ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" жовтня 2021 р. Справа№ 911/2952/20

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Тарасенко К.В.

суддів: Разіної Т.І.

Іоннікової І.А.

при секретарі судового засідання: Горді В.В.

За участі представників: згідно з протоколом судового засідання від 20.10.2021

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія»

на рішення Господарського суду Київської області

від 11.03.2021 (повний текст рішення складено 28.05.2021)

у справі №911/2952/20 (суддя - Рябцева О.О)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія»

до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз»

про скасування рішення

та за зустрічним позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія»

про стягнення 115 393,24 грн

ВСТАНОВИВ:

І. ІСТОРІЯ СПРАВИ

1.1. короткий зміст позовних вимог

Товариство з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» звернулось до Господарського суду Київської області з позовом до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» про скасування рішення АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», оформленого протоколом від 12.08.2020 про донарахування ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» не облікованого об`єму природного газу, оформленого актом-розрахунком від 12.08.2020 на суму 115393,24 грн.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що здійснений АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу відповідно до п. 5. гл. 4 розділу ХІ кодексу ГРМ, є необґрунтованим та незаконним, у зв`язку з чим позивач проситв суд скасувати рішення АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», оформлене протоколом від 12.08.2020 про донарахування ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» не облікованого об`єму природного газу, оформлене актом-розрахунком від 12.08.2020 на суму 115393,24 грн.

23.11.2020 до Господарського суду Київської області від Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» надійшла зустрічна позовна заява до Товариства з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» про стягнення 115393,24 грн вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу.

В обґрунтування позовних вимог позивач за зустрічним позовом посилається на порушення відповідачем за зустрічним позовом норм кодексу ГРС та умов Типового договору, укладеного між позивачем та відповідачем шляхом підписання Заяви-приєднання № 09420Х2V80ВР116 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), а саме прострочення терміну повірки ЗВТ з вини споживача, про що було складено акт про порушення № 5409 від 04.12.2018. За результатами розгляду акта про порушення № 5409 від 04.12.2018 комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ було прийнято рішення про його задоволення та складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу вартістю 115393,24 грн, про стягнення якої позивач за зустрічним позовом і звернувся з зустрічним позовом до суду.

1.2. короткий зміст рішення суду першої інстанції

Рішенням Господарського суду Київської області від 11.03.2021 у справі №911/2952/20 у задоволенні первісного позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» відмовлено повністю.

Зустрічний позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна «Компанія» задоволено повністю.

Присуджено до стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» 115 393,24 грн вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу та 2102,00 грн судового збору.

Рішення мотивовано тим, що позивачем за первісним позовом не доведено наявності підстав для скасування рішення про донарахування ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» не облікованого об`єму природного газу, оформленого актом-розрахунком від 12.08.2020 на суму 115393,24 грн, натомість судом встановлено факт пропущення строку періодичної повірки коректора з вини ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія», що є порушенням пп. 4 п. 2 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, а також факт визнання непридатним до застосування коректора об`єму газу споживача за результатами повірки, що є підставою для здійснення нарахування необлікованого обсягу природного газу ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» та задоволення зустрічного позову.

1.3. короткий зміст вимог апеляційної скарги

Не погоджуючись із прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» звернулося безпосередньо до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, у якій просить суд скасувати рішення Господарського суду Київської області від 11.03.2021 у справі №911/2952/20 повністю та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги та відмовити у задоволенні зустрічних позовних вимог.

2. ПРОЦЕСУАЛЬНІ ДІЇ:

2.1. визначення складу суду, заяви, клопотання

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.06.2021 для розгляду даної справи визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - Тарасенко К.В., судді: Разіна Т.І., Іоннікова І.А.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.06.2021 витребувано з Господарського суду Київської області матеріали справи №911/2952/20 та відкладено розгляд питання про відкриття чи відмову у відкритті апеляційного провадження, повернення без розгляду апеляційної скарги або залишення апеляційної скарги без руху за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» на рішення Господарського суду Київської області від 11.03.2021 по справі до надходження до Північного апеляційного господарського суду матеріалів справи №911/2952/20.

