СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 листопада 2021 року м. Харків Справа № 922/3795/21

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Склярук О.І., суддя Гетьман Р.А. , суддя Сгара Е.В.,

при секретарі судового засідання Стойки В.В.,

за участі представників сторін:

від позивача: не прибув,

від відповідача: Гарагуля В.А.,

від Фонду державного майна: Зучек Є.Н.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційні скарги відповідача, за вх. №3021 Х/1 та Фонду державного майна України, м.Київ, за вх. №3021 Х/1, на ухвалу господарського суду Харківської області від 21.09.21 (суддя Жигалкін І.П.) при розгляді заяви (вх. №3795/21 від 20.09.2021) про вжиття заходів забезпечення позову у справі №922/3795/21

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент", що діє від свого імені, але в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Сьомий" Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент", м. Київ,

до АТ "Українські енергетичні машини", м.Харків,

про визнання недійсним рішення

ВСТАНОВИВ:

До господарського суду Харківської області звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами «Сварог Ессет Менеджмент», що діє від свого імені, але в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Сьомий" Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управлінням активами «Сварог Ессет Менеджмент» (надалі - Заявник) з заявою (вх. № 3795/21 від 20.09.2021), в якій просила суд забезпечити позов шляхом:

1) Заборони загальним зборам Акціонерного товариства «Турбоатом» (Акціонерного товариства «Українські енергетичні машини») (Відповідач) (Україна, 61037, м. Харків, проспект Московський, 199, ) приймати рішення з наступних питань порядку денного:

- затвердження передавального акта;

- затвердження пояснень до умов договору про приєднання акціонерного товариства "Завод «Електроважмаш» до товариства;

- затвердження договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до Товариства;

- затвердження умов конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства;

- прийняття рішення про випуск акцій з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства;

- прийняття рішення про визначення уповноваженого органу товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій.

2) Заборони Акціонерному товариству "Турбоатом" (Акціонерному товариству "Українські енергетичні машини") (Україна, 61037, м. Харків, проспект Московський, 199, ) та Фонду державного майна України (Україна, 01133, м. Київ, вул. Генерала Алмазова, будинок 18/9, ), в т.ч. членам лічильної комісії, здійснювати підрахунок голосів з наступних питань порядку денного загальних зборів Акціонерного товариства "Турбоатом" (Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини") та складати протоколи про підсумки голосування з наступних питань порядку денного зборів:

- затвердження передавального акта;

- затвердження пояснень до умов договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до товариства;

- затвердження договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до товариства;

- затвердження умов конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства;

- прийняття рішення про випуск акцій з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства;

- прийняття рішення про визначення уповноваженого органу товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій.

Подана заява мотивована тим, що на думку заявника, недобросовісні дії Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" порушують права Заявника. Відповідач порушив пункти 1.1 та 1.11 розділу 2 Порядку здійснення емісії та реєстрації випуску акцій акціонерних товариств, які створюються шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення або до яких здійснюється приєднання, затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 09.04.2013 № 520 (надалі Порядок), оскільки визначення ринкової вартості акцій здійснено з неналежним виконанням норм законодавства, тим самим не було повідомлено Позивача про право вимоги обов`язкового викупу акцій, не пізніше 10 робочих днів після дати проведення загальних зборів акціонерів. Відповідно, Відповідачем не здійснено й обов`язкового викупу акцій у Позивача в порядку та у строк, що передбачені законодавством (пункт 1.12. розділу 2 Порядку).

Заявник вважає, що у разі прийняття 28.09.2021р. загальними зборами Відповідача запланованих рішень щодо продовження процедури приєднання, Відповідач отримає необхідні рішення, які дозволять йому завершити процедуру приєднання, що, у свою чергу, унеможливить виконання рішення суду щодо викупу Відповідачем за справедливою ціною акцій, належних ПЗНВІФ «Сьомий» ТОВ КУА « СВАРОГ ЕССЕТ МЕНЕДЖМЕНТ», та унеможливить поновлення порушеного права Позивача, оскільки згідно законодавства такий викуп є обов`язковим саме в рамках процедури приєднання і здійснення такого викупу гарантується тим, що перехід до наступної стадії процедури приєднання можливе лише за умови фактичного викупу у акціонерів належних їм акцій в порядку, передбаченому статтями 68, 69 Закону України «Про акціонерні товариства».

