РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

29.11.2021Справа № 910/12565/21

Господарський суд міста Києва у складі судді Бондарчук В.В., за участю секретаря судового засідання Ярошевської І.О., розглянувши в порядку загального позовного провадження

позовну заяву Акціонерного товариства «Українська залізниця», м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія Грано», м. Київ

про стягнення 9 784 273,00 грн,

Представники:

від позивача: Косик С.І.;

від відповідача: не з`явилися.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Акціонерне товариство «Українська залізниця» (далі - АТ «Українська залізниця»/позивач) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія Грано» (далі - ТзОВ «Компанія Грано»/відповідач) про стягнення 9 784 273,00 грн неустойки.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач в порушення взятих на себе зобов`язань за договором про надання послуг №07402/ЦТЛ-2018 від 07.02.2018 та договором про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом в редакції від 21.07.2020, не використав погодженого обсягу рухомого складу, внаслідок чого АТ «Українська залізниця» нараховує неустойку, передбачену п. 7.2. цих договорів.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 05.08.2021 позовну заяву АТ «Українська залізниця» залишив без руху та встановив строк для усунення виявлених недоліків.

26.08.2021 до суду надійшла заява про усунення недоліків позовної заяви.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 31.08.2021 позовну заяву прийняв до розгляду та відкрив провадження у справі за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначив на 20.09.2021.

20.09.2021 суд відклав підготовче засідання на 18.10.2021 у зв`язку із неявкою представника відповідача.

18.10.2021 представник відповідача вдруге не з`явився у підготовче засідання, внаслідок чого суд відклав підготовче засідання на 01.11.2021.

01.11.2021 представник ТзОВ «Компанія Грано» втретє не з`явився у підготовче засідання, про причини неявки суд не повідомив.

Суд закрив підготовче провадження та призначив справу до судового розгляду по суті на 29.11.2021.

29.11.2021 представник АТ «Українська залізниця» у судове засідання з`явився, позовні вимоги підтримав в повному обсязі.

Представник ТзОВ «Компанія Грано» у судове засідання не з`явився, про причини неявки суд не повідомив, при цьому, товариство неодноразово було повідомлено про дату, час та місце розгляду справи.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

07.02.2018 між Акціонерним товариством «Українська залізниця» (далі - перевізник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія Грано» (далі - замовник) укладено договір про надання послуг №07402/ЦТЛ-2018, предметом якого є здійснення перевезення вантажів, надання вантажного вагону для перевезення, та інших послуг, пов`язаних з організацією перевезення вантажів у внутрішньому та міжнародному сполученнях (експорт, імпорт) у вагонах перевізника, вагонах залізниць інших держав та/або вагонах замовника і проведення розрахунків за ці послуги.

Згідно п. 2.3.2. договору перевізник зобов`язався приймати до перевезення вантажі у вагонах (контейнерах) замовника або у вагонах (контейнерах) перевізника, надавати вагони (контейнери) перевізника для навантаження вантажів згідно із затвердженими планами і заявками замовника згідно інформації АС «Месплан», доставляти вантаж до станції призначення та видавати його одержувачу, надавати додаткові послуги, пов`язані з перевезенням вантажів, перелік яких зазначається в додатках до цього договору.

Перевізник зобов`язався відкрити для проведення розрахунків і обліку сплачених сум для замовника особовий рахунок з наданням коду платника № 8202444, а також присвоїти замовнику код вантажовідправника/вантажоодержувача 4564 (п. 2.3.3. договору).

Пунктом 3.2. договору визначено розмір плати за перевезення вантажу у вагоні перевізника та порядок її визначення.

Відповідно до п. 4.2. договору оплата послуг відповідно до договору здійснюється у національній валюті України на умовах попередньої оплати шляхом перерахування коштів на поточний рахунок із спеціальним режимом використання перевізника, вказаний в п. 14.2. розділу 14 договору.

В п. 9.2. договору сторони погодили, що зміни і доповнення до цього договору оформлюються у письмовій формі, підписуються сторонами і стають невід`ємною частиною договору після підписання, якщо інше не передбачено цим договором. В односторонньому порядку перевізник має право внести зміни до додатків 1, 2, 3 цього договору або в інших випадках, передбачених договором. У разі неотримання стороною, що ініціювала укладення додаткової угоди з відповідними змінами до договору, відповіді на надіслану додаткову угоду протягом 20 днів з моменту отримання, такі зміни до договору вважаються узгодженими, а додаткова угода підписана стороною, якій вона направляється. Датою отримання додаткової угоди до договору вважається відмітка поштової служби на повідомленні про вручення рекомендованого листа або дата календарного штемпеля поштової служби у разі повернення відправлення у зв`язку із закінченням терміну зберігання, незнаходження абонента за адресою (за зазначеною адресою не проживає), з відмовою адресата від одержання.

