ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

15 листопада 2021 року м. Харків Справа № 913/346/21

Провадження № 3/913/346/21

Господарський суд Луганської області у складі судді Секірського А.В., за участю секретаря судового засідання Пати А.С.,розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку загального позовного провадження матеріали справи за первісним позовом

Фізичної особи-підприємця Клімкова Олександра Івановича, м. Щастя Новоайдарського району Луганської області

до Комунального підприємства "Жилбудсервіс", м. Щастя Новоайдарського району Луганської області

про стягнення 86 726 грн 80 коп.

та за зустрічним позовом

Комунального підприємства "Жилбудсервіс", м. Щастя Новоайдарського району Луганської області

до Фізичної особи-підприємця Клімкова Олександра Івановича, м. Щастя Новоайдарського району Луганської області

про визнання недійсним договору про надання послуг з технічного обслуговування внутрішньобудинкових систем житлових будинків від 23.01.2019 № 18

в присутності представників учасників справи:

від позивача за первісним позовом та відповідача за зустрічним позовом - Чернобай С.С. - адвокат, ордер серії ВВ № 101453 від 07.06.2021;

від відповідача за первісним позовом та позивача за зустрічним позовом - не прибув.

в с т а н о в и в:

Фізична особа-підприємець Клімков Олександр Іванович (через підсистему "Електронний суд") звернувся до Господарського суду Луганської області з позовною заявою до Комунального підприємства "Жилбудсервіс" про стягнення заборгованості за договором про надання послуг з технічного обслуговування внутрішньобудинкових систем житлових будинків від 23.01.2019 № 18 в сумі 69 050 грн 00 коп., пені в сумі 12 843 грн 30 коп., штрафу в сумі 4 833 грн 50 коп., всього 86 726 грн 80 коп.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем своїх зобов`язань за договором про надання послуг з технічного обслуговування внутрішньобудинкових систем житлових будинків від 23.01.2019 № 18 в частині своєчасної оплати наданих послуг у січні-червні 2019 року. У зв`язку з тим, що відповідач оплату за надані послуги в повному обсязі не здійснив, позивачем відповідно до п. 4.4 договору нараховані штраф та пеня.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 08.06.2021 позовну заяву передано на розгляд судді Секірському А.В.

Ухвалою Господарського суду Луганської області від 14.06.2021 позовну заяву фізичної особи-підприємця Клімкова О.І. залишено без руху.

Ухвалою суду від 05.07.2021 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 913/346/21, справу призначено до розгляду в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) учасників справи за наявними у справі матеріалами та встановлено учасникам справи строк для подачі заяв по суті справи.

Комунальне підприємство "Жилбудсервіс" відзивом на позовну заяву від 21.07.2021 № б/н проти заявлених вимог заперечує з огляду на те, договір від 23.01.2019 № 18 є фіктивним правочином, оскільки підписаний від імені відповідача попереднім директор Комунального підприємства "Жилбудсервіс" Шевцовим Олексієм Вікторовичем, який працював на посаді директора підприємства з 08.09.2014 до 17.03.2021, з колишнім працівником Комунального підприємства "Жилбудсервіс" Клімковим Олександром Івановичем .

Шевцов Олексій Вікторович та фізична особа-підприємець Клімков Олександр Іванович перед укладенням договору від 23.01.2019 № 18 були особисто знайомі, оскільки Клімков Олександр Іванович працював на підприємстві з 09.10.2008 до 09.10.2017 на посаді начальника житлового-комунального господарства. Під час укладення вищевказаного правочину Шевцовим Олексієм Вікторовичем, не будо дотримано визначеного ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі" такого принципу як запобігання корупційним діям і зловживанням. Таким чином, договір від 23.01.2019 № 18 укладений в умовах реального конфлікту інтересів між знайомими особами.

Крім того, фізичною особою-підприємцем Клімковим О.І. послуги за договором від 23.01.2019 № 18 не здійснювались, проте, незважаючи на це, попереднім директором підприємства були підписані акти здачі-прийняття робіт (надання послуг) та сплачені грошові кошти від імені підприємства. Та обставина, що послуги за договором не здійснювались, свідчить також відсутність на підприємстві будь-яких доказів їх надання.

Таким чином, договір від 23.01.2019 № 18 вчинено між знайомими особами, при реальному конфлікті інтересів, в обхід тендерних процедур. Послуги за вказаним договором підприємство не отримувало, у зв`язку з чим відсутні будь-які правові підстави для задоволення позову.

Також Комунальним підприємством "Жилбудсервіс" у відзиві поставлені фізичній особі-підприємцю Клімкову О.І. запитання у відповідності до ст. 90 ГПК України.

Комунальне підприємство "Жилбудсервіс" 21.07.2021 (дата оформлення поштового відправлення) звернулося до суду із зустрічною позовною заявою про визнання недійсним договору про надання послуг з технічного обслуговування внутрішньобудинкових систем житлових будинків від 23.01.2019 № 18, укладеного між фізичною особою-підприємцем Клімковим Олександром Івановичем та Комунальним підприємством "Жилбудсервіс".