На виконання зазначеної ухвали 08.07.2021 матеріали справи №911/2952/20 надійшли до Північного апеляційного господарського суду.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 12.07.2021 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» на рішення Господарського суду Київської області від 11.03.2021 у справі №911/2952/20 залишено без руху. Надано строк для усунення недоліків.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.07.2021, після усунення апелянтом недоліків апеляційної скарги, відкрито апеляційне провадження у справі №911/2952/20 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» на рішення Господарського суду Київської області від 11.03.2021 у справі №911/2952/20. Розгляд апеляційної скарги призначено на 15.09.2021.

29.07.2021 від Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» надійшов відзив на апеляційну скаргу.

15.09.2021 судове засідання не відбулось у зв`язку з перебуванням судді Разіної Т.І. у відпустці.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 20.09.2021 розгляд справи призначено на 20.10.2021.

У судове засідання 20.10.2021 з`явились представники сторін та надали пояснення по суті спору.

2.2. узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу

Апеляційна скарга мотивована тим, що висновки суду першої інстанції не відповідають обставинам справи та наданим документам, а рішення суду прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Апелянт зазначає, що рішення комісії є неправомірними та незаконними, комісія розглянула акт з порушенням строків передбачених Кодексом ГРС.

Крім того, апелянт вказує, що судом не було надано належну оцінку наданим доказам, що ним належним чином сплачувалось за спожитий газ і жодних претензій щодо обсягів споживання протягом двох років не було, а надані позивачем докази свідчать, що прилади обліку пройшли повірку без зауважень щодо їх роботи.

2.3. узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи

У відзиві на апеляційну скаргу позивач за зустрічним позовом просив відмовити у задоволенні апеляційної скарги, а оскаржуване рішення залишити без змін.

Позивач за зустрічним позовом зазначає, що матеріалами справи підтверджується як порушення обов`язку щодо своєчасної повірки приладу коректора об`єму газу та і непридатність його для застосування у стані, в якому він був демонтований у позивача за первісним позовом, що свідчить про правомірність донарахування вартості обсягу природного газу.

Водночас, доводи про порушення строків складання рішення є безпідставними, оскільки відповідні зміни до Кодексу ГРС було внесено вже після виявлення порушення, а оспорюване рішення прийнято всього через 14 днів після запровадження відповідних змін.

2.4. інші процесуальні дії у справі:

У судовому засіданні 20.10.2021 представник позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом) надала пояснення, в яких підтримала доводи апеляційної скарги та просила її задовольнити, оскаржуване рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги первісної позовної заяви задовольнити в повному обсязі, а у задоволенні зустрічної позовної заяви відмовити в повному обсязі.

Представник відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) в судовому засіданні 20.10.2021 надав пояснення, в яких заперечував проти доводів апеляційної скарги та просив залишити її без задоволення, а оскаржуване рішення без змін.

Мотивувальна частина.

3.ПОЗИЦІЯ СУДУ:

3.1. встановлені судом першої інстанції та неоспорені обставини

Відповідно до заяви-приєднання № 09420Х2V80ВР116 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) від 11.11.2016 Товариство з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» (споживач) приєдналось до умов типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 р. № 2498.

Згідно з п. 1.2 Типового договору Умови цього договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 р. № 2494.

Цей договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання споживача до умов цього договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір, зокрема, надання підписаної споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку № 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього договору, та/або сплати рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу (п. 1.3 договору).

Пунктом 1.4 Типового договору визначено, що: заява-приєднання - це письмова заява-приєднання споживача до умов цього договору, складена відповідно до вимог Кодексу ГРС, що містить персоніфіковані дані щодо споживача та його об`єкта та є невід`ємною частиною цього договору; послуга з розподілу природного газу - послуга оператора ГРМ, яка надається споживачу та включає в себе забезпечення цілодобового доступу споживача до газорозподільної системи в межах приєднаної потужності його об`єкта і розподіл (переміщення) належного споживачу (його постачальнику) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта споживача.

Отже, підписавши заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу, відповідач приєднався і взяв на себе зобов`язання виконувати умови, викладені у вищевказаному Типовому договорі, що затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015 р. № 2498, та розміщений на офіційному сайті відповідного органу.

Типовий договір розподілу природного газу є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи (п. 1.1 Типового договору).

Відповідно до п. 2.1 Типового договору оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені даним договором.

Згідно з п. 2.2 Типового договору обов`язковою умовою надання споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ.

При вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем (п. 2.3 Типового договору).

