СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 листопада 2021 року м. Харків Справа № 922/1122/21

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Тарасова І.В., суддя Пуль О.А. , суддя Крестьянінов О.О.

за участю секретаря судового засідання Гончарова О.В.

за участю представників учасників справи:

від позивача- Зайцева В.О. , ордер ВІ № 1049833 від 15.07.2021, Зайцев О.О., ордер ВІ № 1039964 від 20.04.2021 ;

від відповідача - Шатов С.О., ордер ВІ № 1030230 від 02.04.2021 ;

від 3-ї особи 1 ( ОСОБА_1 ) - Сайтарли А.П., ордер ВІ № 1040620 від 26.04.2021;

від 3-ї особи 2 ( ОСОБА_2 )- Сайтарли А.П., ордер ВІ № 1040622 від 26.04.2021 ;

від 3-ї особи 3 ( ОСОБА_3 ) - Сайтарли А.П., ордер ВІ № 1040637 від 26.04.2021;

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-Акцент", м. Дергачі Харківської області ( вх. №2675 Х/2) на рішення господарського суду Харківської області від "03" серпня 2021 р. у справі № 922/1122/21

за позовом ОСОБА_4 , м. Харків

треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача:

1. ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 );

2. ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 );

3. ОСОБА_3 ( АДРЕСА_1 )

до Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-Акцент", м. Дергачі Харківської області

про визнання недійсними рішення та скасування державної реєстрації

ВСТАНОВИВ:

Позивач, ОСОБА_4 звернувся до господарського суду Харківської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-Акцент", в якому просив суд визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-Акцент" (), оформлені протоколом № 1 від 24.03.2021.

Позов обґрунтовано прийняттям рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-Акцент", що оформлені протоколом № 1 від 24.03.2021 за відсутності позивача, якому належить 35% статутного капіталу Товариства та відсутністю у зв`язку з цим кворуму, встановленого п. 11.5 Статуту Товариства, що призвело до порушення корпоративних прав позивача, оскільки він не зміг взяти участь у загальних зборах, обговорювати та проголосувати щодо питань порядку денного.

Рішенням господарського суду Харківської області від 03.08.2021 у справі № 922/1122/21 позов задоволено повністю.

Визнано недійсними рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-Акцент" (), оформлені протоколом № 1 від 24.03.2021.

Скасовано реєстраційні дії - запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань: "Державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу, 20.05.2021 10:28:51, 007022151, Зміна інформації для здійснення зв`язку з юридичною особою. Зміна керівника або відомостей про керівника юридичної особи., ОСОБА_5 , Департамент реєстрації Харківської міської ради".

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-Акцент" на користь ОСОБА_4 4540,00 грн. судового збору.

Рішення обґрунтовано, зокрема з тих підстав, що загальні збори Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-АКЦЕНТ", на яких прийнято оспорювані рішення через відсутність на них позивача, проведені за відсутності кворуму, встановленого п. 11.5 статуту Товариства, чим порушено корпоративні права позивача, а саме право на участь в управлінні Товариством, право на участь у загальних зборах, право голосу з питань порядку денного, що є підставою для визнання таких рішень недійсними та скасування реєстраційної дії, яка проведена на підставі цих рішень.

При цьому суд зазначив, що відповідна умова про кворум учасників була включена до статуту ТОВ "ВЕТ-АКЦЕНТ" з урахуванням вимог ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" в редакції, що діяла на момент затвердження Статуту, а набуття 17 червня 2018 року чинності Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", який не містить вимог стосовно кворуму Загальних Зборів учасників товариства й не встановлює необхідності дотримання певної кількості голосів учасників для визнання зборів повноважними, а також втрата чинності Законом України "Про господарські товариства" в частині, що стосується товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю, не зумовило автоматичну недійсність Статуту чи окремих положень Статуту, які приймалися відповідно до положень Закону України "Про господарські товариства" та чинного на той час законодавства, оскільки Закон України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" залишає на власний розсуд учасників можливість передбачити відповідний порядок проведення загальних зборів у статуті, а тому учасники Товариства під час проведення 24.03.2021 загальних зборів повинні були керуватися такими положеннями Статуту як обов`язковими.

