ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я
іменем України
15.11.2021 Справа №905/1015/21
Господарський суд Донецької області у складі судді Кротінової О.В.,
при секретарі судового засідання Галагузі М.П.,
про спонукання до виконання зобов`язання, -
за участю представників:
від позивача: Прохоренко Г.В. - посадова інструкція, наказ, статут;
від відповідача: не з`явився;
від третьої особи 1, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - не з`явився;
від третьої особи 2, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - не з`явився,-
І. Короткий зміст позовної заяви, заперечень та інших заяв, клопотань учасників справи:
Комунальне некомерційне підприємство Маріупольської міської ради Центр первинної медико-санітарної допомоги №1 м. Маріуполя звернулось до господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Кондор Логістик про:
- зобов`язання відповідача відновити становище, яке існувало до припинення відпуску бензину А-95 за договором №1/2210 від 03.02.2020 про закупівлю товару та додаткової угоди №1 від 22.03.2021 до нього а саме встановити залишок бензину марки А-95 на картці WOG № НОМЕР_1 в обсязі залишку поставленого, але не відпущеного пального;
- заборону відповідачу встановлювати ліміт на відпуск бензину марки А-95 за карткою WOG № НОМЕР_1 в обсязі, нижчому за залишок поставленого, але не відпущеного пального за договором №1/2210 від 03.02.2020 про закупівлю товару та додаткової угоди №1 від 22.03.2021 до нього;
- зобов`язання відповідача відпустити Комунальному некомерційному підприємству Маріупольської міської ради Центр первинної медико-санітарної допомоги №1 м. Маріуполя бензин марки А-95 у кількості 4 390 літрів (чотири тисячі триста дев`яносто літрів) вартістю за договором №1/2210 від 03.02.2020 про закупівлю товару - 96 404,40 грн. на підставі картки WOG № 7825 9900 0324 9554 відповідно до договору №1/2210 від 03.02.2020 про закупівлю товару та додаткової угоди №1 від 22.03.2021 до нього.
Нормативно свої вимоги позивач обґрунтовує посиланням на ст.ст.16, 526, ч.2 ст.386, ч.2 ст.631 Цивільного кодексу України, ч.1, ч.3 ст.137 Господарського кодексу України.
12.07.2021 від представника відповідача через електронну поштову скриньку суду отримано клопотання б/н від 09.07.2021 про відкладення судового засідання призначеного на 12.07.2021 на інший день у провадженні по справі №905/1015/21.
19.07.2021 від Товариства з обмеженою відповідальністю «ВЕСТ ПЕТРОЛ МАРКЕТ» отримано пояснення третьої особи за №705 від 12.07.2021, відповідно до яких зазначає основний вид діяльності товариства; вказує, що є орендарем автозаправної станції, що знаходиться за адресом: Донецька область, м.Маріуполь, вул.Мазая Макара, 45, майно автозаправної станції передано йому для зберігання та реалізації нафтопродуктів, роздрібного продажу продовольчих та непродовольчих товарів, ін.; відпуск пального для відповідача здійснювався на підставі окремих договірних відносин з третьою особою 1 (на підставі договору між третьою особою 1 та третьою особою 2); у третьої особи 2 відсутні будь-які відносини з позивачем, а також із відповідачем; товариство не є стороною договору №1/2210 від 03.02.2020 про закупівлю товару, відповідальність за порушення умов цього договору несе саме Товариство з обмеженою відповідальністю «Кондор Логістик».
06.10.2021 від позивача через канцелярію Господарського суду Донецької області отримано клопотання №01/20-803 від 28.09.2021 про прийняття до розгляду доказів.
У клопотанні позивач посилається на активну участь відповідача у процедурах закупівель за допомогою електронної системи закупівель «Prozorro» станом на 09.09.2021, свідчить про укладання ним із постачальниками нафтопродуктів відповідних договорів; вважає наявною можливість виконати свої зобов`язання за спірним договором; станом на 28.09.2021 відпуск пального не поновлено, картка заблокована; звернуто увагу, що між сторонами погоджено залишок пального станом на 01.01.2021 в обсязі 5560л., цей залишок підтверджується і чеком №488275 від 04.01.2021, в якому після відпуску пального зазначено залишок 5510л.
Стосовно доданих до клопотання доказів, говорить про неможливість подання їх відповідно до ч.2 ст.80 Господарського процесуального кодексу України, оскільки отримано після подання позову та закриття провадження у справі, керуючись ч.8 ст.80 названого Кодексу просить просить прийняти до розгляду та долучити до справи зазначені в цьому клопотанні докази, копії яких додано до нього.
До клопотання долучено: докази надсилання іншим учасникам справи; скріншоти з системи електронних закупівель «Prozorro» станом на 28.08.2021, 09.09.2021, 14.09.2021; копії: договору поставки нафтопродуктів оптовими партіями №27-01/20 від 03.01.2020 із додатком №1 та додатковими угодами №3 від 15.07.2020, №4 від 28.07.2020 до нього, акту фіксації відмови у відпуску пального від 28.09.2021.
Відповідачем відзив суду не надано.
У судових засіданнях представник позивача наполягав на задоволенні позовних вимог, пояснив, що: поставка пального була здійснена відповідно до договору, у відпуску цього пального позивачу відмовляють; договір передбачає поставку та передачу пального позивачу; відпуск пального здійснює АЗС, з якою у відповідача укладено договір; відпуск пального, а саме передача його у фактичне володіння здійснюється на підставі картки; поставка здійснена у лютому місяці; визначено кінцеву мету, як фактична передача пального позивачу; в момент поставки пальне не переходить до фактичного володіння позивача, а зберігається на АЗС до його відпуску; звернуто увагу на акт фіксації факту відмови у відпуску пального від 05.05.2020; зазначено, що наразі картка є заблокованою; зауважено на можливості відповідачем виконати договір.