У Заявці-приєднанні № 09420Х2V80ВР116 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) від 11.11.2016, яку додано до зустрічного позову, у графі 1 вказано персональний ЕІС-код як суб`єкта ринку природного газу - 56ХО0000Х2V8000W. Дані стосовно назви та опису об`єкта, адреси об`єкта, величини приєднаної потужності об`єкта, параметри вузла обліку (графи 2, 3, 4, 5) - вказано у додатку № 4 до договору; інша інформація, передбачена вимогами чинного законодавства (графа 6) - «дані відсутні». Крім того, додатками до договору, які додаються до заяви-приєднання є: Інформаційний лист (додаток № 3) та Розрахунок втрат і витрат природного газу. Перелік точок комерційного обліку споживача (додаток № 4).

У додатку № 4 до Типового договору вказана наступна інформація: споживач - ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія»; адреса точки комерційного обліку суб`єкту - котельня, вул. Набережна, буд. 29, с. Вишеньки, Київська обл.; точка комерційного обліку суб`єкта - лічильник/звужуючий пристрій: марка - GMS, типорозмір - G250, коректор/обчислювач В25; найменування ГСО, встановленого в точці комерційного обліку суб`єкту: котел Riello RS 130 - 2шт. (номінальні витрати природного газу на одиницю ГСО, 151 куб.м/год., режим роботи 24год/добу); котел Riello RTQ 1000 - 2шт. (номінальні витрати природного газу на одиницю ГСО, 142,56 куб.м/год., режим роботи 24год/добу).

Отже, Типовий договір було укладено на газоспоживаюче обладнання, встановлене в точці комерційного обліку ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія»: котел Riello RS 130 - 2шт. (номінальні витрати природного газу на одиницю ГСО, 151 куб.м/год., режим роботи 24год/добу); котел Riello RTQ 1000 - 2шт. (номінальні витрати природного газу на одиницю ГСО, 142,56 куб.м/год., режим роботи 24год/добу).

Як вбачається з паспорту ГРИС.408843.005 ПС коректора об`єму газу ВЕГА-1.01-ВБ-0,6-100-0,5-НЧ, заводський номер № 07447, у розділі 6 «Свідоцтво про приймання» міститься запис про те, що коректор пройшов первинну повірку і визнаний придатним до застосування. Державна повірка була проведена 10.10.2016.

У розділі 10 «Відомості про періодичну повірку коректора та повірку після ремонту» зазначеного паспорту коректора об`єму газу ВЕГА-1.01-ВБ-0,6-100-0,5-НЧ заводський номер № 07447, вказано, що коректор підлягає повірці в експлуатації та після ремонту, міжповірочний інтервал - 2 роки. Результати повірки коректора відзначаються у таблиці №4 даного розділу.

Отже, коректор об`єму газу, який встановлений на об`єкті споживача, підлягав черговій повірці в строк до 10.10.2018.

3.2. обставини встановлені судом апеляційної інстанції і визначення відповідно до них правовідносин та доводи, за якими суд апеляційної інстанції погодився або не погодився з висновками суду першої інстанції

04.12.2018 працівниками ПАТ «Київоблгаз» на об`єкті Товариства з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» за адресою: вул. Набережна, 29 виявлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: ХІ.2.2.4 - прострочення терміну повірки ЗВТ з вини споживача (прострочено термін повірки коректору Вега 1.01 № 7447 з 10.10.2018 р. (повірка 10.10.2016 р.) (споживання газу на підприємстві відбувалось), про що представниками Оператора ГРМ, за участю представника споживача було складено акт про порушення № 5409 від 04.12.2018. В акті № 5409 від 04.12.2018 зауважень до Акта споживачем не вказано.

На місці виявлення порушення також було складено Акт перевірки технічного стану комерційного ВОГ від 04.12.2018, у якому зафіксовано, що коректор об`єму газу ВЕГА-1.01-ВБ-0,6-100-0,5-НЧ, заводський номер №07447, клас точності 0,5, повірений 10.10.2016 - знято, запаковано з пломбою R24515289 і направлено на чергову повірку. Балансова належність вузла обліку газу (ВОГ) - належить споживачу.