Договір вступає в силу з моменту одностороннього підписання замовником договору в електронному вигляді з накладанням ЕЦП в АС «Месплан» або АС «Клієнт УЗ», або вчинення замовником будь-якої дії на виконання цього договору і діє з 20.02.2018 до 31.12.2018. Якщо жодна із сторін не звернеться письмово за один місяць до закінчення дії договору з пропозицією до іншої сторони про припинення його дії, то цей договір діє до надходження такої пропозиції і здійснення всіх розрахунків за виконані перевезення та надані послуги (п. 12.1. договору).

В подальшому між сторонами були підписані додаткові угоди до цього договору.

Зокрема, 30.06.2020 між позивачем та відповідачем підписано додаткову угоду № 20 про перевезення з угодженими строками та обсягами у власних вагонах перевізника до договору № 07402/ЦТЛ-2018 про надання послуг від 07.02.2018.

В п. 2.1. додаткової угоди № 20 сторони погодили, що перевізник надає замовнику послуги з перевезення з узгодженими строками та обсягами у власних вагонах перевізника (узгоджена щомісячна кількість вагонів визначеного роду рухомого складу протягом узгодженого сторонами строку надання послуги). Замовник здійснює оплату такої послуги відповідно до умов цієї додаткової угоди.

Сторони домовились, що у випадку надання такої послуги, до відповідних відносин застосовуватимуться спеціальні умови цієї додаткової угоди, які матимуть пріоритет над умовами договору. Умови договору, не визначені цією додатковою угодою, застосовуватимуться в частині, що не суперечить цій додатковій угоді (п. 2.2. додаткової угоди № 20).

Згідно п. 3.1. додаткової угоди № 20 перевізник публікує Оголошення на сайті http://uz-cargo.com та/або http://uz.gov.ua про початок прийому замовлень на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами на умовах договору та цієї додаткової угоди.

Відповідно до п. 3.2. додаткової угоди № 20, в Оголошенні перевізник встановлює строк надання послуг (кількість місяців), мінімальний обсяг місячного замовлення, загальну граничну кількість вагонів для усіх замовників на місяць, ставку плати за користування власного вагону перевізника для цієї послуги, розраховану перевізником нормативну кількість діб, дату початку та закінчення подання замовлень тощо. Додатково в Оголошенні вказується інформація щодо вимог, яким має відповідати замовник для отримання можливості користування послугою, в тому числі про допущення для участі замовників, які протягом аналогічного періоду попереднього року здійснювали середньомісячне навантаження вагонів у кількості не меншій, ніж зазначається у замовленні. Замовлення від замовників, які не відповідають визначеним перевізником вимогам, не розглядаються.

В п. 3.3. додаткової угоди № 20 зазначено, що замовник надає перевізнику через АС «Клієнт-УЗ» замовлення із зазначенням: початку строку надання послуги (дати початку надання послуги - місяць, рік); завершення строку надання послуги (дати кінця надання послуги - місяць, рік); строк надання послуги (кількість місяців дії замовлення); рід рухомого складу; щомісячної кількості замовлених ним під навантаження вагонів перевізника.

Перевізник протягом двох робочих днів з моменту закінчення строку подання замовлення самостійно визначає і погоджує/частково погоджує або не погоджує замовлення, та повідомляє про це замовника шляхом надання відповідного повідомлення за формою відповідно до додатку 2 або додатку 3 до цієї додаткової угоди. Повідомлення про погодження замовлення має містити відомості про: початок строку надання послуги (дату початку надання послуги - місяць, рік); закінчення строку надання послуги (дату кінця надання послуги - місяць, рік); строк надання послуги (кількість місяців дії замовлення); рід рухомого складу; щомісячну кількість власних вагонів перевізника погоджених перевізником для послуги; ставку оплати за використання власного вагону перевізника; нормативну кількість діб (п. 3.4. та п. 3.5. додаткової угоди № 20).

Відповідно до п. 3.6. додаткової угоди № 20 замовник не має право вносити зміни до погодженого перевізником замовлення.

Згідно п. 3.7. додаткової угоди № 20 про відмову від погодженого замовлення (якщо замовлення погоджено повністю) замовник направляє перевізнику повідомлення за формою відповідно до додатку 4 до цієї додаткової угоди не пізніше ніж за три робочих дні до дати скасування та сплачує неустойку, визначену розділом 7 додаткової угоди за весь невиконаний строк та обсяг перевезень, зазначений в погодженому замовленні.

У відповідності до положень пунктів 3.12, 3.13 та 3.14 додаткової угоди № 20 по мірі виконання замовлення філія «ЦТЛ» АТ «Укрзалізниця» здійснює ведення обліку та щоденно інформує замовника про стан виконання замовлення шляхом направлення на його електронну пошту, вказану в договорі, переліку перевізних документів із зазначенням залишку обсягу замовлення відповідно до умов послуги. Щоденно перевізник направляє на електронну адресу замовника, вказану в договорі, відомість виконання перевезень із зазначенням обсягу виконаних протягом доби перевезень. Щомісячно, по закінченню звітного місяця, перевізником формується зведена відомість виконання перевезень протягом місяця.

