РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

06.09.2021Справа № 910/11504/21

Господарський суд міста Києва у складі судді Ковтуна С.А., секретар судового засідання Мамонтова О.О., дослідивши матеріали господарської справи

за позовом приватного акціонерного товариства «Факел»

до акціонерного товариства «Укртрансгаз»

про стягнення 1064764,50 грн,

Представники:

від позивача Руденко А.О.

від відповідача Трегубова А.В.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

До Господарського суду звернулося з позовом приватне акціонерне товариство (далі - ПрАТ) «Факел» до акціонерного товариства (далі - АТ «Укртрансгаз») про стягнення 1064764,50 грн.

Позивач вважає, що оскільки він повністю виконав зобов`язання за договором № на виконання робіт від 03.01.2019, відповідач повинен повернути позивачеві 1064764,50 грн за банківською гарантією. Нормативно обґрунтовуючи свої вимоги позивач посилається на п. 1 ч. 2 ст. 27 Закону України «Про публічні закупівлі», відповідно до якого замовник повертає забезпечення виконання договору про закупівлю після виконання переможцем процедури закупівлі/спрощеної закупівлі договору про закупівлю.

Суд своєю ухвалою від 21.07.2021 відкрив провадження у справі № 910/11504/21, постановив розглядати справу у порядку спрощеного позовного провадження з викликом сторін.

Відповідач у поданому суду відзиві відхилив позовні вимоги у повному. Заперечуючи проти позову відповідач зазначив, що зобов`язання, виконання якого було забезпечено банківською гарантією, порушено позивачем, що встановлено рішенням Господарського суду Київської області у справі № 911/1047/20, і після сплати суми гарантії правовідносини між гарантом, бенефіціаром та принципалом припилили своє існування. Договором № на виконання робіт від 03.01.2019 та банківською гарантією не передбачено повернення суми банківської гарантії у разі виконання зобов`язання з порушенням його умов. На думку відповідача, позивач необґрунтовано посилається на ст. 26 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки її приписи можуть бути застосовані тільки у разі виконання договору належним чином.

Розглянувши надані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно та повно з`ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення проти позовних вимог, об`єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив:

03.01.2019 акціонерне товариство «Укртрансгаз» в особі філії УМГ «Черкаситрансгаз» та приватне акціонерне товариство «Факел» уклали договір на виконання робіт № (далі - Договір).

Предметом Договору (п. 1.1) є виконання за плату на свій ризик власними силами і засобами приватним акціонерним товариством «Факел», як підрядником, за дорученням акціонерного товариства «Укртрансгаз» в особі філії УМГ «Черкаситрансгаз», як підрядника, ремонту систем одоризації газу на ГРС УМГ «Черкаситрансгаз» (роботи, пов`язані з об`єктами завершеного чи незавершеного будівництва та об`єктів цивільного будівництва).

Акціонерне товариство «Укртрансгаз» в особі філії УМГ «Черкаситрансгаз» уклало з приватним акціонерним товариством «Факел» Договір як з переможцем тендеру на закупівлю робіт з ремонту систем одоризації газу на ГРС УМГ «Черкаситрансгаз» (роботи, пов`язані з об`єктами завершеного чи незавершеного будівництва та об`єктів цивільного будівництва), замовником якого було акціонерне товариство «Укртрансгаз» в особі філії УМГ «Черкаситрансгаз».

За умовами тендерної документації переможець тендеру не пізніше дати укладення договору про закупівлю в забезпечення виконання зобов`язання за цим договором зобов`язаний надати оригінал безумовної та безвідкличної банківської гарантії у розмірі 5% від вартості договору зі строком дії - один місяць після закінчення договору про закупівлю.

Схожа умова сторонами продубльована у Договорі у розділі 8 «Відповідальність сторін», пунктом 8.7 якого передбачено, що виконання підрядником зобов`язань за Договором додатково забезпечується банківською гарантією, яка надається не пізніше дати укладення Договору на суму 1064764,5 грн, що становить 5 відсотків від ціни Договору.

Пунктом 8.7.1 Договору передбачено, що у разі невиконання чи неналежного виконання підрядником взятих на себе зобов`язань за Договором про закупівлю робіт, замовник має право вимоги до гаранта про сплату грошової суми, відповідно до виданої ним банківської гарантії.