Зустрічний позов обґрунтований тим, що попередній директор Комунального підприємства "Жилбудсервіс" Шевцов Олексій Вікторович та фізична особа-підприємець Клімков Олександр Іванович перед укладенням договору від 23.01.2019 № 18 були особисто знайомі, оскільки Клімков Олександр Іванович працював на підприємстві з 09.10.2008 до 09.10.2017 на посаді начальника житлового-комунального господарства. Під час укладення вищевказаного правочину Шевцовим Олексієм Вікторовичем , на якого поширюється дія Закону України "Про публічні закупівлі", не будо дотримано визначеного ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі" такого принципу як запобігання корупційним діям і зловживанням. Таким чином, договір від 23.01.2019 № 18 укладений в умовах реального конфлікту інтересів між знайомими особами, що є підставою для визнання такого правочину недійсним.

Спірний правочин укладений без наміру створення правових наслідків, оскільки у фізичної особи-підприємця Клімкова Олександра Івановича відсутні будь-які докази, які свідчать про фактичне здійснення будь-яких послуг за цим договором.

Замовник фактично розділив предмет закупівлі на частини з метою уникнення процедури відкритих торгів, а також придбав послуг на загальну суму 1 082 800 грн 14 коп. без проведення процедур, визначених Законом України "Про публічні закупівлі".

Вказане, на думку відповідача, є грубим порушенням ч. 7 ст. 2 Закону України "Про публічні закупівлі" і є самостійною підставою для визнання договору від 23.01.2019 № 18 недійсним.

Крім того, вказав, що орієнтовний розмір витрат, які відповідач очікує понести у зв`язку з розглядом справи, складає 30 000 грн 00 коп.

Також відповідачем поставлені позивачу запитання у відповідності до ст. 90 ГПК України.

Згідно протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 28.07.2021 зустрічну позовну заяву передано на розгляд судді Секірському А.В.

Ухвалою суду від 02.08.2021 зустрічну позовну заяву Комунального підприємства "Жилбудсервіс" залишено без руху.

09.08.2021 від фізичної особи-підприємця Клімкова О.І. надійшла відповідь на відзив від 02.08.2021 № б/н, в якій останній посилається на те, що фіктивний правочин визнається недійсним судом, проте, відповідач не звертався до суду з позовом про визнання договору від 23.01.2019 № 18 недійсним.

Щодо доводів відповідача стосовно того, що договір укладений в умовах реального конфлікту інтересів між знайомими людьми, то позивач зазначає, що особисте знайомство колишнього директора відповідача та позивача не має ніякого відношення до реального конфлікту інтересів. Крім того, конфлікт інтересів не має жодного відношення до господарських взаємовідносин позивача та відповідача і не є предметом цього спору.

Твердження відповідача, що послуги за укладеним договором взагалі не здійснювались спростовуються підписаними без зауважень актами здачі-прийняття робіт.

Також, позивач вказує, що твердження відповідача, що договір № 18 є фіктивним правочином, не заслуговує на увагу, оскільки лише суд може визнати недійсним договір, який укладений за фіктивним правочином.

Щодо сумнівів відповідача у можливостях позивача надавати послуги вказує, що позивач жодного разу не зазначав, що він самостійно здійснював заходи по боротьбі з гризунами, комахами, посипав території піском і т.д. На виконання договору № 18 позивач залучав працівників, що підтверджується доданими до відповіді на відзив копіями звітів форми № 1 ДФ.

На спростування висновку відповідача, що в актах здачі-прийняття робіт не деталізовано характер виконуваних робіт, місця їх виконання і так далі, позивач надав Специфікацію до договору з детальним переліком послуг.

Ухвалою суду від 17.08.2021 прийнято зустрічний позов Комунального підприємства "Жилбудсервіс" до фізичної особи-підприємця Клімкова Олександра Івановича про визнання недійсним договору про надання послуг з технічного обслуговування внутрішньобудинкових систем житлових будинків від 23.01.2019 № 18 до спільного розгляду з первісним позовом фізичної особи-підприємця Клімкова Олександра Івановича до Комунального підприємства "Жилбудсервіс" про стягнення 86 726 грн 80 коп., вимоги за зустрічним позовом об`єднано в одне провадження з первісним позовом, розгляд справи № 913/346/21 вирішено здійснювати за правилами загального позовного провадження зі стадії відкриття провадження у справі, повідомлено учасників справи про призначення справи до розгляду в підготовчому провадженні на 07.09.2021 о 12 год. 30 хв.

25.08.2021 від Комунального підприємства "Жилбудсервіс" надійшли заперечення на відповідь на відзив за первісним позовом від 16.08.2021 № б/н, в яких на доводи, викладені у відповіді, відповідач за первісним позовом зазначає, що акти здачі-прийняття робіт підписані заінтересованою особою - Шевцовим О.В. при реальному конфлікті інтересів, а тому факт того, що вказані акти підписані без зауважень, не спростовує тієї обставини, що послуги позивачем за первісним позовом за спірним договором не надавались. Вказані обставини є самостійними підставами подання зустрічного позову у цій справі.

Що стосується фіктивності спірного правочину, то на вказаній підставі також подано зустрічний позов і цю обставину позивач за зустрічним позовом має намір довести в межах зустрічного позову.

Крім того, у наданій позивачем за первісним позовом Специфікації до договору № 18 зазначений чіткий перелік робіт, який повинен виконати позивач за первісним позовом, а отже в актах здачі-прийняття робіт повинні бути зазначені конкретні послуги. Разом з тим, в актах такі відомості відсутні, а отже в межах цієї справи неможливо встановити, які саме послуги надав позивач за первісним позовом і з приводу чого він має намір стягнути грошові кошти.