У разі невиконання замовником узгоджених обсягів перевезень філією «Центр транспортної логістики» АТ «Укрзалізниця» замовнику нараховується неустойка (в порядку, визначеному цією додатковою угодою), яка відображається в інформаційному повідомленні щоденного переліку та підтверджується зведеною відомістю. Порядок формування та підписання зведеної відомості здійснюється відповідно до розділу 4 договору (п. 3.15 додаткової угоди № 20).

У відповідності до п. 7.2. додаткової угоди № 20 замовник, у разі невиконання погодженого замовлення в цілому або у випадку навантаження і відправки даних перевізником під навантаження вагонів у кількості меншій, ніж визначено в погодженому замовленні щомісячно, сплачує неустойку в розмірі, який розраховується за формулою: Пн = Спл1 * Кнорм * Кваг3, де Пн - сума неустойки за невиконання умов додаткової угоди та/або замовлення; Спл1 - ставка плати за використання вагонів АТ «Укрзалізниця» при перевезенні вантажів з узгодженими строками та обсягами, відповідно до погодженого замовлення; Кнорм - показник, який визначається перевізником та публікується в оголошенні; Кваг3 кількість вагонів, що недовантажені замовником.

Пунктом 7.3. додаткової угоди № 20 передбачено, що у разі наявності на особовому рахунку замовника достатньої кількості сум грошових коштів для сплати неустойки, сплата неустойки замовником здійснюється шляхом автоматичного списання перевізником грошових коштів з особового рахунку замовника в останній календарний день кожного місяця із сум грошових коштів, перерахованих замовником для виконання грошового зобов`язання за договором, та факт списання такої неустойки відображається перевізником в інформаційному повідомленні в особовому рахунку замовника і підтверджується зведеною відомістю. У разі відсутності на особовому рахунку замовника достатньої кількості сум грошових коштів для сплати неустойки, неустойку має бути сплачено не пізніше 10-го числа місяця, наступного за звітним, шляхом внесення грошових коштів на особовий рахунок замовника для виконання грошового зобов`язання за договором.

30.06.2020 відповідач направив через АС «Клієнт-УЗ» позивачу Замовлення на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами №39550655/2020-00018 з проханням надати йому щомісячно 200 вагонів-зерновозів строком на 9 місяців з 07.2020 по 03.2021.

02.07.2020 позивач через АС «Клієнт-УЗ» направив Повідомлення про погодження Замовлення на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами № УЗ-39550655/2020-00019, згідно з яким:

- початок періоду замовлення (місяць, рік): 07.2020;

- завершення періоду замовлення (місяць, рік): 03.2021;

- кількість місць: 9;

- тип рухомого складу: зерновози;

- щомісячна кількість рухомого складу: 94;

- нормативна кількість діб: 7;

- ставка плати за використання вагону перевізника: 682,00 грн/доба без ПДВ.

Разом з тим, за період з січня 2021 року по березень 2021 року відповідачем не виконано своїх зобов`язань за погодженими обсягами Замовлення № 39550655/2020-00018 від 30.06.2020 та Повідомлення про погодження Замовлення № УЗ-39550655/2020-00019 від 02.07.2020, зокрема, ТзОВ «Компанія Грано» у цей період не використало погодженого обсягу замовленої послуги.

Таким чином, на підставі п. 7.2. додаткової угоди № 20 позивачем нараховано неустойку за невиконання умов Замовлення №39550655/2020-00018 від 30.06.2020 та Погодження цього замовлення №УЗ-39550655/2020-00019 від 02.07.2020, за період з січня 2021 року по березень 2021 року на загальну суму 1 346 268,00 грн, про що повідомлено ТзОВ «Компанія Грано» шляхом надсилання зведених відомостей №01 від 31.01.2021, №2 від 28.02.2021 та №3 від 31.03.2021, що підтверджується службовими чеками АТ «Укрпошта» та описом вкладення у цінний лист.

Крім того, 25.02.2020 на сайті АТ «Українська залізниця» оприлюднено договір про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом (в редакції, що оприлюднено 31.05.2020, та яка вводиться в дію 01.07.2020).

26.03.2020 ТзОВ «Компанія Грано» направило позивачу Заяву про прийняття в цілому пропозиції (акцепту) укладення договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом № 39550665/2020-001.

26.03.2020 АТ «Українська залізниця» прийняло пропозицію відповідача та направило Повідомлення про укладення договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом №99-39550665/2020-001, в якому повідомило про присвоєння ТзОВ «Компанія Грано» коду платника: №8202444 та коду відправника/одержувача: 4564.

