відповідача) йому необхідно звернутись до реєстратора доменного імені з метою отримання інформації про особу, в інтересах якої зареєстровано доменне ім`я (реєстранта доменного імені а також хостинг-провайдера з метою отримання інформації про отримувача послуг хостинг Сайту).

Відповідно до наданої заявником інформації з публічної бази даних записів про доменні імена WHOIS станом на 27.10.2021р. реєстратором доменного імені https://vashagotivochka.ua/ тобто особою, яка здійснила реєстрацію та забезпечує технічне функціонування відповідного доменного імені, є товариство з обмеженою відповідальністю «ОМНІЛЕНС».

Заявник звернувся до ТОВ «ОМНІЛЕНС» із заявою про надання інформації про реєстранта доменного імені за вих.№27/10/2021 від 27.10.2021р., яка була отримана останнім 29.10.2021р. (а.с.25-28).

Відповіді на запит заявник не отримав.

В подальшому, з відповідно до інформації з публічної бази даних записів про доменні імена WHOIS станом на 10.11.2021р. заявник дізнався, що реєстратором доменного імені https://vashagotivochka.ua/ є товариство з обмеженою відповідальністю «Сервер.ЮА» та звернувся до вказаної юридичної особи з аналогічним запитом від 10.11.2021р. (а.с.29-31).

Відповіді від ТОВ «Сервер.ЮА» заявник також не отримав.

Відповідно до п.3.3 Регламенту особливостей реєстрації приватних доменних імен другого рівня в домені .UA, приватні доменні імена другого рівня в домені .UA делегуються виключно в разі, якщо відповідне доменне ім`я повністю або його компонент другого рівня (до знака «.», але не включаючи цей знак), за написанням співпадає із Знаком, права на використання якого на території України належать відповідному реєстранту.

Згідно із визначеннями вказаного Регламенту, Знак - словесний знак для товарів та послуг, на який центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері інтелектуальної власності видане свідоцтво України на знак для товарів та послуг, або такий, що одержав правову охорону на території України згідно з Мадридською угодою про міжнародну реєстрацію знаків, або, в разі, якщо такий зареєстрований знак для товарів та послуг складається з тексту та інших позначень, - його словесну частину, яка сама є об`єктом правової допомоги.

З огляду на те, що доменне ім`я ІНФОРМАЦІЯ_1 є приватним доменним іменем другого рівня, його реєстрант повинен був в обов`язковому порядку для його реєстрації надати інформацію про реєстрацію торговельної марки, що містить словесну частину «VASHA GOTIVOCHKA».

Відповідно до інформації з Спеціальної інформаційної системи Укрпатенту власником словесної торговельної марки «VASHA GOTIVOCHKA», зареєстрованої за свідоцтвом №177171 від 10.10.2013р. є фізична особа - ОСОБА_3 , зареєстрований за адресою АДРЕСА_1 (а.с.32).

Підпунктом 3.9.3 Регламенту особливостей реєстрації приватних доменних імен другого рівня в домені .UA, делегування приватного доменного імені другого рівня в домені .UA відбувається зокрема, з наданням реєстратору інформації про видачу ліцензії на використання Знака (якщо безпосередньо реєстрант приватного доменного імені другого рівня не є власником свідоцтва України на знак для товарі та послуг - засвідченої центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері інтелектуальної власності).

З огляду на це, не тільки власник Знака може зареєструвати доменне ім`я другого рівня в домені .UA, а і третя особа, які таке право надане за ліцензією.

Враховуючи викладене, заявник зазначає, що не тільки власник відповідної торговельної марки міг зареєструвати доменне ім`я другого рівня в домені .UA, а і третя особа, якій таке право надане за ліцензією, а саме, гр. ОСОБА_3 як власник словесної торговельної марки «VASHA GOTIVOCHKA» міг надати відповідну ліцензію третій особі - товариству з обмеженою відповідальністю «ЛАЙМ КЕПІТАЛ», яке власне і надає послуги з кредитування громадян через Сайт.

З огляду на це у заявника немає впевненості, що реєстрантом доменного імені https://vashagotivochka.ua/ є власник словесної торговельної марки «VASHA GOTIVOCHKA» гр. ОСОБА_3 .

Стосовно отримувача послуг хостингу заявник зазначає наступне.