Акціонерне товариство «Акціонерний комерційний банк «Конкорд» (гарант) надало акціонерному товариству «Укртрансгаз» в особі філії УМГ «Черкаситрансгаз» (бенефіціару) банківську гарантію № 71.00.007999 від 03.01.2019, яка 09.12.2019 у викладена у новій редакції № 71.00.007999-1 (далі - Гарантія). Гарантія забезпечує виконання приватним акціонерним товариством «Факел» (принципалом) Договору. За її умовами гарант надав бенефіціару безвідкличну та безумовну гарантію і прийняв безвідкличне та безумовне зобов`язання сплатити бенефіціару вказану ним у вимогах суму, яка не перевищує 1064764, 5 грн (далі - сума гарантії) протягом 5 банківських днів після одержання письмової вимоги бенефіціара про сплату коштів за Гарантією, без необхідності для бенефіціара обґрунтувати свою вимогу, без подання будь-яких інших документів, крім вимоги, або виконання будь-яких інших умов. Вимога бенефіціара про здійснення виплати має бути надана на бланку бенефіціара та має містити: посилання на номер і дату цієї гарантії; повідомлення про невиконання/неналежне виконання принципалом зобов`язань за Договором, забезпечених Гарантією; підписи уповноважених осіб бенефіціара та відбиток печатки бенефіціара; платіжні реквізити для перерахування суми, що вимагається до сплати за гарантією. Будь-які інші обґрунтування вимог бенефіціара виключаються. Виплата здійснюється шляхом перерахування суми гарантії на розрахунковий рахунок бенефіціара, визначений у вимозі. Усі виплати мають бути виконані гарантом на користь бенефіціара незалежно від будь-яких заперечень принципала або будь-якої третьої сторони та виконані таким чином, щоб будь-які витрати, утримання, комісії не стягувалися за рахунок бенефіціара. Сума гарантії залишається незмінною до моменту виплати гарантом за вимогою бенефіціара суми гарантії.

У Гарантії зазначено, що вона набуває чинності з дати її надання гарантом і строк дії - до 26.12.2019 включно.

Отже, гарантійним випадком за Гарантією є будь-яке невиконання або неналежне виконання принципалом (приватним акціонерним товариством «Факел») зобов`язань за Договором.

ПрАТ «Факел» допустило прострочення виконання робіт за Договором. Рішенням Господарського суду Київської області від 30.09.2020 у справі № 911/1047/20 (набрало законної сили 22.02.2021) за прострочення виконання робіт, що є предметом Договору, вирішено стягнути з ПрАТ «Факел» на користь акціонерного товариства «Укртрансгаз» штраф (61905,27 грн) та пеню (107892,04 грн).

Неналежне виконання ПрАТ «Факел» обов`язків за Договором мало наслідком настання гарантійного випадку відповідно до Гарантії. Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 23.12.2020 у справі № 904/4284/20, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 11.05.2021, позов АТ «Укртрансгаз» задоволено та стягнуто з акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Конкорд» 1064764,50 грн, 17454,99 грн 3% річних, 21426,20 грн інфляційних втрат, 16554,69 грн витрат зі сплати судового збору (всього 1103645,69 грн).

20.05.2021 AT «АКБ «Конкорд» перерахував AT «Укртрансгаз» 1103645,69 грн з призначенням платежу: сплата згідно з рішення суду по справі № 904/4284/20 від 23.12.2020 по договору банківської гарантії № 71.00.007999 від 03.01.2019 (нова редакція № 71.00.007999-1 від 09.12.2019) ПрАТ «Факел», що підтверджується платіжним дорученням № 543 2 від 20.05.2021.

Таким чином, AT «Укртрансгаз» 20.05.2021 отримало грошові кошти за банківською гарантією в сумі 1064764,50 грн, яка була сплачена у зв`язку з несвоєчасним виконанням ПрАТ «Факел» умов договору № на виконання робіт від 03.01.2019.

29.04.2021 AT «АКБ «Конкорд» звернулось до ПрАТ «Факел» з листом № 687 з пропозицією перерахувати кошти в загальній сумі 2221424,50 грн, які складаються в тому числі з 1101224,12 грн - банківська гарантія № 71.00.08000 від 03.01.2019 в новій редакції банківської гарантії № 71.00.08000-1 від 09.12.2019 та 1064764,50 грн - банківська гарантія № 71.00.007999 від 03.01.2019 в новій редакції банківської гарантії № 71.00.007999-1 від 09.12.2019.

29.04.2021 ПрАТ «Факел» перерахував AT «АКБ «Конкорд» 2221424,50 грн з призначенням платежу: відшкодування по гарантіям згідно з листом № 687 від 29.04.2021 за договорами № 71.00.007999, № 71.00.008000 від 03.01.2019 від 03.01.2019, що підтверджується платіжним дорученням № 12038 від 29.04.2021.

18.12.2019 шляхом укладення угоди № -D відбулаcь заміна сторони Договору - замовником замість AT «Укртрансгаз» стало товариство з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України». Договір виконано позивачем у травні 2020 року.

Вирішуючи спір суд виходить з такого.

Публічна закупівля - це придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі - Закон). Договір про закупівлю - це договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі та передбачає надання послуг, виконання робіт або набуття права власності на товари (ст. 1 Закону в редакції на час укладення Договору).

Сторони визнають, що Договір укладений між ним відповідно та на підставі процедур, врегульованих Законом, і його предметом є закупівля послуги, що є публічною.

Закон (ст. 26 в редакції на час укладення Договору) надавав право замовнику вимагати від учасника-переможця внесення ним не пізніше дати укладення договору про закупівлю забезпечення виконання такого договору, якщо внесення такого забезпечення передбачено тендерною документацією.