Отже, згідно п. 1.1. предметом цього договору є організація та здійснення перевезення вантажів, надання вантажного вагону для перевезення, інших послуг, пов`язаних, з організацією перевезення вантажів у внутрішньому та міжнародному сполученнях (експорт, імпорт) у власних вагонах перевізника, вагонах залізниць інших держав та/або вагонах замовника, пов`язаних з цим супутніх послуг і проведення розрахунків за ці послуги.

Договір є публічним договором, за яким перевізник бере на себе обов`язок здійснювати надання послуг, пов`язаних з організацією та здійсненням перевезення вантажів залізничним транспортом загального користування кожному, хто до нього звернеться. Умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх замовників, крім тих, кому за законом надані відповідні пільги. Пропозиції і зміни до договору приймаються і враховуються відповідно до п. 9.3. та 9.4. договору та законодавства (п. 1.5. договору).

В п. 1.7. та п. 1.10. договору зазначено, що договір укладається шляхом надання перевізником пропозиції укласти договір (оферти) і прийняття в цілому пропозиції (акцепту) другою стороною. Приймаючи пропозицію укласти договір друга сторона засвідчує, що ознайомилась і згодна з усіма умовами договору. Договір є укладеним з дня надання замовнику перевізником Інформаційного повідомлення про укладення договору, але не раніше дня введення його в дію відповідно до п. 12.1. договору.

Згідно п. 2.3.3. договору перевізник зобов`язаний відкрити для проведення розрахунків і обліку сплачених сум для замовника особовий рахунок з наданням коду платника, а також присвоїти замовнику код вантажовідправника/вантажоодержувача. Надані коди зазначаються перевізником в Інформаційному повідомленні про укладення договору в порядку визначеному в п. 1.9. договору.

Відповідно до п. 2.3.4. договору перевізник зобов`язаний вести облік попередньої оплати, нарахованих і сплачених сум за здійснені перевезення і надані послуги, пов`язані з перевезенням вантажу та надавати замовнику відповідні розрахункові документи в електронній формі. Паперові копії таких документів надаються за зверненням замовника за цінами, встановленими в додатку 1-1 до договору через станцію або через один з підрозділів філії «Єдиний розрахунковий центр залізничних перевезень» АТ «Укрзалізниця», що вказано у такому зверненні замовника. В разі, оформлення первинних документів із зауваженнями, їх паперові копії надаються замовнику безоплатно.

Пунктом 3.5. договору передбачено, що розмір (ставки) плати за послуги, що виконуються за вільними тарифами та перелік яких наведено у додатках 1-1 - 1-3 до договору, визначається перевізником в порядку, передбаченому договором.

У відповідності до п. 4.1. та п. 4.2. договору розрахунки здійснюються через філію «Єдиний розрахунковий центр залізничних перевезень» АТ «Укрзалізниця». Оплата послуг відповідно до договору здійснюється у національній валюті України на умовах попередньої оплати шляхом перерахування коштів на поточний рахунок зі спеціальним режимом використання перевізника, вказаний в розділі 14 договору. Датою надходження платежів вважається дата зарахування коштів обслуговуючим банком на поточний рахунок перевізника зі спеціальним режимом використання. Одержані на поточний рахунок з спеціальним режимом використання кошти перевізник зараховує на особовий рахунок замовника.

Згідно з положеннями п. 9.4. договору зміни (доповнення) до договору перевізник здійснює шляхом викладення в новій редакції договору в цілому або окремих його частин та їх оприлюднення на веб-сайті http://uz-cargo.com, з накладенням КЕП. Зміни до договору, в тому числі ставки плати, коефіцієнти та інші умови платежів, вступають в дію через 30 календарних днів від дня їх оприлюднення або пізніше, якщо це вказано в повідомленні про оприлюднення. Зміни до договору, які зменшують розмір провізних платежів, ставок, коефіцієнтів та інших розрахункових величин, також можуть вступити в дію раніше ніж 30 календарних днів від дня їх оприлюднення. Зміни до договору поширюються на всіх осіб, що приєдналися до договору. В окремих випадках, за заявою замовника допускається вступ в дію змін до договору раніше, ніж визначено вище. Якщо замовник не згоден з внесеними перевізником змінами, він має право ініціювати внесення змін до договору в порядку, передбаченому п. 9.3. договору або з власної ініціативи припинити дію договору у відносинах з ним.

Договір укладається в електронній формі. У виняткових випадках, обумовлених правовим статусом замовника допускається укладення договору в паперовій формі. Договір діє з дня укладення, але не раніше дати введення в дію, що визначається перевізником в повідомленні про оприлюднення договору здійсненого на веб-сайті http://uz-cargo.com та діє до його припинення. Дата введення в дію не може бути раніше 30 днів з дня оприлюднення договору. На звернення замовника умови договору застосовуються до відносин з замовником, які виникли між сторонами до його укладення та введення в дію (п. 9.5. та п. 12.1. договору).