Представник відповідача у судові засідання не з`явився, про час та місце судового засідання повідомлений належним чином.
Представники третіх осіб у судові засідання не з`явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.
ІІ. Процесуальні дії суду:
З дотриманням приписів ст.32 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до Положення про автоматизовану систему документообігу суду, за результатом розподілу автоматизованої системи документообігу Господарського суду Донецької області для розгляду справи №905/1015/21 визначено суддю Матюхіна В.І.
З дотриманням приписів ст.32 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до Положення про автоматизовану систему документообігу суду, Засад використання автоматизованої системи документообігу суду в Господарському суді Донецької області, затверджених протоколом зборів суддів №4 від 14.09.2016 (зі змінами та доповненнями), у зв`язку з відрахуванням судді Матюхіна В.І. зі штату суддів Господарського суду Донецької області, для розгляду справи №905/851/21 визначено суддю Кротінову О.В. (розпорядження керівника апарату Господарського суду Донецької області №02-01/247 від 11.08.2021, протокол повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 11.08.2021).
Ухвалою суду від 17.08.2021 прийнято справу №905/1015/21 до свого провадження; визначено дату розгляду справи спочатку 11.08.2021; підготовче засідання призначено на 07.09.2021.
За результатами підготовчого засідання 07.09.2021 закрито підготовче провадження по справі №905/1015/21; справу №905/1015/21 визначено призначити до судового розгляду по суті; встановлено проведення судового засідання 06.10.2021 для розгляду справи по суті.
06.10.2021 у судовому засіданні оголошувалась перерва по 03.11.2021, про що позивач повідомлений у судовому засіданні під розписку, відповідач та треті особи відповідною ухвалою суду.
Викладені позивачем причини у клопотанні №01/20-803 від 28.09.2021 про прийняття до розгляду доказів визнано судом поважними.
Представлені учасниками справи документи прийнято судом та враховано під час розгляду справи по суті.
Відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.
Враховуючи положення Господарського процесуального кодексу України, суть спору, загальну тривалість розгляду справи, те, що судом створено сторонам необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства, було надано достатньо часу та створено відповідні можливості для реалізації кожним учасником своїх процесуальних прав, передбачених ст.42 Господарського процесуального кодексу України, в тому числі шляхом направлення поштою (іншим належним засобом зв`язку) відповідних доказів до суду, суд дійшов висновку про відсутність підстав для відкладення розгляду справи, як і для оголошення перерви у справі, та існуючою можливість розглянути спір за наявними в справі матеріалами, у цьому судовому засіданні.
ІІІ. Фактичні обставини справи, встановлені судом:
Постачання товарів (надання послуг) відповідачу здійснюється третьою особою 1 (Користувачем ТО) цілодобово (за винятком технічних перерв) на ТО (ТО місце передачі товарів (надання послуг) покупцю, зі спеціально встановленим обладнанням (автозаправна станція/комплекс, мийка, шиномонтаж, кафе, тощо)), шляхом використання встановленого на ТО обладнання, при умові: пред`явлення паливної картки відповідачем (довіреною особою будь-яка особа, якій покупець передав паливну картку і тим самим уповноважив її на вчинення дій по отриманню товарів (послуг) з використанням паливної картки від імені та за рахунок покупця. Сторони погоджуються вважати, що кожен, хто пред`являє паливну картку є уповноваженим представником (повіреним) покупця на отримання товарів (послуг) за цим договором, отримання Чеків. Дії пред`явника паливних карток в цілях даного договору визнаються діями покупця), правильного введення коду паливної картки та її авторизації. Передача товарів (надання послуг) відповідачу здійснюється лише за умови фактичної наявності товарів (можливості надання послуг) та ТО на момент проведення транзакції. Передача нафтопродуктів (скрапленого газу) здійснюється шляхом заправки транспортних засобів відповідача (довіреної особи) в кількості та асортименті, обраних відповідачем (довіреною особою) самостійно, в межах ліміту, встановленого на паливній картці та залишків ресурсів на індивідуальній картці, або особовому рахунку (п.3.1 договору).
Підтвердженням фактичного отримання відповідачем товарі (послуг) на ТО в асортименті, кількості та ціні є Чек, що видається покупцю (п.3.2 договору).
До обов`язків третьої особи 1 відносено, зокрема, протягом одного робочого дня з моменту звернення покупця до постачальника (офіс постачальника) змінювати розмір ліміту товарів (послуг), а також здійснювати відповідне перепрограмування паливної картки. У випадку здійснення зазначених змін покупцем через особистий кабінет, такі зміни вступають в силу з моменту виконання такої операції в Особистому кабінеті (п.5.3.5 договору); блокувати операції по паливній (-их) картці (-ах) у випадках: крадіжки, втрати, знищення, пошкодження паливних карток при умові виконання покупцем п.5.1.10 даного договору. Надання неправильного PIN коду, після триразового неправильного введення PIN коду паливна картка блокується автоматично. Закінчення ліміту товарів (послуг) (п.5.3.7 договору).
Третя особа 1 має право заблокувати операції по паливній (-их) картці (-ах) та припинити передачу товарів (надання послуг) покупцю у випадках: невиконання чи неналежного виконання покупцем умов оплати, передбачених розділом 4 даного договору; несвоєчасного повернення належним чином підписаних оригіналів актів приймання-передачі та/або видаткових накладних (п.5.1.11 даного договору); зниження додатного значення чи збільшення від`ємного значення Суми блокування; пред`явлення оператору ТО пошкодженої паливної картки, що не дозволяє здійснити по ній передачу товарів (надання послуг); порушення покупцем умов користування паливними картками та/або умов користування Особистим кабінетом; виникнення між сторонами спорів, неврегульованих між сторонами, або переданих на розгляд суду; припинення дії або дострокового розірвання даного Договору (п.5.4.1. даного договору); залучати третіх осіб для належного виконання своїх зобов`язань за даним договором (п. 5.4.4 даного договору).