Відповідно до умов укладеного договору, що є предметом цього спору, фізична особа-підприємець Клімков О.І. за завданням підприємства надає послуги з технічного обслуговування внутрішньобудинкових систем в ряді житлових будинків у м. Щастя. Будь-яких завдань з приводу технічного обслуговування внутрішньобудинкових систем в ряді житлових будинків відповідач за первісним позовом позивачу за первісним позовом не надавав. В матеріалах справи такі докази також відсутні.

Таким чином, твердження, зазначені у відповіді на відзив, жодним чином не спростовують тверджень відповідача за первісним позовом стосовно того, що жодних послуг позивачем за первісним позовом надано не було.

Щодо доводів позивача за первісним позовом про залучення працівників зазначив, що договір № 18 не передбачає можливості залучення будь-яких третіх осіб до виконання умов договору. Більш того, відповідно до п. 2.3 договору кожна із сторін зобов`язана забезпечити конфіденційність отриманої при виконанні договору інформації, що свідчить про неможливість залучення будь-яких третіх осіб. Копії наданих звітів ніяким чином не підтверджують, що будь-які інші особи виконували договір № 18, оскільки зазначені документи не містять відомостей стосовно того, хто саме і які саме надавав послуги за договором № 18.

Комунальним підприємством "Жилбудсервіс" у запереченнях на відповідь на відзив заявлено клопотання про зобов`язання Клімкова О.І. надати відповіді на поставлені йому запитання у відзиві на позовну заяву з огляду на те, що відповіді на поставленні запитання у встановлені строки ним надані не були.

03.09.2021 від Комунального підприємства "Жилбудсервіс" надійшло клопотання від 28.08.2021 № б/н про призначення у справі будівельно-технічної та оціночно-будівельної експертизи, проведення якої доручити Харківському науково-дослідному інституту судових експертиз із. Засл. проф. М.С.Бокаріуса, та запропоновано питання, які необхідно поставити на вирішення експерта.

Проведення експертизи обумовлено необхідністю спростування факту надання позивачем за первісним позовом та відповідачем за зустрічним позовом послуг за договором від 23.01.2019 № 18, оскільки надані акти не містять будь-якої деталізації, зазначення характеру виконаних робіт, місця їх виконання, дати тощо.

06.09.2021 на офіційну електронну адресу суду відповідачем за зустрічним позовом надіслано відзив на зустрічну позовну заяву від 01.09.2021 № б/н, підписаний кваліфікованим електронним підписом, в якому відповідач стосовно тверджень про порушення колишнім директором Комунального підприємства "Жилбудсервіс" Закону України "Про запобігання корупції" та Закону України "Про публічні закупівлі" зазначає, що Клімков О.І. з 01.08.2018 зареєстрований в якості фізичної особи-підприємця та здійснює свою господарську діяльність на власний ризик та отримує прибуток. Клімков О.І. не є ані родичем, ані другом колишнього директора Комунального підприємства "Жилбудсервіс" та не пов`язаний з ним будь-якими іншими стосунками. Доводи позивача за зустрічним позовом про те, що Клімков О.І. та колишній директор "Жилбудсервіс" особисто знайомі, жодним чином не свідчить про наявність реального конфлікту інтересів. Наявність реального конфлікту інтересів має відображатись у протоколі про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією, складеним уповноваженими на складання протоколів особами. З аналізу Єдиного державного реєстру судових рішень вбачається, що в ньому відсутні рішення суду про притягнення до адміністративної відповідальності за правопорушення, пов`язане з корупцією, передбаченого ст. 172-7 Кодексу України про адміністративні правопорушення, колишнього директора Комунального підприємства "Жилбудсервіс".

Щодо тверджень стосовно фіктивності договору № 18 відповідач за зустрічним позовом зазначає, що відсутність у позивача за зустрічним позовом доказів, які свідчать про фактичне здійснення будь-яких послуг за договором фізичною особою-підприємцем Клімковим О.І. не може спростовувати факт надання послуг, який підтверджується підписаними без зауважень актами здачі-прийняття робіт. Договором від 23.01.2019 № 18 не була передбачена домовленість сторін складати будь-які інші документи, які підтверджують факт надання послуг.

Стосовно доводів щодо обходу тендерних процедур, то з огляду на дату укладення договору вартість предмету закупівлі послуг була меншою за вартість, вказану в ч. 1 ст. 2 Закону України "Про публічні закупівлі", то замовником Комунальним підприємством "Жилбудсервіс" на електронному майданчику Prozorro було опубліковано лише звіт про укладений договір № 18, як того вимагали норми закону. Крім того, норма ст. 2 вказаного Закону не покладає на замовника обов`язок використовувати електронну систему закупівель з метою відбору постачальника, а тому замовником при укладенні договору № 18 не було порушено норми Закону України "Про публічні закупівлі".

Також звернуто увагу, що обов`язок проведення аналізу даних, що свідчать про ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель покладений саме на Держаудитслужбу. Згідно даних електронної системи закупівель Prozorro можна зробити висновок, що Держаудитслужба не виявила порушення Закону України "Про публічні закупівлі", а тому твердження про обхід тендерних процедур є хибним.

06.09.2021 на офіційну електронну адресу суду від представника фізичної особи-підприємця Клімкова Олександра Івановича адвоката Чернобая С.С. надійшло клопотання від 01.09.2021 № б/н, підписане кваліфікованим електронним підписом, про участь у судовому засіданні, яке призначене на 07.09.2021 о 12 год. 30 хв., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи "EаsyCon".