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 21.09.2021 р. заяву (вх. №3795/21 від 20.09.2021 р.) Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Сварог Ессет Менеджмент», що діє від свого імені, але в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Сьомий» Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Сварог Ессет Менеджмент» про вжиття заходів забезпечення позову задоволено частково.

Заборонено загальним зборам Акціонерного товариства "Турбоатом" (Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини") (Відповідач) (Україна, 61037, м. Харків, проспект Московський, 199, ) приймати рішення з наступних питань порядку денного:

- затвердження передавального акта;

- затвердження пояснень до умов договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до товариства;

- затвердження договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до Товариства;

- затвердження умов конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства;

- прийняття рішення про випуск акцій з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства;

- прийняття рішення про визначення уповноваженого органу товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій.

Не погодившись з прийнятою ухвалою, Акціонерне товариство «Українські енергетичні машини» звернулося до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій просить ухвалу суду першої інстанції скасувати, у задоволені заяви про забезпечення позову у справі № 922/3795/21 відмовити повністю.

Вважає, що ухвала суду першої інстанції прийнята з порушенням норм процесуального права, без урахування усіх обставин справи. На думку заявника апеляційної скарги, позивач ( заявник) не довів, що не вжиття заходів забезпечення позову, які він просить застосувати, призведе до неможливості виконання рішення по цій справі, у разі задоволення позову, або утруднить його виконання.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями для розгляду справи визначено склад колегії суддів: головуючий суддя Склярук О.І., суддя Гетьман Р.А., суддя Сгара Е.В.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 11.10.2021 відкрите апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Українські енергетичні машини» та призначено розгляд справи на 11.11.2021 р.

Крім того, до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернувся Фонд державного майна України, який володіє контрольним пакетом акцій (75,22%) АТ «Українські енергетичні машини». Вважає, що суд першої інстанції безпідставно втрутився у діяльність ( управління) Акціонерним товариством «Українські енергетичні машини», а заходи, вжиті судом, є такими, що порушують права акціонерів на управління цим товариством.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 13.10.2021 р. відкрите апеляційне провадження за апеляційною скаргою Фонду державного майна України за вх. №3021 Х/1 на ухвалу Господарського суду Харківської області від 21.09.2021 у справі №922/3795/21. Розгляд скарг об`єднано в одне провадження.

05.11.2021 від позивача по справі на адресу Східного апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційні скарги АТ «Укренергомашини» та Фонду державного майна України у якому просять ухвалу суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

У судове засідання призначене на 11.11.2021 р. з`явилися представники заявників апеляційних скарг, які підтримали свої вимоги. Представники позивача у судове засідання не з`явилися, але засобами електронного зв`язку надіслали на адресу Східного апеляційного господарського суду клопотання про відкладання розгляду справи у зв`язку з не можливістю прибуття їх представника у судове засідання.

Представники заявників апеляційних скарг проти задоволення клопотання представника позивача щодо відкладання розгляду справи заперечували, посилаючись, що ухвалами Східного апеляційного господарського суду явка представників сторін у судові засідання не визнавалася обов`язковою.

Судова колегія відмовила у задоволенні клопотання про відкладання розгляду справи з огляду на те, що явка представників сторін у судові засідання не визнавалася обов`язковою.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 11.11.2021 р. до розгляду справи в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача було залучено Фонд державного майна України та оголошено перерву до 15.11.2021 р.

Після перерви у судове засідання з`явилися представники заявників апеляційних скарг. Представник позивача у судове засідання не з`явився. Про час та місце проведення судового засідання був повідомлений, зокрема, шляхом надсилання електронною поштою на його адресу ухвали Східного апеляційного господарського суду від 11.11.2021 р.

Заслухавши доповідь головуючого по справі (суддю доповідача), дослідивши матеріали оскарження, апеляційні скарги, відзив на апеляційні скарги, заслухавши представників сторін, які з`явилися у судове засідання, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права, судова колегія приходить до висновку про наявність підстав для задоволення апеляційних скарг, з огляду на нижче викладене.