З 19.04.2020 набула чинності редакція Закону від 19.09.2019, частина 2 статті 27 якого врегулювала випадки повернення забезпечення виконання договору про закупівлю. Одним з випадків, коли у замовника настає обов`язок повернути забезпечення виконання договору, є виконання переможцем процедури закупівлі / спрощеної закупівлі договору про закупівлю.

Правовий інститут забезпечення виконання зобов`язання врегульований главою 49 Цивільного кодексу України, яка передбачає спеціальні міри, що стимулюють боржника до належного виконання зобов`язання та забезпечують захист майнових інтересів кредитора на випадок порушення зобов`язання боржником. За загальним правилом підставою для встановлення та застосування певного виду забезпечення виконання зобов`язання є домовленість сторін (правочин). Закон встановлює обов`язкову письмову форму правочину щодо забезпечення виконання зобов`язання (ст. 547 ЦК України).

Оскільки заходи забезпечення виконання зобов`язання забезпечують захист майнових інтересів кредитора на випадок порушення зобов`язання боржником, умовою їх застосування є невиконання або неналежне виконання останнім тих зобов`язань, для забезпечення яких встановлені такі заходи.

В основу виконання будь-яких зобов`язань законодавець покладає принцип належності (ст. 526 ЦК України). Саме цей принцип, тобто належність виконання переможцем закупівлі своїх обов`язків за договором, зумовлює настання обов`язку у замовника повернути забезпечення виконання договору (ст. 27 Закону). Навпаки, такий обов`язок не настає, якщо має місце порушення цього принципу. У цьому випадку настають наслідки забезпечення, що захищають майнові інтереси кредитора.

Відповідно до ст. 560 ЦК України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Гарантія є одностороннім правочином, змістом якого є обов`язок гаранта сплатити кредитору-беніфеціару грошову суму відповідно до умов гарантії у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією. У відносинах за гарантією беруть участь три суб`єкти - гарант, беніфеціар (кредитор за основним зобов`язанням) та принципал (боржник за основним зобов`язанням). Гарантія призначена перш за все для того, щоб беніфеціар як кредитор за основним зобов`язанням міг безперешкодно задовольнити свої вимоги за рахунок гаранта, якщо боржник (принципал) належним чином не виконає зобов`язання. У зв`язку з цим у ст. 562 ЦК України зафіксований принцип незалежності гарантії, згідно з яким зобов`язання гаранта перед кредитором не залежать від основного зобов`язання (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов`язання.

Оскільки зміст гарантії є обов`язок гаранта сплатити кредитору-беніфеціару грошову суму, вона відноситься не до майнових (забезпечуються шляхом одержання, утримання майна), а особистих забезпечень виконання зобов`язань, відповідно до яких кредитор покладається на ділову репутацію, порядність гаранта, від якого має отримати задоволення у разі порушення зобов`язання боржником. Гарантія не є мірою цивільно-правової відповідальності, настання якої можливе лише за наявності вини боржника, а тому при реалізації гарантії вина боржника не має значення, достатньо лише факт порушення останнім (боржником) забезпеченого зобов`язання.

Грошове зобов`язання, що виникає за договором гарантії, є зобов`язанням між гарантом та беніфеціаром, а не між беніфеціаром і принципалом. Такий обов`язок, про що судом зазначено вище, настає у випадку порушення боржником принципу належності виконання договору, і однією з підстав припинення цього обов`язку є сплата гарантом кредиторові (беніфеціару) суми, на яку видана гарантія (ст. 568 ЦК України). Стан подальшого виконання боржником своїх обов`язків за основним забезпечуваним зобов`язанням не зумовлює припинення гарантії та не надає право боржнику для застосування процедури повернення забезпечення виконання договору, врегульованої ст. 27 Закону.

З огляду на це, позовні вимоги не є обґрунтованими та задоволенню не підлягають.

Крім того суд вважає, що в розумінні ст. 27 Закону механізм повернення забезпечення виконання договору стосується майнових (речових) видів забезпечення виконання зобов`язань, якими є застава та притримання. Гарантія не відноситься до таких, оскільки носить особистий характер і зміст її зводиться до обов`язку гаранта сплатити кредитору грошову суму. Вимога про повернення договору гарантії як забезпечення виконання зобов`язання не може бути самостійним способом захисту цивільних прав (постанови Верховного Суду від 21.03.2019 № 910/5726/18, від 04.04.2019 № 910/5723/18).

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на позивача.

На підставі викладеного, керуючись статтями 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 248 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Відмовити приватному акціонерному товариству «Факел» у позові до акціонерного товариства «Укртрансгаз».

Покласти судові витрати на приватне акціонерне товариство «Факел».

Відповідно до ст. 241 Господарського процесуального кодексу України, рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закритті апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Згідно з ч. 1 ст. 256 Господарського процесуального кодексу України, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга може бути подана до Північного апеляційного господарського суду.

Повний текст рішення складено 24.11.2021

Суддя С. А. Ковтун