ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД СУМСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

09.11.2021м. СумиСправа № 920/801/21

Господарський суд Сумської області у складі судді Жерьобкіної Є.А.,

за участю секретаря судового засідання Гребенюк С.В.,

Розглянувши в порядку загального позовного провадження справу № 920/801/21

за позовом Фізичної особи-підприємця Баканова Леоніда Володимировича ( АДРЕСА_1 ),

до відповідача Акціонерного товариства Сумиобленерго в особі філії Сумський МРЕМ (40035, м. Суми, вул. Івана Сірка, буд. 7),

про визнання незаконним та скасування рішення комісії,

представники учасників справи:

від позивача Цимбал Б.П., Селяніна Ю.О.;

від відповідача Андрієнко Н.О.;

22.07.2021 позивач подав позовну заяву, в якій просить суд визнати незаконним та скасувати рішення комісії філії Сумський МРЕМ акціонерного товариства Сумиобленерго про визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, оформленого протоколом № 2 від 18.06.2021. В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що відповідачем не доведене втручання позивача в роботу лічильника, а отже і вчинення порушення ПРРЕЕ.

16.08.2021 відповідач подав відзив на позовну заяву (вх. №7292 від 16.08.2021), в якому просить суд відмовити у задоволенні позову. Відповідач зазначає, що 19 травня 2021 року інспекторами групи технічного аудиту філії "Сумський МРЕМ" АТ "Сумиобленерго", за участю відповідальної за електрогосподарство позивача особи, під час проведення технічної перевірки електроустановки об`єкту "ресторан Модерн" за адресою: вулиця Ковпака, буд.71, м. Суми, було виявлено порушення пп. 6 п.5.5.5, п. 8.2.4, пп. 4 п. 8.4.2 Правил роздрібного ринку електричної енергії, що затверджені постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 (далі - ПРРЕЕ), а саме на дисплеї лічильника НІК 2303L АРП6 Т 1082 MCE № 0310840 було зафіксовано повідомлення "Error rаdio", яке, відповідно до пп. 1.8.4 п. 1.8 настанови з експлуатації НІК 2303L АРП6Т 1082 MCE, з`являється на дисплеї при впливі на лічильник електромагнітного поля напруженістю більше 10В/м в діапазоні частот від 80 до 500МГц протягом більше 3с. За результатами технічної перевірки складений Акт про порушення від 19.05.2021 №002572, який підписаний без зауважень та доповнень. Прилад обліку замінено, укладено у сейф пакет № 0372164 та вилучено представниками філії "Сумський МРЕМ" AT "Сумиобленерго". Відповідно до п. 8.4.4 ПРРЕЕ, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 2-4 пункту 8.4.2 цієї глави (у частині відсутності засобів вимірювальної техніки, пломб, індикаторів та фіксації впливу фізичних полів індикатором), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи. Споживач, який незгоден з фактом впливу на лічильник електричної енергії, зафіксованим індикатором, який схемотехнічно вмонтований у лічильник, має право (з метою встановлення причин спрацювання індикатора) направити лічильник на експертизу (обстеження) до його виробника або іншої організації (підприємства), яка має право на її проведення згідно із законодавством (абз. 6 п. 8.4.4 ПРРЕЕ), проте позивач до моменту розгляду комісією акту про порушення не скористався таким правом. Відповідно до ПРРЕЕ порушенням вважається сам факт фіксації індикатором впливу на лічильник електричної енергії фізичних полів, Правила не покладають обов`язку на оператора системи розподілу встановлювати причини фіксації вбудованим індикатором впливу на нього магнітних полів. Враховуючи положення п. 6.2 договору, укладеного між сторонами, позивач повинен забезпечити належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх внутрішніх електромереж, електроустановок та електроприладів, в тому числі і з метою недопущення впливу фізичних полів на засоби комерційного обліку. Лічильник електричної енергії НІК 2303L АРП6 Т 1082 MCE № 0310840, який був вилучений представниками філії "Сумський МРЕМ" АТ "Сумиобленерго" направлено до ТОВ "НІК-Електроніка" для встановлення причин та надання висновку про спрацювання датчика фіксації магнітного та електромагнітного поля (копія листа від 22.06.2021 №49/10491). Відповідач зазначає, що позивач не повідомляв у січні 2021 року оператора системи про те, що на дисплеї електролічильника наявне повідомлення "Error rAdio". 25.01.2021 оператором системи розподілу був проведений контрольний огляд засобу комерційного обліку електричної енергії позивача, про що складено Акт про проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку електричної енергії від 25.01.2021, згідно з яким пломби оператора системи розподілу, індикатори дії впливу магнітного або електричного полів та розрахунковий засіб обліку не пошкоджені, дії впливу магнітного або електричного полів встановленим індикатором не зафіксовано. ПРРЕЕ не встановлює будь-яких особливих та/або спеціальних умов для визначення обсягу та вартості електричної енергії у разі встановлення порушення ПРРЕЕ в період будь-яких карантинних обмежень.

25.08.2021 позивач подав клопотання про витребування доказів (вх. № 3161 від 25.08.2021), в якому просить суд витребувати у відповідача: 1) затверджені графіки проведення контрольних оглядів та технічних перевірок вузлів обліку ФОП Баканова Л.В. за місцем провадження господарської діяльності (ресторан Модерн); 2) зазначення підстав проведення та детального опису результатів контрольного огляду від 25.01.2021 та технічної перевірки від 19.05.2021, оскільки вони не зазначені у відповідних актах; 3) документи, що були підставою проведення позапланової технічної перевірки 19.05.2021 (накази, розпорядження, заяви, звернення тощо); 4) докази направлення Акта про проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку електричної енергії від 25.01.2021 на адресу споживача (ФОП Баканова Л.В.); фото та /або відеоматеріали за результатами контрольного огляду 25.01.2021.