Судом першої інстанції встановлено наступні обставини справи.

Пайовий закритий недиверсифікований венчурний інвестиційний фонд «Сьомий» створений Товариством з обмеженою відповідальністю Компанія з управління активами «Сварог Ессет Менеджмент.»

До складу активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Сьомий» Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія з управління активами Сварог Ессет Менеджмент (код за ЄДРІСІ 233821) входять 64.817.590 (шістдесят чотири мільйони вісімсот сімнадцять тисяч п`ятсот дев`яносто) шт. простих іменних акцій Акціонерного товариства Турбоатом (Акціонерного товариства УКРАЇНСЬКІ ЕНЕРГЕТИЧНІ МАШИНИ), що складає 15,341567% від загальної кількості акцій АТ «Турбоатом» (АТ «УКРЕНЕРГОМАШИНИ»).

Акціонерне товариство «Українські енергетичні машини» ( Акціонерне товариство «Турбоатом») належить до державного сектору економіки, 75,22 % акцій якого належить Державі і знаходиться в корпоративному управлінні Фонду державного майна України.

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 31.03.2021 р. № 248-р « Про погодження перетворення державного підприємства "Завод "Електроважмаш" в акціонерне товариство» погоджена пропозиція Фонду державного майна щодо перетворення державного підприємства "Завод "Електроважмаш" (код згідно з ) в акціонерне товариство у процесі приватизації.

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 26.08.2021 р. за № 1005-р «Про погодження реорганізації акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" шляхом приєднання до акціонерного товариства "Турбоатом", було погоджено пропозицію Фонду державного майна щодо реорганізації акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" (код згідно з ) після завершення перетворення державного підприємства "Завод "Електроважмаш" у процесі приватизації шляхом приєднання до акціонерного товариства "Турбоатом" (код згідно з ).

Цим же розпорядженням, Фонд державного майна був зобов`язаний здійснити комплекс заходів і процедур, пов`язаних із приєднанням акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до акціонерного товариства "Турбоатом" відповідно до вимог законодавства.

27.08.2021 відбулися позачергові загальні збори Акціонерного товариства «Турбоатом», на яких було розглянуто питання, зокрема, про затвердження ринкової вартості акцій Товариства ( питання 1 порядку денного), зміна найменування Товариства (питання 2 порядку денного), прийняття рішення про приєднання акціонерного товариства «Завод «Електроважмаш» ( код за ) до Товариства ( код за ) (питання 6 порядку денного).

Рішення про скликання позачергових загальних зборів АТ «Турбоатом» та дистанційне їх проведення було прийнято Фондом державного майна України, як акціонером, який є власником 10 і більше відсотків голосуючих акцій Товариства. Зазначене рішення приймалося з врахуванням вимог ст.47 Закону України «Про акціонерні товариства» та Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого рішенням НКЦПФР № 196 від 16.04.2020 р.

Рішенням позачергових загальних зборів Акціонерного товариства Турбоатом, які відбулися 27.08.2021, (протокол № 28/2021), змінено найменування товариства з Акціонерного товариства «Турбоатом» на Акціонерне товариство «Українські енергетичні машини».

Крім того, на зазначених вище загальних зборах було прийнято рішення про затвердження ринкової вартості акцій Товариства, визначену суб`єктом оціночної діяльності, обраним 20.08.2021 р. позачерговими загальними зборами товариства для надання послуг з оцінки майна Товариства для визначення ринкової вартості акцій, станом на останній робочий день, що передує дню розміщення в установленому порядку повідомлення про проведення цих позачергових зборів Товариства - 1,95 грн за акцію.

За зазначене рішення, відповідно до протоколу № 1 про підсумки голосування на позачергових загальних зборах, кількість голосів акціонерів, які проголосували «за» 318428612 ( 82,55002 %), «проти» 67311611 ( 17,44998%)

На позачергових загальних зборах, які відбулися 27.08.2021 р. також було прийнято рішення про приєднання акціонерного товариства «Завод «Електроважмаш».