Пункт 5.2.2 договору встановлює право відповідача самостійно визначати/змінювати розмір ліміту товарів (послуг) на паливній картці, здійснювати блокування (розблокування) операцій по паливній картці, визначати інші доступні параметри (умови) використання паливних карток, шляхом надіслання в Офіс постачальника відповідного письмового повідомлення, а також в Особистому Кабінеті. Покупець вправі розблокувати паливні картки виключно у випадках, коли таке блокування було здійснене покупцем.
Паливна картка дійсна протягом терміну дії, встановленого на паливній картці. Покупець зобов`язаний до закінчення останнього місяця терміну дії паливної картки звернутись в Офіс постачальника для отримання паливної картки з новим терміном дії. Невиконання цього обов`язку не звільняє покупця від виконання зобов`язань по даному договору. Паливні картки з новим терміном дії, видаються покупцю на умовах визначених п.2.5 даного договору, після письмового звернення покупця в Офіс постачальника (п.6.2 даного договору).
Покупець несе усю відповідальність та ризик негативних наслідків за користування паливною карткою з моменту отримання паливної картки (підписання акту приймання-передачі паливної картки. Покупець несе повну відповідальність за дотримання порядку та умов користування паливною карткою, нерозголошення встановлених покупцем PIN-кодів, а також за здійснення будь-яких Транзакцій з використанням отриманих паливних карток. Покупець самостійно врегульовує свої відносини з Довіреними особами, щодо використання паливних карток (п.6.12 даного договору).
Постачальник (Користувач ТО) звільняється від виконання своїх зобов`язань в частині передачі товарів (надання послуг) покупцю (Довіреній особі) на тій чи іншій ТО на строк реконструкції окремих ТО, планових та поточних ремонтів, перерв, зливу нафтопродуктів з бензовоза, виходу з ладу обладнання, що використовується на відповідній ТО, збоїв в роботі технічних та комп`ютерних систем, знеструмлення електромережі і інших причин, які впливають на роботу відповідної (-их) ТО (п.8.1 даного договору).
У випадку, якщо покупець купує товари (послуги) у постачальника згідно даного Договору для подальшого перепродажу третім особам, покупець гарантує та зобов`язується дотримуватись наступних умов співпраці Сторін: не здійснювати перепродаж товару (послуг) третім особам, шляхом використання мережі Інтернет, інших засобів масової інформації; здійснювати перепродаж товарів (послуг) третім особам, які не співпрацюють з постачальником на підставі окремих договорів поставки (купівлі-продажу); здійснювати перепродаж товарів (послуг) третім особам, як кінцевим споживачам (роздрібним покупцям, які здійснюють фактичну вибірку товарів (послуг); здійснювати перепродаж товару третім особам, виключно на підставі укладених з третіми особами окремих цивільно-правових угод у простій письмовій формі, за умови проведення третіми особами розрахунків за товар в безготівковому порядку; при здійсненні перепродажу товару третім особам, покупець несе усю відповідальність за використання третіми особами паливних карток покупця, за виключенням випадку, коли покупець повідомив постачальника про втрату, крадіжку, знищення, пошкодження паливних карток у відповідності до п.5.1.10 даного договору (п.8.3 договору).
Даний договір набирає сили з моменту його підписання сторонами та діє протягом 1 року, але в будь-якому випадку, до повного виконання сторонами своїх зобов`язань по даному Договору (п.12.1 даного Договору).
У випадку, коли жодна із сторін протягом одного місяця до закінчення строку дії даного Договору не заявила про намір його розірвати та продовжує надалі виконувати умови даного Договору, то Договір вважається таким, що діє на кожен наступний рік на умовах передбачених даним Договором (п.12.2 даного Договору).
Договір підписано та скріплено печатками учасників правовідносин, третьою особою 1 визнається його укладання.
Відповідно до умов даного Договору постачальник зобов`язується зберігати придбаний покупцем у постачальника товар протягом строку та на умовах, передбачених даним договором (п.1.2 даного договору).
Товар згідно даного Договору постачається покупцю для подальшого перепродажу третім особам, а також для виробничого споживання покупцем (п.1.4 даного договору).
Постачальник має право залучати третіх осіб для належного виконання своїх зобов`язань за даним договором (п.1.7 даного Договору).
Після погодження сторонами асортименту, кількості та ціни товару (товарної партії) постачальник надає за видатковою накладною покупцю картку(и) на пальне «WOG» встановленої форми відповідного номіналу (далі по тексту картка(и) на пальне або картка(и)). Картка на пальне виготовляється на паперовому носії, глянцевому паперовому носії, заламінованого плівкою; пластиковому носії. Містить емблему торгової марки «WOG», вказівку на вид (марку) товару та номінал. На картку нанесено штрих-код, голографічне зображення та інші ступені захисту. Передача покупцю карток на пальне «WOG» здійснюється по місцезнаходженню офісу постачальника уповноваженій особі покупця. Факт передачі карток на пальне від постачальника покупцю підтверджується підписанням сторонами видаткової накладної на Товар. Право власності на Товар переходить до покупця з моменту підписання сторонами відповідної видаткової накладної на Товар. (п.3.1 даного договору).