25.08.2021 позивач подав клопотання про витребування доказів (вх. № 3160 від 25.08.2021), в якому просить суд витребувати у ТОВ НІК-Електроніка наступну інформацію: 1) чи може виникнення повідомлення Error Radio на дисплеї датчика електромагнітного поля вмонтованого в прилад обліку електричної енергії НІК 2303L АРП6 Т 1082 MCE № 0310840, 2015 рік випуску бути викликано збоєм роботи програмного забезпечення або бути апаратною помилкою /дефектом?; 2) чи може виникнення повідомлення Error Radio на дисплеї датчика електромагнітного поля вмонтованого в прилад обліку електричної енергії НІК 2303L АРП6 Т 1082 MCE № 0310840, 2015 рік випуску бути викликано сумарним впливом побутових приборів, мобільних рацій таксі, мобільних телефонів, супутникової навігації та інших пристроїв або результатом впливу природних явищ (блискавка)?; 3) чи може спрацювати датчик електромагнітного поля вмонтованого в прилад обліку електричної енергії НІК 2303L АРП6 Т 1082 MCE № 0310840, 2015 рік випуску з певних причин (дефекту лічильника) за відсутністю навмисного впливу на лічильник?; 4) чи впливає наявність напису Error radio на дисплеї лічильника НІК 2303L АРП6 Т 1082 MCE № 0310840, 2015 рік випуску на точність, об`єктивність та коректність обліку спожитої електроенергії?; 5) у разі появи повідомлення Error radio на дисплеї лічильника чи підлягає він обов`язковій заміні, чи можливо подальше його використання? В разі заміни лічильника чи повинна передувати цьому експертиза (діагностика) лічильника на предмет його придатності?; 6) коли на дисплеї з`явилося повідомлення Error Radio, які дати збережені в журналі подій лічильника?; 7) якщо повідомлення на дисплеї лічильника Error Radio з`явилось, то чи може воно зникнути самостійно, чи потрібно вчинити певні дії для цього і хто уповноважений їх вчинити.

У судовому засіданні 25.08.2021 суд постановив протокольну ухвалу про оголошення перерви в судовому засіданні до 08.09.2021, 11-00 для надання можливості відповідачу ознайомитись із поданими 25.08.2021 представником позивача клопотаннями про витребування доказів (вх. № 3160 та № 3161) та подати письмову правову позицію.

01.09.2021 позивач подав відповідь на відзив (вх. № 7663 від 01.09.2021), в якій зазначає, що факт встановлення індикаторів на прилад обліку або встановлення лічильника з вмонтованими індикаторами та передачу їх на збереження позивачу з акту пломбування та встановлення індикаторів № 13190152 від 15.07.2019 не вбачається. Відповідно до вимог ПРРЕЕ, індикатори можуть бути встановлені на прилади обліку споживача і важливо, щоб індикатор був сертифікований в установленому порядку, а факт установлення та передавання на збереження споживачу індикатора був підтверджений актом про пломбування. В іншому випадку, споживач не несе відповідальності за збереження, цілісність та покази такого індикатора, який йому не передавався. Також відповідач зазначає, що Правила не містять застереження щодо строку реалізації права споживача направити лічильник на експертизу (обстеження) до його виробника або іншої організації (до чи після розгляду комісією акту про порушення). Відповідач зазначив у відзиві на позовну заяву про направлення лічильника електричної енергії НІК 2303L АРП6 Т 1082 MCE № 0310840 до ТОВ "НІК-Електроніка" для встановлення причин та надання висновку про спрацювання датчика фіксації магнітного та електромагнітного поля (копія листа від 22.06.2021 №49/10491). При цьому, Правилами не передбачено права оператора системи з власної ініціативи направляти вилучений у споживача лічильник, який не є власністю оператора системи, на обстеження або експертизу. Для з`ясування тієї обставини чи було на дисплеї лічильника повідомлення Error Radio станом на 25.01.2021 (контрольний огляд) необхідно зчитати запис з журналу подій лічильника, що можливо тільки при дослідженні у виробника ТОВ НІК-Електроніка. Для цього, позивач і звертався до відповідача із заявою про надання йому лічильника.

08.09.2021 позивач подав клопотання (вх. № 3326 від 08.09.2021), в якому просить суд витребувати у відповідача докази відправлення лічильника до ТОВ НІК-Електроніка, а саме відповідні розрахункові документи поштового відправлення (кур`єрської доставки).

08.09.2021 відповідач подав заперечення на клопотання про витребування доказів у ТОВ " НІК-Електроніка" (вх. № 7851 від 08.09.2021), в якому зазначає, що інформація, яка запитується не доводить обставини та/або факти, що підлягають доказуванню в даній справі. Така інформація потребує дослідження засобу комерційного обліку з використанням спеціальних знань у відповідній технічній галузі, а тому, інформація, яку просить витребувати позивач, є питаннями, відповіді на які повинен надати експерт, а не підприємство-виробник засобів комерційного обліку електричної енергії.

08.09.2021 відповідач подав пояснення на клопотання позивача про витребування доказів у відповідача (вх. № 7850 від 08.09.2021), в якому зазначає, що представником позивача не зазначено, які обставини можуть підтвердити докази, що витребовуються, або аргументи, які вони можуть спростувати. Позивач заявляє клопотання про витребування затверджених графіків проведення контрольних оглядів та технічних перевірок вузлів обліку ФОП Баканова Л.В. за місцем провадження господарської діяльності (ресторан "Модерн"), але не зазначає, за який період необхідно надати графіки проведення контрольних оглядів та технічних перевірок. Правила роздрібного ринку електричної енергії, що затверджені постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018, інші нормативні акти у сфері енергетики, не передбачають обов`язку оператора системи розподілу надавати споживачу графіки контрольних оглядів та технічних перевірок або обґрунтовувати підстави для їх проведення. Що стосується надання доказів направлення Акта про проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку електричної енергії від 25.01.2021 на адресу споживача, 25.01.2021 працівниками АТ "Сумиобленерго" був проведений контрольний огляд у присутності представника споживача, за результатами якого складений акт, який споживачу не направлявся, а був залишений представнику споживача, який допустив до вузла обліку. АТ "Сумиобленерго" надає наявні фотоматеріали за результатами контрольного огляду від 25.01.2021. Відеоматеріали при проведенні контрольного огляду 25.01.2021 не складались.

08.09.2021 відповідач подав клопотання (вх. № 3325 від 08.09.2021), в якому просить суд витребувати у позивача оригінал інформаційного повідомлення ПАТ "Сумиобленерго" від 10.05.2018 №36/6103, яке було додане в якості доказу до позову та в якому зазначається про дефект лічильників типу НІК 2303L 2015-2017 року випуску. Відповідач зазначає, що у AT "Сумиобленерго" відсутні відомості про наявність вказаного інформаційного повідомлення.

