СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 листопада 2021 року м. Харків Справа № 922/1391/21

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Здоровко Л.М., суддя Лакіза В.В., суддя Тарасова І.В.,

за участю секретаря судового засідання Бєлкіної О.М.,

представників сторін:

позивача - Морганюк Ю.Є. на підставі доручення на представництво інтересів №10/03-02 від 10.03.2021, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю №001172 від 28.09.2018,

відповідача - прокурор Владимирець А.О., посвідчення №057291 від 09.10.2020, прокурор Лазарєв А.П., посвідчення №057905 від 05.11.2020,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду, у режимі відеоконференції з Господарським судом Львівської області, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Благогаз Збут" (вх.№2535Х/2) на рішення Господарського суду Харківської області від 13.07.2021, ухвалене у приміщенні Господарського суду Харківської області суддею Аріт К.В., час проголошення рішення - 15:47год., дата складання повного тексту рішення - 22.07.2021, у справі №922/1391/21

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Благогаз Збут", м. Львів,

до Харківської обласної прокуратури, м. Харків,

про стягнення 313 297, 32грн

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Благогаз збут" звернулося до Господарського суду Харківської області з позовом до Харківської обласної прокуратури про стягнення 313 297, 32грн заборгованості за договором на постачання природного газу №12-03 від 12.03.2020.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 12.03.2020 між ТОВ "Благогаз збут" та прокуратурою Харківської області (у подальшому змінено найменування на Харківську обласну прокуратуру) був укладений договір №12-03 на постачання природного газу. 31.12.2020 між сторонами укладено додаткову угоду №4-1 до договору, якою продовжено строк дії договору до 25.01.2021.

Позивач зазначає, що він здійснював відповідачу поставку газу у січні 2021 року на суму 363 916, 98грн, що підтверджується актами приймання-передачі поставки природного газу №РН-0000007 від 27.01.2021 на суму 79 593, 73грн, №РН-0000047 від 31.01.2021 на суму 23 282, 03грн, а також актом приймання-передачі природного газу за січень на суму 261 041, 22грн.

Позивач вказує, що за поставлений природний газ відповідач розрахувався частково на суму 102 875, 76грн, таким чином, заборгованість становить 261 041, 22грн, що підтверджується актом звірки взаєморозрахунків за період з 01.01.2020 по 05.04.2021.

Крім того, позивач зазначає, що за наслідками діяльності у листопаді-грудні 2020 року та січні 2021 року були виявлені невідповідності між замовленими та фактично спожитими обсягами газу у розмірі 10%. У зв`язку із чим, позивачем нараховано штраф за небаланс постачання природного газу у період листопада-грудня 2020 року та у січні 2021 року, що становить 38 828, 25грн.

Також позивачем нараховано штраф за перебір замовлених відповідачем потужностей у листопаді-грудні 2020 року та у січні 2021 року, у зв`язку із чим, позивачем нараховано штраф за небаланс постачання природного газу у період листопада-грудня 2020 року та у січні 2021 року у розмірі 13 427, 85грн.

Рішенням Господарського суду Харківської області від 13.07.2021 у справі №922/1391/21 у задоволенні позову відмовлено з тих підстав, що належних доказів підтвердження перевищень поставленого обсягу газу, який був замовлений споживачем за умовами договору матеріали справи не містять, відтак, відсутні підстави для стягнення штрафних санкцій.

Судом першої інстанції також зазначено, що надані позивачем документи не містять відомостей щодо динаміки ціни на природний газ, у них відсутній аналіз вартості ціни газу на конкретну дату у порівнянні з попередніми періодами, чи будь-які інші дані, які б підтверджували коливання ціни природного газу на ринку.

З огляду на викладене, враховуючи, що ціна станом на січень 2021 року не була погоджена сторонами, місцевий господарський суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог щодо стягнення боргу за спожитий у січні 2021 року газ.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Благогаз Збут" з рішенням місцевого господарського суду не погодилось, звернулось до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального і процесуального права, просить скасувати рішення Господарського суду Харківської області від 13.07.2021 у справі №922/1391/21 і ухвалити нове рішення, яким позов задовольнити.

В обґрунтування апеляційної скарги апелянт зазначає, що відповідач після закінчення строку дії договору (25.01.2021) не припинив споживання природного газу, а продовжував споживати природний газ, який йому постачав позивач у період з 16.01.2021 по 31.01.2021.

Апелянт зазначає, що відповідач здійснив замовлення природного газу у січні 2021 року в обсязі 19тис.м.куб., проте, перевищив замовлені ліміти у січні, що підтверджується даними з ІР платформи SAP щодо остаточної алокації за січень 2021 року та підписаним і скріпленим печатками сторін актом приймання-передачі природного газу в об`ємі 27, 6234152 тим.куб.м.

Апелянт зазначає, що стосовно рівня цін по постачанню природного газу для установ та організацій, які фінансуються з державного та місцевого бюджетів на умовах оплати протягом або після періоду поставки природного газу, згідно з інформацією офіційних сайтів суб`єктів ринку природного газу - регіональних газопостачальних товариств, діапазон цін на природний газ на ринку України у січні 2021 року становив 8 430, 00грн - 10 363, 89грн за 1тис.куб.м, що підтверджується ціновою довідкою Харківської торгово-промислової палати №500/21 від 25.02.2021. Також, як вказує апелянт, ціна природного газу формується з урахуванням закупівельних цін природного газу у оптових покупців (трейдерів). Позивач щомісячно здійснює закупівлю газу за ринковою ціною для подальшої реалізації. Так, як зазначає апелянт, він закупив газ у ТОВ "Крафт Енерджі" в об`ємі 2 000, 00тис.куб.м по ціні 8 800, 00грн за тис.куб.м, без урахування розподілу потужностей та потужностей відбору на добу наперед, що підтверджується договором №г-21/005-ПСГ від 12.01.2021 та актами приймання-передачі природного газу.

Щодо штрафних санкцій апелянт зазначає, що обсяг спожитого газу відповідачем за період листопад-грудень 2020 року та у січні 2021 року підтверджується даними Інформаційної платформи SAP, яка наявна в матеріалах справи. Однак, як вказує апелянт, судом не було взято до уваги наявні в матеріалах справи розрахунки заборгованості за небаланс постачання природного газу.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 18.08.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Благогаз Збут" на рішення Господарського суду Харківської області від 13.07.2021 у справі №922/1391/21; встановлено строк до 06.09.2021 для подання відзиву на апеляційну скаргу; встановлено учасникам справи строк до 06.09.2021 для подання заяв і клопотань; призначено справу до розгляду на 14.09.2021 о 10:15год.