Ухвалою суду від 07.09.2021 у задоволенні вказаного клопотання відмовлено з підстав несвоєчасного звернення з відповідним клопотанням.

Представники сторін правом на участь у судовому засіданні 07.09.2021 не скористалися, хоча про дату, час та місце судового засідання були повідомлені належним чином, що підтверджується рекомендованими повідомленнями про вручення поштових відправлень.

Ухвалою суду від 07.09.2021 повідомлено учасників справи про відкладення розгляду справи в підготовчому провадженні на 21.09.2021 та зобов`язано позивача за первісним позовом та відповідача за зустрічним позовом надати відповіді на запитання, поставлені у відзиві на первісну позовну заяву, а також запропоновано, зокрема, позивачу за первісним позовом та відповідачу за зустрічним позовом за необхідності запропонувати суду питання, роз`яснення яких потребує висновку експерта.

14.09.2021 о 16 год. 54 хв. на офіційну електронну адресу суду від представника фізичної особи-підприємця Клімкова Олександра Івановича адвоката Чернобая С.С. надійшло клопотання від 01.09.2021 № б/н, підписане кваліфікованим електронним підписом, яке зареєстроване 15.09.2021 в автоматизованій системі документообігу суду, про участь у судовому засіданні, призначеному на 21.09.2021 об 11 год. 00 хв., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи "EаsyCon".

Ухвалою суду від 16.09.2021 вказане клопотання задоволено.

Представник позивача за первісним позовом та відповідача за зустрічним позовом приймав участь у судовому засіданні 21.09.2021 в режимі відеоконференції.

Представник відповідача за первісним позовом та позивача за зустрічним позовом правом на участь у судовому засіданні 21.09.2021 не скористався, хоча про дату, час та місце судового засідання був повідомлений належним чином.

Присутній у судовому засіданні в режимі відеоконференції представник позивача за первісним позовом та відповідача за зустрічним позовом зазначив, що на виконання ухвали надіслав на адресу суду відповіді на запитання, поставлені у відзиві на первісну позовну заяву, оформлені у формі заяви свідка, а також пакет документів, які підтверджують виконання робіт за договором від 23.01.2019 № 18, у зв`язку з чим вважає клопотання про призначення судової експертизи передчасним та просив вирішення питання щодо призначення експертизи відкласти до отримання відповідних документів.

Ухвалою суду від 21.09.2021 повідомлено учасників справи про відкладення розгляду справи в підготовчому провадженні на 05.10.2021, а також зазначено, що клопотання Комунального підприємства "Жилбудсервіс" про призначення судової експертизи буде розглянуто у наступному судовому засіданні.

Після розгляду справи 21.09.2021 об 11 год. 43 хв. на офіційну електронну адресу від представника Комунального підприємства "Жилбудсервіс" надійшло клопотання від 20.09.2021 про розгляд справи за відсутності Комунального підприємства "Жилбудсервіс".

21.09.2021 о 16 год. 19 хв. на офіційну електронну адресу суду від представника фізичної особи-підприємця Клімкова Олександра Івановича адвоката Чернобая С.С. надійшло клопотання від 21.09.2021 № б/н, підписане кваліфікованим електронним підписом, яке зареєстроване 22.09.2021 в автоматизованій системі документообігу суду, про участь у судовому засіданні, призначеному на 05.10.2021 об 11 год. 00 хв., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи "EаsyCon".

Ухвалою суду від 23.09.2021 вказане клопотання задоволено.

23.09.2021 на адресу суду від фізичної особи-підприємця Клімкова Олександра Івановича надійшли відповіді на запитання, поставлені у відзиві на первісну позовну заяву, у формі заяви свідка, на якій підпис Клімкова Олександра Івановича не посвідчено нотаріально, та документи, які підтверджують виконання робіт за договором від 23.01.2019 № 18, зокрема, копії договору оренди від 01.02.2019 № 9а та акту прийому-передачі в оренду нежитлового приміщення, яке знаходиться на балансі Комунального підприємства "Жилбудсервіс", трудових угод та актів прийому-передачі виконаних робіт, журналу надання послуг населенню, видаткових накладних та рахунків-фактур, технічного паспорту на робочий автомобіль, банківської виписки.

29.09.2021 о 21 год. 32 хв. на офіційну електронну адресу суду від представника Комунального підприємства "Жилбудсервіс" адвоката Липового С.О. надійшла заява від 29.09.2021 № б/н, підписана кваліфікованим електронним підписом, яка зареєстрована 30.09.2021 в автоматизованій системі документообігу суду, про участь у судовому засіданні, призначеному на 05.10.2021 об 11 год. 00 хв., а також у всіх подальших судових засіданнях в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи "EаsyCon".

Ухвалою суду від 30.09.2021 у задоволенні вказаної заяви відмовлено.

