ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17.11.2021 Справа № 917/1284/21

Господарський суд Полтавської області у складі судді Погрібної С.В., розглянувши у порядку спрощеного позовного провадження справу

за позовною заявою Військової частини НОМЕР_1 Національної Гвардії України, вул. Нижньоюрківська, 8-А, м. Київ, 04080

до відповідача Фізичної особи-підприємця Випущенко Людмили Миколаївни, АДРЕСА_1

про стягнення грошових коштів у сумі 44 308,09 грн.,

без виклику представників сторін,

ВСТАНОВИВ:

12.08.2021 року до Господарського суду Полтавської області надійшла позовна заява Військової частини НОМЕР_1 Національної Гвардії України до Фізичної особи-підприємця Випущенко Людмили Миколаївни про стягнення 44 308,09 грн. пені за порушення строків поставки товару за Договором № 147/ВЗЗ-2020 про поставку товару від 22.09.2020 р..

Ухвалою суду від 17.09.2021 р. прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи.

11.10.2021 р. відповідачем подано відзив на позовну заяву (вх. № 11237), який долучений до матеріалів справи.

Позивачем подано відповідь на відзив відповідача (вх. № 11689 від 25.10.2021 р.).

28.10.2021 р. відповідачем подано заперечення на відповідь (вх. №11888).

Відповідь позивача та заперечення відповідача долучені судом до матеріалів справи.

Інші заяви по суті до суду не надходили.

Згідно частини 13 статті 8 ГПК України розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо цим Кодексом не передбачено повідомлення учасників справи. У такому випадку судове засідання не проводиться.

Відповідно до статті 252 ГПК України суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи за наявними у справі матеріалами, за відсутності клопотання будь-якої із сторін про інше. За клопотанням однієї із сторін або з власної ініціативи суду розгляд справи проводиться в судовому засіданні з повідомленням (викликом) сторін (частина 5 вказаної статті).

В резолютивній частині позовної заяви позивач просив суд розглянути справу в порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін.

При цьому, відповідно до пункту 6 статті 252 ГПК України суд може відмовити в задоволенні клопотання сторони про розгляд справи в судовому засіданні з повідомленням сторін за одночасного існування таких умов:

1) предметом позову є стягнення грошової суми, розмір якої не перевищує ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб;

2) характер спірних правовідносин та предмет доказування у справі не вимагають проведення судового засідання з повідомленням сторін для повного та всебічного встановлення обставин справи.

Враховуючи викладене судом розглядається дана позовна заява в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін.

Відповідно до частини 2 статті 252 ГПК України розгляд справи по суті в порядку спрощеного провадження починається через тридцять днів з дня відкриття провадження у справі, якщо судове засідання не проводиться.

Статтею 248 ГПК України визначено, що суд розглядає справи у порядку спрощеного позовного провадження протягом розумного строку, але не більше шістдесяти днів з дня відкриття провадження у справі.

Під час розгляду справи по суті судом були досліджені всі письмові докази, що містяться в матеріалах справи.

Відповідно до частини 2 статті 233 ГПК України дане рішення прийнято, складено та підписано в нарадчій кімнаті.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши надані документальні докази, суд встановив:

22.09.2020 р. між Військовою частиною НОМЕР_1 Національної гвардії України в особі командира Степаниська В.C., що діє на підставі прав за посадою (далі - Замовник) з однієї сторони, та Фізичною особою-підприємцем Випущенко Людмилою Миколаївною (код ЄДРПОУ- НОМЕР_2 ), яка діє на підставі державної реєстрації, що підтверджується Випискою з ЄДР (далі - Учасник), з іншої сторони, укладено договір № 147/ВЗЗ-2020 (далі - Договір).

Згідно із статтею 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Положеннями статей 627, 628 Цивільного кодексу України визначено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

При укладенні вказаного договору сторонами було узгоджено, зокрема, наступне.

Відповідно до пункту 1.1. розділу 1. Договору, Учасник зобов`язується у визначені Договором строки поставити Замовникові якісні товари, зазначені у Специфікації, яка є невід`ємною частиною цього Договору (Додаток № 1), а Замовник, - прийняти і оплатити такі товари.