Товар вважається переданим на зберігання покупцем постачальнику з дати підписання сторонами відповідної видаткової накладної на Товар. Товар повертається (видається) покупцю зі зберігання лише на підставі та в обмін на картку на пальне, видану постачальником покупцеві на умовах, передбачених п.3.1 даного Договору. Картка на пальне є товарно-розпорядчим документом на Товар, на підставі якого здійснюється видача (повернення) Товару за місцем його зберігання (АЗС). Картка на пальне не є розрахунковим чи платіжним засобом. Для отримання Товару зі зберігання (заправки пальним транспортного засобу на АЗС) водій пред`являє оператору АЗС картку на пальне. Оператор АЗС здійснює відповідну ідентифікацію картки на пальне, і, на підставі цього, здійснює фактичну передачу (видачу) Товару відповідної марки та кількості. При видачі Товару, картка на пальне залишається у оператора, що є підтвердженням факту отримання покупцем товару зі зберігання відповідного асортименту та кількості (п.3.2 даного договору).
З метою належного виконання своїх зобов`язань щодо фактичної передачі (видачі) Товару покупцю зі зберігання, постачальник має право залучати необхідну кількість третії осіб підприємств, які мають відповідні права на експлуатацію АЗС (необхідних площ АЗС) і на виконання договірних відносин з постачальником, забезпечують фактичну передачу (видачу) товару покупцю при пред`явленні останнім картки на пальне (надалі Користувач(і) АЗС). Товари, отримані покупцем від користувача АЗС, що підтверджується чеком касового апарату (РРО), вважаються повернутими зі зберігання постачальником покупцю згідно умов цього Договору (п.3.3 даного договору).
Покупець зобов`язаний отримати Товар зі зберігання в межах терміну (строку) дії карток на пальне. Термін (строк) дії карток на пальне вказується у видатковій накладній і погоджується сторонами шляхом підписання видаткової накладної на Товар. У випадку, якщо термін дії карток не вказаний у видатковій накладній, то термін дії карток на пальне становить 1 календарний рік від дати видаткової накладної (п.3.5 даного договору).
Зберігання та видача (передача) Товару зі зберігання здійснюється на автозаправних станціях (АЗС) користувача(ів) АЗС, перелік яких узгоджується сторонами у Додадтку №1 до цього договору. Перелік АЗС може змінюватися постачальником в односторонньому порядку. Повідомлення про такі зміни можуть надсилатися покупцю засобами електронного або факсимільного зв`язку, а також шляхом розміщення інформації на веб-сайті постачальника: www.wog.ua (п.3.7 даного договору).
Товар покупця видається постачальником (Користувачем АЗС) тільки пред`явнику картки на пальне. Покупець запевняє, що кожен, хто пред`являє картку на пальне, є його уповноваженим представником на отримання товару від постачальника (п.3.9 даного договору).
У випадку, якщо покупець купує товар у постачальника згідно даного Договору для подальшого перепродажу третім особам, покупець гарантує та зобов`язується дотримуватись наступних умов співпраці сторін: не здійснювати перепродаж Товару третім особам, шляхом використання мережі Інтернет, інших засобів масової інформації; здійснювати перепродаж Товару третім особам, які не співпрацюють з постачальником на підставі окремих договорів поставки (купівлі-продажу) нафтопродуктів; здійснювати перепродаж Товару третім особам, як кінцевим споживачам (роздрібним покупцям, які здійснять фактичну вибірку Товару); здійснювати перепродаж Товару третім особам, виключно на підставі укладених з третіми особами окремих цивільно-правових угод у простій письмовій формі за умови проведення третіми особами розрахунків за товар в безготівковому порядку (п.6.6 даного договору).
Даний договір набирає сили з моменту його підписання сторонами та діє протягом 1 року, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами своїх зобов`язань по даному Договору. У випадку, коли жодна сторона із сторін протягом одного місяця до закінчення строку дії даного Договору не заявила про намір його розірвати та продовжує надалі виконувати умови даного Договору, то Договір вважається таким, що діє на кожен наступний рік на умовах передбачених даним Договором. Постачальник вправі розірвати даний договір в односторонньому порядку, повідомивши про це покупця за 10 (десять) календарних днів до бажаної дати розірвання Договору (п.10.9 даного договору).
Договір із додатком до нього підписано та скріплено печатками учасників правовідносин.
Доказів припинення дії даного договору суду не надано.
03.02.2020 між Комунальним некомерційним підприємством Маріупольської міської ради «Центр первинної медико-санітарної допомоги №1 м.Маріуполя» (покупець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Кондор Логістик» (постачальник) укладено договір №1/2210 про закупівлю товару.
Відповідно до п.1.1 договору постачальник взяв на себе зобов`язання здійснити у 2020 році поставку та передачу покупцю товару у кількості та за цінами, які зазначено у специфікації, що є невід`ємною частиною договору, а покупець - прийняти і оплатити постачальнику його вартість у строки та порядку, передбаченими цим договором.
Одиницею виміру кількості товару сторони визначили літри (п.1.3 договору).
Пунктом 1.4 договору передбачено, що обсяги закупівлі товару можуть бути зменшені залежно від реального функціонування та/або фактичного обсягу видатків покупця.
Згідно п.2.1 договору постачальник повинен поставити покупцеві товар, передбачений цим договором, якість якого підтверджується наявністю сертифіката якості або паспортом виробника, та відповідає Держстандартам, технічним або іншим умовам, які пред`являються до товару даного виду.
Умови щодо ціни договору застережені у його розділі 3 «Ціна договору» та полягають у такому: загальна ціна договору складає 592920,00грн., ціна за одиницю визначається у специфікації (п.3.1 договору); усі витрати, що постачальник передбачає нести, виконуючи усі умови дійсного договору, враховано в ціні договору (п.3.2 договору); передбачено можливість зміни ціни, при цьому ціна одиниці товару може змінюватись не більше ніж на 10% (п.3.3 договору); ціна на товар встановлюється в національній валюті України гривні (п.3.4 договору).