05.10.2021 на адресу суду від фізичної особи-підприємця Клімкова О.І. надійшли:

- клопотання від 30.09.2021 про участь у судовому засіданні 05.10.2021 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, у задоволенні якого було відмовлено, оскільки клопотання надійшло на адресу суду з порушенням строку, передбаченого ст. 197 ГПК України та п. 3 розділу ІІІ Порядок роботи з технічними засобами відеоконференцзв`язку під час судового засідання в адміністративному, цивільному та господарському процесах за участі сторін поза межами приміщення суду;

- пояснення від 29.09.2021, до якого додані копії журналу технічного обслуговування внутрішньобудинкових мереж житлових будинків (аварійні заявки на мережах водопостачання), журналу технічного обслуговування внутрішньобудинкових мереж житлових будинків (аварійні заявки на мережах центрального опалення), журналу технічного обслуговування внутрішньобудинкових мереж житлових будинків (аварійні заявки на мережах водовідведення), журналу технічного обслуговування внутрішньобудинкових мереж житлових будинків (аварійні заявки), трудових угод та актів прийому-передачі виконаних робіт, банківської виписки, технічного паспорту на робочий автомобіль, договорів оренди від 01.02.2019 № 8а, № 9а, № 10а та актів прийому-передачі в оренду нежитлових приміщень, які знаходяться на балансі Комунального підприємства "Жилбудсервіс", видаткових накладних та рахунків-фактур.

У наданих поясненнях фізична особа-підприємець Клімков О.І., зокрема, зазначив, що одним із доказів надання послуг за укладеним договором № 18 є робоча документація, яка складається з журналів заявок жителів м. Щастя, які велися Комунальним підприємством "Жилбудсервіс" та ним. Крім того, у Комунального підприємства "Жилбудсервіс" збереглися журнали, в яких його працівниками фіксувалися результати профілактичного, загального та позапланового оглядів внутрішньобудинкових систем житлових будинків. З огляду на те, що відповідач вводить в оману суд, що на підприємстві немає жодних доказів надання послуг за договором № 18, просив витребувати у Комунального підприємства "Жилбудсервіс" журнали профілактичного, загального та позапланового огляду.

Представник позивача за первісним позовом та відповідача за зустрічним позовом приймав участь у судовому засіданні 05.10.2021 в режимі відеоконференції.

Ухвалою суду від 05.10.2021 задоволено клопотання позивача за первісним позовом та відповідача за зустрічним позовом про витребування доказів, у задоволенні клопотання відповідача за первісним позовом та позивача за зустрічним позовом про призначення експертизи відмовлено, продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів до 14.11.2021, повідомлено учасників справи про відкладення розгляду справи в підготовчому провадженні на 09.11.2021 та витребувано у Комунального підприємства "Жилбудсервіс" журнали, в яких працівниками фізичної особи-підприємця Клімкова О.І. фіксувалися результати профілактичного, загального та позапланового огляду внутрішньобудинкових систем житлових будинків, за період дії договору від 23.01.2019 № 18.

06.10.2021 на офіційну електронну адресу суду від представника фізичної особи-підприємця Клімкова Олександра Івановича адвоката Чернобая С.С. надійшло клопотання від 06.10.2021 № б/н, підписане кваліфікованим електронним підписом, про участь у судовому засіданні, призначеному на 19.10.2021 о 14 год. 30 хв., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи "EаsyCon", яке ухвалою від 07.10.2021 задоволено.

13.10.2021 на адресу суду від представника Комунального підприємства "Жилбудсервіс" адвоката Липового С.О. надійшла заява від 08.10.2021 № б/н про участь у судовому засіданні, призначеному на 19.10.2021 о 14 год. 30 хв., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи "EаsyCon", яка ухвалою від 13.10.2021 задоволена.

19.10.2021 на офіційну електронну адресу суду від представника Комунального підприємства "Жилбудсервіс" адвоката Липового С.О. надійшли документи, підписані кваліфікованим електронним підписом, а саме:

- повідомлення від 18.10.2021 про неможливість подання витребуваних доказів за ухвалою від 05.10.2021, оскільки у Комунального підприємства "Жилбудсервіс" журнали, в яких працівниками фізичної особи-підприємця Клімкова О.І. фіксувалися результати профілактичного, загального та позапланового огляду внутрішньобудинкових систем житлових будинків, за період дії договору від 23.01.2019 № 18 на підприємстві ніколи не існували;

- додаткові пояснення від 19.10.2021, в яких зазначено, що у жодному долученому до пояснень фізичної особи-підприємця Клімкова О.І. від 29.09.2021 документі немає посилань на договір № 18, тобто вони не стосуються зазначеного договору. Всі долучені до вказаних пояснень докази стосуються інших договорів з поточного ремонту, за якими позивач за первісним позовом та відповідач за зустрічним позовом дійсно виконував якісь роботи за замовленням Комунального підприємства "Жилбудсервіс", і саме цих договорів стосуються докази, долучені позивачем за первісним позовом та відповідачем за зустрічним позовом.

З огляду на вказані обставини, Комунальним підприємством "Жилбудсервіс" відповідно до ст. 80 ГПК України заявлено клопотання про надання додаткового строку (15 днів) для подання додаткових доказів, а саме, перелічених у поясненнях договорів, з огляду на їх великий об`єм і виникнення потреби в поданні доказів лише після детального аналізу всіх поданих позивачем за первісним позовом та відповідачем за зустрічним позовом доказів.

Враховуючи заявлене клопотання, відповідач за первісним позовом та позивач за зустрічним позовом просив не переходити до розгляду справи по суті до моменту подання зі сторони Комунального підприємства "Жилбудсервіс" додаткових доказів та, можливо, додаткових пояснень.

Представник позивача за первісним позовом та відповідача за зустрічним позовом приймав участь у судовому засіданні 19.10.2021 в режимі відеоконференції.