Відповідач -Товариство з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-Акцент" подав на зазначене рішення до Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права, просить це рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким в позові відмовити.

В обґрунтування апеляційної скарги відповідач посилається на невідповідність чинному законодавству висновку господарського суду першої інстанції щодо неповноважності загальних зборів, на яких прийнято оспорювані рішення через відсутність кворуму, встановленого п. 11.5 Сатуту Товариства, оскільки відповідні положення Статуту суперечать положенням Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», який набрав чинності 17.06.2018 та не передбачає вимог щодо встановлення кворуму загальних зборів учасників товариства - найменшої кількості учасників зборів, необхідної для визнання таких зборів правомочними приймати рішення з питань порядку денного, а встановлює кількість голосів, необхідних для прийняття рішень з питань порядку денного загальних зборів учасників (стаття 34 Закону ), а тому відповідно до пункту 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону протягом року з дня набрання чинності цим Законом-до 17.06.2019 (перехідний період) Товариство могло здійснювати свою діяльність на підставі таких положень Статуту та повинно було привести їх у відповідність з вимогами вказаного Закону.Оскільки через рік після набрання чинності Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» Товариство з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-Акцент" не внесло відповідні зміни до Статуту, положення Статуту Товариства, які не відповідають цьому Закону, не застосовуються, натомість учасники Товариства з 17.06.2019 повинні керуватися нормами Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

При цьому скаржник зазначає, що суд першої інстанції в порушення вимог ч. 4 статті 236 Господарського процесуального кодексу України не врахував викладених в постанові Верховного Суду від 24.06.2021 у справі № 910/10275/20 висновків щодо застосування норм права у подібних правовідносинах.

У відповідності до протоколу автоматизованого розподілу судової справи від 31.08.2021, для розгляду справи №922/1122/21 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя-доповідач Тарасова І.В., суддя Білоусова Я.О., суддя Бородіна Л.І.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 06.09.2021 апеляційну скаргу відповідача - ТОВ "ВЕТ-Акцент", м. Дергачі Харківської області ( вх. №2675 Х/2) на рішення господарського суду Харківської області від "03" серпня 2021 р. у справі № 922/1122/21 залишено без руху, встановлено заявнику десятиденний строк з дня вручення йому копії даної ухвали для усунення недоліків апеляційної скарги шляхом надання доказів надсилання третім особам, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача копій апеляційної скарги та доданих до неї документів, які у них відсутні, листом з описом вкладення.

У відповідності до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи від 20.09.2021, у зв`язку з відпусткою судді Білоусової Я.О. та судді Бородіної Л.І. для розгляду справи №922/1122/21 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя-доповідач Тарасова І.В., суддя Пуль ОА., суддя Крестьянінов О.О.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 20.09.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ - Акцент", м. Дергачі Харківської області ( вх. №2675 Х/2) на рішення господарського суду Харківської області від "03" серпня 2021 р. у справі № 922/1122/21 у зв`язку з усуненням скаржником недоліків цієї апеляційної скарги у встановлений строк, та призначено її до розгляду в судове засідання з повідомленням сторін на 01.11.2021 р. об 11:00.

05.10.2021 від позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу (вх. № 11568), в якому він просить залишити її без задоволення, а оскаржуване рішення -без змін.

В обґрунтування своїх заперечень проти доводів апеляційної скарги позивач посилається, зокрема, на те, що положення Статуту відповідача про кворум не суперечать чинному Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та чинному законодавству, оскільки вказаний Закон та інші нормативно-правові акти не містять заборон для товариств з обмеженою відповідальністю визначати та встановлювати у своїх установчих документах кворум, але надають право зазначати в статуті порядок прийняття рішень органами товариства, а тому, на його думку положення про кворум (п. 11.5 Статуту) повинні бути застосовані до загальних зборів, які проводились 24.03.2021.

Також 05.10.2021 від третіх осіб надійшов відзив на апеляційну скаргу (вх. № 11569), в якому вони просять її задовольнити, а оскаржуване рішення скасувати та прийняти нового рішення про відмову в позові.