За це рішення проголосували згідно протоколу № 6 про підсумки голосування на позачергових загальних зборах, кількість голосів акціонерів, які проголосували «за» - 317819106 ( 82,39201 %): кількість голосів акціонерів, які проголосували «проти» - 67311611 ( 17.44998%)

28.08.2021 було опубліковано повідомлення про проведення 28 вересня 2021 року наступних позачергових загальних зборів АТ Турбоатом (АТ «Укренергомашини») з порядком денним:

1.Затвердження передавального акта.

2.Затвердження пояснень до умов договору про приєднання акціонерного товариства «Завод Електроважмаш» до Товариства.

3.Затвердження договору про приєднання акціонерного товариства «Завод Електроважмаш» до Товариства.

4.Затвердження умов конвертації акцій акціонерного товариства «Завод Електроважмаш» в акції Товариства.

5.Прийняття рішення про випуск акцій з метою конвертації акцій акціонерного товариства «Завод Електроважмаш» в акції Товариства.

6.Прийняття рішення про визначення уповноваженого органу Товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій.

До господарського суду Харківської області звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами «Сварог Ессет Менеджмент», що діє від свого імені, але в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Сьомий" Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управлінням активами «Сварог Ессет Менеджмент» (надалі - Заявник) з позовною заявою до Акціонерного товариства «Українські енергетичні машини» , в якій просила суд: визнати недійсним оформлене протоколом № 28.2021 рішення позачергових загальних зборів Акціонерного товариства «Турбоатом», що відбулися 27.08.2021 з першого питання порядку денного в частині затвердження ринкової вартості акцій АТ «Турбоатом» визначення суб`єкта оціночної діяльності, обраним 20 серпня 2021 позачерговими загальними зборами АТ «Турбоатом» для надання послуг з оцінки майна АТ «Турбоатом» для визначення ринкової вартості акцій АТ «Турбоатом» станом на останній робочий день , що передує дню розміщення в установленому порядку повідомлення про проведення цих позачергових загальних зборів АТ «Турбоатом» - 1, 95 грн за акцію, а також просив визнати укладеним договір про обов`язковий викуп належних акціонеру простих іменних акцій АТ «Турбоатом» у запропонованій позивачем редакції.

Крім того, Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами «Сварог Ессет Менеджмент», що діє від свого імені, але в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Сьомий" Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управлінням активами «Сварог Ессет Менеджмент» (надалі - Заявник) звернулася до господарського суду Харківської області з заявою (вх. № 3795/21 від 20.09.2021), в якій просила суд забезпечити позов шляхом:

1) Заборони загальним зборам Акціонерного товариства «Турбоатом» (Акціонерного товариства «Українські енергетичні машини») (Відповідач) (Україна, 61037, м. Харків, проспект Московський, 199, ) приймати рішення з наступних питань порядку денного:

- затвердження передавального акта;

- затвердження пояснень до умов договору про приєднання акціонерного товариства "Завод «Електроважмаш» до товариства;

- затвердження договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до Товариства;

- затвердження умов конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства;

- прийняття рішення про випуск акцій з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства;

- прийняття рішення про визначення уповноваженого органу товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій.

2) Заборони Акціонерному товариству "Турбоатом" (Акціонерному товариству "Українські енергетичні машини") (Україна, 61037, м. Харків, проспект Московський, 199, ) та Фонду державного майна України (Україна, 01133, м. Київ, вул. Генерала Алмазова, будинок 18/9, ), в т.ч. членам лічильної комісії, здійснювати підрахунок голосів з наступних питань порядку денного загальних зборів Акціонерного товариства "Турбоатом" (Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини") та складати протоколи про підсумки голосування з наступних питань порядку денного зборів:

- затвердження передавального акта;

- затвердження пояснень до умов договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до товариства;

- затвердження договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до товариства;

- затвердження умов конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства;

- прийняття рішення про випуск акцій з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства;

- прийняття рішення про визначення уповноваженого органу товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій.

Як зазначалося вище, ухвалою суду першої інстанції заява позивача про вжиття заходів забезпечення позову була задоволена частково.

Суд першої інстанції прийшов до висновку про наявність підстав для часткового задоволення заяви про забезпечення позову.

Про те судова колегія не може погодитися з такими висновками суду першої інстанції з огляду на нижче викладене.