Представник відповідача за первісним позовом та позивача за зустрічним позовом для участі у судовому засіданні 19.10.2021 в режимі відеоконференції не з`явився.

Присутній у судовому засіданні представник позивача за первісним позовом та відповідача за зустрічним позовом заявлене Комунальним підприємством "Жилбудсервіс" клопотання залишив на розсуд суду.

Ухвалою суду від 19.10.2021 повідомлено учасників справи про відкладення розгляду справи в підготовчому провадженні на 09.11.2021, визнано поважними причини неподання Комунальним підприємством "Жилбудсервіс" доказів у встановлений законом строк, встановлено Комунальному підприємству "Жилбудсервіс" додатковий строк для подання доказів до 05.11.2021.

23.10.2021 аналогічні за змістом повідомлення про неможливість надання витребуваних доказів від 18.10.2021 та додаткові пояснення від 19.10.2021 надійшли на адресу суду від представника Комунального підприємства "Жилбудсервіс" адвоката Липового С.О. засобами поштового зв`язку.

05.11.2021 на офіційну електронну адресу суду від представника Комунального підприємства "Жилбудсервіс" адвоката Липового С.О. надійшла заява від 04.11.2021 № б/н, підписана кваліфікованим електронним підписом, про участь у судовому засіданні, призначеному на 09.11.2021 о 14 год. 30 хв., та у всіх інших судових засіданнях в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи "EаsyCon".

Згідно протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 05.11.2021 заяву про участь у судового засідання в режимі відеоконференції передано на розгляд судді Секірському А.В.

На підставі розпорядження керівника апарату від 05.11.2021 № 283-р у зв`язку з перебуванням судді Секірського А.В. у відпустці з 01.11.2021 по 05.11.2021 був проведений повторний автоматизований розподіл заяви, яка розподілена судді Косенко Т.В.

Ухвалою суду від 08.11.2021 заява представника Комунального підприємства "Жилбудсервіс" адвоката Липового С.О. від 04.11.2021 № б/н задоволена в частині проведення судового засідання, призначеного на 09.11.2021, в режимі відеоконференції поза межами суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи "EаsyCon".

02.11.2021 (дата оформлення поштового відправлення), тобто в межах встановленого судом додаткового строку на подання доказів, представник Комунального підприємства "Жилбудсервіс" адвокат Липовий С.О. звернувся до суду із клопотанням від 01.11.2021 про приєднання до матеріалів справи копій договорів підряду з поточного ремонту, укладених між фізичною особою-підприємцем Клімковим О.І. та Комунальним підприємством "Жилбудсервіс", за період з 01.08.2018 по 03.03.2021.

09.11.2021 на офіційну електронну адресу суду від представника Комунального підприємства "Жилбудсервіс" адвоката Липового С.О. надійшло клопотання від 09.11.2021 № б/н, підписане кваліфікованим електронним підписом, про призначення експертизи, в якому останній посилаючись на те, що попередній директор Комунального підприємства "Жилбудсервіс" Шевцов О.В. незаконно виготовив копію печатки Комунального підприємства "Жилбудсервіс" і після свого звільнення продовжує підписувати документи від імені Комунального підприємства "Жилбудсервіс", проставляючи відбиток печатки відповідача, штучно створюючи борг для відповідача, а також те, що всі документи, якими начебто підтверджується заборгованість відповідача перед позивачем, були підписані Шевцовим О.В. вже після звільнення з Комунального підприємства "Жилбудсервіс", тобто заднім числом, з метою доведення вказаних обставин представник Комунального підприємства "Жилбудсервіс" просить призначити комплексну судову почеркознавчу та технічну експертизу документів, зокрема, актів здачі-прийняття робіт від 23.01.2019 № 11, від 21.02.2019 № 13, від 20.03.2019 № 15, від 18.04.2019 № 17, від 22.05.2019 № 19, від 18.06.2019 № 21, проведення якої доручити Харківському науково-дослідному інституту судових експертиз ім. засл. проф. М.С.Бокаріуса, та поставити на вирішення експерта запропоновані у клопотанні питання.

Представник позивача за первісним позовом та відповідача за зустрічним позовом приймав участь у судовому засіданні 09.11.2021 в режимі відеоконференції.

Представник відповідача за первісним позовом та позивача за зустрічним позовом для участі у судовому засіданні 09.11.2021 в режимі відеоконференції не з`явився.

Присутній у судовому засіданні представник позивача за первісним позовом та відповідача за зустрічним позовом проти заявленого Комунальним підприємством "Жилбудсервіс" клопотання про призначення експертизи заперечив.

Ухвалою суду від 09.11.2021 закрито підготовче провадження, повідомлено учасників справи про призначення справи до судового розгляду справи по суті на 15.11.2021, а також відмовлено у задоволенні клопотання Комунального підприємства "Жилбудсервіс" про призначення експертизи.

11.11.2021 на офіційну електронну адресу суду від представника фізичної особи-підприємця Клімкова Олександра Івановича адвоката Чернобая С.С. надійшло клопотання від 09.11.2021 № б/н, підписане кваліфікованим електронним підписом, про участь у судовому засіданні, призначеному на 15.11.2021 об 11 год. 00 хв., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи "EаsyCon", яке ухвалою від 11.11.2021 задоволено.