Разом із тим, 21.07.2020 позивачем оприлюднено нову редакцію договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом (в редакції, що оприлюднено 21.07.2020, та яка вводиться в дію 21.08.2020).

Так, цю редакцію договору доповнено додатком 1-8 «Умови надання послуги з перевезення з узгодженими строками та обсягами у власних вагонах».

Згідно п. 2.1. додатку 1-8 перевізник надає замовнику послуги з перевезення з узгодженими строками та обсягами у власних вагонах перевізника (узгоджена щомісячна кількість вагонів визначеного роду рухомого складу протягом узгодженого сторонами строку надання послуг), надалі в цьому додатку до договору - послуга. Замовник здійснює оплату такої послуги відповідно до умов цього додатку до договору.

Сторони домовились, що у випадку надання такої послуги, до відповідних відносин застосовуватимуться спеціальні умови цього додатку до договору, які матимуть пріоритет над умовами договору. Умови договору, не визначені цим додатком до договору, застосовуватимуться в частині, що не суперечить цьому додатку до договору (п. 2.2. додатку 1-8).

Згідно п. 3.1. додатку 1-8 перевізник публікує Оголошення на сайті http://uz-cargo.com та/або http://uz.gov.ua про початок прийому замовлень на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами на умовах договору та цієї додаткової угоди.

Відповідно до п. 3.2. додатку 1-8, в Оголошенні перевізник встановлює строк надання послуг (кількість місяців), мінімальний обсяг місячного замовлення, загальну граничну кількість вагонів для усіх замовників на місяць, ставку плати за користування власного вагону перевізника для цієї послуги, розраховану перевізником нормативну кількість діб, дату початку та закінчення подання замовлень тощо. Додатково в Оголошенні вказується інформація щодо вимог, яким має відповідати замовник для отримання можливості користування послугою, в тому числі про допущення для участі замовників, які протягом аналогічного періоду попереднього року здійснювали середньомісячне навантаження вагонів у кількості не меншій, ніж зазначається у замовленні. Замовлення від замовників, які не відповідають визначеним перевізником вимогам, не розглядаються.

В п. 3.3. додатку 1-8 зазначено, що замовник надає перевізнику через АС «Клієнт-УЗ» замовлення із зазначенням: початку строку надання послуги (дати початку надання послуги - місяць, рік); завершення строку надання послуги (дати кінця надання послуги - місяць, рік); строк надання послуги (кількість місяців дії замовлення); рід рухомого складу; щомісячної кількості замовлених ним під навантаження вагонів перевізника.

Перевізник протягом двох робочих днів з моменту закінчення строку подання замовлення самостійно визначає і погоджує/частково погоджує або не погоджує замовлення, та повідомляє про це замовника шляхом надання відповідного повідомлення за формою відповідно до додатку 2 або додатку 3 до цієї додаткової угоди. Повідомлення про погодження замовлення має містити відомості про: початок строку надання послуги (дату початку надання послуги - місяць, рік); закінчення строку надання послуги (дату кінця надання послуги - місяць, рік); строк надання послуги (кількість місяців дії замовлення); рід рухомого складу; щомісячну кількість власних вагонів перевізника погоджених перевізником для послуги; ставку оплати за використання власного вагону перевізника; нормативну кількість діб (п. 3.4. та п. 3.5. додатку 1-8).

Відповідно до п. 3.6. додатку 1-8 замовник не має право вносити зміни до погодженого перевізником замовлення.

Згідно п. 3.7. додатку 1-8 про відмову від погодженого замовлення (якщо замовлення погоджено повністю) замовник направляє перевізнику повідомлення за формою відповідно до додатку 4 до цієї додаткової угоди не пізніше ніж за три робочих дні до дати скасування та сплачує неустойку, визначену розділом 7 додаткової угоди за весь невиконаний строк та обсяг перевезень, зазначений в погодженому замовленні.

У відповідності до положень пунктів 3.12, 3.13 та 3.14 додатку 1-8 по мірі виконання замовлення філія «ЦТЛ» АТ «Укрзалізниця» здійснює ведення обліку та щоденно інформує замовника про стан виконання замовлення шляхом направлення на його електронну пошту, вказану в договорі, переліку перевізних документів із зазначенням залишку обсягу замовлення відповідно до умов послуги. Щоденно перевізник направляє на електронну адресу замовника, вказану в договорі, відомість виконання перевезень із зазначенням обсягу виконаних протягом доби перевезень. Щомісячно, по закінченню звітного місяця, перевізником формується зведена відомість виконання перевезень протягом місяця.

У разі невиконання замовником узгоджених обсягів перевезень філією «Центр транспортної логістики» АТ «Укрзалізниця» замовнику нараховується неустойка (в порядку, визначеному цією додатковою угодою), яка відображається в інформаційному повідомленні щоденного переліку та підтверджується зведеною відомістю. Порядок формування та підписання зведеної відомості здійснюється відповідно до розділу 4 договору (п. 3.15 додатку 1-8).