Ухвалою від 08.09.2021 господарський суд частково задовольнив клопотання позивача про витребування доказів (вх. № 3161 від 25.08.2021); зобов`язав відповідача подати документи, що складені під час контрольного огляду 25.01.2021 засобу комерційного обліку електричної енергії позивача НІК 2303L АРП6 Т 1082 MCE № 0310840 (засвідчені належним чином копії затвердженого графіку контрольних оглядів щодо позивача за місцем провадження господарської діяльності, документів, що стали підставою для проведення контрольного огляду, акту про проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку від 25.01.2021 з додатками в разі їх наявності, зокрема фото та/або відео фіксації огляду, тощо); відмовив у задоволенні клопотання позивача про витребування доказів (вх. № 3160 від 25.08.2021); задовольнив клопотання позивача про витребування доказів (вх. № 3326 від 08.09.2021); зобов`язав відповідача надати докази на підтвердження направлення лічильника електричної енергії НІК 2303L АРП6 Т 1082 MCE № 0310840 до ТОВ НІК-Електроніка; відклав підготовче засідання з повідомленням сторін на 27.09.2021, 12:30; позивачу запропонував надати письмові пояснення на клопотання відповідача про витребування оригіналів доказів (вх. № 3325 від 08.09.2021).

27.09.2021 позивач подав пояснення (вх. № 8296 від 27.09.2021) в якому зазначає, що оригінал інформаційного повідомлення ПАТ Сумиобленерго від 10.05.2018 № 36/6103, копію якого було надано в якості доказу до позовної заяви, знаходиться у відповідача. Також позивач вказує на те, що в акті контрольного огляду від 25.01.2021 відповідачем не зафіксовано наявність на лічильнику сигналу Err.o.r rAdio, при цьому, відповідно до фотоматеріалів, що є додатками до акту, зокрема з фрагментів індикації, зафіксованих на фото, вбачається відображення на дисплеї лічильника сигналу Error Radio. 25.01.2021 відповідач проводив контрольний огляд лічильника саме за заявою позивача та був обізнаний про наявність на дисплеї лічильника індикації Error Radio.

27.09.2021 позивач подав клопотання (вх. № 3514 від 27.09.2021), в якому просить суд призначити у справі № 920/801/21 судову електротехнічну експертизу, на вирішення якої поставити наступне питання: яка кількість подій Дія електромагнітного поля в діапазоні частот від 80 до 500 МГц напруженістю 10В/м та дата виконання кожної з них зафіксовані у пам`яті засобу обліку електричної енергії № 0310840 типу НІК 2303L АРП6Т 1082 МСЕ за період з 15.07.2019 до 19.05.2021?. Позивач просить доручити проведення експертизи Харківському науково-дослідному інституту судових експертиз ім. Заслуженого професора М.С.Бокаріуса.

27.09.2021 відповідач подав пояснення (про виконання ухвали суду та надання доказів; вх. № 8311 від 27.09.2021), в якому зазначає, що окремі графіки проведення контрольних оглядів позивача відповідачем не складались. АТ «Сумиобленерго»: надає копії акту про проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку електричної енергії від 25.01.2021 та фототаблиці до вказаного акту; повідомляє, що лічильник НІК 2303L АРП6Т № 0310840 направлений до ТОВ НІК-Електроніка 04.08.2021 згідно з експрес-накладною № 0263 і 27.09.2021 на адресу відповідача надійшов від ТОВ НІК-Електроніка акт обстеження лічильника від 23.09.2021 з журналом подій, що вичитаний з пам`яті лічильника. Також відповідач зауважує, що наявність на дисплеї лічильника символу (*) відображає індикацію зимового часу та не є свідченням некоректної роботи засобу комерційного обліку електричної енергії.

У судовому засіданні 27.09.2021 суд постановив протокольну ухвалу про продовження строку підготовчого провадження на 30 днів відповідно до ст. 177 ГПК України, оголошення перерви в судовому засіданні до 06.10.2021, 11:00.

01.10.2021 позивач подав письмове пояснення (вх. № 8455 від 01.10.2021), в якому зазначає таке: 1) виходячи з журналу подій, що вичитаний з пам`яті лічильника, станом на 25.01.2021 на дисплеї лічильника вже було повідомлення Error Radio (датчик електромагнітного випромінювання спрацьовував 16,17 грудня 2020 року та 24 січня 2021 року). Акт про порушення складений відповідачем через п`ять місяців після встановлення факту спрацювання індикатора ЕМВ є недійсним та не може бути підставою для винесення рішення про визначення обсягу та вартості необлікованої та реактивної електричної енергії; 2) контрольний огляд лічильника 25.01.2021 був проведений саме за зверненням споживача і ця обставина не спростована відповідачем, останнім контрольні огляди засобу комерційного обліку електричної енергії згідно з п. 6.5.1 Кодексу комерційного обліку електричної енергії не проводились; 3) відповідно до журналу подій, що вичитаний з пам`яті лічильника, до дня, коли лічильник був введений в облік та позивач взяв на себе відповідальність за збереження та цілісність пломб та індикаторів згідно з актом про пломбування від 15.07.2019, індикатор ЕМВ лічильника спрацьовував вже 155 разів. Відсутність зауважень представників оператора системи під час технічної перевірки 15.07.2019 та підписання акту про пломбування і встановлення індикаторів, свідчить про те, що індикація Error Radio при спрацювання датчика ЕМВ не висвітлювалась на дисплеї, що може бути результатом некоректної роботи внаслідок дефекту лічильника.

01.10.2021 відповідач надав письмові пояснення (вх. № 8458 від 01.10.2021) в яких зазначає, що в разі самостійного виявлення споживачем пошкодження засобів вимірювальної техніки позивач повинен був повідомити про наявність такого пошкодження АТ Сумитеплоенерго у письмовій формі. Відповідно до акту обстеження лічильника від 23.09.2021, кількість спрацювань індикатора електромагнітного випромінювання високої частоти (ЕМВ) становить 166 разів. Відповідно до інформації пам`яті лічильника (журналу подій), на лічильник здійснювався сторонній вплив ЕМВ, оскільки спрацювання індикатора ЕМВ чергується із спрацюванням WD, подіями увімкнення та вимкнення лічильника, періодичними встановленнями годинника, у зв`язку зі збоєм дати та часу в приладі обліку.