02.09.2021 від ТОВ "Благогаз Збут" надійшла заява про розгляд справи в режимі відеоконференції (вх.№10198), просить доручити Господарському суду Львівської області проведення судового засідання в режимі відеоконференції.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.09.2021, у зв`язку з відпусткою судді Лакізи В.В., для розгляду справи визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Здоровко Л.М., суддя Бородіна Л.І., суддя Плахов О.В.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 08.09.2021 задоволено заяву ТОВ "Благогаз Збут" про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції; доручено Господарському суду Львівської області забезпечити проведення судового засідання у режимі відеоконференції.

10.09.2021 від Харківської обласної прокуратури надійшло клопотання про відкладення розгляду справи (вх.№10542).

У судовому засіданні Східного апеляційного господарського суду 14.09.2021, яке відбулось у режимі відеоконференції з Господарським судом Львівської області, представник апелянта, яка з`явилась до Господарського суду Львівської області, оголосила доводи апеляційної скарги.

Представник Харківської обласної прокуратури в судове засідання не з`явився.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 14.09.2021 клопотання відповідача про відкладення розгляду справи задоволено; розгляд справи відкладено на 26.10.2021 о 14:15год.

18.10.2021 від ТОВ "Благогаз Збут" надійшла заява про розгляд справи в режимі відеоконференції (вх.№11910), просить доручити Господарському суду Львівської області проведення судового засідання в режимі відеоконференції.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 19.10.2021, у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді Плахова О.В., для розгляду справи визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Здоровко Л.М., суддя Бородіна Л.І., суддя Мартюхіна Н.О.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 20.10.2021 задоволено заяву ТОВ "Благогаз Збут" про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції; доручено Господарському суду Львівської області забезпечити проведення судового засідання, що відбудеться 26.10.2021 о 14:15год., у режимі відеоконференції.

У судове засіданні Східного апеляційного господарського суду 26.10.2021 з`явились представники відповідача.

Однак, Господарський суд Львівської області не вийшов на зв`язок для забезпечення проведення судового засідання в режимі відеоконференції, про що Східним апеляційним господарським судом складено акт №12-33/680 від 26.10.2021.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 26.10.2021 розгляд справи відкладено на 11.11.2021 о 14:30год.

26.10.2021 від ТОВ "Благогаз Збут" надійшла заява про розгляд справи в режимі відеоконференції (вх.№12320), просить доручити Господарському суду Львівської області проведення судового засідання в режимі відеоконференції.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 28.10.2021 задоволено заяву ТОВ "Благогаз Збут" про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції; доручено Господарському суду Львівської області забезпечити проведення судового засідання, що відбудеться 11.11.2021 о 14:30год., у режимі відеоконференції.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 09.11.2021, у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді Мартюхіної Н.О., для розгляду справи визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Здоровко Л.М., суддя Бородіна Л.І., суддя Лакіза В.В.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 11.11.2021, у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді Бородіної Л.І., для розгляду справи визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Здоровко Л.М., суддя Лакіза В.В., суддя Тарасова І.В.

До початку судового засідання 11.11.2021 від Харківської обласної прокуратури надійшли письмові пояснення (вх.№13084), зазначає, що договір №12-03 від 12.03.2020 сторонами виконано в повному обсязі, претензій сторони не мають.

Разом з тим, враховуючи, що тендерна процедура закупівлі природного газу на опалювальний сезон 2021 року ще тривала, і договір з переможцем тендерної закупівлі був укладений лише 26.01.2021, а з технічних причин неможливо було припинити оплювання приміщень органів прокуратури області, у період з 16.01.2021 по 31.01.2021 ТОВ "Благогаз Збут" здійснював постачання природного газу органам прокуратури області в обсязі 27, 62341тис.куб.м без фіксації (встановлення) ціни, оскільки ціна не обговорювалась та поставка здійснювалась фактично поза межами договору.

Відповідач не заперечує, що вказана у позовній заяві ціна - 9 450грн за 1000куб.м встановлена в межах середньої ціни на природний газ відповідно до наявної у матеріалах справи довідки Харківської торгово-промислової палати №500/21 від 25.02.2021.

Щодо стягнення штрафу відповідач зазначає, що спожитий природний газ не перевищував вказані у договорі помісячні обсяги газу.

У судовому засіданні Східного апеляційного господарського суду 11.11.2021, яке відбулось у режимі відеоконференції з Господарським судом Львівської області, представник апелянта оголосила доводи апеляційної скарги, просить її задовольнити.

Відповідач не заперечує проти задоволення позовних вимог в частині стягнення заборгованості у розмірі 261 041, 22грн, в решті просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення місцевого господарського суду від 13.07.2021 без змін.

Враховуючи, що наявних у справі матеріалів достатньо для розгляду апеляційної скарги, представники сторін висловили свої доводи і вимоги щодо апеляційної скарги, колегія суддів вважає за можливе розглянути скаргу в даному судовому засіданні.

Дослідивши матеріали справи, викладені в апеляційній скарзі доводи апелянта, заслухавши у судовому засіданні представників сторін, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлення обставин справи та відповідність їх наданим доказам, відповідно до статті 269 Господарського процесуального кодексу України, якою передбачено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів і вимог апеляційної скарги, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково, виходячи з такого.

Як встановлено місцевим господарським судом, договірні відносини між прокуратурою Харківської області (у подальшому змінено найменування на Харківську обласну прокуратуру) та постачальником природного газу - ТОВ Благогаз збут виникли з 12.03.2020 року згідно з договором №12-03 (надалі - Договір) на постачання природного газу за кодом ДК 021:2015 - 09120000-6 - Газове паливо (природний газ) на період з дати його укладення до 31.12.2020 (включно) у кількості 199тис.куб.м на загальну суму договору 795 602, 00грн, ціна газу на 1тис.куб.м. складає 3998грн. з ПДВ за результатами проведеного тендеру.

До вказаного Договору вносилися зміни додатковими угодами, а саме, додаткова угода №1 від 30.10.2020 Про зміну найменування замовника, додаткова угода №2 від 28.12.2020 Про зменшення суми договору, додаткова угода №2-1 від 29.12.2020 Про зменшення суми договору та обсягу поставки газу, додаткова угода №3 від 31.12.2020 Про збільшення суми договору, ціни природного газу та обсягу постачання природного газу, додаткова угода №4 від 31.12.2020 Про зміну суми договору та обсягу продовження терміну дії договору до 25 січня 2021 року, додаткова угода №5 від 31.12.2020 Про скасування додаткових угод №№3, 4, 4-1 та продовження терміну дії договору відповідно до частини 5 статті 36 Закону України Про публічні закупівлі та зміни ціни природного газу з 01.01.2021 за 1тис.куб.м. - 4392грн. з ПДВ.