У відповідності до п. 7.2. додатку 1-8 замовник, у разі невиконання погодженого замовлення в цілому або у випадку навантаження і відправки даних перевізником під навантаження вагонів у кількості меншій, ніж визначено в погодженому замовленні щомісячно, сплачує неустойку у розмірі, який розраховується за формулою: Пн = Спл1 * Кнорм * Кваг3, де Пн - сума неустойки за невиконання умов додаткової угоди та/або замовлення; Спл1 - ставка плати за використання вагонів АТ «Укрзалізниця» при перевезенні вантажів з узгодженими строками та обсягами, відповідно до погодженого замовлення; Кнорм - показник, який визначається перевізником та публікується в оголошенні; Кваг3 - кількість вагонів, що недовантажені замовником.

Пунктом 7.3. додатку 1-8 передбачено, що у разі наявності на особовому рахунку замовника достатньої кількості сум грошових коштів для сплати неустойки, сплата неустойки замовником здійснюється шляхом автоматичного списання перевізником грошових коштів з особового рахунку замовника в останній календарний день кожного місяця із сум грошових коштів, перерахованих замовником для виконання грошового зобов`язання за договором, та факт списання такої неустойки відображається перевізником в інформаційному повідомленні в особовому рахунку замовника і підтверджується зведеною відомістю. У разі відсутності на особовому рахунку замовника достатньої кількості сум грошових коштів для сплати неустойки, неустойку має бути сплачено не пізніше 10-го числа місяця, наступного за звітним, шляхом внесення грошових коштів на особовий рахунок замовника для виконання грошового зобов`язання за договором.

25.08.2020 відповідач направив через АС «Клієнт-УЗ» позивачу Замовлення на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами №39550655/2020-00026 з проханням надати йому щомісячно 520 вагонів-зерновозів строком на 12 місяців з 09.2020 по 08.2021.

27.08.2020 позивач через АС «Клієнт-УЗ» направив Повідомлення про погодження Замовлення на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами № УЗ-39550655/2020-00027, згідно з яким:

- початок періоду замовлення (місяць, рік): 09.2020;

- завершення періоду замовлення (місяць, рік): 08.2021;

- кількість місць: 12;

- тип рухомого складу: зерновози;

- щомісячна кількість рухомого складу: 346;

- нормативна кількість діб: 7;

- ставка плати за використання вагону перевізника: 584,00 грн/доба.

Разом з тим, за період з січня 2021 року по червень 2021 року відповідачем не виконано своїх зобов`язань за погодженими обсягами Замовлення №39550655/2020-00026 від 25.08.2020 та Повідомлення про погодження Замовлення №УЗ-39550655/2020-00027 від 27.08.2020, зокрема, ТзОВ «Компанія Грано» у цей період не використало погодженого обсягу замовленої послуги з перевезення вантажу.

Таким чином, на підставі п. 7.2. додатку 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом, позивачем нараховано неустойку за невиконання умов Замовлення №39550655/2020-00026 від 25.08.2020 та Погодження цього замовлення № УЗ-39550655/2020-00027 від 27.08.2020, за період з січня 2021 року по червень 2021 року на загальну суму 8 438 005,00 грн, про що повідомлено ТзОВ «Компанія Грано» шляхом надсилання зведених відомостей № 01 від 31.01.2021, № 2 від 28.02.2021, № 3 від 31.03.2021, № 4 від 30.04.2021, № 5 від 31.05.2021 та № 6 від 30.06.2021, що підтверджується службовими чеками АТ «Укрпошта» та описами вкладення у цінний лист.

31.05.2021 позивач направив на адресу відповідача претензію-вимогу щодо сплати нарахованої неустойки у зв`язку із невиконанням взятих на себе зобов`язань за Замовленнями та Повідомленнями № 39550655/2020-00026 від 25.08.2020, № 39550655/2020-00027 від 27.08.2020 та № 39550655/2020-00018 від 30.06.2020 та № 39550655/2020-00019 від 02.07.2020, відповідно.

Проте, ТзОВ «Компанія Грано» відповіді на не надало та не задовольнило претензію.

Отже, у зв`язку із неналежним виконанням відповідачем своїх зобов`язань щодо використання погодженого обсягу рухомого складу згідно із Замовленням № 39550655/2020-00018 від 30.06.2020 та Погодженням цього замовлення №39550655/2020-00019 від 02.07.2020, а також Замовленням № 39550655/2020-00026 від 25.08.2020 та Погодженням цього замовлення №39550655/2020-00027 від 27.08.2020, АТ «Українська залізниця» просить суд стягнути з ТзОВ «Компанія Грано» неустойку у розмірі 9 784 273,00 грн, нараховану відповідно до п. 7.2. додаткової угоди № 20 від 30.06.2020 до договору № 07402/ЦТЛ-2018 та додатку 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом в редакції від 21.07.2020.

