ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
У Х В А Л А

18.11.2021р. Справа № 905/825/21

Господарський суд Донецької області у складі судді Величко Н.В.,

при секретарі судового засідання Зеленському Б.О., -

розглянувши у відкритому судовому (підсумковому) засіданні матеріали

за заявою ініціюючого кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛТРЕЙД 2016" (; адреса: 49000, Дніпропетровська область, м. Дніпро, вул. Космічна, буд. 9-А, секція 4, прим. 101)

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ" (; адреса: 84301, Донецька область, м. Краматорськ, бул. Машинобудівників буд. 8, каб. 25)

про банкрутство

розпорядник майна: арбітражний керуючий Венська Оксана Олександрівна (свідоцтво № 174 від 24.04.2013)

за участю представників:

від ініціюючого кредитора: не з`явились

від боржника: не з`явились

від розпорядника майна: адвокат Гордієнко А.Г. (договір про надання правової допомоги від 05.10.2021, ордер серії ДН №090383 від 05.10.2021),

від кредитора ГУ ДПС у Донецькій області: не з`явились

у присутності вільних слухачів: Лелеко Ю.О., Іваненко Є.В., Волторніст С.І, -

ВСТАНОВИВ:

До Господарського суду Донецької області надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛТРЕЙД 2016" про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ" на підставі ч.2 ст.34 Кодексу України з процедур банкрутства (вх.№9824/21 від 11.05.2021).

Ухвалою від 01.06.2021 відкрито провадження у справі №905/825/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та введено процедуру розпорядження майном до 18.11.2021. Розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Венську Оксану Олександрівну (свідоцтво №174 від 24.04.2013), призначено дату попереднього засідання суду.

Оприлюднено на офіційному веб-порталі судової влади України повідомлення про відкриття провадження у справі №905/825/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ" (№66576 від 08.06.2021).

Ухвалами суду від 05.08.2021, від 19.08.2021, від 16.09.2021 у попередньому засіданні оголошувались перерви; явка представників сторін у судове засідання обов`язковою не визнавалась.

Ухвалою суду від 28.09.2021 за результатами попереднього засідання у справі № 905/825/21 зокрема затверджено реєстр вимог кредиторів у справі № 905/825/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ" з вимогами наступних кредиторів: 1) вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛТРЕЙД 2016" () на суму основного боргу 56.133.100,81 грн. - четверта черга погашення; судовий збір у сумі 22.700,00 грн. перша черга погашення; 2) вимоги Головного управління ДПС у Донецькій області Державної податкової служби України (код ЄДРПОУ ВП 44070187) на суму 1.522.853,66 грн. зі сплати єдиного соціального внеску друга черга задоволення вимог; судовий збір в розмірі 4540,00 грн. - перша черга реєстру вимог кредиторів. Зобов`язано розпорядника майна боржника включити до реєстру кредиторів майнові активи боржника, які є предметом іпотеки (застави); зобов`язано розпорядника майна організувати проведення зборів кредиторів у відповідності до ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства, вирішити питання відносно подальшого розгляду справи та відповідні протоколи надати суду; визначено дату проведення підсумкового судового засідання у справі - 26.10.2021.

21.10.2021 до канцелярії суду від розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Венської О.О. за супровідним листом від 19.10.2021 вих.№02-08-01/263 надійшли: копія довіреності Головного управління ДПС у Донецькій області Державної податкової служби України від 17.06.2021 № 18651/6/05-99-13-02-17 на ім`я Бурського Олександра Андрійовича представляти інтереси на зборах та засіданнях комітетів кредиторів, протокол засідання комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ" у справі № 905/825/21 від 08.10.2021, протокол зборів кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ" у справі № 905/825/21 від 08.10.2021 (вх.№21879/21).

26.10.2021 до суду надійшли наступні документи:

від Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ": клопотання про відкладення розгляду справи та витребування документів у розпорядника майна (вх.№22300/21 від 26.10.2021), з додатками згідно переліку;

від ТОВ «АЛЬФАЕКСІМ» () - клопотання б/н від 22.10.2021 про запровадження процедури санації ТОВ «НЕСТ», публікацію розміру і вартості майнових активів боржника і витребування інвентаризації у розпорядника майна, відкладення підсумкового засідання 26.10.2021 (вх.№22301/21 від 26.10.2021);

від розпорядника майна боржника - арбітражної керуючої Венської О.О. разом з клопотанням про долучення до матеріалів справи від 25.10.2021 № 02-08-01/284: копія протоколу зборів кредиторів від 22.10.2021, копія протоколу засідання комітету кредиторів від 22.10.2021, звіт розпорядника майна у справі № 905/825/21 станом на 22.10.2021 (вх.№22302/21 від 26.10.2021); клопотання від 25.10.2021 № 02-08-01/285 про сплату основної грошової винагороди (вх.№22333/21); згода арбітражного керуючого Венської О.О. на участь у справі про банкрутство від 26.10.2021 вих.№02-08-01/286 з додатками за переліком (вх.№22335/21),

від Товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛТРЕЙД 2016" клопотання б/н, б/д визнати Товариство з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ" банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру у справі № 905/825/21, призначити арбітражного керуючого Венську Оксану Олександрівну (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 174 від 24.04.2013) ліквідатором у справі № 905/825/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ". До клопотання додано: копію протоколу зборів кредиторів від 22.10.2021, витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо ТОВ «ОЛТРЕЙД 2016», які долучено до матеріалів справи.