У зв`язку з перебуванням 01.11.2021 на лікарняному судді-доповідача Тарасової І.В., яка визначена протоколом передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 31.08.2021 для розгляду апеляційної скарги ТОВ "ВЕТ-Акцент", м. Дергачі Харківської області ( вх. №2675 Х/2) на рішення господарського суду Харківської області від "03" серпня 2021 р. у справі № 922/1122/21, та відсутності правових підстав, визначених частиною 9 статті 32 Господарського процесуального кодексу України, для передачі справи для повторного автоматизованого розподілу, розгляд справи не відбувся.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 08.11.2021 у справі № 922/1122/21 повідомлено учасників справи, що розгляд апеляційної скарги відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ - Акцент", м. Дергачі Харківської області ( вх. №2675 Х/2) на рішення господарського суду Харківської області від 03.08.2021 р. у справі № 922/1122/21 відбудеться 15.11.2021 о 09:30 год.

15.11.2021 протокольною ухвалою оголошено перерву в судовому засіданні до 11 год. 00 хв. 19.11.2021.

В судовому засіданні представник відповідача та представник 3-х осіб підтримує апеляційну скаргу, а представник позивача проти її задоволення заперечує.

12.10.2021 від відповідача надійшло клопотання про притягнення до відповідальності позивача за введення суду в оману щодо фактичних обставин справи.

В обґрунтування зазначеного клопотання відповідач посилається на повідомлення позивачем суду завідомо недостовірних відомостей щодо неможливості бути пристунім на загальних зборах 24.03.2021 з об`єктивних причин -через захворювання на короновірусну хворобу COVID-19 , оскільки у день проведення зазначених Загальних зборів позивач з 14. год по 15 год. 30 хв. перебував у громадському місці -приміщенні сектору дізнання Харківського РУП № 2 ГУНП в Харківській області та приймав участь у слідчих діях у кримінальному провадженні № 0000285, що підтверджується відповіддю старшого дізнавача СД Харківського РУП № 2 ГУНП в Харківській області № 247а-з/119-67 від 06.09.2021 на адвокатський запит адвоката відповідача Шатова С.О. № 1/31-08 від 31.08.2021.

Відповідач стверджує, що з наведеного вбачається прояв позивачем неповаги до суду та інших учасників справи та порушення ним правил та норм, встановлених з метою запобігання виникненню та поширенню короновірусної хвороби COVID-19.

Колегія суддів залишає зазначене клопотання без задоволення, зважаючи на наступне.

Відповідно до ч.ч. 2-4 статті 42 Господарського процесуального кодексу України учасники справи зобов`язані:

1) виявляти повагу до суду та до інших учасників судового процесу;

2) сприяти своєчасному, всебічному, повному та об`єктивному встановленню всіх обставин справи;

3) з`являтися в судове засідання за викликом суду, якщо їх явка визнана судом обов`язковою;

4) подавати усі наявні у них докази в порядку та строки, встановлені законом або судом, не приховувати докази;

5) надавати суду повні і достовірні пояснення з питань, які ставляться судом, а також учасниками справи в судовому засіданні;

6) виконувати процесуальні дії у встановлені законом або судом строки;

7) виконувати інші процесуальні обов`язки, визначені законом або судом.

У випадку невиконання учасником справи його обов`язків суд застосовує до такого учасника справи заходи процесуального примусу, передбачені цим Кодексом.

За введення суду в оману щодо фактичних обставин справи винні особи несуть відповідальність, встановлену законом.

З матеріалів справи не вбачається повідомлення позивачем суду завідомо недостовірних відомостей щодо причин його відсутності на спірних Загальних зборах Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ - Акцент" 24.03.2021 та порушення правил та норм, встановлених з метою запобігання виникненню та поширенню короновірусної хвороби COVID-19 , оскільки з наданих позивачем доказів вбачається замовлення ним проведення медичних досліджень на виявлення короновірусної хвороби COVID-19 24.03.2021 та 25.03.2021 та отримання за їх результатами підтвердження захворювання 25.03.2021 та 29.03.2021.