Відповідно до приписів ст. 136 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених статтею 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову.

Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист, або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду, а також з інших підстав, визначених законом.

Згідно до приписів ч. 1 ст. 137 Господарського процесуального кодексу України, позов забезпечується, зокрема, накладенням арешту на майно та (або) грошові кошти, що належать або підлягають передачі або сплаті відповідачу і знаходяться у нього чи в інших осіб; забороною відповідачу вчиняти певні дії; забороною іншим особам вчиняти дії щодо предмета спору або здійснювати платежі, або передавати майно відповідачеві, або виконувати щодо нього інші зобов`язання;

Частиною 5 ст.137 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що не допускається забезпечення позову у спорах, що виникають з корпоративних відносин, шляхом заборони:

1) проводити загальні збори акціонерів або учасників господарського товариства та приймати ними рішення, крім заборони приймати конкретні визначені судом рішення, які прямо стосуються предмета спору;

2) Центральному депозитарію цінних паперів та депозитарній установі надавати емітенту реєстр власників іменних цінних паперів для проведення загальних зборів акціонерів;

3) участі (реєстрації для участі) або неучасті акціонерів або учасників у загальних зборах товариства, визначення правомочності загальних зборів акціонерів або учасників господарського товариства;

4) здійснювати органам державної влади, органам місцевого самоврядування, Фонду гарантування вкладів фізичних осіб покладені на них згідно із законодавством владні повноваження, крім заборони приймати конкретні визначені судом рішення, вчиняти конкретні дії, що прямо стосуються предмета спору.

Відповідно до приписів ч.10 та ч.11 ст.137 Господарського процесуального кодексу України, заходи забезпечення позову не повинні порушувати прав інших акціонерів (учасників) господарського товариства. Зокрема, крім випадків, передбачених частиною дев`ятою цієї статті, заборона вчиняти дії має стосуватися лише акцій або корпоративних прав, безпосередньо пов`язаних з предметом спору.

Не допускається вжиття заходів забезпечення позову, які за змістом є тотожними задоволенню заявлених позовних вимог, якщо при цьому спір не вирішується по суті.

У рішенні Конституційного Суду України від 16.06.2011 №5-рп/2011 у справі N 1-6/2011 зазначено, що судочинство охоплює, зокрема, інститут забезпечення позову, який сприяє виконанню рішень суду і гарантує можливість реалізації кожним конституційного права на судовий захист, встановленого статтею 55 Конституції України.

Метою забезпечення позову є вжиття судом, у провадженні якого знаходиться справа, заходів щодо охорони матеріально-правових інтересів позивача від можливих недобросовісних дій з боку відповідача з тим, щоб забезпечити позивачу реальне та ефективне виконання судового рішення, якщо воно буде прийняте на користь позивача, в тому числі, але не виключно задля попередження потенційних труднощів у подальшому виконанні такого рішення та уникнення негативних наслідків в результаті невжиття таких заходів.

При вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв`язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв`язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

Отже розглядаючи заяву про забезпечення позову, суд (суддя) має з урахуванням доказів, наданих позивачем на підтвердження своїх вимог, пересвідчитися, зокрема, в тому, що між сторонами дійсно виник спір та існує реальна загроза невиконання чи утруднення виконання можливого рішення суду про задоволення позову; з`ясувати обсяг позовних вимог, дані про особу відповідача, а також відповідність виду забезпечення позову, який просить застосувати особа, котра звернулася з такою заявою, позовним вимогам.

Згідно зі ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Відповідно до ст. 79 Господарського процесуального кодексу України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування.

Як зазначалося вище, розпорядженням Кабінету Міністрів України від 26.08.2021 р. за № 1005-р «Про погодження реорганізації акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" шляхом приєднання до акціонерного товариства "Турбоатом", було погоджено пропозицію Фонду державного майна щодо реорганізації акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" (код згідно з ) після завершення перетворення державного підприємства "Завод "Електроважмаш" у процесі приватизації шляхом приєднання до акціонерного товариства "Турбоатом" (код згідно з ).

Цим же розпорядженням, Фонд державного майна був зобов`язаний здійснити комплекс заходів і процедур, пов`язаних із приєднанням акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до акціонерного товариства "Турбоатом" відповідно до вимог законодавства.