У підсумковому засіданні 26.10.2021 оголошено перерву до 18.11.2021 з постановленням відповідної ухвали суду; про дату, час та місце судового засідання присутні представники ініціюючого кредитора, боржника та розпорядник майна боржника повідомлені під розписку.

У зв`язку з недостатніми бюджетними призначеннями на 2021 рік та відсутність знаків поштової оплати, на виконання розпорядження Господарського суду Донецької області від 30.09.2021 № 33-р "Про призупинення прийняття документів для відправки за межі суду" повідомлено кредитора - ГУ ДПС у Донецькій області про дату, час та місце судового засідання шляхом надсилання 27.10.2021 за вих.№04-19/6046 ухвали суду на електронну адресу (Журнал обліку вихідної електронної пошти міститься в матеріалах справи).

Також, процесуальні документи суду по справі № 905/825/21 оприлюднено у Єдиному державному реєстрі судових рішень офіційного веб-порталу "Судова влада України" в мережі Інтернет, відомості якого є офіційними, а доступ безоплатний та цілодобовий згідно Закону України "Про доступ до судових рішень".

На дату підсумкового засідання 18.11.2021 до суду надійшли наступні документи:

від представника Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ" адвоката Лелеко Ю.О.: пояснення б/н від 18.11.2021, в яких просить зобов`язати розпорядника майна провести належну інвентаризацію майна ТОВ «НЕСТ», в тому числі рухомого, ринкову оцінку виявленого майна; продовжити строк розпорядження майном та не погоджувати ліквідаційну процедуру (вх.№23980/21); клопотання б/н від 18.11.2021 про долучення доказів представництва, а саме: ордер № 1044507 від 18.11.2021, договір про надання адвокатських/правничих послуг № 2506 від 25.06.2021, а розгляд справи 18.11.2021 без участі представника ТОВ «НЕСТ» не проводити (вх.№23986/21),

від представника розпорядника майна боржника адвоката Гордієнко А.Г.: разом з супровідним листом б/н, б/д надано Звіт за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ «НЕСТ» на предмет наявності ознак приховуваного, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства з додатками (вх.№23991/21), які долучено до справи.

У судове засідання 18.11.2021 прибув представник розпорядника майна боржника адвокат Гордієнко А.Г., якою надано усні пояснення щодо обставин справи, підтримано заявлені клопотання. Представник ГУ ДПС у Донецькій області не з`явився. Представник боржника адвокат Лелеко Ю.О. та представники ТОВ "ОЛТРЕЙД 2016" адвокати Іваненко Є.В., Волторніст С.І. допущені у якості вільних слухачів.

Щодо клопотання представника Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ" адвоката Лелеко Ю.О. б/н від 18.11.2021 про долучення доказів представництва, а саме: ордер № 1044507 від 18.11.2021, договір про надання адвокатських/правничих послуг № 2506 від 25.06.2021 (вх.№23986/21).

З матеріалів справи видно, що під час підготовчого засідання у даній справі (01.06.2021) у якості підтвердження повноважень діяти від імені Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ" адвокатом Лелеко Ю.О. подано суду договір про надання адвокатських/правничих послуг № 2605 від 26.05.2021, ордер на надання правничої (правової) допомоги № 1044507 від 01.06.2021 та свідоцтво про право заняття адвокатською діяльністю № 1368 від 25.01.2013.

За змістом договору про надання адвокатських/правничих послуг № 2605 від 26.05.2021 (том 1, арк.справи 159), предметом цього договору є надання адвокатських/правничих послуг та правової допомоги у господарських спорах, справах про банкрутство та виконавчих провадженнях за участю ТОВ «НЕСТ». Строк дії договору до 10.10.2021, закінчення строку дії договору припиняє обов`язки адвоката АБ «Юрій Лелеко».

18.11.2021 адвокатом Лелеко Ю.О. на підтвердження повноважень діяти від імені Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ" подано договір про надання адвокатських/правничих послуг № 2506 від 25.06.2021 та ордер № 1044507 від 18.11.2021.

За змістом вказаного договору, його предметом є надання адвокатських/правничих послуг та правової допомоги у Східному апеляційному господарському суді, провадження № 905/825/21. Строк дії договору до 31.12.2021, закінчення строку дії договору припиняє обов`язки адвоката АБ «Юрій Лелеко».