Відповідно до інформації про хостинг сайту (а.с.33) вказано, що провайдером є організація Cloudflare, Inc. Однак заявник зазначає про загальновідомі обставини, що вказана організація не надає послуги хостингу, а перенаправляє запити клієнтів на класні зворотні сервера (зворотні проксі-сервера), внаслідок чого запит поступає не безпосередньо на оригінальний сервер, на якому зберігається Сайт і через який відбувається наповнення Сайту. А тому фактично відповідний сервіс Cloudflare, Inc приховує дійсні сервери (оригінальні сервери, на яких зберігається Сайт). Відповідна система і послуги Cloudflare, Inc допомагають збільшити швидкість Інтернету, тобто відгук відповідного Сайту на запит кінцевого споживача, а також, серед іншого допомагають захистити веб-сайт від DDoS-атак. Саме через це Cloudflare, Inc не є хостинг-провайдером, не зважаючи на те, що сервери Cloudflare, Inc при отриманні інформації про хостинг-провайдера відображаються у полі надавача послуг хостингу (це відбувається через те, що зв`язок з Сайтом відбувається через зворотні сервери Cloudflare, Inc). Таким чином при використанні послуг Cloudflare, Inc неможливо встановити справжнього хостинг-провайдера, на сервері якого розміщено Сайт, а тому і неможливо визначити отримувача послуг хостингу. З інформацією про роботу зворотніх проксі-серверів можна ознайомитись за наступним посиланням https://www.cloudlare.com/learning/cdn/glossary/reverse-proxy/

Відповідно до п. 46 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №12 від 17.10.2021р. «Про деякі питання практики вирішення спорів, пов`язаних із захистом прав інтелектуальної власності», у вирішенні відповідних спорів суд повинен встановити, чи перебуває веб-сайт та розміщена на ньому інформація в розпорядженні особи, якій пред`явлено позовні вимоги, а також чим підтверджується факт порушення нею авторського права та/або суміжних прав. Дані щодо власника веб-сайту можуть бути витребувані відповідно до положень пункту 4 статті 65, статті 38 ГПК у адміністратора системи реєстрації та обліку доменних імен і адрес українського сегменту мережі Інтернет.

Заявник зазначає, що наразі повноваження адміністратора системи реєстрації та обліку доменних імен і адрес українського сегменту мережі Інтернет виконує об`єднання підприємств «Український мережевий інформаційний центр», яким було створено Дочірнє підприємство «центр компетенції адресного простору мережі Інтернет» консорціуму «Український центр підтримки номерів і адрес», що, в свою чергу, надає послуги, зокрема з встановлення власників веб-сайтів/реєстрантів доменних імен із застосуванням онлайн-сервісу «WEB-FIX», внаслідок чого за плану можна отримати відповідні послуги.

Однак з огляду на існування судової практики, посилання на судові рішення наведені заявником у заяві, відповідно до якої суди робили висновок, що з довідок, виданих Центром компетенції, не вдається встановити власника веб-сайту у випадку знеособленість даних про реєстранта доменного імені в базі даних WHOIS та ненадання таких даних реєстраторами доменного імені - ТОВ «ОМНІЛЕНС» та ТОВ «Сервер.ЮА», заявник звернувся до господарського суду з даною заявою.

Статтею 110 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд за заявою учасника справи або особи, яка може набути статусу позивача, має забезпечити докази, якщо є підстави припускати, що засіб доказування може бути втрачений, або збирання чи подання відповідних доказів стане згодом неможливим або утрудненим.

Способами забезпечення судом доказів є допит свідків, призначення експертизи, витребування та (або) огляд доказів, у тому числі за їх місцезнаходженням, заборона вчиняти певні дії щодо доказів та зобов`язання вчинити певні дії щодо доказів. У необхідних випадках судом можуть бути застосовані інші способи забезпечення доказів, визначені судом.

Заява про забезпечення доказів може бути подана до суду як до, так і після подання позовної заяви.

Забезпечення доказів до подання позовної заяви здійснюється судом першої інстанції за місцезнаходженням засобу доказування або за місцем, де повинна бути вчинена відповідна процесуальна дія. Забезпечення доказів після подання позовної заяви здійснюється судом, який розглядає справу.