Розрахунки проводяться шляхом оплати покупцем після пред`явлення продавцем рахунку на оплату товару та підписання сторонами видаткової накладної. Покупець зобов`язався повністю оплатити вартість (ціну) переданої у його власність (поставленої) партії товару протягом 30 календарних днів з моменту підписання сторонами накладної (видаткової накладної) на переданий у власність (поставлений) товар, шляхом перерахування грошових коштів на банківський поточний рахунок продавця, вказаний у цьому договорі. Але у разі затримки бюджетного фінансування розрахунок за поставлений товар здійснюється протягом 5 банківських днів з дати отримання замовником бюджетного призначення на свій реєстраційний рахунок (п.4.1 договору).
У розумінні п.5.4 договору картка на пальне є товаро-розпорядчим документом на товар, на підставі якого здійснюється відпуск товару на АЗС. Картка на пальне не є розрахунковим чи платіжним засобом. Для отримання товару (заправки пальним транспортного засобу на АЗС) водій пред`являє оператору АЗС картку на пальне. Оператор АЗС здійснює відповідну ідентифікацію картки на пальне і, на підставі цього, здійснює відпуск товару відповідної марки та кількості. При відпуску товару, картка на пальне залишається у оператора, що є підтвердженням факту отримання покупцем товару відповідного асортименту та кількості.
Товар постачається покупцю по частково (товарними партіями) на умовах FCA (Інкотермс 2010) завантажується в автомобільний транспорт покупця з резервуарів автозаправних станцій (АЗС) постачальника (п.5.5 договору).
Датою відпуску товару є дата отримання оператором АЗС картки на пальне від клієнта (п.5.6 договору).
Розділ 6 договору містить права та обов`язки сторін, зокрема, п.п.6.3.1 та 6.3.2 п.6.3 договору визначає обов`язок постачальника передати (поставити) у замовлені строки покупцеві товар з відповідними технічними вимогами та забезпечити поставку товару, якість якого відповідає умовам, установленим р.2 цього договору, а кількість заявці.
Розділом 7-14 договору обумовлено відповідальність сторін, обставини непереборної сили, вирішення спорів, строк дії договору, інші умови, антикорупційне застереження, додатки до договору та місцезнаходження і банківські реквізити сторін.
Так, п.10.1 договору встановлено строк його дії з дня підписання і до 31.12.2020.
Продовження строку дії договору та виконання зобов`язання щодо передачі товару можливе у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження (у тому числі форс-мажорних), затримки фінансування витрат покупця, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі (п.10.2 договору).
У додатку №2 до договору наведено перелік АЗС Постачальника, відповідно до якого постачальником надано інформацію про тре, що покупець може обслуговуватись за талонами/картками по всій мережі партнерських АЗС «WOG» по всій території України цілодобово, вказано адреси розміщення АЗС у Донецькій та Запорізькій областях, зокрема, відстань від адреси замовника 1,8км Донецька область, Маріупольський район, м.Маріуполь, вул.Макара Мазая, 37.
22.03.2021 складено додаткову угоду №1 до договору №1/2210 від 03.02.2020, відповідно до якої строк дії договору визначено до 31.12.2021. Інші умови договору визначено такими, що залишились незмінними та обов`язковими для виконання сторонами.
Відповідно до п.4 даної додаткової угоди вона набуває чинності з моменту її підписання сторонами та відповідно до ч.3 ст.631 Цивільного кодексу України застосовується до відносин між ними, які виникли до її укладання.
Означені договір, додаткову угоду та специфікацію підписано сторонами і скріплено печатками підприємств без зауважень, доказів їх припинення, визнання недійсним суду не представлено, з матеріалів справи не слідує.
Видаткову накладну підписано представниками підприємств.
Згідно платіжного доручення №77 від 04.03.2020 Комунальним некомерційним підприємством Маріупольської міської ради «Центр первинної медико-санітарної допомоги №1 м.Маріуполя» праведно оплату за бензин автомобільний А-95-Євро 5-Е5 видаткова накладна №180220/1 від 18.02.2020 договір №1/2210 від 03.02.2020 у сумі 592920,00грн.
Листом №01/20-1266 від 16.12.2020 відбулось звернення позивача до відповідача з вимогою невідкладного відновлення заправки автомобілів КНП «ЦПМСД №1 м.Маріуполя» відповідно до умов договору та повідомлено, що з 12.12.2020 підприємству знову відмовляють у заправці його автомобілів на АЗС за адресом: м.Маріуполь, вул.Мазая Макара, 37, при цьому відмовляють вже при пред`явленні талонів, наданих 30.11.2020.
Як свідчать матеріали справи позивачу надано картку на пальне WOG № НОМЕР_1 .
Позивачем пред`явлено означену картку операторам АЗС ТОВ «ВЕСТ ПЕТРОЛ МАРКЕТ» за адресом Донецька область, м.Маріуполь, вул.Мазая Макара, 45.
За даними фіскальних чеків здійснено позивачу відпуск бензину автомобільного А-95-Євро 5-Е5 за ціною 28.99грн.:
№486178 від 31.12.2020 о 10:15 50л, доступно ще 5650л,
№488275 від 04.01.2021 о 09:07 50 л, доступно ще 5510л,
№488327 від 04.01.2021 о 10:30 60л, доступно ще 5450л,
№489076 від 05.01.2021 о 10:02 40л, доступно ще 5410л,
№495352 від 14.01.2021 о 09:06 40л, доступно ще 1190,09л,
№495353 від 14.01.2021 о 09:07 40л, доступно ще 1150,09л,
№495551 від 14.01.2021 о 12:44 70л, доступно ще 1375,42л,
№496121 від 15.01.2021 о 08:59 40л, доступно ще 3201,35л.