Пунктом 3.3. Договору передбачено, що ціна на товар (газ) включає складові послуги транспортування природного газу на підставі договору транспортування, укладеного Постачальником з Оператором ГТС, у тому числі витрати на бронювання/перевищення потужностей на точках виходу з ГТС (відповідно до постанови НКРЕКП від 22.04.2019 №580) та вартість позитивного/негативного небалансів (які можуть виникати відповідно до вимог Кодексу ГТС).

Відповідно до пункту 6.2.2. Договору, якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг поставленого Споживачеві газу буде перевищувати підтверджений обсяг газу на цей період (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому Споживачем) Споживач сплачує Постачальнику штраф за перевищення обсягу постачання газу.

Судом першої інстанції встановлено, що договір №12-03 від 12.03.2020 сторонами виконано, оплата за постачання природного газу проведена своєчасно, що підтверджується актами приймання-передачі природного газу та платіжними дорученнями.

У зв`язку з тим, що тендерна процедура закупівлі природного газу на опалювальний сезон 2021 року ще тривала, і договір з переможцем тендерної закупівлі відповідно до чинного законодавства був укладений тільки 26.01.2021, а з технічних причин неможливо було припинити опалювання приміщень органів прокуратури області, у період з 19.01.2021 по 28.01.2021 року, ТОВ Благогаз Збут здійснював постачання природного газу органам прокуратури області у об`ємі 27, 62341тис.куб.м без фіксації ціни, оскільки ціна не обговорювалась.

Додатковою угодою №5 від 31.12.2020 продовжено термін дії Договору №12-03 від 13.03.2020 до 25.01.2021. Ціна газу за 1тис.куб.м становить 3660грн, крім того, ПДВ 732грн, всього 4392грн з 01.01.2021.

Щодо штрафу за небаланс об`єму постачання природного газу, судом першої інстанції встановлено, що відповідно до пункту 2.4.Договору, місячний обсяг відбору (споживання) газу Споживачем не повинен перевищувати підтверджений обсяг газу більш ніж на ±10%.

Відповідно до пункту 1.3. Договору, добові планові обсяги постачання газу визначаються шляхом ділення місячного планового обсягу газу на кількість днів протягом цього місяця.

Відповідно до пункту 6.2.2. Договору, якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг поставленого Споживачеві газу буде перевищувати підтверджений обсяг газу на цей період (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому Споживачем), Споживач сплачує Постачальнику штраф за перевищення обсягу постачання газу, що розраховується за відповідною формулою.

Проаналізувавши наявні в матеріалах справи докази, місцевий господарський суд встановив неможливість перевірити, який саме обсяг газу позивач облікував в системі, що, на думку останнього, відповідач використав за спірний період.

Щодо штрафу за перебір замовлених потужностей, судом першої інстанції встановлено, що відповідно до пункту 3.3. Договору, ціна на товар (газ) включає складові послуги транспортування природного газу на підставі договору транспортування, укладеного Постачальником з Оператором ГТС, у тому числі витрати на бронювання/перевищення потужностей на точках виходу з ГТС (відповідно до Постанови НКРЕКП від 22.04.2019 №580) та вартість позитивного/негативного небалансів (які можуть виникати відповідно до вимог Кодексу ГТС).

Відповідно до пункту 1 частини 2 Розділу IX Кодексу газотранспортної системи, доступ до потужності надається лише замовникам послуг транспортування, які уклали з оператором газотранспортної системи договір транспортування.

Згідно з договором транспортування природного газу № від 20.11.2019, споживач зобов`язується компенсувати витрати постачальника на оплату за розподіл потужності.

У випадку перевищення споживачем розміру договірних потужностей за період газового місяця споживач сплачує постачальнику додаткову компенсацію, яка розраховується за відповідною формулою.

Відповідно до пункту 1.2 розділу І Предмет договору Договору №12-03 від 12.03.2020, плановий обсяг постачання газу складав - 199тис.куб.м, планові обсяги газу розбиті помісячно, де вказано, що у листопаді обсяг складає 53, 192тис.куб.м, у грудні - 80, 726тис.куб.м.

Відповідно до підпункту 2.2.4 розділу II Якість, обсяг природного газу та умови його постачання Договору, підписуючи договір та скріпляючи його печатками, споживач (Харківська обласна прокуратура) погодив з постачальником (ТОВ Благогаз Збут) місячні обсяги постачання газу, виділених для забезпечення споживача.

Згідно з актами приймання-передачі природного газу у листопаді 2020 року, Харківська обласна прокуратура спожила природний газ у об`ємі 30, 74895тис.куб.м, а в грудні - 48, 57668тис.куб.м, що не перевищує вказані в договорі помісячні обсяги газу.

Таким чином, судом першої інстанції встановлено, що перевищення відповідачем лімітів споживання газу не доведено.

Апеляційним господарським судом встановлено, що відповідно до пункту 2.8. Договору, постачання та споживання підтверджених обсягів газу протягом місяця здійснюється, як правило, в рівномірному режимі, виходячи із середньодобової норми, яка визначається шляхом ділення місячного підтвердження обсягу газу на кількість днів протягом цього місяця, або згідно узгодженого сторонами графіку у випадку, якщо споживання здійснюється протягом місяця нерівномірно.

Пунктом 2.9. Договору передбачено, що визначення (звіряння) фактичного обсягу поставленого (спожитого) газу між сторонами здійснюється в наступному порядку:

2.9.1. За підсумками розрахункового періоду споживач до 10 числа місяця, наступного за розрахунковим, зобов`язаний надати постачальнику копію відповідного акта про фактичний обсяг розподіленого (протранспортованого) газу споживачу за розрахунковий період, що складений між Оператором ГРМ та споживачем, відповідно до Кодексу ГРМ.

2.9.2. На підставі отриманий від споживача даних та/або даних Оператора ГРМ постачальник протягом трьох робочих днів готує два примірники акта приймання-передачі газу за розрахунковий період, підписаних уповноваженим представником постачальника.

2.9.3. Споживач протягом двох днів з дати одержання акта приймання-передачі газу зобов`язується повернути постачальнику один примірник оригіналу акта приймання-передачі газу, підписаний уповноваженим представником споживача, або надати в письмовій формі мотивовану та обґрунтовану відмову від підписання акта приймання-передачі газу.