Під час опрацювання інформації, отриманої в результаті дистанційного зчитування результатів вимірювання лічильника електричної енергії за допомогою програмного забезпечення NovaSys EnergySale за період з 01.01.2021 по 19.05.2021 про щоденний обсяг спожитої електричної енергії споживачем ФОП Бакановим Л.В., було встановлено лише короткотривале послідовне споживання електричної енергії у січні, лютому та березні 2021 року протягом декількох днів у місяці (від 2 до 10 днів). При цьому, в інші дні прилад обліку не фіксував споживання електричної енергії. В квітні та травні 2021 року лічильник не фіксував споживання електричної енергії взагалі. Обсяг електричної енергії, облікований лічильником за періоди, в яких спостерігалися перерви у дистанційному зчитуванні результатів вимірювання лічильника електричної енергії, становив приблизно добове споживання електричної енергії, яке фіксувалося у періодах під час послідовного дистанційного зчитування (дані про щоденний обсяг спожитої електричної енергії наявні в матеріалах справи). У період з 01.01.2021 по 19.05.2021 результати дистанційного зчитування були зафіксовані 24-28.01.2021, 15-16.02.2021, 18-26.02.2021, 15.03.2021, 17-26.03.2021, а відповідно до журналу подій встановлення годинника відбувалось 15.02.2021 (двічі), 19.02.2021 (двічі), 20.03.2021, 23.03.2021, 25.03.2021 (двічі). Порівнюючи результати дистанційного зчитування та журнал подій, який доданий до акту обстеження лічильника від 23.09.2021, вбачається, що годинник лічильника встановлювався між періодами, в яких спостерігались перерви у зчитуванні результатів вимірювання, що є наслідком впливу ЕМВ на лічильник з припиненням обліку спожитої електричної енергії.

01.10.2021 відповідач подав пояснення щодо клопотання про призначення експертизи (вх. № 8457 від 01.10.2021).

05.10.2021 відповідач подав до суду пояснення (вх. № 8529 від 05.10.2021), в яких зазначає, що недотримання періодичності проведення контрольних оглядів АТ «Сумиобленерго» не є предметом спору у справі. Проведення контрольних оглядів не рідше одного разу на шість місяців це вимоги Кодексу комерційного обліку електричної енергії до роботи оператора системи, а не вимоги до самого документу, яким є акт контрольного огляду. Контрольний огляд лічильника позивача проводився 25.01.2021, а попередній - 28.05.2020. Відповідно до додатку 3.1 до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії № 1613439 від 14.02.2019 засіб комерційного обліку є власністю споживача. Наслідки некоректної роботи лічильника та дефектів у ньому не можуть покладатись на оператора системи розподілу. Позивач, виявивши недоліки в роботі лічильника, як його власник, повинен був вжити заходи для недопущення випадків, які ПРРЕЕ визначає як порушення, невжиття таких заходів не звільняє споживача від відповідальності.

05.10.2021 позивач подав клопотання про приєднання доказу до матеріалів справи (вх. № 8540 від 05.10.2021), а саме скан-копії відповіді ТОВ НІК-Електроніка № 139/3 від 04.10.2021 на адвокатський запит від 28.09.2021, відповідно до якої надано роз`яснення, що індикатор електромагнітного випромінювання високої частоти, що вбудований в лічильник модифікації НІК 2303L АРП6Т 1082 МСЕ розрахований та спрацьовує при впливі на лічильник електромагнітного поля напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500 МГц тривалістю більше 3 секунд. При цьому на дисплеї лічильника з`являється напис ERROR RADIO, а в журналі подій лічильника фіксується запис про вплив електромагнітним полем.

06.10.2021 позивач подав клопотання про надання додаткового часу на подання доказів (вх. № 2652 від 06.10.2021).

У судовому засіданні 06.10.2021 суд постановив протокольну ухвалу про оголошення перерви в судовому засіданні до 19.10.2021, 11:30, прийняв до розгляду та долучив до матеріалів справи пояснення та документи, подані учасниками справи; залишив без розгляду, за заявою представника позивача, клопотання про призначення експертизи.

13.10.2021 відповідач подав пояснення (вх. № 8703 від 13.10.2021), в якому зазначає, що правовою підставою для визначення обсягу вартості необлікованої електричної енергії у даній справі є пп. 4 п. 8.4.2 ПРРЕЕ, згідно з яким визначення обсягу вартості не облікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного в порядку, визначеному Правилами, у разі виявлення фіксації індикаторами впливу на лічильник електричної енергії постійного (змінного) магнітного або електричного полів, пошкодження або відсутність індикаторів (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку або іншого документа, який підтверджує факт встановлення та передачі на збереження індикаторів). Відповідно до п. 2.3.4 ПРРЕЕ відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.

19.10.2021 позивач подав клопотання про приєднання доказу до матеріалів справи (вх. № 8796 від 19.10.2021), а саме копії відповіді ТОВ НІК-Електроніка № 143/2 від 13.10.2021 на адвокатський запит від 05.10.2021, відповідно до якої: 1) запис в журналі подій лічильника Спрацювання дачника ЕМВ означає, що лічильник знаходився в області дії електромагнітного поля високої частоти частотою від 80 до 500 МГц та напруженістю більше 10 В/м протягом більше 3-х секунд, індикатор електромагнітного випромінювання високої частоти, що вбудований в лічильник модифікації НІК 2303L АРП6Т 1082 МСЕ, розрахований та спрацьовує при впливі на лічильник електромагнітного поля напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500 МГц тривалістю більше 3 секунд. При цьому, на дисплеї лічильника з`являється напис ERROR RADIO, а в журналі подій лічильника фіксується запис про вплив електромагнітним полем; 2) запис в журналі подій лічильника Спрацювання WD являється інформаційною сервісною подією та вказує, що в центральному процесорі лічильника відбулась самодіагностика з наступним самовідновленням його коректної роботи під час некоректної роботи модулів процесора. До некоректної роботи лічильника можуть призводити впливи на лічильник електромагнітними полями високої частоти, з частотою від 80 до 500 МГц та вище і напруженістю більше 10 В/м; 3) запис в журналі подій Встановлення годинника означає, що в лічильнику з допомогою вбудованого інтерфейсу передачі даних проводилось коригування часу; 4) у даній модифікації лічильника вбудовано два інтерфейси передачі даних: оптопорт та PLC. За допомогою одного із інтерфейсів: по оптопорту безпосередньо біля лічильника чи PLC віддалено, можна проводити коригування часу в приладі обліку.