Порядок здійснення емісії акцій акціонерних товариств, які створюються шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення, а також акціонерних товариств, до яких здійснюється приєднання; порядок реєстрації випусків акцій акціонерних товариств, які створюються шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення, а також акціонерних товариств, до яких здійснюється приєднання; порядок зупинення обігу акцій акціонерних товариств, які припиняються у зв`язку з їх злиттям, поділом, приєднанням або з яких здійснюється виділ врегульовано Порядок здійснення емісії та реєстрації випуску акцій акціонерних товариств, які створюються шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення або до яких здійснюється приєднання регулюється Порядком здійснення емісії та реєстрації випуску акцій акціонерних товариств, які створюються шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення або до яких здійснюється приєднання, затвердженим Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 09.04.2013 за № 529 та зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 21 травня 2013 р. за N 795/23327 ( далі - Порядок)

Пунктом 4 розділу 1 «Загальні положення» вище зазначеного Порядку встановлено наступне: Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення шляхом злиття, приєднання, поділу, акціонерне товариство, до якого відбувається приєднання, акціонерне товариство, з якого здійснюється виділ, зобов`язане здійснити викуп простих акцій у акціонерів, які вимагають цього, в порядку, визначеному Законом України "Про акціонерні товариства".

Не пізніше десяти робочих днів після проведення загальних зборів акціонерного товариства, на яких було прийнято рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій, акціонерам, включеним до переліку акціонерів, які мають право вимагати здійснення обов`язкового викупу належних їм акцій, надсилаються персональні письмові повідомлення про право вимоги обов`язкового викупу акцій, що належать акціонеру.

Відповідно до п.8 розділу 1 Порядку, акції, розміщені акціонерним товариством, що припиняється шляхом злиття, приєднання, поділу, або акціонерним товариством, з якого здійснюється виділ, конвертуються в акції акціонерного(их) товариства (товариств)-правонаступника(ів).

Прості акції можуть бути конвертовані у прості акції та не підлягають конвертації у привілейовані акції.

Привілейовані акції можуть бути конвертовані у привілейовані акції цього або іншого класу, прості акції.

Частки (паї) підприємницького товариства, яке припиняється шляхом злиття, приєднання, поділу, перетворення або з якого здійснюється виділ акціонерного товариства, конвертуються в прості акції акціонерного(их) товариства (товариств)-правонаступника(ів).

Пунктом 9 розділу 1 Порядку встановлено, що не підлягають конвертації:

акції (частки, паї) акціонерного (підприємницького) товариства, що приєднується, які були викуплені цим товариством;

акції акціонерного товариства, що приєднується, власниками яких є акціонери, які звернулися до акціонерного товариства з вимогою про обов`язковий викуп належних їм акцій та які мають таке право;

акції (частки, паї) акціонерних (підприємницьких) товариств, що приєднуються, власником яких є акціонерне товариство, до якого здійснюється приєднання;

акції (частки, паї) акціонерних (підприємницьких) товариств, що приєднуються, власником яких є інше акціонерне (підприємницьке) товариство, що приєднується;

акції акціонерного товариства, до якого здійснюється приєднання, власником яких було акціонерне (підприємницьке) товариство, що приєднується.

Порядок проведення процедури емісії акцій акціонерного товариства до якого відбувається приєднання ( акціонерного ( их) товариства (в) визначено у розділі II. Емісія акцій акціонерних товариств, які створюються шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення або до яких здійснюється приєднання вище зазначеного Порядку.

Процедура емісії акцій акціонерного товариства, до якого відбувається приєднання акціонерного(их) товариства(в), здійснюється за таким порядком:

1.1. Затвердження ринкової вартості простих акцій наглядовою радою (або загальними зборами акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства) кожного акціонерного товариства, що бере участь у приєднанні (крім товариства, від імені якого рішення про приєднання приймається наглядовою радою відповідно до частини четвертої статті 84 Закону України "Про акціонерні товариства").