З огляду на предмет вищевказаних договорів та строк їх дії, суд вважає, що адвокатом Лелеко Ю.О. не підтверджено належними доказами повноважень діяти від імені Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ" в Господарському суді Донецької області 18.11.2021.

Щодо поданих представником Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ" - адвокатом Лелеко Ю.О. пояснень б/н від 18.11.2021 (вх.№23980/21).

Загальні вимоги до форми та змісту письмової заяви, клопотання, заперечення визначені ст. 170 Господарського процесуального кодексу України. Так, письмові заява, клопотання чи заперечення підписуються заявником чи його представником (частина 2 цієї статті). Суд, встановивши, що письмову заяву (клопотання, заперечення) подано без додержання вимог частини першої або другої цієї статті, повертає її заявнику без розгляду (частина 4 цієї статті Кодексу).

За відсутності належних доказів наявності у адвоката Лелеко Ю.О. повноважень діяти від імені Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ" в Господарському суді Донецької області після 10.10.2021, підписані ним пояснення б/н від 18.11.2021 (вх.№23980/21) підлягають поверненню заявнику без розгляду на підставі ч.4 ст.170 ГПК України.

Частинами першою та другою статті 49 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації) або закривається провадження у справі. До закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів приймають одне з таких рішень: схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації; подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Як зазначено розпорядником майна та встановлено господарським судом, 22.10.2021 відбулись збори кредиторів та засідання комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ", якими, крім іншого, було прийнято рішення щодо визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Згідно з частиною 3 статті 49 КУзПБ у підсумковому засіданні господарський суд ухвалює одне з таких судових рішень: ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном у межах граничних строків, визначених цим Кодексом; ухвалу про введення процедури санації та затвердження плану санації у разі схвалення плану санації боржника зборами кредиторів та погодження його забезпеченими кредиторами в порядку, встановленому цим Кодексом; постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; ухвалу про закриття провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ч. 1 ст. 58 Кодексу України з процедур банкрутства у випадках, передбачених цим Кодексом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін ухвалює постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

З системного аналізу норм закону вбачається, що боржник визнається банкрутом, коли господарським судом встановлено неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані вимоги кредиторів інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Відповідно до реєстру вимог кредиторів, визначенню підлягає розмір пасиву боржника. Відомості про актив боржника, мають міститися у звіті арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією) про фінансово - майновий стан божника, що повинен бути наданий комітету кредиторів та на основі якого комітет кредиторів вирішує питання про введення наступної судової процедури. Фінансово-майновий стан боржника (актив) повинен бути предметом розгляду в судовому засіданні.

Якщо встановлення пасиву боржника відбувається на попередньому засіданні суду, то остаточна правова оцінка активу і пасиву боржника та можливість відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом надається у підсумковому засіданні суду з огляду на знаходження справи у процедурі розпорядження майном боржника.

Таким чином, завдання підсумкового засідання суду полягає у з`ясуванні ознак банкрутства та наявності можливості визначення наступної судової процедури і подальшого здійснення провадження по справі, виходячи з клопотання комітету кредиторів, однак остаточна їх оцінка надається судом.

За результатами заслуховування розпорядника майна та дослідження поданих документів, суд дійшов висновку про необхідність з`ясування думки інших учасників даної справи з приводу поданого розпорядником майна боржника звіту за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ «НЕСТ» на предмет наявності ознак приховуваного, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства з додатками (вх.№23991/21).

Також з матеріалів справи вбачається, що звіт розпорядника майна про нарахування та виплату грошової винагороди було розглянуто комітетом кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВІ ЕНЕРГОЗБЕРІГАЮЧІ ТЕХНОЛОГІЇ" 22.10.2021, однак суду не подано.

Виходячи за межі строків, що встановлені для проведення процедури розпорядження майном у справі про банкрутство, суд, задля забезпечення реалізації сторонами, прав та інтересів, визначених, ст. 129 Конституції України, ст. ст. 2, 11, 13, 114 ГПК України, враховуючи практику Європейського суду з прав людини щодо розумності строків розгляду судових справ, зокрема, рішення Європейського суду Броуган та інші проти Сполученого Королівства від 29.11.1988 року, оголошує перерву у підсумковому засіданні до 23.11.2021 до 14:00год. та вважає за необхідне визнати явку учасників даної справи обов`язковою.

Керуючись ст.44 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

Оголосити перерву у підсумковому засіданні до 23.11.2021 до 14:00год., що відбудеться у приміщенні суду, зал.№ 107

Явку в засідання представників кредиторів-членів комітету кредиторів, боржника, розпорядника майна - арбітражної керуючої Венської О.О. визнати обов`язковою.

Суддя Н.В. Величко