У судовому засіданні 19.10.2021 суд постановив протокольну ухвалу про оголошення перерви в судовому засіданні до 25.10.2021, 12:00, для надання можливості відповідачу надати пояснення на лист ТОВ НІК-Електроніка № 143/2 від 13.10.2021.

23.10.2021 відповідач подав письмові пояснення (вх. № 8938 від 23.10.2021), в яких зазначає, що матеріалами справи підтверджується системний вплив на прилад обліку НІК 2303L АРП6Т 1082 МСЕ № 0310840 електромагнітного випромінювання високої частоти, тому оскаржуване рішення комісії АТ Сумитеплоенерго є таким, що прийнято у відповідності до норм чинного законодавства.

Ухвалою від 25.10.2021 Господарський суд Сумської області закрив підготовче провадження у справі та призначив розгляд справи по суті на 08.11.2021, 10:30.

У судовому засіданні 08.11.2021 суд постановив протокольну ухвалу про оголошення перерви в судовому засіданні до 09.11.2021, 10:30.

Позивач підтримує позовні вимоги.

Відповідач просить суд відмовити у задоволенні позову.

Враховуючи достатність часу, наданого сторонам для подання доказів в обґрунтування своїх позицій по справі, приймаючи до уваги принципи змагальності та диспозитивності господарського процесу, господарський суд, в межах наданих йому повноважень, створив належні умови для реалізації учасниками процесу своїх прав.

Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, суд приходить до наступних висновків.

14.02.2019 між сторонами укладений договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії № 1613439. Цей договір споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови розподілу (передачі) електричної енергії споживачам (надалі - Споживач) як послуги Оператора системи розподілу. Цей Договір укладається сторонами з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України шляхом приєднання Споживача до умов цього договору згідно з заявою-приєднання, що є додатком 1 до цього Договору.

Договір укладений між сторонами для надання послуг з розподілу електричної енергії з метою живлення об`єктів споживача (кафе-бар та ресторан «Модерн»), розташованих за адресою: м. Суми, вул. Ковпака, буд. 71.

Додатком № 10 до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії № 1613439 є договір про надання послуг з компенсації перетікань реактивної електричної енергії.

Відповідно до додатку 3.1. до договору «Відомості про розрахункові засоби обліку активної та реактивної електричної енергії» на об`єкті споживача ресторан «Модерн» встановлений лічильник № 0310840, тип: НІК 2303L АРП6 Т, 2015 року випуску (р.п. - IV 2015).

Згідно з актом розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін по об`єкту ресторан «Модерн», межа балансової належності та експлуатаційної відповідальності електромереж та установок встановлюється в точці підключення 2 КЛ - 0,4 кВ споживача в РУ-0,4 кВ ТП-475.

Відповідно до п. 8.6. договору, у разі порушення розрахункового обліку з вини споживача, споживач сплачує оператору системи вартість недоврахованої електроенергії, виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання. Вартість недоврахованої електроенергії визначається за ціною закупівлі електричної енергії Оператором системи на втрати електричної енергії в мережах у відповідному розрахунковому періоді.

Споживач не несе відповідальності перед оператором системи відповідно до вимог п.8.6. договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини оператора системи або внаслідок дії обставин непереборної сили (п.8.7. договору).

19.05.2021 під час проведення інспекторами оператора системи технічної перевірки вузла обліку електричної енергії на об`єкті позивача ресторан "Модерн" (позапланова), виявлено порушення споживачем пп. 6 п. 5.5.5., п. 8.2.4., пп. 4 п. 8.4.2 Правил роздрібного ринку електроенергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 14.03.2018 № 312, а саме на дисплеї лічильника НІК 2303L АРП6 Т № 0310840 зафіксовано помилку Error Radio (спрацьований індикатор дії впливу електричного або постійного (змінного) магнітних полів), про що складено акт про порушення № 002572 від 19.05.2021.

У п. 9 акту зазначено про заміну лічильника електроенергії та надання вимоги про закриття струмоведучих частин для обліку електроенергії. Лічильник НІК 2303L АРП6 Т № 0310840 опломбований згідно з актом пломбування від 19.05.2021 № 2521047 та вилучений представниками оператора системи розподілу.

Додатками до акту є схема електроживлення споживача, сейф-пакет з лічильником; представниками оператора системи розподілу здійснено фотофіксацію та відеофіксацію виявленого порушення.

У пункті 11 акту споживача повідомлено, що комісія оператора системи з розгляду акту про порушення буде проводити засідання 31 травня 2021 року о 13 год. 00 хв. На засідання запрошується споживач або уповноважена ним особа.

Перевірку проведено за участю відповідального за електрогосподарство ФОП Баканова Л.В. (Воловченка О.І.); акт підписали два представники оператора системи розподілу та уповноважена особа споживача (без зауважень).

Засідання комісії філії «Сумський МРЕМ» АТ «Сумиобленерго» 31.05.2021 по розгляду акту про порушення № 002572 від 19.05.2021, за участю позивача, було перенесене (протокол № 1 від 31.05.2021).

Відповідно до протоколу № 2 засідання комісії філії «Сумський МРЕМ» АТ «Сумиобленерго» по розгляду акту про порушення № 002572 від 19.05.2021 (без участі споживача), за результатами розгляду акту про порушення комісія вирішила:

1) Обсяг та вартість необлікованої електричної енергії розраховується на підставі Акта про порушення №002572 від 19.05.2021 згідно пп.4 п.8.4.2. ПРРЕЕ, формула 4 п. 8.4.10 ПРРЕЕ, виходячи з наступних розрахункових даних: визначена дозволена потужність для даної точки обліку - 40 кВт, зазначена в договорі споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії № 1613439 від 14.02.2019, оскільки споживач не надав паспорти на наявні струмоприймачі та не забезпечив можливості провести замір потужності включеного обладнання на максимальну потужність. Тривалість роботи обладнання протягом доби приймається 24 годин згідно умов договору про надання послуг з розподілу електричної енергії № 1613439 від 14.02.2019. Застосувати коефіцієнт використання струмоприймачів - 0,6 відповідно до пп. 8.4.10. п. 8.4. ПРРЕЕ.

2) Кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням визначається згідно пп. 1 п.8.4.8. ПРРЕЕ, виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку до дня виявлення порушення, тобто з 25.01.2021 по 19.05.2021.

3) Розрахований обсяг необлікованої електричної енергії зменшити на обсяг електричної енергії, спожитий споживачем за період порушення роботи вузла обліку, відповідно до даних комерційного обліку електричної енергії.