Визначення ринкової вартості акцій здійснюється відповідно до законодавства України станом на день, що передує дню розміщення у загальнодоступній інформаційній базі даних Комісії про ринок цінних паперів або через особу, яка провадить діяльність із оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку, повідомлення про скликання загальних зборів, до порядку денного яких включено питання про припинення акціонерного товариства шляхом приєднання (питання про приєднання до акціонерного товариства іншого акціонерного товариства (товариств)).

1.2. Прийняття загальними зборами кожного акціонерного товариства, що приєднується, рішень про:

а) припинення акціонерного товариства шляхом приєднання;

б) створення комісії з припинення акціонерного товариства;

в) обрання персонального складу комісії з припинення.

1.3. Прийняття загальними зборами акціонерного товариства, до якого здійснюється приєднання, рішення про приєднання іншого(их) акціонерного(их) товариства(в).

У випадку, передбаченому частиною четвертою статті 84 Закону України "Про акціонерні товариства", таке рішення може прийматися наглядовою радою.

1.4. Подання кожним акціонерним товариством, що припиняється шляхом приєднання, заяви та всіх необхідних документів на зупинення обігу акцій до Комісії.

1.5. Зупинення Комісією обігу акцій кожного акціонерного товариства, що припиняється шляхом приєднання.

1.6. Письмове повідомлення кредиторів про прийняття рішення про припинення шляхом приєднання кожним акціонерним товариством, що припиняється внаслідок приєднання, протягом 30 днів з дати прийняття рішення про припинення шляхом приєднання загальними зборами останнього з акціонерних товариств, що беруть участь у приєднанні.

1.7. Розміщення в установленому законодавством порядку повідомлення про ухвалене рішення про припинення шляхом приєднання кожним акціонерним товариством, що припиняється внаслідок приєднання, протягом 30 днів з дати прийняття рішення про припинення шляхом приєднання загальними зборами останнього з акціонерних товариств, що беруть участь у приєднанні.

Публічне товариство також повідомляє про прийняття такого рішення кожну фондову біржу, на якій воно пройшло процедуру лістингу.

1.8. Отримання письмових вимог кредиторів, вимоги яких до акціонерного товариства, діяльність якого припиняється внаслідок приєднання, не забезпечені договорами застави чи поруки, протягом строку, передбаченого статтею 82 Закону України "Про акціонерні товариства".

1.9. Задоволення вимог кредиторів, заявлених до кожного акціонерного товариства, що приєднується, відповідно до частини другої статті 82 Закону України "Про акціонерні товариства".

1.10. Складення кожним акціонерним товариством, яке бере участь у приєднанні, переліку акціонерів, які мають право вимагати здійснення обов`язкового викупу належних їм акцій.

1.11. Письмове повідомлення кожним акціонерним товариством, яке бере участь у приєднанні, акціонерів згідно з переліком, складеним відповідно до підпункту 1.10 цього пункту, про право вимоги обов`язкового викупу акцій, не пізніше 10 робочих днів після дати проведення загальних зборів акціонерів.

1.12. Здійснення кожним акціонерним товариством, яке бере участь у приєднанні, обов`язкового викупу у акціонерів належних їм акцій в порядку та у строк, що передбачені законодавством.

Дії, передбачені підпунктами 1.6 - 1.9 цього пункту, здійснюються одночасно з діями, передбаченими підпунктами 1.10 - 1.12 цього пункту.

1.13. Складення комісією з припинення кожного акціонерного товариства, що припиняється шляхом приєднання, передавального акта.

1.14. Прийняття наглядовою радою кожного акціонерного товариства, що бере участь у приєднанні, рішень про:

а) затвердження проекту договору про приєднання (у випадку, передбаченому частиною четвертою статті 84 Закону України "Про акціонерні товариства", наглядова рада може прийняти рішення про затвердження договору про приєднання);

б) затвердження пояснень до умов договору про приєднання (якщо рішення про затвердження договору про приєднання приймається наглядовою радою відповідно до частини четвертої статті 84 Закону України "Про акціонерні товариства", підготовка пояснень не вимагається);

в) затвердження умов конвертації акцій товариства, що припиняється, в акції товариства, до якого здійснюється приєднання.

Наглядова рада кожного акціонерного товариства, що припиняється шляхом приєднання, приймає також рішення про схвалення передавального акта, підготовленого комісією з припинення товариства.