Пунктом 1.2. розділу 1. Договору визначено, що найменування (номенклатура, асортимент) товару М`ясопродукти - за кодом ДК 021:2015 - 15130000-8 (консерви, м`ясні «Свинина тушкована вищого ґатунку») (далі Товар).

Ціна Договору складає 3 918 400 (три мільйони дев`ятсот вісімнадцять тисяч чотириста) грн. 00 коп., у тому числі податок на додану вартість (далі по тексту - ПДВ) 20 %: - 653 066,67 грн.

Ціна цього Договору може бути зменшена за взаємною згодою Сторін (пп. 4.1/4.2 Договору).

Розрахунки за товар, що поставляються, Замовником проводяться шляхом оплати за фактично поставлену кількість товару (партію товару) з - відстрочкою платежу до 90 календарних днів з дати документального підтвердження Учасником замовнику доставки товару до товароодержувача (п. 5.1 Договору).

До кожної партії товару що постачається, Учасник обов`язково надає Замовнику накладну (у трьох примірниках) та рахунок - фактуру, підписану особою Учасника, уповноваженою на підписання господарських та фінансових документів (п. 5.2 Договору).

Платником та одержувачем товару за цим Договором є Замовник.

Датою розрахунків за цим Договором вважають день надходження коштів на розрахунковий рахунок Учасника (п. 5.3., 5.4. Договору).

Дата та місце поставки Товару зазначається у письмовій заявці. Строк поставки товару за цим Договором складає 14 (чотирнадцять) календарних днів з моменту отримання Учасником письмової заявки Замовником, але не пізніше дати вказаної в ній.

Не пізніше 7 (сьомого) числа кожного місяця Учасник (Представник Учасника) прибуває до Замовника для отримання письмової заявки.

Заявка вручається під особистий підпис Учаснику (Представнику Учасника) або у разі не прибуття вищезазначених осіб, надсилається Учаснику рекомендованим листом із повідомленням про вручення чи цінним листом з описом вкладеного, направленим на адресу Учасника, зазначену в розділі 14 Договору.

У заявці зазначається найменування товару, місце поставки товару, кількість товару та інша необхідна інформація для поставки товару.

У випадку корегування інформації яка зазначена у заявці, Замовник має право здійснити таке корегування засобами зв`язку, з обов`язковим письмовим підтвердженням в подальшому. В разі відсутності письмового підтвердження таке корегування вважається не дійсним (п. 6.1 Договору).

При передачі Товару Учасник повинен направити уповноваженого представника (який діє на підставі довіреності чи іншого належного документа, що посвідчує Повноваження цієї особи), котрий має право підпису на необхідних документах, в тому числі та право участі у відборі зразків (проб), підписання відповідних актів та який зобов`язаний передати усю необхідну документацію на Товар, а Замовник прийняти Товар і підписати всі необхідні документи, що підтверджують передачу Товару (п. 6.3 Договору).

Право власності на товар переходить від Учасника до Замовника після прийняття товару на склад Замовника, факт якого засвідчується підписами уповноваженими на це особами Учасника та Замовника на відповідній видатковій накладній (п. 6.5 Договору).

Замовник має право не приймати товар за кількістю та якістю, у разі встановлення не відповідності товару документам (декларації виробника або сертифікат якості; протоколу досліджень (випробувань) про безпечність та відповідність товару або експертного висновку про безпечність та відповідність товару; етикетку виробника), які були подані Учасником до Замовника під час проведення процедури закупівлі, у разі встановлення не відповідності вимогам щодо якості або маркування або етикетування Товару, після проведення контрольних заходів Представниками Замовника. У разі, якщо сумніви щодо безпечності, придатності та якості Товару підтверджуються (експертним висновком або протоколом досліджень або актом, тощо), Замовник має право в односторонньому порядку відмовитись від Договору (п. 6.6 Договору).

Товар, доставлений Замовнику з порушенням вимог до маркування, або тари або упаковки, встановленими у нормативних документах (ДСТУ, ГОСТ, ГСТУ, СОУ, ТУ), вважається не поставленим, про що складається відповідний акт у якому фіксується порушення. Товар має бути замінений Учасником протягом 3 (трьох) календарних днів (п. 6.8 Договору).