На даний лист відповідач надав відповідь №1252 від 19.02.2021, у якій вказав на технічний збій в системі, що здійснює комунікацію, облік та видачу пального, що в свою чергу спричинив відмову у здійсненні заправки. Тому для відновлення цілісності системи приводились технічні роботи та частково проводяться на даний час. При відновленні роботи системи буде повідомлено та буде можливість здійснення заправки автомобілів. Зазначено про вжиття усіх необхідних заходів для виконання договірних зобов`язань та зобов`язався здійснити відпуск товару.
За даними акта звірки взаєморозрахунків за період з 01.10.2021 по 18.02.2021 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Кондор Логістик» і Комунальним некомерційним підприємством Маріупольської міської ради «Центр первинної медико-санітарної допомоги №1 м.Маріуполя» за договором №1/2210 від 03.02.2020, підписаного та скріпленого печатками обох сторін, вбачається наявність сальдо кінцевого станом на 19.02.2021 у розмірі 4390л за даними відповідача та за даними позивача 4420л., сальдо початкове станом на 01.01.2021: за даними відповідача 5560л, за даними позивача 5580л..
Позивач вказує, що листом №01/20-142 від 22.02.2021 він звернувся до Товариства з обмеженою відповідальністю «ВЕСТ ПЕТРОЛ МАРКЕТ», у якому просив пояснити причини відмови у заправці автомобілів за карткою та суму залишку коштів на ній.
Доказів направлення даного листа матеріали справи не містять, як і відповіді на дане звернення.
До претензії позивачем додано:
Відповідач у відповіді №2246 від 23.04.2021 на адресу позивача, за результатами розгляду претензій останнього, гарантує виконання своїх договірних зобов`язань в повному обсязі на протязі 2021, про можливість отримання пального на АЗС буде повідомлено у телефонному режимі, звергнуто увагу на наявність технічних проблем та картинні обмеження, що не дають змоги відновити поставку палива в повному обсязі, прикладаються максимальні зусилля для того щоб вирішити питання із можливістю отримання палива на АЗС, гарантує виконання умов договору у повному обсязі та відпуск палива на АЗС. Також перепрошують за незручності, що спричинено.
Матеріали справи містять:
акт фіксації факту відмови у відпуску пального від 28.09.2021 з причин блокування картки WOG № 7825 9900 0324 9554, за підписом представників позивача та оператора АЗС за адресою: Донецька область, м.Маріуполь, вул.Макара Мазая, 45, у зв`язку з простроченням платежу.
Згідно рішення колегії Іллічівської районної адміністрації Маріупольської міської ради від 29.08.2013 №262 об`єкту нерухомості, автозаправній станції, розташованій на перехресті вул.Макара Мазая та пр.Ілліча, присвоєно адресу: вул.Макара Мазая, 45.
Оскільки відпуск пального відповідно до умов договору не поновлено, бездіяльністю та діями відповідача, зазначеними вище, порушуються права позивача на володіння та користування майном, яке йому належить. Виходячи з викладених фактичних обставин справи та з посиланням на ст.16 Цивільного кодексу України, ст.137 Господарського кодексу Ураїни, ст.386 Цивільного кодексу України, вважає, що порушене відповідачем право позивача на відпуск залишку поставленого та сплаченого за договором пального, можливо лише шляхом відновлення становища, яке існувало до порушення права у визначеній спосіб, та примусового виконання обов`язку в натурі, у зв`язку з чим позивач звернувся до суду за захистом своїх прав та охоронюваних законом інтересів з даним позовом.
ІV. Мотиви з яких виходить суд та застосовані ним положення законодавства:
За приписами статті 7 Господарського процесуального кодексу України, правосуддя в господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх юридичних осіб незалежно від організаційно-правової форми, форми власності, підпорядкування, місцезнаходження, місця створення та реєстрації, законодавства, відповідно до якого створена юридична особа, та інших обставин; рівності всіх фізичних осіб незалежно від раси, кольору шкіри, політичних, релігійних та інших переконань, статі, етнічного і соціального походження, майнового стану, місця проживання, мовних або інших ознак; рівності фізичних та юридичних осіб незалежно від будь-яких ознак чи обставин.
Згідно з ч.1-4 ст.13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи не вчиненням нею процесуальних дій.
Відповідно до ч.1 ст.73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
У відповідності до ч.1 ст.712 Цивільного кодексу України, за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.
За договором зберігання одна сторона (зберігач) зобов`язується зберігати річ, яка передана їй другою стороною (поклажодавцем), і повернути її поклажодавцеві у схоронності (ст.936 Цивільного кодексу України).
Прийняття речі на зберігання може підтверджуватись видачею поклажодавцеві номерного жетона, іншого знака, що посвідчує прийняття речі на зберігання, якщо це встановлено законом, іншими актами цивільного законодавства або є звичним для цього виду зберігання (ч.3 ст.937 Цивільного кодексу України).
Частиною 3 ст.6 Цивільного кодексу України передбачено, що сторони в договорі можуть відступити від положень актів цивільного законодавства і врегулювати свої відносини на власний розсуд.
Частиною 2 ст.628 Цивільного кодексу України встановлено, що сторони мають право укласти договір, в якому містяться елементи різних договорів (змішаний договір). До відносин сторін у змішаному договорі застосовуються у відповідних частинах положення актів цивільного законодавства про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті змішаного договору.
Надаючи оцінку умовам договору про закупівлю товару №1/2210 від 03.02.2020, укладеному між позивачем та відповідачем, суд дійшов висновку, що останній є змішаним договором та містить елементи договору поставки та договору зберігання, із залученням третіх осіб для забезпечення його виконання відповідачем.