Відповідно до статті 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та відзивів на неї, заслухавши пояснення представників учасників справи, з`ясувавши обставини справи та перевіривши їх доказами в межах, встановлених статтею 269 ГПК України, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлення обставин справи та відповідність їх наданим доказам, дійшла висновку про задоволення апеляційної, зважаючи на таке.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 25.03.2021, учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-Акцент" (ідентифікаційний код юридичної особи 40025476, місцезнаходження: Україна, 62301, Харківська обл., Дергачівський р-н, місто Дергачі, вулиця Залізнична, будинок 31) є:

- ОСОБА_4 , розмір внеску до статутного капіталу якого складає 1050 грн.(35% статутного капіталу);

- ОСОБА_3 , розмір внеску до статутного капіталу якої складає 195 грн. (6,5% статутного капіталу) ;

- ОСОБА_2 , розмір внеску до статутного капіталу якої складає 195 грн. (6,5% статутного капіталу);

- ОСОБА_1 , розмір внеску до статутного капіталу якої складає 1560 грн.(52% статутного капіталу).

Товариство діє на підставі власного статуту в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства 20.03.2017. Цей факт не заперечується учасниками справи.

Відповідно до пункту 11.2. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-Акцент", вищим органом Товариства є загальні збори, які складаються з учасників Товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.

Пунктом 11.6 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-Акцент" передбачено, що учасники Товариства, що володіють не менш як двадцятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів у будь-який час і з будь-якого приводу , що стосується діяльності Товариства.

Про проведення загальних зборів Товариства учасники повідомляються із зазначенням часу та місця проведення зборів та порядку денного.Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Відповідно до статті 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників.

Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства.

Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства.

Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення.

У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний.

15.02.2021 учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-Акцент" , який володіє часткою у статутному капіталі Товариства в розмірі 52% - ОСОБА_1 було подано директору Товариства ОСОБА_6 вимогу про скликання загальних зборів учасників із зазначенням наступних питань, які підлягають включенню до порядку денного:

1. Обрання голови загальних зборів учасників та секретаря. Визначення порядку підписання протоколу загальних зборів учасників.

2. Заслуховування директора щодо результатів діяльності товариства та затвердження результатів річної фінансово-господарської звітності за 2020 рік. Доповідь ОСОБА_6 .

3. Припинення повноважень директора товариства ОСОБА_6 (реєстраційний нормер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) та звільнення його із займаної посади за власним бажанням.

4. Призначення на посаду директора товариства ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 , паспорт НОМЕР_3 , виданий Макарівським РВ ГУ МВС України в Київській області), встановлення розміру винагороди, укладення з ним контракту та визначення уповноваженої особи на підписання цього контракту.

5. Вирішення питання щодо розподілу витрат на підготовку та проведення загальних зборів учасників.

Вказану вимогу отримано Товариством 18.02.2021 за вх. № 1, що підтверджується відтиском штемпелю Товариства на цій вимозі та розпискою директора ОСОБА_6 про отримання.

З матеріалів справи вбачається, що на вказану вимогу виконавчим органом Товариства у встановленому порядку були скликані загальні збори учасників Товариства.

Так, 19.02.2021 р. виконавчим органом Товариства на адресу учасників ТОВ "ВЕТ-АКЦЕНТ" були надіслані повідомлення №6 від 18.02.2021 р. та №7 від 18.02.2021 р. про скликання загальних зборів учасників ТОВ "Вет-Акцент" на 24.03.2021 об 11:00 за адресою: Україна, Харківська область, Дергачівський район, м. Дергачі, вул. Залізнична, буд. 31-Н. з порядком денним:

1. Обрання голови загальних зборів учасників та секретаря. Визначення порядку підписання протоколу загальних зборів учасників.

2. Заслуховування директора щодо результатів діяльності товариства та затвердження результатів річної фінансово-господарської звітності за 2020 рік. Доповідь ОСОБА_6

3. Припинення повноважень директора товариства ОСОБА_6 (реєстраційний нормер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) та звільнення його із займаної посади за власним бажанням.

4. Призначення на посаду директора товариства ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 , паспорт НОМЕР_3 , виданий Макарівським РВ ГУ МВС України в Київській області), встановлення розміру винагороди, укладення з ним контракту та визначення уповноваженої особи на підписання цього контракту.