Відповідно до п. 6.8.1 Договору у разі виявлення Представниками Замовника порушень при прийманні Товару, протягом 24 годин складається Акт про порушення умов договору у двох примірниках. Один примірник залишається у Замовника, другий примірник надається Представнику Учаснику під підпис, а у разі відмови від підписання Акту про порушення умов договору або відсутності Представника Учасника на території військової частини на момент складання вищезазначеного акту-комісійно (у складі не менше трьох осіб Представника Замовника), що засвідчується підписами Представників Замовника та протягом 3 (трьох) календарних днів надсилається Учаснику рекомендованим листом із повідомленням про вручення чи цінним листом з описом вкладеного, що вважається належним доказом ознайомлення Учасника з вищезазначеним актом.

Замовник зобов`язаний:

Своєчасно та в повному обсязі сплачувати за поставлений Товар;

Приймати поставлений Товар згідно з оформленими належним чином видатковими накладними на умовах та у порядку, визначених цим Договором (пп. 7.1.1, 7.1.2 Договору).

Замовник має право:

У випадку порушення Учасником своїх зобов`язань щодо порядку постачання Товару, у тому числі його кількості або якості або термінів або строків або маркування або тари або упаковки, при зміні Учасником в односторонньому порядку умов Договору чи відмови від виконання Договору, відмови Учасника від зміни на обґрунтовану вимогу Замовника істотних умов Договору у випадках передбачених ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі», Замовник в односторонньому порядку, має право відмовитись від цього Договору у повному обсязі або частково.

Про односторонню відмову від Договору у повному обсязі або частково Замовник повідомляє Учасника рекомендованим листом із повідомленням про вручення чи цінним листом з описом вкладеного, направленим на адресу Учасника, зазначену в цьому Договорі, за 10 (десять) календарних днів до дати розірвання цього Договору. У таких випадках Договір вважається відповідно зміненим або розірваним згідно з умовами викладеними в письмовому повідомлені Замовника, надісланому на адресу Учасника (п. 7.2.1 Договору).

Учасник зобов`язаний:

Забезпечити поставку Товару у строки та на умовах, передбачених цим Договором;

Забезпечити поставку Товару, якість якого відповідає умовам цього Договором:

а) надати Товар у розпорядження Замовника (Товароодержувача) разом з усіма Документами, необхідними для того, щоб прийняти Товар на умовах Договору;

б) забезпечити за свій рахунок упаковку та маркування Товару, необхідні для його Перевезення до місця призначення;

в) нести всі ризики, яких може зазнати Товар до моменту його передачі Замовнику та та Товароодержувачу (п. п. 7.3.1, 7.3.2 Договору).

Пунктом 8.1. Договору, визначено, що за невиконання або неналежне виконання своїх обов`язків за Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену Цивільним та Господарським кодексами України, а також іншими чинними нормативно-правовими актами України та цим Договором.

Пунктом 8.3. Договору сторони узгодили між собою, що за порушення строку поставки Товару, зазначеного у заявці, Учасник сплачує Замовнику пеню у розмірі 0,1 % вартості Товару, з яких допущено прострочення виконання за кожний день прострочення. За прострочення поставки понад 30 календарних днів додатково стягується штраф у розмірі 7 % вартості непоставленого Товару.

Сторони звільняються від відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов`язань за цим Договором у разі виникнення обставин непереборної сили, які не існували під час укладання Договору та виникли поза волею Сторін (аварія, катастрофа, стихійне лихо, епідемія, епізоотія, війна тощо).

Сторона, що не може виконувати зобов`язання за цим Договором унаслідок дії обставин непереборної сили, повинна не пізніше ніж протягом 3 (трьох) календарних днів з моменту їх виникнення повідомити про це іншу Сторону у письмовій формі.

Доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії є сертифікат який видається Торгово-промисловою палатою України або регіональними торгово-промисловими палатами (пункти 9.1-9.3 Договору).

Вказаний Договір підписаний сторонами та скріплений печатками позивача та відповідача.

Додатком № 2 до Договору сторони узгодили технічний опис товару, який підлягає поставці Відповідачем.

Додатком № 3, який зазначений в Додатку № 2 до Договору, сторони узгодили між собою, що виробником Товару, який постачається Відповідачем, є фізична особа-підприємець Сергієнко Володимир Іванович (місцезнаходження: АДРЕСА_2 ).