Внаслідок укладення сторонами договору між сторонами згідно з п.1 ч.2 ст.11 Цивільного кодексу України, виникли цивільні права та обов`язки.
Відповідно до ст.629 Цивільного кодексу України, договір є обов`язковим для виконання сторонами.
Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст.525 Цивільного кодексу України).
Згідно зі ст.526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Частиною першою ст.193 Господарського кодексу України встановлено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов`язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином (ч.7 ст.193 Господарського кодексу України).
Як вбачається з матеріалів справи, 18.02.2020 відповідач поставив позивачу 27 000 літрів бензину автомобільного А-95-Євро5-Е5 на суму 592 920,00 грн з ПДВ, про що оформлено видаткову накладну №180220/1 від 18.02.2020.
Позивач здійснив оплату товару на загальну суму 592 920,00 грн, що підтверджується платіжним дорученням №77 від 04.03.2020.
За умовами договору право власності на товар є таким, що перейшло до покупця (п.5.3 договору).
На виконання умов договору №1/2210 від 03.02.2020 відповідачем передано позивачу картку на пальне WOG № НОМЕР_1 .
Згідно з умовами про закупівлю товару №1/2210 від 03.02.2020 відповідач зобов`язався передавати позивачу товари по частково (товарними партіями) на умовах FCA (Інкотермс 2010) завантажуючи в автомобільний транспорт позивача з резервуарів автозаправних станцій (АЗС) відповідача на умовах договору (п.5.5 Договору).
Відповідно до додатку №2 до договору №1/2210 від 03.02.2020 такою автозаправною станцією є АЗС за адресою: Донецька область, м.Маріуполь, вул.Макара Мазая, 37. Номер будинку на теперішній час 45.
Відповідно до ч.1 ст.612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.
Невиконання зобов`язання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання) ст.610 Цивільного кодексу України кваліфікує як порушення зобов`язання.
Як встановлено судом, договір про закупівлю №1/2210 від 03.02.2020 за своєю правовою природою є змішаним договором та містить елементи договору поставки та договору зберігання.
Отримання товарів зі зберігання позивачем відбувається в момент передачі товарів (заправки в автотранспортні засоби) позивачу (його довіреній особі) в місцях поставки - АЗС відповідача.
За визначенням ч.2 ст.938 Цивільного кодексу України якщо строк зберігання не встановлений і не може бути визначений виходячи з його умов, зберігач зобов`язаний зберігати річ до пред`явлення вимоги про її повернення.
Позивач зазначає, що відповідачем було відмовлено у заправці транспортних засобів позивача, на підтвердження чого позивачем долучено означені вище акти фіксації факту відмови у відпуску пального та службові документи.
Залишок непереданого товару, прийнятий за даними відповідача, становить 4390 літрів.
Підстав для відмови у відпуску спірного обсягу пального позивачу не встановлено.
Всупереч обов`язку з доказування, відповідачем належних та допустимих у розумінні ст.ст.76, 77 Господарського процесуального кодексу України доказів, що спростовують означене, не надано, як і передачі товару позивачу у обсязі більшому ніж доводить позивач, до матеріалів справи представлено не було.
Відповідно до частини першої ст.2 Господарського процесуального кодексу України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.
Згідно із ч.2 ст.4 Господарського процесуального кодексу України юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.
Порушенням вважається такий стан суб`єктивного права, за якого воно зазнало протиправного впливу з боку правопорушника, порушення права пов`язано з позбавленням можливості здійснити, реалізувати своє право повністю або частково.
Водночас Велика Палата Верховного Суду неодноразово звертала увагу на те, що застосування конкретного способу захисту права або інтересу залежить як від змісту права чи інтересу, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення, невизнання або оспорення. Такі право чи інтерес мають бути захищені судом у спосіб, який є ефективним, тобто таким, що відповідає змісту відповідного права чи інтересу, характеру його порушення, невизнання або оспорення та спричиненим цими діяннями наслідкам.
З цією метою суд повинен з`ясувати характер спірних правовідносин сторін (предмет та підставу позову), характер порушеного права позивача та можливість його захисту в обраний ним спосіб.
Відтак застосування судом того чи іншого способу захисту має приводити до відновлення порушеного права позивача без необхідності повторного звернення до суду (принцип процесуальної економії).
Стаття 16 Цивільного кодексу України, поряд із ст.20 Господарського кодексу України, способами захисту визначає:
визнання наявності або відсутності прав;
визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб`єктів, що суперечать законодавству, ущемлюють права та законні інтереси суб`єкта господарювання або споживачів; визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом;
відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів суб`єктів господарювання;
припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення;
присудження до виконання обов`язку в натурі;
відшкодування збитків;
застосування штрафних санкцій;
застосування оперативно-господарських санкцій;
застосування адміністративно-господарських санкцій;
установлення, зміни і припинення господарських правовідносин;
іншими способами, передбаченими законом.
Відновлення становища, яке існувало до порушення, як спосіб захисту порушеного права та інтересу, застосовується у тому разі, якщо покладення обов`язку на особу, яка його порушила, припинити дії не відновлює повністю суб`єктивне право, а цього можна досягти вчиненням інших, передбачених законом, заходів. Відновлення становища, яке існувало до порушення, може бути поєднано в позовних вимогах з припиненням дії, яка порушує право.
Поряд з цим, примусове виконання обов`язку в натурі - спосіб захисту застосовується в зобов`язальних правовідносинах у випадках, коли особа зобов`язана вчинити певні дії щодо позивача, але відмовляється від виконання цього обов`язку чи уникає його. Стосується він, зокрема, невиконання обов`язку сплатити кошти за виконану роботу, надані послуги, передати річ кредитору (за договорами купівлі-продажу, міни, дарування з обов`язком передати річ у майбутньому), виконати роботи чи надати послугу за відповідним договором.