2.9.4. У випадку відмови від підписання акта приймання-передачі газу споживачем, обсяг постачання (споживання) газу встановлюється постачальником в односторонньому порядку, на підставі даних Оператора ГРМ. Споживач в такому разі не позбавлений права звернутись до суду за вирішенням спору з приводу обсягів спожитого газу. До прийняття рішення судом та набрання таким рішенням законної сили, вартість поставленого природного газу встановлюється відповідно до даних Постачальника.

Пунктом 4.2. Договору визначено, що оплата газу здійснюється споживачем шляхом перерахування грошових коштів на банківський рахунок постачальника в наступному порядку:

4.2.1. Оплата вартості природного газу здійснюється споживачем не пізніше 10 числа місяця наступного за розрахунковим, на підставі актів приймання-передачі природного газу, які надаються постачальником або 10% місячної вартості запланованого обсягу газу сплачується до 25 числа місяця, що передує місяцю постачання. Споживач самостійно розраховує суму платежу, виходячи з ціни газу на наступний розрахунковий період та відповідної величини договірного обсягу газу, заявленого на наступний розрахунковий період.

4.2.2. У разі збільшення в установленому порядку підтвердженого обсягу газу протягом розрахункового періоду споживач здійснює оплату вартості додатково заявлених обсягів газу в п`ятиденний строк після збільшення цього обсягу.

Розділ V Договору визначає права та обов`язки сторін.

Так, постачальник має право, зокрема, отримувати від споживача оплату за поставлений газ відповідно до умов Договору; ініціювати процедуру припинення (обмеження) постачання газу споживачу згідно з умовами цього Договору та Правил постачання газу; оперативно контролювати обсяг споживання природного газу споживачем, використовуючи інформаційну платформу Оператора або інформацію споживача, а також шляхом самостійного контролю обсягів споживання природного газу на об`єкті споживача; на коригування протягом розрахункового періоду підтверджених обсягів природного газу відповідно до умов Договору.

Постачальник зобов`язується, зокрема, забезпечити відповідно до вимог Кодексу ГТС своєчасну реєстрацію споживача у власному Реєстрі споживачів на інформаційній платформі Оператора ГТС за умови дотримання споживачем Договору; своєчасно надавати споживачу достовірну інформацію, у тому числі передбачену Законом України "Про особливості доступу до інформації у сферах постачання електричної енергії, природного газу, теплопостачання, централізованого постачання гарячої води, централізованого питного водопостачання та водовідведення", а також дані про фактичні нарахування (обсяг та вартість) за послуги з газопостачання, щоб дати можливість споживачеві регулювати власне споживання природного газу. Жодні додаткові витрати за надання інформації споживачем не оплачуються.

Споживач має право, зокрема, на отримання природного газу в обсягах та на умовах, визначених цим Договором; на коригування протягом розрахункового періоду підтверджених обсягів природного газу відповідно до умов Договору.

Споживач зобов`язаний, зокрема, забезпечувати дотримання дисципліни відбору (споживання) природного газу в обсягах та на умовах, визначених Договором; своєчасно та в повному обсязі сплачувати за поставлений природний газ на умовах, визначених Договором.

Згідно підписаних сторонами у справі актів приймання-передачі природного газу №РН-0002555 від 15.12.2020 постачальник передав, а споживач прийняв природний газ у листопаді 2020 в кількості 30, 74895тис.куб.м (тобто, у межах узгодженого за Договором обсягу постачання газу у листопаді) на загальну суму 102 445, 25грн; №РН-0002965 від 21.12.2020 постачальник передав, а споживач прийняв природний газ у грудні 2020 в кількості 54, 20000тис.куб.м (тобто, у межах узгодженого за Договором обсягу постачання газу у грудні) на загальну суму 180 576, 33грн.

Згідно підписаного сторонами у справі акту приймання-передачі природного газу №РН-0000007 від 27.01.2021 постачальник передав, а споживач прийняв природний газ у січні 2021 року в кількості 18, 12244тис.куб.м на загальну суму 79 593, 73грн.

Судова колегія зазначає, що згідно матеріалів справи, додатковою угодою №5 від 31.12.2020 до договору №12-03 від 12.03.2020 на постачання природного газу сторони узгодили:

1. Продовжити термін дії договору до 25.01.2021 згідно з частиною 5 статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі" в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної у договорів, укладеному в 2020 році.

2. Збільшити загальну суму договору на 79 593, 74грн (обсяг 18 122, 436куб.м) відповідно до частини 5 статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі" та викласти пункт 3.2. Розділу "Ціна постачання природного газу" у наступній редакції: "Загальна сума договору становить 477 562, 45грн, 117664, 384м.куб.".

3. Згідно з пунктом 2 частини 4 статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі" з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника сторони дійшли згоди збільшити ціну природного газу та внести зміни до договору, у зв`язку з чим, викласти пункт 3.2. Договору в наступній редакції: "3.2. Ціна газу за 1 тис.куб.м, становить 3 660, 00грн", крім того, ПДВ 732, 00грн. Всього з ПДВ 4392, 00грн з 01.01.2021.

Позивач у позовній заяві зазначає, що на очікувану суму Договору в розмірі 79 593, 73грн та на суму переплати у грудні 2020 року в розмірі 23 282, 03грн споживачеві було поставлено газ з 01.01.2021 по 15.01.2021 по ціні 4 392, 00грн на об`єм 23, 42345тис.куб.м та у період з 16.01.2021 по 31.01.2021 по ціні 9 450, 00грн на об`єм 27, 62341тис.куб.м.

Позивачем наданий акт приймання-передачі природного газу №РН-0000047 б/д про те, що постачальник передав, а споживач прийняв природний газ у січні 2021 року в кількості 5, 30101тис.куб.м на загальну суму 23 282, 03грн.

Зазначений акт не підписано споживачем; докази надсилання даного акту постачальником на адресу споживача відсутні.

Також позивачем наданий акт приймання-передачі природного газу б/н, б/д про те, що постачальник передав, а споживач прийняв природний газ у січні 2021 року в кількості 27, 6234152тис.куб.м на загальну суму 0, 00грн.

Згідно наданих сторонами пояснень, у зв`язку із тим, що тендерна процедура закупівлі природного газу на опалювальний сезон 2021 року ще тривала, і договір з переможцем тендерної закупівлі був укладений лише 26.01.2021, а з технічних причин неможливо було припинити оплювання приміщень органів прокуратури області, у період з 16.01.2021 по 31.01.2021 ТОВ "Благогаз Збут" здійснював постачання природного газу органам прокуратури області в обсязі 27, 62341тис.куб.м без фіксації (встановлення) ціни, оскільки ціна не обговорювалась та поставка здійснювалась фактично поза межами договору.