Специфікація до Договору та технічний опис від 22.09.2020 р. підписані сторонами Договору та скріплені печатками.

22.09.2020 р. сторони підписали додаткову угоду № 1 до Договору, в якій, у зв`язку погодження зміни ціни в Договорі в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт, послуг) на підставі підпункту 5 пункту 12.6 та пункту 4.2. Договору, сторони погодилися, що ціна Договору складає 3 916 800 грн., у тому числі ПДВ 20% - 652 800 грн..

Відповідно до умов пункту 6.1. Договору позивач надав відповідачу заявку (вихідний № 78/5/7-2230 від 01.10.2020 р.) про необхідність поставки Товару у кількості 40 000 кг на склад позивача за адресою: м. Київ, вул. Нижньоюрківська, 8-А, з подальшим транспортуванням Товару до: м. Одеси, вул. Люстдорфська Дорога, 7 (5 000 кг), до м. Запоріжжя, вул. Північне шосе, 113 (5 000 кг), до м. Львова, вул. Стрийська, 146 (5 000 кг) та до м. Дніпра, вул. Надії Алексієнко, 46 (5 000 кг), у строк не пізніше 28.10.2020 р.

Вказану заяву було отримано 01.10.2020 р. під підпис (зроблений власноруч) уповноваженим представником відповідача Ошкадер Я.В. на підставі довіреності від 01.07.2020 р. (копії наявні в матеріалах справи).

09.10.2020 р. позивачем було отримано лист відповідача 9вих № 123-1 від 08.10.2020 р.) про можливість поставити Товар вчасно згідно строків, зазначених у заявці позивача від 01.10.2020 р. № 78/5/7-2230, через неможливість виготовити необхідну кількість товару його контрагентом в особі ФО-П Сергієнко В.І. з огляду на велику кількість замовлень від інших покупців. В зв`язку з чим відповідач також просить відтермінувати поставку Товару до 03.11.2020 р. (копія листа міститься в матеріалах справи).

30.10.2020 р. сторони уклали додаткову угоду № 2 до Договору, згідно якої пункт 1.2. Договору було викладено в новій редакції: « 1.2. Найменування (номенклатура, асортимент) Товару М`ясопродукти - за кодом ДК 021:2015 - 15130000-8 (консерви м`ясні «Свинина тушкована»).

Додатком до вказаної додаткової угоди є гарантійний лист виробника в особі ФО-П Сергієнко В.І. від 30.10.2020 р. № 86, викладений в новій редакції, у якому виробник підтверджує, що з умовами оголошення вимог Позивача стосовно термінів поставки Товару ознайомлений та гарантує їх дотримання.

Проте, як вказує позивач, станом на 30.10.2020 р. строк поставки Товару згідно заявки позивача від 01.10.2020 № 78/5/7-2230 вже було порушено.

Товар, визначений заявкою позивача від 01.10.2020 р. № 78/5/7-2230, був поставлений відповідачем з порушенням строку, а саме:

- 7 497,00 кг було поставлено 04.11.2020 р. (видаткова накладна № ВЛ- 0034197 від 04.11.2020 р., складена відповідачем);

- 7 497,00 кг було поставлено 09.11. 2020 р. (видаткова накладна № ВЛ- 0035461 від 09.11.2020 р., складена відповідачем);

- 5 005,875 кг було поставлено 09.11.2020 р. (видаткова накладна № ВЛ- 0035462 від 09.11.2020 р., складена відповідачем);

- 4 999,575 кг було поставлено 10.11.2020 р. (видаткова накладна № ВЛ- 0035786 від 10.11.2020 р., складена відповідачем);

- 4 999,575 кг було поставлено 10.11.2020 р. (видаткова накладна № ВЛ- 0035787 від 10.11.2020 р. складена відповідачем);

- 4 999,575 кг було поставлено 12.11.2020 р. (видаткова накладна № ВЛ- 0036516 від 12.11.2020 р., складена відповідачем);

- 4 999,575 кг було поставлено 14.11.2020 р. (видаткова накладна № ВЛ- 0037312 від 14.11.2020 р., складена відповідачем).