5. Вирішення питання щодо розподілу витрат на підготовку та проведення загальних зборів учасників.

Повідомлення №6 від 18.02.2021 отримано учасником ТОВ "ВЕТ-АКЦЕНТ" ОСОБА_4 22.02.2021 особисто, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення. Повідомлення №7 від 18.02.2021 було отримано учасником ТОВ "ВЕТ-АКЦЕНТ" ОСОБА_1 22.02.2021 (також як законним представником учасників Товариства ОСОБА_3 та ОСОБА_2 ) особисто, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач не повідомив виконавчий орган Товариства чи Загальні збори учасників про неможливість прибуття та участі у Загальних зборах.

24.03.2021 було проведено загальні збори учасників ТОВ "ВЕТ-АКЦЕНТ", які були оформлені протоколом № 1 від 24.03.2021.

Відповідно до Протоколу №1 загальних зборів учасників ТОВ "ВЕТ-АКЦЕНТ" від 24.03.2021 та Реєстру присутніх на загальних зборах учасників ТОВ "ВЕТ-АКЦЕНТ" участь у загальних зборах та голосуванні взяли 3 учасники, які сукупно володіють 65% голосів, а саме:

1. ОСОБА_1 - 52 % голосів;

2. ОСОБА_2 - 6,5 % голосів, від імені та в інтересах якої діє законний представник ОСОБА_1 на підставі свідоцтва про народження серія НОМЕР_4 ;

3. ОСОБА_3 - 6,5 % голосів, від імені та в інтересах якої діє законний представник ОСОБА_1 на підставі свідоцтва про народження серія НОМЕР_5 .

Відповідно до Реєстру присутніх на загальних зборах Учасник Товариства ОСОБА_4 , що володіє 35 % голосів, на загальні збори не з`явився.

Відповідно до зазначеного Протоколу №1 загальних зборів ТОВ "ВЕТ-АКЦЕНТ" від 24.03.2021 на загальних зборах за порядком денним ухвалені наступні рішення:

1. Для проведення загальних зборів та оформлення протоколу обрати головою загальних зборів учасника Товариства ОСОБА_1 . Протокол загальних зборів учасників підписує голова загальних зборів ОСОБА_1 , кожен учасник Товариства, який взяв участь у цих загальних зборах, може підписати протокол.

2. Роботу директора Товариства в 2020 році визнати задовільною, затвердити результати фінансово-господарської діяльності Товариства та річну фінансову звітність за 2020 рік.

3. Припинити з 24.03.2021 року повноваження директора Товариства ОСОБА_6 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) та звільнити його із займаної посади за власним бажанням. Відповідальною особою за підготовку та оформлення документів для проведення державної реєстрації змін до відомостей про Товариство, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, призначити директора Товариства ОСОБА_6 , з правом передоручення.

4. Призначити з 25.03.2021 року на посаду директора Товариства ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 , паспорт НОМЕР_3 , виданий 15.04.1998 Макарівським РВ ГУ МВС України в Київській області); розмір винагороди директору Товариства ОСОБА_7 встановити згідно штатного розпису підприємства; укласти з ОСОБА_7 трудовий контракт на умовах визначених проектом запропонованим ОСОБА_1 , строком дії з 25.03.2021 року до 25.03.2022 року включно; на підписання трудового контракту з ОСОБА_7 , від імені ТОВ "ВЕТ-АКЦЕНТ", уповноважити ОСОБА_1 .

5. Усі витрати на підготовку та проведення загальних зборів учасників покласти на Товариство.

Вказані рішення прийняті одностайно.

Згідно з п. 11.5 Статуту ТОВ "ВЕТ-Акцент" (в редакції від 20.03.2017) збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що володіють у сукупності більш як 70 відсотками голосів. Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками Товариства. Учасники загальних зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів. Будь-хто з учасників вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було поставлено не пізніше як за 25 днів до початку зборів.