Відповідачем надані копії платіжних доручень №3243 від 16.12.2020 про оплату отриманого природного газу за листопад 2020 року у розмірі 122 934, 30грн (з ПДВ) на підставі акту №РН-00002555 від 15.12.2020; №3364 від 22.12.2020 про оплату отриманого природного газу за грудень 2020 року у розмірі 216 691, 60грн (з ПДВ) на підставі акту №РН-00002965 від 21.12.2020; №3443 від 28.12.2020 про оплату отриманого природного газу за грудень 2020 року у розмірі 800, 00грн (з ПДВ) на підставі акту №РН-00003110 від 24.12.2020, а також копію платіжного доручення №158 від 28.01.2021 про оплату отриманого природного газу за січень 2021 року у розмірі 79 593, 73грн (з ПДВ) на підставі акту №РН-0000007 від 27.01.2021.

Як вказує позивач, у період з 19.01.2021 по 28.02.2021 він здійснював постачання природного газу по ціні 9 450грн за 1000куб.м. Ціна природного газу формується з урахуванням закупівельних цін природного газу у оптових постачальників (трейдерів). Постачальник щомісячно здійснює закупівлю газу за ринковою ціною для подальшої реалізації. У ціну товару також входить: собівартість газу за 1000куб.м 8 000, 00грн, в тому числі ПДВ; витрати на розподіл потужностей за 1000куб.м 148, 99грн, в тому числі ПДВ; індивідуальна потужність відбору на добу наперед за 1000куб.м 91, 31грн, в тому числі ПДВ; 2, 5% вартість кредитного ресурсу 226, 00грн; торгова націнка 183, 70грн, в тому числі ПДВ.

Позивач зазначає, що стосовно рівня цін по постачанню природного газу для установ та організацій, які фінансуються з державного та місцевого бюджетів на умовах оплати протягом або після періоду постачання природного газу регіональних газопостачальних товариств діапазон цін на природний газ на ринку України у січні 2021 становить 8 430, 00грн 10 363, 89грн за 1тис.куб.м, що підтверджується ціновою довідкою Харківської торгово-промислової палати №500/21 від 25.02.2021.

Також, за твердженням позивача, ціна природного газу формується з урахуванням закупівельних цін природного газу у оптових покупців (трейдерів). Позивач зазначає, що він щомісячно здійснює закупівлю газу за ринковою ціною для подальшої реалізації; у січні 2021 року він закупив газ у ТОВ "Крафт Енерджі" у об`ємі 2 000тис.куб.м по ціні 8 800, 00грн за тис.м.куб, без урахування розподілу потужностей та потужностей відбору на добу наперед, що підтверджується договором №г-21/005-ПСГ від 12.01.2021, актом приймання-передачі природного газу №7 від 13.01.2021 та актом приймання-передачі природного газу №6 від 12.01.2021.

Згідно наданої позивачем інформації з IP платформи SAP щодо остаточної алокації відборів споживача з EIS-кодом 56XS00002PA3000X за січень 2021 року, за період з 01.01.2021 по 31.01.2021 фактичне споживання (після коригування) 51 046, 86тис.куб.м.

Відповідно до даних з особистого кабінету про подобове споживання газу у січні 2021 року, у період з 01.01.2021 по 31.01.2021 номінація складає 19 000, 00куб.м.

Отже, як вказує позивач, перевищення споживання газу у січні 2021 року складає 32 046, 86куб.м.

Відповідно до даних з особистого кабінету про подобове споживання газу у грудні 2020 року, з період з 01.12.2020 по 31.12.2020 споживання складає 56 250, 00куб.м.

У розрахунку штрафів та компенсацій за грудень 2020 року позивачем зазначено, що фактично споживання (після коригування) складає 48 576,68куб.м, що, однак, не узгоджується з відомостями, зазначеними в акті приймання-передачі природного газу №РН-0002965 від 21.12.2020, відповідно до якого постачальник передав, а споживач прийняв природний газ у грудні 2020 в кількості 54, 20000тис.куб.м.

Отже, як вказує позивач, відхилення споживання газу у грудні 2020 року у сторону зменшення складає 7 903,58куб.м.

Відповідно до даних з особистого кабінету про подобове споживання газу у листопаді 2020 року, з період з 01.11.2021 по 30.11.2020 номінація складає 3 403, 00куб.м.

Отже, як вказує позивач, перевищення споживання газу у листопаді 2020 року складає 27 345, 95куб.м.

Зазначене стало підставою для нарахування позивачем штрафу за небаланс об`єму постачання природного газу за період з листопада 2020 року по січень 2021 року.

В обґрунтування розміру штрафу за перебір замовлених потужностей позивач надав копію договору № від 20.11.2019, укладеного між ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" (надалі - Оператор) та ТОВ "Благогаз Збут" (надалі - Замовник), відповідно до пункту 2.1. якого Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник оплачує Оператору встановлені в цьому Договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Відповідно до пункту 7.1. договору № від 20.11.2019, вартість послуг розраховується: розподіл потужності за тарифами, які встановлюються Регулятором; транспортування за тарифами, які встановлюються Регулятором; балансування за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.

У позовній заяві позивач зазначає, що розподіл потужності розраховується за тарифом, встановленим Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Станом на 2020 рік і на момент підписання договору на постачання природного газу тариф становить за розподіл потужності однієї тисячі метрів кубічних: 157, 19грн без ПДВ, окрім того, ПДВ 20% - 31, 44грн, разом з ПДВ 188, 63грн.

У випадку перевищення споживачем розміру договірних потужностей за період газового місяця споживач сплачує постачальнику додаткову компенсацію, яка розраховується за формулою.

Надаючи правову кваліфікацію спірним правовідносинам, суд апеляційної інстанції виходить з такого.

Стаття 11 Цивільного кодексу України вказує, що цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки, й серед підстав виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, передбачає договори та інші правочини.

Як зазначено в статті 174 Господарського кодексу України, господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, із господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Відповідно до статті 509 Цивільного кодексу України, зобов`язанням є правовідносини, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Таке ж положення міститься і в статті 173 Господарського кодексу України.

Спірні правовідносини виникли між сторонами у справі, у зв`язку із невиконанням, за твердженням позивача, зі сторони відповідача як споживача на користь позивача як постачальника своїх зобов`язань з оплати отриманого у січні 2021 року природного газу; у зв`язку із перевищенням споживачем за період листопад 2020 року - січень 2021 року підтвердженого обсягу газу більш ніж на ±10%; а також у зв`язку із перебором замовлених потужностей.