Оцінюючи подані докази та наведені обґрунтування за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню, з огляду на наступне.

Частиною 1 статті 509 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) визначено, що зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. (ч. 2 ст. 509 ЦК України)

За приписами ч. 2 ст. 11 ЦК України, підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до ч. 7 ст. 179 Господарського кодексу України (далі - ГК України), господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Згідно статті 175 ГК України, майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським Кодексом.

Згідно зі статтею 526 ЦК України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (стаття 525 ЦК України).

Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Відповідно до ч. 1 ст. 901 ЦК України, за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Згідно ч. 1 ст. 903 ЦК України, якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

Частина 1 статті 193 ГК України встановлює, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться і до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Частиною 2 статті 193 ГК України визначено, що кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Судом вище встановлено, що між позивачем та відповідачем укладені договори щодо надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом із подальшими змінами і доповненнями, які вносились до таких договорів, зокрема, між сторонами підписана додаткова угода № 20 від 30.06.2020 про перевезення з угодженими строками та обсягами у власних вагонах перевізника до договору № 07402/ЦТЛ-2018 про надання послуг від 07.02.2018, а також договір про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом в редакції від 21.07.2020 разом із Додатком 1-8 «Умови надання послуги з перевезення з узгодженими строками та обсягами у власних вагонах».

Так, предметом цих договорів є організація та здійснення перевезення вантажів, надання вантажного вагону для перевезення, інших послуг, пов`язаних, з організацією перевезення вантажів у внутрішньому та міжнародному сполученнях (експорт, імпорт) у власних вагонах перевізника, вагонах залізниць інших держав та/або вагонах замовника, пов`язаних з цим супутніх послуг і проведення розрахунків за ці послуги.

При цьому, відповідно до п. 3.3. додаткової угоди № 20 та додатку 1-8 замовник надає перевізнику через АС «Клієнт-УЗ» замовлення із зазначенням: початку строку надання послуги (дати початку надання послуги - місяць, рік); завершення строку надання послуги (дати кінця надання послуги - місяць, рік); строк надання послуги (кількість місяців дії замовлення); рід рухомого складу; щомісячної кількості замовлених ним під навантаження вагонів перевізника.

Перевізник протягом двох робочих днів з моменту закінчення строку подання замовлення самостійно визначає і погоджує/частково погоджує або не погоджує замовлення, та повідомляє про це замовника шляхом надання відповідного повідомлення за формою відповідно до додатку 2 або додатку 3 до цієї додаткової угоди. Повідомлення про погодження замовлення має містити відомості про: початок строку надання послуги (дату початку надання послуги - місяць, рік); закінчення строку надання послуги (дату кінця надання послуги - місяць, рік); строк надання послуги (кількість місяців дії замовлення); рід рухомого складу; щомісячну кількість власних вагонів перевізника погоджених перевізником для послуги; ставку оплати за використання власного вагону перевізника; нормативну кількість діб (п. 3.4. та п. 3.5. додатку 1-8).

Так, на виконання п. 3.3. та 3.4. додаткової угоди № 20, відповідач направив через АС «Клієнт-УЗ» позивачу Замовлення на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами №39550655/2020-00018 від 30.06.2020 з проханням надати йому щомісячно 200 вагонів-зерновозів строком на 9 місяців з 07.2020 по 03.2021.

Повідомленням про погодження Замовлення на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами № УЗ-39550655/2020-00019 від 02.07.2020, позивачем погоджено надання послуги у період з 07.2020 по 03.2021 строком на 9 місяців із наданням рухомого складу у кількості 94 вагони із ставкою плати 682,00 грн/доба.

Разом із тим, судом встановлено, що за період з січня 2021 року по березень 2021 року ТзОВ «Компанія Грано» не використало погодженого обсягу замовленої послуги з перевезення вантажу.

Крім того, на виконання п. 3.3. та 3.4. додатку 1-8, відповідач направив через АС «Клієнт-УЗ» позивачу Замовлення на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами №39550655/2020-00026 з проханням надати йому щомісячно 520 вагонів-зерновозів строком на 12 місяців з 09.2020 по 08.2021.

Повідомленням про погодження Замовлення на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами № УЗ-39550655/2020-00027 від 27.08.2021, позивачем погоджено надання послуги у період з 09.2020 по 08.2021 строком на 12 місяців із наданням рухомого складу у кількості 346 вагонів із ставкою плати 584,00,00 грн/доба.

Водночас, судом встановлено, що за період з січня 2021 року по червень 2021 року ТзОВ «Компанія Грано» не використало погодженого обсягу замовленої послуги з перевезення вантажу.