Відповідно до пункту 11.3. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «ВЕТ-Акцент» рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників. З питань визначення основних напрямів діяльності Товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання, внесення змін до статуту Товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу, а також при вирішенні питання про виключення учасника з Товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 70 відсотками загальної кількості голосів учасників Товариства.

Позивач посилається як на причину відсутності його на вказаних Загальних зборах, на те, що з 22.03.2021 він хворів на короновірусну хворобу COVID-19 та перебував на лікуванні, на підтвердження чого надав відповідні медичні довідки, що в свою чергу, за його твердженням, свідчить про відсутність кворуму, передбаченого пунктом 11.5 Статутом Товариства та неповноважність у зв`язку з цим вказаних Загальних зборів та порушення внаслідок їх проведення та прийняття ними рішень прав позивача, адже він не зміг взяти участь у загальних зборах, обговорювати та проголосувати щодо питань порядку денного, що і визначено підставами подання позову у даній справі про визнання недійсними зазначених рішень Загальних зборів.

Відповідач та треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача, позовні вимоги не визнають, заперечуючи проти позову у відзиві та поясненнях та зазначають про те, що положення Статуту товариства про кворум не відповідають Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та з огляду на приписи п. 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" не мають застосовуватись до спірних правовідносин.При цьому вказані учасники справи посилаються на правову позицію, викладену в постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 24.06.2021 у справі № 910/10275/20

Надаючи в процесі апеляційного перегляду оцінку обставинам справи , колегія суддів не погоджується з висновком господарського суду першої інстанції про наявність підстав для задоволення позову з наступних мотивів.

Як зазначено вище, предметом позову у даній справі є матеріально-правова вимога ОСОБА_4 , як учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-Акцент" про визнання недійсними рішень Загальних зборів цього Товариства, проведених 24.03.2021, оформлених протоколом № 1 від 24.03.2021, яка обґрунтована прийняттям вказаних рішень за відсутності встановленого Статутом Товариства кворуму та порушенням у зв`язку з цим корпоративних прав позивача як учасника Товариства на участь у загальних зборах, обговорення порядку денного, голосування з питань порядку денного тощо.

Відповідно до статей 15, 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання, кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Згідно зі статтею 4 Господарського процесуального кодексу України юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Отже, підставою для звернення до суду є саме порушення, невизнання або оспорювання прав та законних інтересів особи.

Відповідно до статті 167 Господарського кодексу України корпоративними правами є права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Згідно з ч. 3 статтті 80 Господарського кодексу України Товариством з обмеженою відповідальністю є господарське товариство, що має статутний капітал, поділений на частки, і несе відповідальність за своїми зобов`язаннями тільки своїм майном. Учасники товариства, які повністю сплатили свої вклади, несуть ризик збитків, пов`язаних з діяльністю товариства, у межах своїх вкладів.

Відповідно до пункту 1 частини першої статті 5 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», який набрав чинності 17.06.2018, учасники товариства, зокрема, мають право брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства.

Статтею 97 Цивільного кодексу України встановлено, що управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

Згідно зі ст. 28 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" органами товариства є загальні збори учасників, наглядова рада (у разі утворення) та виконавчий орган.

Згідно з частинами першою та другою статті 29 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників.

Таким чином, право брати участь в управлінні товариством може бути реалізовано учасником товариства при прийнятті участі у загальних зборах товариства, на яких вирішують ті чи інші питання діяльності товариства.

Порядок скликання загальних зборів учасників унормовано статтею 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», відповідно до якої загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників, виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про збори кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо такий строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

Рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) та інших органів юридичної особи є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), тобто офіційними письмовими документами, що породжують певні правові наслідки, які спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Однак не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

Для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів) товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства.

Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. Неповідомлення учасника товариства про проведення загальних зборів в установленому законом та статутом порядку також порушує його права, зокрема право на участь у загальних зборах товариства та, відповідно, на участь в управлінні товариством, що може бути підставою для визнання рішень загальних зборів господарського товариства недійсними.

Така правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 28.01.2020 у справі № 924/641/17 та постанові Верховного Суду від 23.12.2020 у справі № 910/14516/18.