4) Вартість необлікованої електричної енергії розрахувати за тарифами (цінами) для споживачів відповідної групи та класу напруги, виходячи з суми середньої ціни купівлі електричної енергії оператором системи на балансуючому ринку та тарифу на послуги з передачі та розподілу електричної енергії, які діяли під час порушення споживачем ПРРЕЕ.

5) Розрахунок реактивної електричної енергії провести згідно з п. 38 розділу ІІІ Методики обчислення плати за перетікання реактивної електроенергії, затвердженої Наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України № 87 від 06.02.2018 та до Додатку №10 Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії від 14.02.2019 .N1613439.

Обсяг необлікованої електричної енергії становить 59986 кВт*год. Вартість необлікованої електричної енергії становить 214 351,26 грн. Обсяг реактивної електроенергії по акту про порушення становить 52992 кВАр*год. Вартість реактивної електроенергії по акту про порушення становить 3 844,61 грн.

До протоколу засідання комісії додані розрахунки вартості та обсягу необлікованої електричної енергії та реактивної електричної енергії.

Згідно зі ст. 4 Закону України «Про ринок електричної енергії» учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах.

Відповідно до частини 1 статті 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом.

Взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії врегульовані Правилами роздрібного ринку електроенергії, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 14.03.2018 № 312 (далі Правила).

Учасниками роздрібного ринку є: електропостачальники, оператор системи передачі, оператори систем розподілу, у тому числі оператори малих систем розподілу, споживачі, основні споживачі, субспоживачі, виробники електричної енергії, які підпадають під визначення розподіленої генерації, та інші учасники ринку, які надають послуги, пов`язані з постачанням електричної енергії споживачу з метою використання ним електричної енергії на власні потреби.

Правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку.

Згідно з п. 1.1.2. Правил:

індикатор дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - індикатор) - пристрій, встановлений на/у лічильнику електричної енергії, призначений для фіксації впливу на лічильник постійного (змінного) магнітного або електричного полів, що призвів до змін у роботі лічильника;

необлікована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом в електромережі, що належать іншим власникам електричних мереж, але не врахований розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно;

плата за перетікання реактивної електричної енергії - плата за послуги із забезпечення перетікань реактивної електричної енергії до електроустановок споживачів, що експлуатують електромагнітно незбалансовані установки з неефективним співвідношенням активної і реактивної потужності, які оператор системи розподілу/оператор системи передачі змушений надавати споживачам на території здійснення своєї ліцензованої діяльності;

контрольний огляд засобу комерційного обліку - виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності засобу комерційного обліку (корпусу, скла, кріплення тощо), цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, індикаторів, зняття показів засобів комерційного обліку (у разі виконання функцій постачальника послуг комерційного обліку), а також з метою виявлення самовільних підключень без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій або оздоблювальних матеріалів;

технічна перевірка - виконання комплексу робіт з метою визначення відповідності Кодексу комерційного обліку та відповідним нормативно-технічним документам стану вузла обліку електричної енергії (крім тих його характеристик та властивостей, забезпечення яких покладається на постачальника послуг комерційного обліку) та схеми його підключення, електропроводки та електроустановок від межі балансової належності до точки вимірювання, а також з метою виявлення позаоблікових підключень;

акт про порушення - документ установленої форми, який складається для фіксації факту порушення на об`єкті споживача цих Правил та який є підставою для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

Відповідно до пп. 6 п. 5.5.5. Правил, споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України.

Відповідно до п. 8.2.5 Правил, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 9 до цих Правил.

Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

За приписами п. 8.2.6 Правил, на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи.

Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення.

Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

Згідно з п. 8.4.1. Правил, оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави (глава 8.4.).

У разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб (за умови відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки) чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля) положення цієї глави не застосовуються.

Згідно з пп. 4 п. 8.4.2. Правил, визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення такого порушення як фіксація індикаторами впливу на лічильник електричної енергії постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - фіксація індикаторами впливу фізичних полів), пошкодження або відсутність індикаторів (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт встановлення та передачі на збереження індикаторів).

Відповідно до п. 8.4.3. Правил, оператором системи з метою запобігання розкраданню електричної енергії можуть бути встановлені індикатори на лічильники електричної енергії споживача.

Індикатори встановлюються споживачу безоплатно.

Індикатори мають бути сертифіковані (атестовані у разі встановлення лічильників із вмонтованим індикатором) в установленому порядку та мають фіксувати вплив на лічильник полів, силові характеристики яких перевищують такі порогові значення:

для постійних магнітних полів - 100 мТл;

для змінних магнітних полів - 30 мТл;

для електричних полів - 5 кВ.

На вимогу споживача електричної енергії під час встановлення представниками оператора системи індикаторів на лічильники або лічильників із вмонтованими індикаторами мають надаватися копії сертифіката про сертифікацію та/або свідоцтва про атестацію цих індикаторів або лічильників із вмонтованими індикаторами.

Факт установлення індикаторів та їх стан мають бути зафіксовані в акті про пломбування або в іншому документі, що підтверджує факт установлення таких індикаторів на/у лічильниках (у тому числі передбачених виробником лічильника), відповідність їх стану (неспрацьований) та передачу цих лічильників, пломб та індикаторів на збереження, який складається у двох примірниках представниками оператора системи у присутності споживача (власника або користувача об`єкта) або уповноваженої ним особи та підписується ними.

За приписами ст. 74, 76, 77, 79 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Суд встановив, що лічильник НІК 2303, відповідно до сертифікату відповідності серії В № 007452, відповідає затвердженому типу, зареєстрованому в Державному реєстрі засобів вимірювальної техніки за номером У2541-13, а також вимогам ГОСТ 30207-94 ДСТУ ІЕС 62053-21:2012 та ТУ 33.2-6:2007.

Лічильник НІК 2303L АРП6 Т, відповідно до настанови з експлуатації, має конструктивно вбудований індикатор (датчик) електромагнітного поля, який спрацьовує при впливі на лічильник електромагнітного поля напруженістю більше 10В/м в діапазоні частот від 80 до 500 МГц протягом більше 3 с. (а.с. 74-81).