23.12.2020 р. сторонами була підписана додаткова угода № 3 до Договору, згідно якої кількість Товару за Договором становила 39 998,20 кг.

Пункт 4.1. Договору виклали, відповідно, в такій редакції: «Ціна Договору складає 3 916 621,28 грн., у т.ч. ПДВ 20%: 652 770,21 грн.

Військовою частиною НОМЕР_1 Національної гвардії України було надіслано відповідачу претензію від 24.03.2021 р. № 78/6-565 про сплату пені за порушення строків поставки товару.

На вказану претензію відповідачем надано відповідь № 2021-04-12/1 від 12.04.2021 р., з посиланням на порушення строку поставки Товару у зв`язку з неможливістю виготовити необхідну його кількість контрагентом в особі ФО-П Сергієнко В.І. Також, відповівдач послався на відсутність акту про порушення умов Договору в частині строків поставки Товару.

В обґрунтування даного позову позивач вказує на порушення відповідачем умов Договору, а саме строків поставки Товару та просить суду стягнути пеню в сумі 44 308,09 грн. на підставі п. 8.3 Договору (розрахунок згідно позовної заяви).

Позивач зазначає, що пунктом 9.8. розділу 9 Договору «ОБСТАВИНИ НЕПЕРЕ БОРНОЇ СИЛИ (ФОРС-МАЖОР)» визначено, що не вважається випадком, зокрема, недотримання своїх обов`язків контрагентом тієї сторони, що порушила зобов`язання за цим Договором, відсутність на ринку товарів, необхідних для виконання зобов`язання за цим Договором, відсутність у сторони, що порушила зобов`язання, необхідних коштів.

У випадку корегування інформації яка зазначена у заявці, Замовник має право здійснити таке корегування засобами зв`язку, з обов`язковим письмовим підтвердженням в подальшому. В разі відсутності письмового підтвердження таке корегування вважається не дійсним (п. 6.1 Договору).

Позивачем не здійснювалось коригування інформації в заявці від 01.10.2020 р. № 78/5/7-2230.

Відповідач заперечуючи проти позову вказує, що під час приймання товару Замовником не було зазначено про порушення умов договору, зокрема щодо порушення строків поставки, а також не було складено та направлено Акт про порушення умов договору у відповідності до вимог пункту 6.8.1. Договору.

Прострочення поставки було зумовлено тим, що виробник товару ФО-П Сергієнко В.І. фізично не міг виготовити та поставити замовлений товар ФО-П Випущенко Л.М., в силу того, що має графік виробництва та поставки товару на підприємстві, а також власні договірні зобов`язання перед покупцями, що зробили та оплатили замовлення раніше. Крім того, відповідач після отримання від виробника товару має провести експертизу на повну відповідність ДСТУ 4607:2006, термін дослідження якої триває 12-14 днів.

Товар був повністю прийнятий Замовником, про що свідчать підписи на видаткових накладних. Так, прийняття Товару за Договором № 147/ВЗЗ-2020 від 22.09.2020 р., відповідно до видаткових накладних №№ ВЛ- 0034197 від 04.11.2020 р., ВЛ- 0035461 від 09.11.2020 р., ВЛ- 0035462 від 09.11.2020 р., ВЛ- 0035786 від 10.11.2020 р., ВЛ- 0035787 від 10.11.2020 р., ВЛ- 0036516 від 12.11.2020 р., ВЛ- 0037312 від 14.11.2020 р., слід вважати таким, що поставлений без порушення строків поставки.

При прийнятті рішення судом враховано наступне.
Згідно з частиною 2 статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з врахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (стаття 627 Цивільного кодексу України).

Відповідно до частини 1 статті 626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства (частина перша статті 628 Цивільного кодексу України).

Згідно із статтею 638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду. Договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною.

Відповідно до статті 193 ГК України та статті 526 ЦК України зобов`язання мають виконуватись належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов`язання і одностороння зміна умов договору не допускається.

За змістом статті 527 ЦК України боржник зобов`язаний виконати свій обов`язок, а кредитор - прийняти виконання особисто, якщо інше не встановлено договором або законом, не випливає із суті зобов`язання чи звичаїв ділового обороту.