Зважаючи на наявність у матеріалах справи доказів належного повідомлення позивача про дату, час і місце проведення загальних зборів 24.03.2021, а також про порядок денний цих зборів, яке фактично було здійснено шляхом надсилання позивачу рекомендованого листа з описом вкладення, враховуючи завчасне здійснення такого повідомлення у передбачені Законом і Статутом строки, суд першої інстанції дійшов висновку про необґрунтованість доводів позивача про те, що такі збори учасників відбулись без його повідомлення, оскільки вони спростовуються наявними у матеріалах справи доказами.

Таким чином, позивач був повідомлений про дату, час та місце проведення загальних зборів у встановленому законодавством порядку.

Разом з тим, 17.06.2018 набрав чинності Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», який визначає правовий статус товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю, порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов`язки їх учасників (частина 1 статті 1).

Відповідно до пункту 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону, є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом. Цей пункт не застосовується після внесення змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю.

Наведену норму потрібно тлумачити так, що протягом року з дня набрання чинності Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» товариства можуть здійснювати свою діяльність на підставі положень статуту в редакції, яка діє на момент набрання чинності цим Законом, за умови, що положення такого статуту відповідають чинному на той момент законодавству, зокрема, Закону України «Про господарські товариства». Якщо протягом «перехідного періоду» (одного року з дня набрання чинності Законом) товариство вносить зміни до статуту, така редакція статуту товариства після внесення змін повинна відповідати Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Якщо товариство не внесе відповідні зміни до статуту через рік після набрання чинності Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», то у такому разі положення статуту, які не відповідають цьому Закону, не застосовуються, натомість учасники товариства повинні керуватися нормами Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 11.09.2019 у справі № 922/3010/18.

Оскільки Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» набрав чинності 17.06.2018, то відповідні зміни до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «ВЕТ-Акцент» повинні бути внесені до 17.06.2019.

На відміну від пункту 11.5 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю ««ВЕТ-Акцент», Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» яким визначається правовий статус товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю, порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов`язки їх учасників, не передбачає вимог щодо встановлення кворуму зборів учасників товариства - найменшої кількості учасників зборів, необхідної для визнання таких зборів правомочними приймати рішення з питань порядку денного, а встановлює кількість голосів, необхідних для прийняття рішень з питань порядку денного загальних зборів учасників (стаття 34 Закону ).

Крім того, встановлення Статутом Товариства, який є локальним актом ненормативного характеру вимог щодо забезпечення кворуму на загальних зборах учасників, за наявності на цих зборах учасників, які володіють кількістю голосів необхідних для прийняття рішень з питань порядку денного, що встановлено ст. 34 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" № 2275-VIII від 06.02.2018, суперечить вимогам ст. 14 ЦК України, згідно з якою особа не може бути примушена до дій, вчинення яких не є обов`язковим для неї.

Оскільки через рік після набрання чинності Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» Товариство з обмеженою відповідальністю «ВЕТ-Акцент» не внесло відповідні зміни до Статуту, положення Статуту Товариства, які не відповідають цьому Закону, не застосовуються, натомість учасники Товариства з 17.06.2019 повинні керуватися нормами Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Положеннями частини 5 статті 34 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» передбачено, що статутом товариства може встановлюватися інша кількість голосів учасників товариства (але не менше, ніж більшість голосів), необхідна для прийняття рішень з питань порядку денного загальних зборів учасників, крім рішень, які відповідно до цього Закону приймаються одностайно.

Відповідно до пункту 11.3. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «ВЕТ-Акцент» рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників. З питань визначення основних напрямів діяльності Товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання, внесення змін до статуту Товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу, а також при вирішенні питання про виключення учасника з Товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 70 відсотками загальної кількості голосів учасників Товариства.

При цьому колегія суддів зазначає, що кворум та загальна кількість голосів, необхідних для прийняття загальними зборами рішення не є тотожними поняттями, а тому наявність відповідної кількості голосів, за відсутності кворуму, не можуть бути підставою для визнання недійсними загальних зборів учасників товариства з підстав відсутності кворуму.