Колегія суддів апеляційного господарського суду зазначає, що статтею 265 Господарського кодексу України передбачено, що за договором поставки одна сторона - постачальник зобов`язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму.

До відносин поставки, не врегульованих цим Кодексом, застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України про договір купівлі-продажу.

Відповідно до частин 1, 2 статті 712 Цивільного кодексу України, за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до положень статті 714 Цивільного кодексу України, за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін.

Положеннями статті 626 Цивільного кодексу України закріплено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Як вбачається із матеріалів справи, сторонами у справі вносилися зміни до договору №12-03 на постачання природного газу від 12.03.2020 додатковими угодами, зокрема додатковою угодою №2 від 28.12.2020 Про зменшення суми договору, додатковою угодою №2-1 від 29.12.2020 Про зменшення суми договору та обсягу поставки газу, додаткова угодою №3 від 31.12.2020 Про збільшення суми договору, ціни природного газу та обсягу постачання природного газу, додатковою угодою №4 від 31.12.2020 Про зміну суми договору та обсягу продовження терміну дії договору до 25 січня 2021 року, додатковою угодою №5 від 31.12.2020 Про скасування додаткових угод №№3, 4, 4-1 та продовження терміну дії договору відповідно до частини 5 статті 36 Закону України Про публічні закупівлі та зміни ціни природного газу з 01.01.2021 за 1тис.куб.м. - 4392грн. з ПДВ.

А саме, як встановлено судом апеляційної інстанції, додатковою угодою №5 від 31.12.2020 до договору №12-03 від 12.03.2020 на постачання природного газу сторони узгодили: 1) продовжити термін дії договору до 25.01.2021 в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної у договорів, укладеному в 2020 році; 2) збільшити загальну суму договору на 79 593, 74грн (обсяг 18 122, 436куб.м); 3) викласти пункт 3.2. Договору в наступній редакції: "3.2. Ціна газу за 1 тис.куб.м, становить 3 660, 00грн", крім того, ПДВ 732, 00грн. Всього з ПДВ 4392, 00грн з 01.01.2021.

Із матеріалів справи вбачається, що згідно акту приймання-передачі природного газу №РН-0000007 від 27.01.2021 позивач поставив відповідачу у січні 2021 року природний газ в обсязі 18, 12244куб.м на загальну суму 79 593, 74грн, що узгоджується з умовами додаткової угоди №5 від 31.12.2020 до договору №12-03 від 12.03.2020 на постачання природного газу.

Відповідач надав суду першої інстанції докази оплати отриманого в січні 2021 року природного газу в обсязі 18, 12244куб.м на загальну суму 79 593, 74грн.

Відповідач також надав суду першої інстанції докази оплати у повному обсязі отриманого в листопаді і грудні 2020 року природний газ.

Позивач у позовній заяві зазначає, що на очікувану суму Договору в розмірі 79 593, 73грн та на суму переплати у грудні 2020 року в розмірі 23 282, 03грн споживачеві було поставлено газ з 01.01.2021 по 15.01.2021 по ціні 4 392, 00грн на об`єм 23, 42345тис.куб.м.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що у матеріалах справи, окрім акту приймання-передачі природного газу №РН-0000007 від 27.01.2021 також наявний акт приймання-передачі природного газу №РН-0000047 б/д, відповідно до якого постачальник передав споживачу природний газ у січні в обсязі 5, 30101куб.м в розмірі 23 282, 03грн.

Однак, даний акт №РН-0000047 б/д не підписаний від споживача, і матеріали справи не містять доказів його надсилання відповідачу.

Поряд з цим, і сам позивач в позовній заяві зазначає, що газ в розмірі 23 282, 03грн був поставлений на суму переплати.

Отже, у відповідача відсутня заборгованість за отриманий природний газ за період з 01.01.2021 по 15.01.2021 по ціні 4 392, 00грн на об`єм 23, 42345тис.куб.м.

Щодо доводів позивача, що у період з 16.01.2021 по 31.01.2021 він здійснював поставку газу відповідачу по ціні 9 450, 00грн за 1000куб.м на об`єм 27, 62341тис.куб.м, колегія суддів апеляційного господарського суду зазначає таке.

Як вбачається із матеріалів справи, сторони не заперечують, що позивачем наданий підписаний сторонами у справі акт приймання-передачі природного газу б/н, б/д про те, що постачальник передав, а споживач прийняв природний газ у січні 2021 року в кількості 27, 6234152тис.куб.м на загальну суму 0, 00грн.

Згідно наданих сторонами пояснень, у зв`язку із тим, що тендерна процедура закупівлі природного газу на опалювальний сезон 2021 року ще тривала, і договір з переможцем тендерної закупівлі був укладений лише 26.01.2021, а з технічних причин неможливо було припинити оплювання приміщень органів прокуратури області, у період з 16.01.2021 по 31.01.2021 ТОВ "Благогаз Збут" здійснював постачання природного газу органам прокуратури області в обсязі 27, 62341тис.куб.м без фіксації (встановлення) ціни, оскільки ціна не обговорювалась та поставка здійснювалась фактично поза межами договору.

Позивач вказує, що у зазначену у позовній заяві ціну товару входить: собівартість газу за 1000куб.м 8 000, 00грн, в тому числі ПДВ; витрати на розподіл потужностей за 1000куб.м 148, 99грн, в тому числі ПДВ; індивідуальна потужність відбору на добу наперед за 1000куб.м 91, 31грн, в тому числі ПДВ; 2, 5% вартість кредитного ресурсу 226, 00грн; торгова націнка 183, 70грн, в тому числі ПДВ.

Позивач також зазначає, що діапазон цін на природний газ на ринку України у січні 2021 становить 8 430, 00грн 10 363, 89грн за 1тис.куб.м, що підтверджується ціновою довідкою Харківської торгово-промислової палати №500/21 від 25.02.2021.

Також, за твердженням позивача, ціна природного газу формується з урахуванням закупівельних цін природного газу у оптових покупців (трейдерів). Позивач зазначає, що він щомісячно здійснює закупівлю газу за ринковою ціною для подальшої реалізації; у січні 2021 року він закупив газ у ТОВ "Крафт Енерджі" у об`ємі 2000тис.куб.м по ціні 8 800, 00грн за тис.м.куб, без урахування розподілу потужностей та потужностей відбору на добу наперед, що підтверджується договором №г-21/005-ПСГ від 12.01.2021, актом приймання-передачі природного газу №7 від 13.01.2021 та актом приймання-передачі природного газу №6 від 12.01.2021.