Згідно частин 1, 2 статті 530 ЦК України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (стаття 599 ЦК України).

Статтею 629 ЦК України встановлено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до пункту 1.1. розділу 1. Договору, Учасник зобов`язується у визначені Договором строки поставити Замовникові якісні товари, зазначені у Специфікації, яка є невід`ємною частиною цього Договору (Додаток № 1), а Замовник, - прийняти і оплатити такі товари.

Дата та місце поставки Товару зазначається у письмовій заявці. Строк поставки товару за цим Договором складає 14 (чотирнадцять) календарних днів з моменту отримання Учасником письмової заявки Замовником, але не пізніше дати вказаної в ній.

Не пізніше 7 (сьомого) числа кожного місяця Учасник (Представник Учасника) прибуває до Замовника для отримання письмової заявки.

Заявка вручається під особистий підпис Учаснику (Представнику Учасника) або у разі і не прибуття вищезазначених осіб, надсилається Учаснику рекомендованим листом із повідомленням про вручення чи цінним листом з описом вкладеного, направленим на адресу Учасника, зазначену в розділі 14 Договору.

У заявці зазначається найменування товару, місце поставки товару, кількість товару та інша необхідна інформація для поставки товару.

У випадку корегування інформації яка зазначена у заявці, Замовник має право здійснити таке корегування засобами зв`язку, з обов`язковим письмовим підтвердженням в подальшому. В разі відсутності письмового підтвердження таке корегування вважається не дійсним (п. 6.1 Договору).

При передачі Товару Учасник повинен направити уповноваженого представника (який діє на підставі довіреності чи іншого належного документа, що посвідчує Повноваження цієї особи), котрий має право підпису на необхідних документах, в тому числі та право участі у відборі зразків (проб), підписання відповідних актів та який зобов`язаний передати усю необхідну документацію на Товар, а Замовник прийняти Товар і підписати всі необхідні документи, що підтверджують передачу Товару (п. 6.3 Договору).

Право власності на товар переходить від Учасника до Замовника після прийняття товару на склад Замовника, факт якого засвідчується підписами уповноваженими на це особами Учасника та Замовника на відповідній видатковій накладній (п. 6.5 Договору).

Замовник має право не приймати товар за кількістю та якістю, у разі встановлення не відповідності товару документам (декларації виробника або сертифікат якості; протоколу досліджень (випробувань) про безпечність та відповідність товару або експертного висновку про безпечність та відповідність товару; етикетку виробника), які були подані Учасником до Замовника під час проведення процедури закупівлі, у разі встановлення не відповідності вимогам щодо якості або маркування або етикетування Товару, після проведення контрольних заходів Представниками Замовника. У разі, якщо сумніви щодо безпечності, придатності та якості Товару підтверджуються (експертним висновком або протоколом досліджень або актом, тощо), Замовник має право в односторонньому порядку відмовитись від Договору (п. 6.6 Договору).

Товар, доставлений Замовнику з порушенням вимог до маркування, або тари або упаковки, встановленими у нормативних документах (ДСТУ, ГОСТ, ГСТУ, СОУ, ТУ), вважається не поставленим, про що складається відповідний акт у якому фіксується порушення. Товар має бути замінений Учасником протягом 3 (трьох) календарних днів (п. 6.8 Договору).

Відповідно до п. 6.8.1 Договору у разі виявлення Представниками Замовника порушень при прийманні Товару, протягом 24 годин складається Акт про порушення умов договору у двох примірниках. Один примірник залишається у Замовника, другий примірник надається Представнику Учаснику під підпис, а у разі відмови від підписання Акту про порушення умов договору або відсутності Представника Учасника на території військової частини на момент складання вищезазначеного акту-комісійно (у складі не менше трьох осіб Представника Замовника), що засвідчується підписами Представників Замовника та протягом 3 ( трьох) календарних днів надсилається Учаснику рекомендованим листом із повідомленням про вручення чи цінним листом з описом вкладеного, що вважається належним доказом ознайомлення Учасника з вищезазначеним актом.

Пунктом 8.1. Договору, визначено, що за невиконання або неналежне виконання своїх обов`язків за Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену Цивільним та Господарським кодексами України, а також іншими чинними нормативно-правовими актами України та цим Договором.