Як зазначено вище, кворум встановлює вимоги щодо найменьшої кількості учасників зборів, необхідної для визнання таких зборів правомочними приймати рішення з питань порядку денного, в той час як вимоги щодо кількості голосів, необхідних для прийняття загальними зборами рішення встановлюють лише найменьшу кількість голосів учасників, за яких рішення загальних зборів з порядку денного вважаються прийнятими, а тому не встановлюють вимог щодо повноважень загальних зборів приймати відповідні рішення.

Оскільки на спірних Загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ВЕТ-Акцент» від 24.03.2021 були присутні учасники - ОСОБА_1 , ОСОБА_8 , ОСОБА_3 , які в сукупності володіють 65% статутного капіталу та всі рішення на цих зборах було прийнято одностайно, кількість голосів була достатньою для прийняття рішень з питань порядку денного Загальних зборів, які позивач просить суд визнати недійсними.

Відповідно до ч. 4 статті 236 Господарського процесуального кодексу України, при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Аналогічна правова позиція щодо незастосування після перехідного періоду, встановленого пунктом 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» положень статуту товариства з обмеженою відповідальністю, якими встановлено кворум викладена в постановах Верховного Суду від 24.06.2021 у справі № 910/10275/20.

У постанові Верховного Суду від 18.06.2020 у справі № 922/298/19, на яку посилається позивач в позовній заяві на підтвердження своїх доводів щодо законності визначення у статуті товариства з обмеженою відповідальністю положень щодо кворуму, встановлено, що оскаржувані рішення Товариства з обмеженою відповідальністю комплекс «Ліцей Професіонал» були прийняті 28.09.2018 - тобто в «перехідний період», визначений пунктом 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Також встановлено, що впродовж «перехідного періоду» положення Статуту відповідача не змінювалися - діяла редакція від 09.09.2016.

При цьому, виходячи зі змісту наведеної норми пункту 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» протягом вказаного «перехідного періоду» передбачалась чинність положень Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал», які не відповідають цьому Закону, за умови їх відповідності законодавству станом на день набрання чинності цим Законом - тобто станом на 17.06.2018.

Разом з тим у даній справі оспорювані рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ВЕТ-Акцент" прийнято 24.03.2021, тобто по завершенню «перехідного періоду», визначеного пунктом 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» і відповідні положення щодо кворуму до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «ВЕТ-Акцент» після набрання чинності Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» (до 17.06.2019) внесені не були

Таким чином, правовідносини у даній справі та у справі № 922/298/19 не є подібними, у зв`язку з чим висновки, що викладені в постанові Верховного Суду від 18.06.2020 у справі № 922/298/19 не є релевантними для даної справи.

Відтак, доводи позивача та висновки суду першої інстанції про наявність безумовних підстав для скасування оскаржуваного рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ВЕТ-Акцент» у зв`язку з порушенням вимог Статуту щодо кворуму є необгрунтованими.

Зважаючи на наведене, господарський суд першої інстанції внаслідок неправильного застосування норм матеріального права, дійшов помилкового висновку про наявність підстав для задоволення позову, у зв`язку з чим колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а оскаржуване рішення - скасуванню із прийняттям нового рішення про відмову у задоволенні позову.

Відповідно до положень статті 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на позивача.

Виходячи з наведеного та керуючись ст.ст.126, 129, 269, п. 2 ч.1 ст. 275, п.п. 1, 4 ч. 1 ст. 277, ст.ст. 281, 282-284 Господарського процесуального кодексу України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-Акцент" задовольнити.

Рішення господарського суду Харківської області від 03.08.2021 р. у справі № 922/1122/21 скасувати.

Прийняти нове рішення, яким в позові відмовити.

Стягнути з ОСОБА_4 ( АДРЕСА_2 , ідентифікаційний код НОМЕР_6 ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕТ-Акцент" (62301, Харківська обл., м. Дергачі, вул. Залізнична , буд. 31 Н, ) 6810 грн. витрат зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги.

Доручити господарському суду Харківської області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.Порядок і строк її оскарження передбачені статтями 286 - 289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 29.11.2021.

Головуючий суддя І.В. Тарасова

Суддя О.А. Пуль

Суддя О.О. Крестьянінов