12.12.2018 комісією із наступних осіб: Кожевніков В.І. - начальник лабораторії з повірки лічильників, коректорів та перетворювачів ПАТ «Київоблгаз», Приходько О.М. - провідний інженер з метрології лабораторії з повірки лічильників, коректорів та перетворювачів ПАТ «Київоблгаз», у присутності представника ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» - Прилипко І.О. було розпаковано пакет та проведено зовнішній огляд коректора, при візуальному огляді якого встановлене наступне: корпус коректора без видимих механічних пошкоджень; пломби державного повірника в наявності, цілі без видимих ознак втручання; при натисканні на кнопки коректора на електронно-цифровий пристрій виводяться поточні покази тиску та температури.

За результатами чергової повірки коректор визнано непридатним, про що складено акт від 12.12.2018 та довідку № 39-1-8/2734 про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 12.12.2018, яка видана Державним підприємством «Укрметртестстандарт».

У довідці № 39-1-8/2734 від 12.12.2018, виданій ДП «Укрметртестстандарт», вказано, що за результатами повірки коректора об`єму газу ВЕГА-1.01-ВБ-0,6-100-0,5-НЧ, заводський номер №07447, виробник СП «Радміртех» встановлено, що засіб вимірювальної техніки (ЗВТ) не відповідає вимогам п. А.5.5 ГРИС.408843.005 КЕ (коректори об`єму газу ВЕГА; методика повірки). Підстави для визнання непридатним: приведена похибка при вимірюванні абсолютного тиску перевищує максимально допустимі значення.

Отже, за результатами чергової повірки коректор об`єму газу ВЕГА-1.01-ВБ-0,6-100-0,5-НЧ було визнано непридатним.

20.12.2018 працівниками ПАТ «Київоблгаз» на об`єкті ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» за адресою: с. Вишеньки, вул. Набережна, 29, за заявою споживача проведено роботи по монтажу коректору підмінного фонду (споживання газу ввелося через ЛТ без коректора); ВОГ перевірено на герметичність та роботоспроможність; коректор запрограмовано; споживання газу через ЛГ з коректором було відновлено, про що складено акт від 20.12.2018 перевірки технічного стану комерційного ВОГ. Вказано провести розрахунок за спожитий газ до 20.12.2018 16:00 год. згідно вимог кодексу ГРМ.

Наказом ПАТ «Київоблгаз» від 15.07.2020 № 01Н0-97-0720 «Про склад комісій Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем» створено комісію з розгляду актів про порушення вимог Кодексу ГРС, що були виявлені, зокрема, на території Бориспільського району та м. Борисполі.

12.08.2020 комісією з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем за результатом розгляду Акта про порушення № 5409 від 04.12.2018 прийнято рішення про його задоволення та проведення розрахунку необлікованого об`єму природного газу за період з 11.10.2018 по 20.12.2018. На засіданні були присутні представники відповідача.

На підставі акта про порушення № 5409 від 04.12.2018 складено Акт-розрахунок від 12.08.2020 необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, згідно з яким споживачу ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» з приводу виявлених порушень, а саме: порушення строку періодичної повірки ЗВТ з вини споживача, що не є побутовим, розраховано (донараховано) необлікований обсяг природного газу у сумі 115393,24 грн.

В акті-розрахунку від 12.08.2020 необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості представником ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» внесено зауваження про те, що він заперечує проти акта-розрахунку. Представник споживача зазначив, що за жовтень-грудень 2018 донарахування за спожитий газ здійснені незаконно на тій підставі, що за вищезазначений період АТ «Київоблгаз» було підписано Акт № БРВ00003696 від 31.10.2018, Акт ОГ000006623 від 30.11.2018 та Акт ОГ000011212 від 31.12.2018 та за спожитий газ ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» розрахувалось в повному обсязі, протягом 2019 та 7 місяців 2020 р. у АТ «Київоблгаз» до споживача претензій не було. Також представник споживача зауважив, що після проведення повірки коректора заводом виробником 29.12.2018 коректор визнано придатним.

Комісією з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем складено опис розрахунку, згідно з яким вартість не облікованого природного газу склала 115393,24 грн. Згідно з додатком приведення до стандартних умов згідно з Кодексом ГРМ по ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» розрахунок проведено за період з 11.10.2018 по 20.12.2018.

Акт-розрахунок від 12.08.2020 разом з описом рахунку на суму 115393,24 грн 12.08.2020 отримано представником споживача, що підтверджується підписами представників споживача на вказаних документах.