Згідно зі ст. 610 ЦК України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання.

Частиною 1 ст. 614 ЦК України визначено, що особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. При цьому відсутність своєї вини відповідно до ч. 2 ст. 614 ЦК України доводить особа, яка порушила зобов`язання.

Отже, судом встановлено, що відповідач, в порушення умов додаткової угоди № 20 від 30.06.2020 до договору № 07402/ЦТЛ-2018 та Додатку 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом в редакції від 21.07.2020, а також Замовлень на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами №39550655/2020-00018 від 30.06.2020, №39550655/2020-00026 від 25.08.2020 та Повідомлень про погодження Замовлення на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами №УЗ-39550655/2020-00019 від 02.07.2020, №УЗ-39550655/2020-00027 від 27.08.2020, починаючи з січня 2021 року взагалі не використовував обсяг замовленої послуги, на підтвердження зворотного ТзОВ «Компанія Грано» не надано суду будь-яких інших доказів.

У відповідності до ч. 1 ст. 216 ГК України, учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Згідно зі ст. 218 ГК України, підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинення ним правопорушення у сфері господарювання. Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведено, що ним вжито усіх належних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення.

Штрафними санкціями згідно ч. 1 ст. 230 ГК України визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

У відповідності до ч. 1 ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до ст. 611 Цивільного кодексу України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Згідно з положеннями ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання.

Так, у відповідності до п. 7.2. додаткової угоди № 20 та додатку 1-8 замовник, у разі невиконання погодженого замовлення в цілому або у випадку навантаження і відправки даних перевізником під навантаження вагонів у кількості меншій ніж визначено в погодженому замовленні щомісячно, сплачує неустойку в розмірі, який розраховується за формулою: Пн = Спл1 * Кнорм * Кваг3, де Пн - сума неустойки за невиконання умов додаткової угоди та/або замовлення; Спл1 - ставка плати за використання вагонів АТ «Укрзалізниця» при перевезенні вантажів з узгодженими строками та обсягами, відповідно до погодженого замовлення; Кнорм - показник, який визначається перевізником та публікується в оголошенні; Кваг3 - кількість вагонів, що недовантажені замовником.

Отже, з позовних матеріалів вбачається, що позивач нараховує неустойку за кожен місяць невикористаного відповідачем обсягу замовленої послуги з перевезення вантажу у період з січня 2021 року по березень 2021 року згідно із Замовленням №39550655/2020-00018 від 30.06.2020 та Повідомленням про погодження цього замовлення №УЗ-39550655/2020-00019 від 02.07.2020, у розмірі 1 346 268,00 грн за наведеною формулою.

У зв`язку із невикористаним обсягом замовленої послуги з перевезення вантажу у період з січня 2021 по червень 2021 згідно із Замовленням №39550655/2020-00026 від 25.08.2020 та Повідомленням про погодження цього замовлення №УЗ-39550655/2020-00027 від 27.08.2020, позивач нараховує за кожен місяць невикористаної послуги неустойку у розмірі 8 438 005,00 грн за наведеною формулою.

Суд перевірив наданий позивачем розрахунок неустойки, та встановив, що заявлена до стягнення сума неустойки обчислена арифметично правильно.

Статтею 74 ГПК України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до вимог ст.ст. 76, 77 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Ураховуючи встановлене вище, оскільки відповідач не надав суду жодних доказів на спростування заявлених позовних вимог, суд дійшов висновку, що ТзОВ «Компанія Грано» порушено умови договорів про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом з відповідними змінами і доповненнями, а також замовлень та погоджень цих замовлень, внаслідок чого позов Акціонерного товариства «Українська залізниця» про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія Грано» неустойки за невикористаний обсяг замовленої послуги з перевезення вантажу у розмірі 9 784 273,00 грн підлягає задоволенню.

Відповідно до статті 129 ГПК України, витрати зі сплати судового збору покладаються на відповідача.

Керуючись статтями 129, 233, 236, 237, 238, 240, 241, 254 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов Акціонерного товариства «Українська залізниця» задовольнити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія Грано» (02161, місто Київ, вулиця Братиславська, будинок 52; ідентифікаційний код 39550655) на користь Акціонерного товариства «Українська залізниця» (03680, місто Київ, вулиця Єжи Гедройця, будинок 5; ідентифікаційний код 40075815) неустойку у розмірі 9 784 273 (дев`ять мільйонів сімсот вісімдесят чотири тисячі двісті сімдесят три) грн 00 коп. та судовий збір в сумі 146 764 (сто сорок шість тисяч сімсот шістдесят чотири) грн 10 коп.

Після набрання рішенням законної сили видати наказ.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів в порядку, передбаченому ст. 253-259, з урахуванням підпункту 17.5 пункту 17 розділу XI «Перехідні положення».

Повний текст рішення складено: 02.12.2021.

Суддя В.В. Бондарчук