12.11.2021 о 18 год. 01 хв. на офіційну електронну адресу суду від представника Комунального підприємства "Жилбудсервіс" адвоката Липового С.О. надійшли додаткові пояснення від 12.11.2021 № б/н, підписані кваліфікованим електронним підписом, які зареєстровані в автоматизованій системі документообігу суду 15.11.2021, в яких останній просить:

- приєднати ці додаткові пояснення до матеріалів справи та врахувати їх під час розгляду справи;

- надати Комунальному підприємству "Жилбудсервіс" додатковий час для подання додаткових доказів з метою підтвердження доводів про відсутність заборгованості перед фізичною особою-підприємцем Клімковим О.І.;

- поновити строк для подання додаткових доказів;

- приєднати до матеріалів справи наступні докази: копію договору про надання послуг з технічного обслуговування внутрішньобудинкових систем житлових будинків від 14.08.2018 № 150, копію додаткової угоди від 05.12.2018 № 1 до вказаного договору, докази сплати грошових коштів за додатковою угодою від 05.12.2018 № 1 на загальну суму 438 438 грн 72 коп., копію вимоги від 11.11.2021 про повернення грошових коштів, одержаних за додатковою угодою від 05.02.2018 № 1, копію заяви про припинення зобов`язань зарахуванням зустрічних однорідних вимог від 12.11.2021.

У додаткових поясненнях Комунальне підприємство "Жилбудсервіс" зазначає, що 14.08.2018 між сторонами у справі було укладено договір про надання послуг з технічного обслуговування внутрішньобудинкових систем житлових будинків № 150, відповідно до якого ціна договору складала 186 000 грн 00 коп. 05.12.2018 укладена додаткова угода № 1, якою збільшено ціну договору до 488 659 грн 65 коп.

Відповідно до ч. 4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі", в редакції, чинній на момент укладення додаткової угоди, істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань.

Таким чином, після підписання договору № 150 сторони змінили істотну умову договору - ціну.

Згідно зі ст. 37 Закону України "Про публічні закупівлі" договір про закупівлю є нікчемним у разі його укладення з порушенням вимог частини четвертої статті 36 цього Закону.

Таким чином, додаткова угода № 1 до договору про надання послуг з технічного обслуговування внутрішньобудинкових систем житлових будинків від 14.08.2018 № 150 є нікчемним правочином, а тому будь-які правові підстави для сплати Комунальним підприємством "Жилбудсервіс" на користь фізичної особи-підприємця Клімкова Олександра Івановича грошових коштів за вказаним правочином відсутні.

Разом з цим, Комунальним підприємством "Жилбудсервіс" сплачено фізичній особі-підприємцю Клімкову Олександру Івановичу 438 438 грн 72 коп., замість 186 000 грн 00 коп., тобто за додатковою угодою до договору № 150 сплачено 252 438 грн 72 коп.

Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається (ст. 215 ЦК України).

У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов`язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину (ст. 216 ЦК України).

Отже, фізична особа-підприємець Клімков Олександр Іванович зобов`язаний повернути Комунальному підприємству "Жилбудсервіс" грошові кошти в сумі 252 438 грн 72 коп., одержані на виконання додаткової угоди № 1 до договору про надання послуг з технічного обслуговування внутрішньобудинкових систем житлових будинків від 14.08.2018 № 150.

11.11.2021 Комунальне підприємство "Жилбудсервіс" направило Клімкову Олександру Івановичу вимогу, відповідно до якої просило негайно повернути Комунальному підприємству "Жилбудсервіс" 252 438 грн 72 коп., які одержані на виконання додаткової угоди від 05.12.2018 № 1 до договору про надання послуг з технічного обслуговування внутрішньобудинкових систем житлових будинків від 14.08.2018 № 150, яка є нікчемним правочином.

12.11.2021 Комунальне підприємство "Жилбудсервіс" заявою про припинення зобов`язання зарахуванням зустрічних однорідних вимог заявило Клімкову Олександру Івановичу про застосування механізму припинення зобов`язання зарахуванням, передбаченого ст. 601 ЦК України, та повідомило останнього про припинення зобов`язання щодо сплати Комунальним підприємством "Жилбудсервіс" на користь фізичної особи-підприємця Клімкова Олександра Івановича боргу у розмірі 69 050 грн 00 коп., пені в сумі 12 843 грн 30 коп., штрафу в сумі 4 833 грн 50 коп., всього 86 726 грн 80 коп. за договором про надання послуг з технічного обслуговування внутрішньобудинкових систем житлових будинків від 23.01.2019 № 18 внаслідок та в порядку часткового зарахування із неповерненої суми 252 438 грн 72 коп., яка одержана Клімковим Олександром Івановичем на виконання додаткової угоди від 05.12.2018 № 1 до договору про надання послуг з технічного обслуговування внутрішньобудинкових систем житлових будинків від 14.08.2018 № 150, яка є нікчемним правочином і яку останній зобов`язаний повернути.

Після здійснення зарахування зустрічних однорідних вимог у фізичної особи-підприємця Клімкова Олександра Івановича залишився обов`язок повернути Комунальному підприємству "Жилбудсервіс" 96 913 грн 54 коп., які одержані ним на виконання додаткової угоди від 05.12.2018 № 1 до договору про надання послуг з технічного обслуговування внутрішньобудинкових систем житлових будинків від 14.08.2018 № 150, оскільки із суми 252 438 грн 72 коп., яку він зобов`язаний був повернути до зарахування, спрямовано 155 525 грн 18 коп. на повне погашення заборгованості за договором від 23.01.2019 № 18 та за договором від 29.01.2019 №19.