Не погоджуючись з рішенням Оператора ГРМ, позивач звернувся з позовом про скасування рішення Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», оформленого протоколом від 12.08.2020 про донарахування ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» не облікованого об`єму природного газу, оформленого актом-розрахунком від 12.08.2020 на суму 115393,24 грн.

Доводи первісного позову зводяться до того, що в результаті проведеної 29.12.2018 на замовлення ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» заводом-виробником СП «Радміртех» (м. Харків) повірки коректора № 07447 його визнано придатним.

Водночас, з доданого до первісного позову паспорта ГРИС.408843.005 ПС коректора об`єму газу ВЕГА-1.01-ВБ-0,6-100-0,5-НЧ, заводський номер № 07447, у розділі 10 «Відомості про періодичну повірку коректора та повірку після ремонту» міститься запис з відбитком повірочного тавра про те, що 29.12.2018 коректор пройшов повірку, за результатом якої його визнано придатним.

Однак, у вказаному розділі паспорта коректора об`єму газу не вказано ким така повірка проводилась, у тому числі прізвища та ініціалів державного повірника.

І матеріали справи не містять відомостей, що після того як вказаний прилад обліку було визнано фахівцями ДП «Укрметртестстандарт» таким, що є непридатним в нього не було внесено змін, а тому подальше проходження повірки не свідчить, що прилад обліку коректно працював у спірний період.

Крім того, завод - виробник коректора об`єму газу СП «Радміртех» не є особою уповноваженою на проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів.

На підтвердження проведення 29.12.2018 повірки коректора № 07447 позивачем за первісним позовом до матеріалів справи додано лист № 3098 від 20.01.2021, яким ТОВ СП «Радміртех» у відповідь на лист ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» про надання інформації повідомляє наступне:

«Фахівцями СП «Радміртех» було проведено технічне обслуговування коректору об`єму газу ВЕГА-1.01-ВБ-0,6-100-0,5-НЧ, заводський номер № 07447, який надійшов у грудні 2018 року, за результатами якого відхилень від технічних і конструкторських параметрів, що потребували б ремонту, виявлено не було, та прилад було передано на періодичну повірку. Метрологічні послуги всіх ЗВТ, що надходять до СП «Радміртех» (у тому числі на повірку), надаються уповноваженими особами ДП «Харківстандартметрологія» на платній основі, згідно укладеного договору про надання платних послуг № 001094 від 30.03.2016 р., копію якого додано до вказаного листа».

Представник AT «Київоблгаз» звернувся з адвокатським запитом № 1009 від 21.01.2021 до ДП «Укрметртестстандарт», в якому просив надати інформацію щодо проведення ДП «Укрметртестстандарт» або його структурними підрозділами повірки/повірок коректора об`єму газу ВЕГА-1.01-ВБ-1,6-100-0,5-НЧ, заводський № 07447, що належить ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія», у період з 04.12.2018 по 29.12.2018 включно, а також копій документів, що видавались на підставі проведення таких повірок коректора.

Листом № 39-21/10 від 25.01.2021 у відповідь на адвокатський запит ДП «Укрметртестстандарт» повідомило про наступне. Коректор об`єму газу ВЕГА-1.01-ВБ-1,6-100-0,5-НЧ, заводський № 07447, було надано до ДП «Укрметртестстандарт» для проведення повірки замовником послуг AT «Київоблгаз» 12.12.2018, за результатами повірки коректор було визнано таким, що не відповідає установленим вимогам та оформлено довідку від 12.12.2018 № 39-1-8/2734 про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки.

Також, у вказаному листі ДП «Укрметртестстандарт» повідомило про те, що 18.12.2018 коректор було надано до ДП «Укрметртестстандарт» для проведення повірки ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія», за результатами якої коректор повторно було визнано таким, що не відповідає установленим вимогам. До вказаного листа додано копію оформленої за результатом повірки довідки № 39-1/0740 від 18.12.2018 про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювання техніки.

У довідці № 39-1/0740 від 18.12.2018, виданій ДП «Укрметртестстандарт», вказано, що за результатами повірки коректора об`єму газу ВЕГА-1.01-ВБ-0,6-100-0,5-НЧ, заводський номер №07447, виробник СП «Радміртех», встановлено, що засіб вимірювальної техніки (ЗВТ) не відповідає вимогам п. А.5.5 ГРИС.408843.005 КЕ (коректор об`єму газу ВЕГА; методика повірки). Підстави для визнання непридатним: зведена похибка при вимірюванні абсолютного тиску перевищує максимально допустимі значення.