V. Висновки суду:
Беручи до уваги встановлені обставини справи та мотиви, з яких виходить суд та застосовані ним положення законодавства, вбачається, що у позивача наявний спір з відповідачем, порушення прав убачається в невиконанні останнім забезпечення та фактичної передачі придбаного позивачем товару зі зберігання, що у розумінні умов договору є відпуском товару, тобто примусове виконання обов`язку в натурі.
Отже, зважаючи на характер спірних відносин, належному способу захисту інтересу позивача відповідає позовна вимога про зобов`язання відповідача відпустити Комунальному некомерційному підприємству Маріупольської міської ради Центр первинної медико-санітарної допомоги №1 м. Маріуполя бензин марки А-95 у кількості 4 390 літрів (чотири тисячі триста дев`яносто літрів) вартістю за договором №1/2210 від 03.02.2020 про закупівлю товару - 96 404,40 грн. на підставі картки WOG № 7825 9900 0324 9554 відповідно до договору №1/2210 від 03.02.2020 про закупівлю товару та додаткової угоди №1 від 22.03.2021 до нього.
Одночасно, обов`язок відповідача передати в натурі товар умовами договору не пов`язано із вартістю товару та номером, логотипом (брендом) паливної карки.
Відтак, задоволення означеної вимоги у заявленій спосіб може спричинити перепони у подальшому виконанні судового рішення.
Отже, оскільки, спір полягає у нездійсненні відповідачем виконання обов`язку в натурі, а саме, на вимогу позивача не передано товар на умовах договору про закупівлю товару №1/2210 від 03.02.2020, та наразі відновлення порушеного права не відбулось, суд доходить до висновку, що позовні вимоги у цій частині підлягають задоволенню шляхом зобов`яння Товариства з обмеженою відповідальністю «Кондор Логістик» передати Комунальному некомерційному підприємству Маріупольської міської ради «Центр первинної медико-санітарної допомоги №1 м.Маріуполя» бензин марки А-95 у кількості 4 390 літрів (чотири тисячі триста дев`яносто літрів), і застосування судом способу захисту у такому виразі не є його зміною та призведе до відновлення порушеного права позивача без необхідності повторного звернення до суду (принцип процесуальної економії).
Заявлені позивачем вимоги про зобов`язання відповідача відновити становище, яке існувало до припинення відпуску бензину А-95 за договором №1/2210 від 03.02.2020 про закупівлю товару та додаткової угоди №1 від 22.03.2021 до нього а саме встановити залишок бензину марки А-95 на картці WOG № НОМЕР_1 в обсязі залишку поставленого, але не відпущеного пального; про заборону відповідачу встановлювати ліміт на відпуск бензину марки А-95 за карткою WOG № НОМЕР_1 в обсязі, нижчому за залишок поставленого, але не відпущеного пального за договором №1/2210 від 03.02.2020 про закупівлю товару та додаткової угоди №1 від 22.03.2021 до нього, не відповідають змісту розглядуваного у межах даної справи праву та інтересу, характеру його порушення, невизнання або оспорення та спричиненим цими діяннями наслідкам.
Обрання позивачем неналежного способу захисту своїх прав є самостійною підставою для відмови в позові (п.52 постанови Великої Палати Верховного Суду від 02.02.2021 у справі №925/642/19).
З огляду на таке, позовні вимоги підлягають задоволенню частково.
Судовий збір підлягає розподілу з урахуванням норм ст.129 Господарського процесуального кодексу України та покладається на відповідача пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Керуючись ст.ст.4, 7, 13, 42, 73-80, 86, 129, ч.2 ст.178, ч.9 ст.165, 233, 236-238, 240-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:
1.Позовні вимоги Комунального некомерційного підприємства Маріупольської міської ради «Центр первинної медико-санітарної допомоги №1 м.Маріуполя» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Кондор Логістик» про:
- зобов`язання відповідача відновити становище, яке існувало до припинення відпуску бензину А-95 за договором №1/2210 від 03.02.2020 про закупівлю товару та додаткової угоди №1 від 22.03.2021 до нього а саме встановити залишок бензину марки А-95 на картці WOG № НОМЕР_1 в обсязі залишку поставленого, але не відпущеного пального;
- заборону відповідачу встановлювати ліміт на відпуск бензину марки А-95 за карткою WOG № НОМЕР_1 в обсязі, нижчому за залишок поставленого, але не відпущеного пального за договором №1/2210 від 03.02.2020 про закупівлю товару та додаткової угоди №1 від 22.03.2021 до нього;
- зобов`язання відповідача відпустити Комунальному некомерційному підприємству Маріупольської міської ради «Центр первинної медико-санітарної допомоги №1 м. Маріуполя» бензин марки А-95 у кількості 4 390 літрів (чотири тисячі триста дев`яносто літрів) вартістю за договором №1/2210 від 03.02.2020 про закупівлю товару - 96 404,40 грн. на підставі картки WOG № 7825 9900 0324 9554 відповідно до договору №1/2210 від 03.02.2020 про закупівлю товару та додаткової угоди №1 від 22.03.2021 до нього, задовольнити частково.
3.У задоволенні решти позовних вимог відмовити.
5.Видати наказ після набрання рішенням законної сили.
6.У судовому засіданні 03.11.2021 оголошено вступну та резолютивну частини рішення.
7.Згідно з ст.241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Апеляційна скарга відповідно до ст.256 Господарського процесуального кодексу України на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складання повного судового рішення.
8.Повний текст судового рішення складено 15.11.2021.

Суддя О.В. Кротінова