Пунктом 8.3. Договору сторони узгодили між собою, що за порушення строку поставки Товару, зазначеного у заявці, Учасник сплачує Замовнику пеню у розмірі 0,1 % вартості Товару, з яких допущено прострочення виконання за кожний день прострочення. За прострочення поставки понад 30 календарних днів додатково стягується штраф у розмірі 7 % вартості непоставленого Товару.

Відповідно до статті 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання. Суб`єктами права застосування штрафних санкцій є учасники відносин у сфері господарювання, зазначені у статті 2 цього Кодексу.

Згідно статті 231 Господарського кодексу України у разі якщо порушено господарське зобов`язання, в якому хоча б одна сторона є суб`єктом господарювання, що належить до державного сектора економіки, або порушення пов`язане з виконанням державного контракту, або виконання зобов`язання фінансується за рахунок Державного бюджету України чи за рахунок державного кредиту, штрафні санкції застосовуються, якщо інше не передбачено законом чи договором, у таких розмірах:

за порушення умов зобов`язання щодо якості (комплектності) товарів (робіт, послуг) стягується штраф у розмірі двадцяти відсотків вартості неякісних (некомплектних) товарів (робіт, послуг);

за порушення строків виконання зобов`язання стягується пеня у розмірі 0,1 відсотка вартості товарів (робіт, послуг), з яких допущено прострочення виконання за кожний день прострочення, а за прострочення понад тридцять днів додатково стягується штраф у розмірі семи відсотків вказаної вартості.

Згідно статті 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Як вже зазначалось, Товар, визначений заявкою від 01.10.2020 №78/5/7-2230 до військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України був поставлений Учасником у наступні строки:

- 7 497,00 кг було поставлено 04.11.2020 р. (видаткова накладна № ВЛ- 0034197 від 04.11.2020 р., складена відповідачем);

- 7 497,00 кг було поставлено 09.11. 2020 р. (видаткова накладна № ВЛ- 0035461 від 09.11.2020 р., складена відповідачем);

- 5 005,875 кг було поставлено 09.11.2020 р. (видаткова накладна № ВЛ- 0035462 від 09.11.2020 р., складена відповідачем);

- 4 999,575 кг було поставлено 10.11.2020 р. (видаткова накладна № ВЛ- 0035786 від 10.11.2020 р., складена відповідачем);

- 4 999,575 кг було поставлено 10.11.2020 р. (видаткова накладна № ВЛ- 0035787 від 10.11.2020 р. складена відповідачем);

- 4 999,575 кг було поставлено 12.11.2020 р. (видаткова накладна № ВЛ- 0036516 від 12.11.2020 р., складена відповідачем);

- 4 999,575 кг було поставлено 14.11.2020 р. (видаткова накладна № ВЛ- 0037312 від 14.11.2020 р., складена відповідачем).

23.12.2020 р. сторонами була підписана додаткова угода № 3 до Договору, згідно якої кількість Товару за Договором становила 39 998,20 кг.

Видаткові накладні підписані уповноваженими особами сторін та скріплені печатками.

Пунктом 8.1. Договору, визначено, що за невиконання або неналежне виконання своїх обов`язків за Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену Цивільним та Господарським кодексами України, а також іншими чинними нормативно-правовими актами України та цим Договором.

У своїх запереченнях щодо позову відповідач посилається на пункт 12.8 договору за яким в разі неможливості виконання зобов`язань щодо поставки за даним договором, учасник зобов`язаний повідомити замовника про обставини, що заважають належному виконанню його обов`язків в строк до 3 (трьох) календарних днів з дати виникнення таких обставин.

Як зазначає відповідач, прострочення поставки було зумовлено тим, що виробник товару ФО-П Сергієнко В.І. фізично не міг виготовити та поставити замовлений товар ФО-П Випущенко Л.М., в силу того, що має графік виробництва та поставки товару на підприємстві, а також власні договірні зобов`язання перед покупцями, що зробили та оплатили замовлення раніше. Крім того, відповідач після отримання від виробника товару має провести експертизу на повну відповідність ДСТУ 4607:2006, термін дослідження якої триває 12-14 днів.