Відповідач не заперечує, що вказана у позовній заяві ціна - 9 450грн за 1000куб.м встановлена в межах середньої ціни на природний газ відповідно до наявної у матеріалах справи довідки Харківської торгово-промислової палати №500/21 від 25.02.2021.

Згідно наданих представниками відповідача пояснень у судових засіданнях Східного апеляційного господарського суду 26.10.2021 та 11.11.2021, у період з 16.01.2021 по 31.01.2021 ТОВ "Благогаз Збут" здійснював постачання природного газу органам прокуратури області в обсязі 27, 62341тис.куб.м. Відповідач не заперечує проти заборгованості за поставлений природний газ у період з 16.01.2021 по 31.01.2021 в сумі 261 041, 22грн.

Відповідно до частини 1 статті 75 Господарського процесуального кодексу України, обставини, які визнаються учасниками справи, не підлягають доказуванню, якщо суд не має обґрунтованих підстав вважати їх недостовірними або визнаними у зв`язку з примусом. Обставини, які визнаються учасниками справи, можуть бути зазначені в заявах по суті справи, поясненнях учасників справи, їх представників.

З огляду на викладене, колегія суддів апеляційного господарського суду доходить висновку про стягнення заборгованості за природний газ в сумі 261 041, 22грн з Харківської обласної прокуратури на користь ТОВ "Благогаз Збут".

Щодо позовної вимоги про стягнення штрафу за небаланс обсягу постачання природного газу за період листопад 2020 року січень 2021 року, суд апеляційної інстанції зазначає таке.

Кодекс газотранспортної системи, затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2493 (в редакції чинній на дату виникнення спірних правовідносин), у пункті 5 глави 1 розділу І визначає, що місячна номінація - це заявка замовника послуг транспортування, надана оператору газотранспортної системи стосовно обсягів природного газу, які будуть подані замовником послуг транспортування протягом місяця в розрізі кожної доби до газотранспортної системи в точках входу та відібрані з газотранспортної системи в точках виходу, у тому числі у розрізі контрагентів (споживачів) замовника та їх точок комерційного обліку (за необхідності); підтверджений обсяг природного газу - обсяг (об`єм) природного газу споживача (у тому числі прямого споживача), погоджений оператором газотранспортної системи на відповідний розрахунковий період із ресурсу постачальника споживача, що включений до підтвердженої номінації цього постачальника.

Підтверджена номінація - підтверджений оператором газотранспортної системи обсяг природного газу замовника послуг транспортування, який буде прийнятий від замовника в точках входу до газотраспортної системи та переданий замовнику в точках виходу з газотранспортної системи у відповідний період.

Відповідно до пункту 2.4. Договору, місячний обсяг відбору (споживання) газу Споживачем не повинен перевищувати підтверджений обсяг газу більш ніж на ±10%.

Заяв відповідача на коригування планових місячних обсягів природного газу у період листопад 2020 року січень 2021 року матеріали справи не містять.

Як вказує позивач, відповідно до даних з особистого кабінету про подобове споживання газу у грудні 2020 року, з період з 01.12.2020 по 31.12.2020 споживання складає 56 250, 00куб.м.

У розрахунку штрафів та компенсацій за грудень 2020 року позивачем зазначено, що фактично споживання (після коригування) складає 48 576,68куб.м.

Отже, як вказує позивач, відхилення споживання газу у грудні 2020 року у сторону зменшення складає 7 903,58куб.м.

Однак, суд апеляційної інстанції зазначає, що відповідно до акту приймання-передачі природного газу №РН-0002965 від 21.12.2020, постачальник передав, а споживач прийняв природний газ у грудні 2020 в кількості 54, 20000тис.куб.м, і у позовній заяві позивач помилково посилається на акт приймання-передачі природного газу №РН-0002965 від 21.12.2020, яким постачальник передав, а споживач прийняв природний газ у грудні 2020 в кількості 48, 57668тис.куб.м.

Такий акт у матеріалах справи відсутній.

Отже, у грудні 2020 року споживачем не було перевищено обсяг газу більш ніж на 10%.

Згідно наданої позивачем інформації з IP платформи SAP щодо остаточної алокації відборів споживача з EIS-кодом 56XS00002PA3000X за січень 2021 року, за період з 01.01.2021 по 31.01.2021 фактично споживання (після коригування) 51046, 86тис.куб.м.

Відповідно до даних з особистого кабінету про подобове споживання газу у січні 2021 року, у період з 01.01.2021 по 31.01.2021 номінація складає 19000, 00куб.м.

Отже, як вказує позивач, перевищення споживання газу у січні 2021 року складає 32 046, 86куб.м.

Однак, судова колегія зазначає, що, як зазначено вище, згідно акту приймання-передачі природного газу №РН-0000007 від 27.01.2021 позивач поставив відповідачу у січні 2021 року природний газ в обсязі 18, 12244куб.м на загальну суму 79 593, 74грн, що узгоджується з умовами додаткової угоди №5 від 31.12.2020 до договору №12-03 від 12.03.2020 на постачання природного газу.

В решті сторони не заперечують, що поставка відповідачу природного газу за період з 16.01.2021 по 31.01.2021 здійснювалась поза укладеним сторонами у справі Договором, а відтак, позивачем не доведено перевищення обсягу газу у січні 2021 року.

Відповідно до наданих позивачем даних з особистого кабінету про подобове споживання газу у листопаді 2020 року, з період з 01.11.2021 по 30.11.2020 номінація складає 3403, 00куб.м.

Згідно підписаного сторонами у справі акту приймання-передачі природного газу №РН-0002555 від 15.12.2020 постачальник передав, а споживач прийняв природний газ у листопаді 2020 в кількості 30, 74895тис.куб.м.

Отже, як вказує позивач, перевищення споживання газу у листопаді 2020 року складає 27 345, 95куб.м.

Відповідач доказів іншого суду не надав.

Згідно з пунктом 10 Розділу ІІ Правил постачання природного газу, затверджених Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30.09.2015 № 2496, споживач самостійно контролює власне газоспоживання та для недопущення перевищення підтвердженого обсягу природного газу в розрахунковому періоді має самостійно і завчасно обмежити (припинити) власне газоспоживання. В іншому разі до споживача можуть бути застосовані відповідні заходи з боку постачальника, передбачені цим розділом та розділом VI цих Правил, у тому числі примусове обмеження (припинення) газопостачання.

Постачальник має право оперативно контролювати обсяг споживання природного газу споживачем, використовуючи базу даних Оператора ГТС або інформацію споживача, а також шляхом самостійного контролю обсягів споживання природного газу на об`єкті споживача.