Лічильник НІК 2303L АРП6 Т заводський номер 0310840, згідно з актом технічної перевірки № 13190153 від 15.07.2019, актом пломбування та встановлення індикаторів від 15.07.2019, пройшов держповірку у ІV кварталі 2015 року та опломбований. Після пломбування розрахункового засобу обліку, пломби у кількості 8 шт та індикатори магнітного/електричного полів у кількості 3 шт передані споживачу на збереження.

Таким чином, 15.07.2019 позивачу передано на відповідальне збереження цілісний прилад обліку разом з його складовими частинами, в тому числі і індикатори, про що зазначено в акті пломбування.

Положення п. 8.4.3. Правил не містять вимоги про зазначення в акті про пломбування відомостей про атестування чи сертифікування приладу обліку з вмонтованим індикатором, на що вказує позивач. За умовами цього пункту, копії сертифіката про сертифікацію та/або свідоцтва про атестацію мають надаватися на вимогу споживача електричної енергії під час встановлення представниками оператора системи індикаторів на лічильники або лічильників із вмонтованими індикаторами.

Згідно з п. 1.8.4. настанови з експлуатації лічильника, при впливі на нього електромагнітного поля напруженістю більше 10В/м в діапазоні частот від 80 до 500 МГц протягом більше 3 секунд: на дисплеї з`являється повідомлення «error radio»; у журналі подій лічильника формується запис про вплив магнітного поля.

Суд встановив, що твердження позивача про виявлення його працівниками на дисплеї лічильника повідомлення «error radio» та виклик, у звязку з цим, представника енергопостачальної організації у січні 2021 року не підтверджені доказами.

Відповідач вказує на те, що позивач не повідомляв АТ «Сумиобленерго» про те, що на дисплеї лічильника наявне повідомлення «error radio»; 25.01.2021 оператором системи розподілу був проведений контрольний огляд засобу комерційного обліку електричної енергії у відповідності до п. 6.5.1. Кодексу комерційного обліку електричної енергії.

Відповідно до матеріалів справи, 25.01.2021 представником АТ «Сумиобленерго» проведено контрольний огляд лічильника № 0310840 з фіксацією показів лічильника, про що складено акт від 25.01.2021. Згідно з інформацією в акті, дії впливу магнітного або електричного полів встановленим індикатором не зафіксовано. Відповідно до фотоматеріалів контрольного огляду лічильника, на його дисплеї відображені покази лічильника, що зафіксовані в акті.

Докази наявності станом на 25.01.2021 на дисплеї лічильника повідомлення «error radio» в матеріалах справи відсутні.

Фотокартку «з великим відблиском», на яку посилається позивач, вказуючи, що на ній наявний фрагмент сигналу «error radio» шляхом співставлення можливих позначень на дисплеї лічильника, суд вважає неналежним доказом на підтвердження відповідної обставини, оскільки на роздруківці фотокартки відсутній дисплей лічильника та відповідне повідомлення «error radio».

Пункт 8.4.1 Правил, на який посилається позивач передбачає, що положення глави 8.4. «Визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил» не застосовуються у разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля).

Доказів письмового повідомлення споживачем оператора системи про спрацювання індикатора у січні 2021 року матеріали справи не містять.

Посилання позивача на те, що відповідач не подав доказів на спростування факту повідомлення позивачем оператора системи про відповідні обставини, суд не приймає з урахуванням приписів ст. 74, 77 ГПК України (кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень; обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування).

Згідно з п. 8.4.4. Правил, факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, за винятком випадків, передбачених цим пунктом.

У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 2-4 пункту 8.4.2 цієї глави (у частині відсутності засобів вимірювальної техніки, пломб, індикаторів та фіксації впливу фізичних полів індикатором), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи.

У разі незгоди споживача з фактом впливу на лічильник електричної енергії фізичними полями, зафіксованим індикатором, який схемотехнічно вмонтований у лічильник, споживач має право (з метою встановлення причин спрацювання індикатора) направити лічильник на експертизу (обстеження) до його виробника або іншої організації (підприємства), яка має право на її проведення згідно із законодавством.

Якщо за результатами експертизи (обстеження) встановлено, що індикатор, який схемотехнічно вмонтований у лічильник, спрацював не через вплив на лічильник фізичних полів, а з інших причин, здійснені згідно з вимогами цієї глави нарахування у зв`язку зі спрацюванням індикатора підлягають скасуванню.

Суд встановив, що після визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії за результатами розгляду акту про порушення №002572 від 19.05.2021, відповідач направив лічильник НІК 2303L АРП6 Т виробнику ТОВ «НІК-ЕЛЕКТРОНІКА».

Відповідно до акту обстеження лічильника НІК 2303L АРП6 Т 1082 МСЕ № 0310840 виробником, згідно з витягом з журналу подій кількість спрацювань індикатора електромагнітного випромінювання високої частоти (ЕМВ) становить 166 разів. Виявлено, що електронний компонент, який відповідає за роботу індикатора ЕМВ працює нестабільно, але в заводських умовах індикатор ЕМВ зафіксував вплив електромагнітного випромінювання високої частоти напруженістю вище 10В/м. В журналі подій заводський вплив ЕМВ зафіксований датою 01.01.2001 та відображений 167-ю подією спрацювання. За висновком виробника, не можна достеменно вважати, що вузол індикатора електромагнітного випромінювання лічильника НІК 2303L АРП6 Т 1082 МСЕ № 0310840 працює коректно. Проте, відповідно до збереженої в пам`яті лічильника інформації (журналу подій), можна побічно зробити висновок, що на лічильник здійснювався сторонній вплив електромагнітними випромінюваннями високої частоти, за деякими ознаками в загальній роботі приладу обліку, а саме: спрацювання індикатора ЕМВ чергується із спрацюванням WD, подіями увімкнення та вимкнення лічильника (вірогідні перезавантаження) та періодичними встановленнями годинника, у зв`язку зі збоєм дати та часу в приладі обліку, що може виникнути при впливі на лічильник електромагнітним випромінюванням високої частоти.

Таким чином, за результатами обстеження лічильника не встановлено, що індикатор, який схемотехнічно вмонтований у лічильник, спрацював не через вплив на лічильник фізичних полів, а з інших причин, зокрема дефектів лічильника.