Також, відповідач посилається на відсутність Акту про порушення умов договору у відповідності до вимог пункту 6.8.1. Договору.

З огляду на викладену обставину та в силу п. 12.8 договору відповідач 08.10.2020 р. за вих. № 123-1 звернувся до позивача з листом у якому повідомив, що поставка товару згідно заявки від 01.10.2020 р., не може бути здійснена з об`єктивних підстав. Тому, ФО-П Випущенко Л.М. просила перенести поставку товару 03.11.2020 р. без застосування штрафних санкцій. Вказаний лист було направлено адресату на електронну адресу позивача: .

Тобто, відповідач підтвердив неможливість поставити замовлений позивачем товар у визначений Договором та вказаний у заявці строк.

Позивач на вказаний лист жодним чином не відреагував, оскільки, мав потребу в товарі у строк, який визначений заявкою від 01.10.2020 р.

Крім того, за умовами пункту 6.1 договору № 147/ВЗЗ-2020 від 22.09.2020 р. у випадку корегування інформації яка зазначена у заявці, замовник має право здійснювати таке корегування засобами зв`язку, з обов`язковим письмовим підтвердженням в подальшому. В разі відсутності письмового підтвердження таке корегування вважається недійсним.

З огляду на те, що в матеріалах справи відсутнє письмове підтвердження корегування позивачем інформації визначеної в заявці від 01.10.2020 року № 78/5/7-2230, таке корегування в силу п. 6.1 договору вважається недійсним.

За умовами пункту 9.1 договору № 147/ВЗЗ-2020 від 22.09.2020 року сторони звільняються від відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов`язань за цим договором у разі виникнення обставин непереборної сили, які не існували під час укладення договору та виникли поза волею сторін (аварія, катастрофа, стихійне лихо, епідемія, війна тощо). Доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії є сертифікат, який видається Товарно-промисловою палатою України або регіональними торгово-промисловими палатами (п. 9.3 договору).

Відповідно до пункту 9.7 договору під випадком розуміються будь-які обставини, які не вважаються непереборною силою відповідно до пункту 9.6. цього договору і які безпосередньо не обумовлені діями сторін і не пов`язані з ними причинним зв`язком, які виникають без вини сторін, поза волею або всупереч волі і бажанню сторін, і які не можна за умови застосування звичайних для нього заходів (мір) передбачити й не можна при всій обережності й передбачливості запобігти (уникнути).

За умовами п. 9.8. договору не вважається випадком, зокрема, недотримання своїх обов`язків контрагентом тієї сторони, що порушила зобов`язання за цим договором, відсутність на ринку товарів, необхідних для виконання зобов`язання за цим договором, відсутність у сторони, що порушила зобов`язання, необхідних коштів.

З урахуванням п. 9.3, п. 9.8 договору, обставини, на які посилався відповідач в листі № 123-1 від 08.10.2020 року (насичений графік виробника - ФО-П Сергієнка В.І.), не є ані обставиною непереборної сили, ані випадком. Крім того, вказаний лист не містить жодних обставин та документального підтвердження настання обставин непереборної сили, передбачених розділом 9 договору № 147/ВЗЗ-2020 від 22.09.2020 року.

Згідно зі статтею 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Обов`язок із доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.

На підставі статті 230, 232 ГК України та п. 8.3 Договору позивачем нараховано та правомірно заявлено до стягнення пеню в розмірі 44 308,09 грн. (розрахунок перевірено за допомогою системи "Ліга:Закон").

За приписами статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Згідно статті 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Відповідно до приписів статті 129 ГПК України судові витрати покладаються на відповідача.

Керуючись статтями 129, 232, 233, 237, 238, 240, 247-252 ГПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Стягнути з Фізичної особи - підприємця Випущенко Людмили Миколаївни ( АДРЕСА_1 , код НОМЕР_2 ) на користь Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (вул. Нижньоюрківська, 8-А, м. Київ, 04080, код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) пеню за порушення строків поставки товару відповідно до умов договору № 147/ВЗЗ-2020 від 22.09.2020 р. в розмірі 44 308,09 грн. та витрати по сплаті судового збору в сумі 2 270,00 грн.

Видати наказ після набрання цим рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення складено та підписано 17.11.2021 року.

Суддя С.В. Погрібна