Таким чином, зобов`язання відповідача щодо сплати заборгованості за договором від 23.01.2019 № 18 є припиненим, внаслідок зарахування зустрічних однорідних вимог.

Представник позивача за первісним позовом та відповідача за зустрічним позовом приймав участь у судовому засіданні 15.11.2021 в режимі відеоконференції.

Представник відповідача за первісним позовом та позивача за зустрічним позовом правом на участь у судовому засіданні не скористався, хоча про дату, час та місце судового засідання позивач був повідомлений шляхом надіслання ухвали від 09.11.2021 рекомендованою кореспонденцією з повідомленням на адресу місцезнаходження: вул. Дружби, будинок 2а, м. Щастя, Щастинський район, Луганська область, 91480. Проте, на час розгляду справи інформація щодо одержання чи неодержання вказаної ухвали відповідачем за адресою місцезнаходження у суду відсутня.

Що стосується долучення до матеріалів справи додаткових пояснень Комунального підприємства "Жилбудсервіс", суд зазначає наступне.

Ухвалою суду від 09.11.2021 закрито підготовче провадження та справа призначена до судового розгляду по суті на 15.11.2021.

Відповідно до ч. 3 ст. 201 ГПК України з оголошення головуючим судового засідання відкритим починається розгляд справи по суті.

Комунальне підприємство "Жилбудсервіс" звернулося до суду з відповідними поясненнями до початку розгляду справи по суті, тому строк на їх подачу не пропущений, у зв`язку з чим додаткові пояснення приймаються судом до розгляду.

За змістом ч. 1 ст. 207 ГПК України головуючий з`ясовую, чи мають учасники справи заяви чи клопотання, пов`язані з розглядом справи, які не були заявлені з поважних причин в підготовчому провадженні або в інший строк, визначений судом, та вирішує їх після заслуховування думки інших присутніх у судовому засіданні учасників справи.

Необхідність подачі додаткових пояснень виникла у Комунального підприємства "Жилбудсервіс" після зробленої 12.11.2021 заяви про зарахування зустрічних однорідних вимог, тобто вже після закриття підготовчого провадження та призначення справи до судового розгляду по суті.

Суд, вислухавши думку присутнього у судовому засіданні представника фізичної особи-підприємця Клімкова О.І., вважає за можливе долучити додаткові пояснення від 12.11.2021 № б/н з додатками до матеріалів справи. У наданні додаткового часу для подання додаткових доказів та поновленні строку для подання додаткових доказів слід відмовити, оскільки Комунальним підприємством "Жилбудсервіс" не обґрунтовано, що завадило подати додаткові докази разом з додатковими поясненнями від 12.11.2021 та не зазначено, які саме додаткові докази будуть подані.

Відповідно до ч. 2 ст. 195 ГПК України суд розглядає справу по суті протягом тридцяти днів з дня початку розгляду справи по суті.

Згідно з ч. 3 ст. 201 ГПК України 15.11.2021 розпочато розгляд справи по суті.

За приписами ч. 1 ст. 216 ГПК України суд відкладає розгляд справи у випадках, встановлених частиною другою статті 202 цього Кодексу.

Пунктом 1 ч. 2 ст. 202 ГПК України врегульовано, що суд відкладає розгляд справи в судовому засіданні в межах встановленого цим Кодексом строку у разі неявки в судове засідання учасника справи, щодо якого немає відомостей про направлення йому ухвали з повідомленням про дату, час і місце судового засідання.

У відповідності до ч. 3 ст. 216 ГПК України про відкладення розгляду справи або перерву в судовому засіданні, місце, дату і час нового судового засідання або продовження судового засідання суд повідомляє під розписку учасників справи, свідків, експертів, спеціалістів, перекладачів, які були присутніми в судовому засіданні. Учасники справи, свідки, експерти, спеціалісти, перекладачі, які не прибули або яких суд вперше залучає до участі в судовому процесі, повідомляються про судове засідання ухвалами.

Частиною 2 ст. 232 ГПК України врегульовано, що процедурні питання, пов`язані з рухом справи в суді першої інстанції, клопотання та заяви осіб, які беруть участь у справі, питання про відкладення розгляду справи та оголошення перерви, зупинення або закриття провадження у справі, залишення заяви без розгляду, а також в інших випадках, передбачених цим Кодексом, вирішуються судом шляхом постановлення ухвали.

З метою повного та всебічного розгляду справи по суті, дотримання принципу рівності усіх учасників судового процесу перед законом та судом, забезпечення права на доступ до суду всім учасникам справи, суд вважає, що спір не може бути вирішено в даному судовому засіданні, а тому розгляд справи по суті слід відкласти.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 120, 195, 202, 216, 232, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

у х в а л и в:

1.Повідомити учасників справи про відкладення розгляду справи по суті на 07.12.2021 о 14 год. 30 хв.

2.Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду за адресою: м. Харків, проспект Науки, 5 (кабінет № 109).

Інформація про дату, час і місце судового засідання додатково розміщена на офіційному веб-порталі "Судова влада України" в мережі Інтернет (https://court.gov.ua/FAIR).

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та не підлягає оскарженню окремо від рішення суду.

Суддя Андрій СЕКІРСЬКИЙ