Зі змісту акту обстеження суд дійшов висновку про підтвердження виробником факту здійснення на лічильник стороннього впливу електромагнітними випромінюваннями високої частоти. Зазначаючи про нестабільну роботу індикатора ЕМВ виробник підтвердив, що в заводських умовах індикатор ЕМВ зафіксував вплив електромагнітного випромінювання високої частоти напруженістю вище 10В/м при цьому іншою датою, зокрема 01.01.2001, а також підтвердив, що спрацювання індикатора ЕМВ у чергуванні із спрацюванням WD, подіями увімкнення та вимкнення лічильника, періодичними встановленнями годинника, у зв`язку зі збоєм дати та часу в приладі обліку, може виникнути при впливі на лічильник електромагнітним випромінюванням високої частоти.

Посилання позивача на інформаційне повідомлення (а.с. 39), суд не приймає до уваги, оскільки воно не стосується саме лічильника позивача, а факт дефекту лічильника НІК 2303L АРП6 Т 1082 МСЕ № 0310840 не підтверджений виробником.

Посилання позивача на те, що датчик електромагнітного випромінювання спрацьовував 16,17 грудня 2020 року та 24 січня 2021 року, тому акт про порушення є недійсним, оскільки складений відповідачем через п`ять місяців після встановлення факту спрацювання індикатора ЕМВ, суд вважає необґрунтованими.

Як вже зазначено судом, 25.01.2021 представником відповідача проводився контрольний огляд лічильника і докази наявності на дисплеї лічильника повідомлення «error radio» на цю дату в матеріалах справи відсутні.

Суд враховує, що контрольний огляд засобу комерційного обліку це виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності засобу комерційного обліку (корпусу, скла, кріплення тощо), цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, індикаторів, зняття показів засобів комерційного обліку (у разі виконання функцій постачальника послуг комерційного обліку), а також з метою виявлення самовільних підключень без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій або оздоблювальних матеріалів.

За відсутності на дисплеї лічильника повідомлення «error radio» під час візуального обстеження цілісності засобу комерційного обліку 25.01.2021, представник оператора системи розподілу не міг встановити факт впливу на лічильник електромагнітного поля.

Повідомлення «error radio» на дисплеї лічильника було зафіксоване представниками оператора системи розподілу 19.05.2021, що підтверджується фото та відеоматеріалами, які є додатками до акту про порушення від 19.05.2021.

Факт порушення споживачем пп. 6 п. 5.5.5., п. 8.2.4., пп. 4 п. 8.4.2 Правил роздрібного ринку електроенергії, підтверджений належними доказами, зокрема актом про порушення № 002572, який підписаний уповноваженою особою позивача без зауважень, фотофіксацією, відеофіксацією виявленого порушення (спрацювання індикатора, відображення на дисплеї лічильника повідомлення «error radio»). Відповідно до п. 8.4.4. Правил відповідач правомірно визначив обсяг та вартість необлікованої електричної енергії відповідно до положень глави 8.4. без проведення відповідної експертизи.

У подальшому, актом виробника про обстеження лічильника не виявлено, що індикатор, який схемотехнічно вмонтований у лічильник, спрацював не через вплив на лічильник фізичних полів, а з інших причин, зокрема дефектів лічильника, тому підставі для скасування здійснених відповідачем нарахувань відсутні.

Суд враховує, що власником лічильника НІК 2303L АРП6 Т № 0310840 є позивач. У відповідності до ч. 4 ст. 319 Цивільного кодексу України власність зобов`язує. Власник зобов`язаний утримувати майно, що йому належить, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 322 ЦК України). Відповідно до п. 2.3.4. Правил, відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.

Таким чином, наявними в матеріалах справи доказами не підтверджено факту порушення прав позивача відповідачем через складання акту про порушення, нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії за результатами розгляду акту про порушення №002572 від 19.05.2021.

Обсяг та вартість необлікованої електричної енергії розраховані за формулою 4 п. 8.4.10 Правил. У розрахунку враховано: договірну дозволену потужність для точки обліку - 40 кВт, оскільки споживач не надав паспорти на наявні струмоприймачі та не забезпечив можливості провести заміри потужності включеного обладнання на максимальну потужність, про що зазначено в п. 5 акту про порушення від 19.05.2021; тривалість роботи обладнання протягом доби - 24 годин відповідно до договору; кількість днів - з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку до дня виявлення порушення (з 25.01.2021 по 19.05.2021). Відповідно до пп. 8.4.10. п. 8.4. ПРРЕЕ відповідачем застосований коефіцієнт використання струмоприймачів - 0,6. Розрахований обсяг необлікованої електричної енергії зменшений на обсяг електричної енергії, спожитий споживачем за період порушення роботи вузла обліку, відповідно до даних комерційного обліку електричної енергії.

Додатком до договору про надання послуг з компенсації перетікань реактивної електричної енергії, що укладений між сторонами є Порядок розрахунків за перетікання реактивної електричної енергії.

Методика обчислення плати за перетікання реактивної електроенергії затверджена наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України № 87 від 06.02.2018.

Відповідно до п. 38 Методики, у разі тимчасового порушення обліку реактивної електроенергії з вини споживача розрахунок за перетікання реактивної електроенергії здійснюється за формулами 2, 5, 7 Методики.

Розрахунок реактивної електричної енергії здійснений відповідачем відповідно до п. 38 Методики та Порядку розрахунків за перетікання реактивної електричної енергії, що є додатком до договору про надання послуг з компенсації перетікань реактивної електричної енергії (додаток 10 до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії).

Обставини, на які вказує позивач, щодо недотримання відповідачем періодичності проведення контрольних оглядів, визначеної п. 6.5.1. Кодексу комерційного обліку електричної енергії (не рідше одного разу на шість місяців), суд не досліджує, виходячи з предмету позову, враховуючи, що обсяг та вартість необлікованої і реактивної електричної енергії розраховані за період з останнього контрольного огляду 25.01.2021, проведення якого позивач не заперечує, до дня виявлення порушення згідно з актом № 002572 від 19.05.2021.

За встановлених судом у справі обставин, суд відмовляє у задоволенні позову про визнання незаконним та скасування рішення комісії філії Сумський МРЕМ акціонерного товариства Сумиобленерго про визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, оформленого протоколом № 2 від 18.06.2021.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст.129 ГПК України витрати по сплаті судового збору покладаються на позивача.

Керуючись ст. ст. 2, 123, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В :

1. У задоволенні позову відмовити.

2. Відповідно до ст. ст. 241, 256, 257 ГПК України, рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення до Північного апеляційного господарського суду.

Повне рішення складено 19.11.2021.

Суддя Є.А. Жерьобкіна