Отже, повторною повіркою коректора об`єму газу, наданого ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія», проведеною 18.12.2018 ДП «Укрметртестстандарт», також визнано таким, що не відповідає вимогам п. А.5.5 ГРИС.408843.005 КЕ, що підтверджується складеною ДП «Укрметртестстандарт» довідкою № 39-1/0740 від 18.12.2018 про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, що матеріалами справи підтверджено факт пропущення строку періодичної повірки коректора з вини ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія», що є порушенням пп. 4 п. 2 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, а також факт визнання непридатним до застосування коректора об`єму газу споживача за результатами повірки, що є підставою для здійснення нарахування необлікованого обсягу природного газу ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія».

При цьому, Колегія суддів відхиляє доводи апелянта на порушення строку розгляду Акту про порушення комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, оскільки пункт 8 глави 5 розділу ХІ кодексу ГРС в редакції яка була чинною на момент складання акта не визначала строку його розгляду.

Враховуючи викладене, перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проведено Оператором ГРМ правомірно, з огляду на що відсутні підстави для скасування рішення АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», оформленого протоколом від 12.08.2020 про донарахування ТОВ «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» не облікованого об`єму природного газу, оформлене актом-розрахунком від 12.08.2020 на суму 115393,24 грн.

Отже, вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» за первісним позовом до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» правомірно відхилено судом першої інстанції.

При цьому, колегією суддів не встановлено і порушень при розрахунку вартості не облікованого об`єму природного газу, а тому вимоги зустрічної позовної заяви про стягнення 115393,24 грн є обґрунтованим та правомірно задоволені судом першої інстанції.

3.3. чи були і ким порушені, не визнані або оспорені права, свободи чи інтереси за захистом яких мало місце звернення до суду

Порушенням права є такий стан суб`єктивного права, при якому воно зазнавало протиправного впливу з боку правопорушника, внаслідок якого суб`єктивне право уповноваженої особи зазнало зменшення або ліквідації як такого. Порушення права пов`язане з позбавленням його носія можливості здійснити, реалізувати своє право повністю або частково.

З огляду на обставини справи, колегія суддів дійшла висновку, що позивач за первісним позовом своєю протиправною бездіяльністю допустив порушення прав Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» на отримання належної оплати за обсяг фактично поставленого природного газу, який мав визначатись справним та своєчасно повіреним приладом обліку.

4. ВИСНОВКИ СУДУ ТА ДЖЕРЕЛА ПРАВА:

4.1. висновки за результатами розгляду матеріалів справи

Враховуючи, що позивач за первісним позовом не довів наявності порушень при прийнятті оспорюваного рішення які б могли бути підставою для його скасування, а позивач за зустрічним позовом належним чином довів наявність невиконаного грошового зобов`язання, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення первісного позову та наявність підстав для задоволення зустрічного позову.

4.2. посилання на норми права, якими керувався суд апеляційної інстанції

Відповідно до п. 1 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ). Технічне обслуговування елементів комерційного ВОГ, зокрема здійснення ревізії запірних пристроїв та фільтрів, повірки та ремонту ЗВТ, проводить власник цього комерційного ВОГ або суб`єкти господарювання, що здійснюють його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, згідно з експлуатаційними документами в спеціалізованих сервісних центрах.

Згідно з п. 1 глави 7 розділу Х Кодексу газорозподільних систем власники ЗВТ, що є елементами комерційних ВОГ, зобов`язані забезпечити належний контроль за строками спливу міжповірочних інтервалів ЗВТ та організацію проведення їх періодичної повірки. Здійснення періодичної повірки ЗВТ забезпечується власником ЗВТ за власний рахунок.

Відповідно до підпункту 4 пункту 2 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем до порушень, внаслідок яких Оператор ГРМ змінює встановлений режим нарахування об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу споживачу, належить, зокрема пропущення строку періодичної повірки ЗВТ з вини споживача, що не є побутовим.

Пунктом 8 глави 5 Розділу XI Кодексу ГРС встановлено, що Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

Відповідно до пункту 11 глави 5 Розділу XI Кодексу ГРС за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Відповідно до ч. 1 ст. 18 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» органом з уповноваження на проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації (далі - орган з уповноваження), є центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері метрології та метрологічної діяльності.