Споживач та його постачальник мають право на коригування протягом розрахункового періоду підтверджених обсягів природного газу в порядку, встановленому Кодексом газотранспортної системи.

Якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний об`єм (обсяг) постачання природного газу споживачу його постачальником буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу на цей період, споживач має компенсувати постачальнику вартість різниці між підтвердженим обсягом природного газу та фактичним об`ємом (обсягом) споживання природного газу за ціною вартості природного газу, визначеною договором постачання природного газу. При цьому постачальник має право вимагати від споживача відшкодування збитків за перевищення об`єму (обсягу) природного газу, які розраховуються відповідно до пункту 1 розділу VI цих Правил.

Відповідно до пункту 6.2.2. Договору, якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг поставленого Споживачеві газу буде перевищувати підтверджений обсяг газу на цей період (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому Споживачем), Споживач сплачує Постачальнику штраф за перевищення обсягу постачання газу, що розраховується за відповідною наведеною у цьому пункті формулою:

В = (Vф - Vn) х Ц х К, де:

Vф - об`єм (обсяг) природного газу, який фактично поставлений постачальником споживачу протягом розрахункового періоду за договором на постачання природного газу;

Vn - підтверджений обсяг природного газу на розрахунковий період;

Ц- ціна природного газу за договором постачання природного газу;

К- коефіцієнт, який дорівнює 0, 1.

Матеріалами справи підтверджено і не спростовано відповідачем перевищення споживання газу у листопаді 2020 року, що складає 27 345, 95куб.м.

Перевіривши розрахунок штрафу за небаланс обсягу постачання природного газу у листопаді 2020 року, суд апеляційної інстанції доходить висновку, що вимога позивача про стягнення 10 932, 91грн є доведеною і обґрунтованою.

Однак, суд першої інстанції зазначеному належної правової оцінки не надав, помилково пославшись на те, що наявні докази в матеріалах справи не дозволяють перевірити, який саме обсяг газу позивач облікував в системі.

Щодо позовної вимоги про стягнення штрафу за перебір замовлених потужностей за період листопад 2020 року січень 2021 року, суд апеляційної інстанції зазначає таке.

Статтею 611 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

За приписами статті 610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Статтею 549 Цивільного кодексу України визначено, що неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання.

Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання.

Однак, умовами укладеного сторонами у справі Договору не передбачено сплати штрафу за перебір замовлених потужностей. Позивач такого пункту Договору, як і норми законодавства, на підставі якої підлягає стягненню такий штраф, позивач не наводить.

В обґрунтування розміру штрафу за перебір замовлених потужностей позивач надав копію договору № від 20.11.2019, укладеного між ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" (надалі - Оператор) та ТОВ "Благогаз Збут" (надалі - Замовник), відповідно до пункту 2.1. якого Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник оплачує Оператору встановлені в цьому Договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Позивач також вказує, що у випадку перевищення споживачем розміру договірних потужностей за період газового місяця споживач сплачує постачальнику додаткову компенсацію, яка розраховується за наведеною ним формулою.

Однак, ані умовами укладеного сторонами у справі Договору, ані договором № від 20.11.2019, укладеного між ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" та ТОВ "Благогаз Збут", не передбачено застосування наведеної позивачем у позовній заяві формули.

У позовній заяві позивач зазначає, що розподіл потужності розраховується за тарифом, встановленим Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Станом на 2020 рік і на момент підписання договору на постачання природного газу тариф становить за розподіл потужності однієї тисячі метрів кубічних: 157, 19грн без ПДВ, окрім того, ПДВ 20% - 31, 44грн, разом з ПДВ 188, 63грн.

Однак, яким чином вказаний тариф підлягає застосуванню до спірних правовідносин апелянт не обґрунтовує.

Поряд з цим, Харківська обласна прокуратура не є стороною договору № від 20.11.2019, відповідно, і не брала на себе відповідні зобов`язання зі сплати додаткової компенсації у випадку перевищення розміру договірних потужностей за період газового місяця.

Отже, позовні вимоги про стягнення штрафу за перебір замовлених потужностей за період листопад 2020 року січень 2021 року позивачем не доведені.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково, оскаржуване рішення місцевого господарського суду від 13.07.2021 у справі №922/1391/21 слід скасувати в частині відмови у задоволенні позовних вимог про стягнення з Харківської обласної прокуратури на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Благогаз Збут" 261 041, 22грн за поставлений природний газ та 10 932, 91грн штрафу, і в цій частині прийняти нове рішення про задоволення цих вимог. В іншій частині рішення місцевого господарського суду від 13.07.2021 у справі №922/1391/21 слід залишити без змін.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати за подання позовної заяви і апеляційної скарги покладаються на сторони пропорційно задоволеним позовним вимогам.

Керуючись ст.ст. 256, 269, 270, 273, п. 2 ч. 1 ст. 275, п. 1 ч. 1 ст. 277, 282-284 Господарського процесуального кодексу України, Східного апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Благогаз Збут" задовольнити частково.

Рішення Господарського суду Харківської області від 13.07.2021 у справі №922/1391/21 скасувати в частині відмови у задоволенні позовних вимог про стягнення з Харківської обласної прокуратури на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Благогаз Збут" 261 041, 22грн боргу та 10 932, 91грн штрафу, і в цій частині прийняти нове рішення про задоволення цих вимог.

В іншій частині рішення місцевого господарського суду від 13.07.2021 у справі №922/1391/21 залишити без змін.

Викласти резолютивну частину рішення в такій редакції:

"Позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Благогаз Збут" задовольнити частково.

Стягнути з Харківської обласної прокуратури (61050, м. Харків, вул. Б. Хмельницького, 4, )на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Благогаз Збут" (, адреса: 79026, м. Львів, вул. Стрийська, 86В, кв. 1, п/р № НОМЕР_1 в АТ "Таскомбанк", ІПН 51) 261 041, 22грн (двісті шістдесят одна тисяча сорок одна гривня 22коп.) боргу, 10 932, 91грн (десять тисяч дев`ятсот тридцять дві гривні 91коп.) штрафу за небаланс обсягу постачання природного газу у листопаді 2020 року та 10 199, 03грн (десять тисяч сто дев`яносто дев`ять гривень 03коп.) витрат по сплаті судового збору за подання позовної заяви та апеляційної скарги.

В решті вимог відмовити".

Справу направити до Господарського суду Харківської області для видачі відповідного наказу.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її прийняття і не підлягає оскарженню.

Повний текст постанови складено 22.11.2021.

Головуючий суддя Л.М. Здоровко

Суддя В.В. Лакіза

Суддя І.В. Тарасова