Частиною 1 ст. 52 Закону України «Про авторське право і суміжні права» встановлено, що за захистом свого авторського права і (або) суміжних прав суб`єкти авторського права та суміжних прав мають право звертатися в установленому порядку до суду та інших органів відповідно до їх компетенції. При порушеннях будь-якою особою авторського права і (або) суміжних прав, передбачених статтею 50 цього Закону, недотриманні передбачених договором умов використання творів і (або) об`єктів суміжних прав, використанні творів і об`єктів суміжних прав з обходом технічних засобів захисту чи з підробленням інформації і (або) документів про управління правами чи створенні загрози неправомірного використання об`єктів авторського права і (або) суміжних прав та інших порушеннях особистих немайнових прав і майнових прав суб`єктів авторського права і (або) суміжних прав суб`єкти авторського права і (або) суміжних прав мають право, між іншим, вимагати визнання та поновлення своїх прав, у тому числі забороняти дії, що порушують авторське право і (або) суміжні права чи створюють загрозу їх порушення; звертатися до суду з позовом про поновлення порушених прав та (або) припинення дій, що порушують авторське право та (або) суміжні права чи створюють загрозу їх порушення.

Відсутність у заявника обов`язкових даних щодо інших сторін по справі, які встановлені підпунктом 2 пункту 3 статті 162 ГПК України, пунктом 1 статті 164 ГПК України та пунктом 1 статті 170 ГПК України, унеможливить подання до господарського суду не тільки відповідних доказів порушеного права позивача з неправомірного використання об`єктів прав інтелектуальної власності іншими особами, але взагалі унеможливить реалізацію права на звернення до господарського суду, передбаченого статтею 4 ГПК України.

Розглянувши вказану заяву у судовому засіданні та заслухавши пояснення представника заявника, суд дійшов висновку про те, що збирання і подання відповідних доказів в інший спосіб є неможливим, у зв`язку з чим суд задовольняє відповідну заяву ТОВ «БРЕНД ПРО».

Оскарження ухвали про забезпечення доказів, згідно з положеннями ч. 7 ст. 112 ГПК України, не зупиняє її виконання, а також не перешкоджає розгляду справи.

Ухвала про забезпечення доказів (крім забезпечення доказів шляхом допиту свідків, призначення експертизи, огляду доказів) є виконавчим документом та виконується негайно в порядку, встановленому для виконання судових рішень (ч. 7 ст. 112 ГПК України).

Керуючись ст. ст. 2, 111, 112, 234 ГПК України, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Заяву про забезпечення доказів ТОВ «БРЕНД ПРО» від 23.11.2021р. задовольнити.

2. Витребувати від реєстратора доменного імені vashagotivochka.ua - Товариства з обмеженою відповідальністю «Сервер.ЮА» (місцезнаходження: 54001, м.Миколаїв, вул.Велика Морська, буд.23, оф.28, ідентифікаційний код 38883528) інформацію про реєстранта доменного імені vashagotivochka.ua, а саме:

- найменування (для юридичних осіб) або ім`я (прізвище, ім`я та по-батькові - для фізичних осіб);

- їх місцезнаходження (для юридичних осіб) або місце проживання чи перебування (для фізичних осіб); поштові індекси;

- ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі підприємств і організацій України (для юридичних осіб, зареєстрованих за законодавством України), реєстраційний номер облікової картки платника податків (для фізичних осіб) за його наявності або номер і серію паспорта для фізичних осіб - громадян України, вказівку на статус фізичної особи-підприємця (для фізичних осіб-підприємців);

- відомі номери засобів зв`язку, офіційну електронну адресу та адресу електронної пошти;

- укладених договорів у письмовій формі про надання послуг з реєстрації доменних імен між ТОВ «Сервер.ЮА» та реєстрантом (власником) доменного імені vashagotivochka.ua.

3. Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Сервер.ЮА» (місцезнаходження: 54001, м.Миколаїв, вул.Велика Морська, буд.23, оф.28, ідентифікаційний код 38883528) невідкладно надати витребувані докази в письмовому вигляді до Господарського суду Миколаївської області.

4. Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у 10-денний строк з дня складення повного тексту в апеляційному порядку.

Повний текст ухвали складений та підписаний 03.12.2021р.

Суддя О.В. Ткаченко