Відповідно до пункту 5 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу, несправності датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу, що сталася внаслідок їх пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ проводяться перерахунки об`єму розподіленого (спожитого) природного газу, зокрема у випадку визнання непридатним до застосування за результатами періодичної, позачергової, експертної повірки або за результатами перевірки технічного стану комерційного ВОГ.

Відповідно до абз. 4 - 7, 9 пункту 5 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем об`єм газу, порахований комерційним ВОГ за робочих умов, зводять до стандартних умов із застосуванням коефіцієнта приведення відповідно до вимог державних стандартів, виходячи з таких значень величини тиску та температури:

- за значення тиску газу береться значення, що дорівнює максимальному тиску для відповідної категорії газопроводів, але не більше ніж значення тиску, яке дорівнює вихідному тиску на ГРС за період, з якого безпосередньо подається газ на комерційний ВОГ;

- за значення температури газу береться значення, що дорівнює температурі найбільш холодної п`ятиденки для відповідного регіону згідно з будівельними нормами, якщо протягом минулого року мінімальне значення температури газу не було нижчим. В іншому разі за значення температури газу береться мінімальне значення температури газу за минулий рік.

При розрахунках враховується, за яким саме каналом виміру тиску або температури відсутні достовірні результати виміру.

При визнанні датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу непридатними до застосування за результатами періодичної, позачергової, експертної повірки або за результатами перевірки технічного стану комерційного ВОГ та/або пошкодженні пломб, а також при пропущенні строку періодичної повірки зазначених ЗВТ з вини споживача перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з початку розрахункового періоду (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування Оператором ГРМ справного та повіреного ЗВТ, що підтверджується відповідним актом між Оператором ГРМ та споживачем.

Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

5. ОЦІНКА АРГУМЕНТІВ:

5.1. мотиви прийняття або відхилення кожного аргументу, викладеного учасниками справи в апеляційній скарзі та відзиві на апеляційну скаргу

Колегія суддів відхиляє доводи апелянта, що рішення комісіє є неправомірними та незаконними, комісія розглянула акт з порушенням строків передбачених кодексом ГРС, оскільки редакція Кодексу ГРС чинна на момент виявлення порушення не визначала строків, на які посилається апелянт.

Водночас, сплата споживачем за спожитий газ на підставі показників приладу обліку який не виконував свою функцію належним чином не свідчить, що зобов`язання по оплаті поставленого газу виконано належним чином, а матеріалами справи підтверджено що спірний прилад обліку двічі не пройшов повірку, що є підставою для нарахування заявлених до стягнення сум.

6. ВИСНОВКИ ПІВНІЧНОГО АПЕЛЯЦІЙНОГО ГОСПОДАРСЬКОГО СУДУ ЗА РЕЗУЛЬТАТАМИ РОЗГЛЯДУ АПЕЛЯЦІЙНОЇ СКАРГИ:

Колегія суддів Північного апеляційного господарського суду дійшла висновку, що оскаржуване рішення суду прийнято у відповідності з вимогами матеріального та процесуального права, підстав його скасовувати або змінювати не вбачається.

Рішення Господарського суду Київської області від 11.03.2021 у справі №911/2952/20 підлягає залишенню без змін.

Апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» на рішення Господарського суду Київської області від 11.03.2021 у справі №911/2952/20 задоволенню не підлягає.

7. РОЗПОДІЛ СУДОВИХ ВИТРАТ:

7.1. Судові витрати у вигляді судового збору за розгляд апеляційної скарги, згідно ч. 1 ст. 129 ГПК України покласти на скаржника.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія» на рішення Господарського суду Київської області від 11.03.2021 у справі №911/2952/20залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Київської області від 11.03.2021 у справі №911/2952/20 залишити без змін.

3. Судовий збір за подачу апеляційної скарги залишити за Товариством з обмеженою відповідальністю «Перша Дніпровська Інвестиційна Компанія».

4. Матеріали справи повернути до суду першої інстанції.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Сторони мають право оскаржити постанову в касаційному порядку до Верховного Суду протягом 20 днів, відповідно до ст. ст. 286-291 ГПК України.

Повний текст рішення складено та підписано 29.11.2021.

Головуючий суддя К.В. Тарасенко

Судді Т.І. Разіна

І.А. Іоннікова