1.15. Прийняття загальними зборами кожного товариства, що припиняється шляхом приєднання, рішень про:

а) затвердження передавального акта;

б) затвердження договору про приєднання;

в) обрання уповноважених осіб акціонерного товариства на здійснення подальших дій щодо припинення акціонерного товариства шляхом приєднання.

1.16. Загальні збори товариства, до якого здійснюється приєднання, приймають рішення про:

а) затвердження передавального акта (крім випадку, коли рішення про затвердження передавального акта прийнято наглядовою радою відповідно до частини четвертої статті 84 Закону України "Про акціонерні товариства");

б) затвердження договору про приєднання (крім випадку, коли рішення про затвердження договору про приєднання прийнято наглядовою радою відповідно до частини четвертої статті 84 Закону України "Про акціонерні товариства");

в) випуск акцій з метою конвертації акцій товариств, що припиняються внаслідок приєднання, в акції товариства, до якого здійснюється приєднання;

г) визначення уповноваженого органу акціонерного товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій (якщо це не визначено статутом товариства).

1.17. Подання акціонерним товариством, до якого здійснюється приєднання, заяви та всіх необхідних документів на реєстрацію випуску акцій до Комісії.

1.18. Реєстрація Комісією випуску (випусків) акцій та видача тимчасового свідоцтва (свідоцтв) про реєстрацію випуску акцій.

1.19. Присвоєння акціям міжнародного ідентифікаційного номера цінних паперів.

1.20. Укладення з Центральним депозитарієм цінних паперів договору про обслуговування випусків цінних паперів у разі відсутності чинного договору.

1.21. Оформлення та депонування тимчасового(их) глобального(их) сертифіката(ів).

1.22. Здійснення Центральним депозитарієм цінних паперів операцій у системі депозитарного обліку щодо обслуговування процесу конвертації акцій товариств, що припиняються шляхом приєднання, в акції товариства, до якого здійснюється приєднання, та анулювання акцій, які не підлягають конвертації.

1.23. Затвердження результатів розміщення (обміну) акцій уповноваженим органом акціонерного товариства, до якого здійснюється приєднання.

1.24. Прийняття спільними загальними зборами акціонерних товариств, що беруть участь у приєднанні, рішення про внесення змін до статуту акціонерного товариства, до якого здійснюється приєднання.

1.25. Державна реєстрація змін до статуту акціонерного товариства, до якого здійснюється приєднання, в органах державної реєстрації.

1.26. Подання акціонерним товариством, до якого здійснюється приєднання, заяви та всіх необхідних документів на реєстрацію звіту про результати розміщення (обміну) акцій до Комісії.

1.27. Реєстрація Комісією звіту про результати розміщення (обміну) акцій акціонерного товариства, до якого здійснюється приєднання, та скасування Комісією реєстрації випуску акцій товариств, що припиняються внаслідок приєднання.

1.28. Державна реєстрація припинення акціонерних товариств, що припинилися шляхом приєднання.

1.29. Отримання свідоцтва (свідоцтв) про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, до якого відбулося приєднання.

1.30. Оформлення та депонування глобального(их) сертифіката(ів).

Таким чином, вчинення Товариством дій, щодо яких судом першої інстанції було накладено заборону, передбачено п. 1.16. розділу ІІ Порядку, яким встановлено, що загальні збори товариства, до якого здійснюється приєднання, приймають рішення про:

а) затвердження передавального акта (крім випадку, коли рішення про затвердження передавального акта прийнято наглядовою радою відповідно до частини четвертої статті 84 Закону України "Про акціонерні товариства");

б) затвердження договору про приєднання (крім випадку, коли рішення про затвердження договору про приєднання прийнято наглядовою радою відповідно до частини четвертої статті 84 Закону України "Про акціонерні товариства");

в) випуск акцій з метою конвертації акцій товариств, що припиняються внаслідок приєднання, в акції товариства, до якого здійснюється приєднання;

г) визначення уповноваженого органу акціонерного товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій (якщо це не визначено статутом товариства).

Як свідчать матеріали справи , Позивач звернувся до господарського суду Харківської області з позовною заявою в якій просив суд: визнати недійсним оформлене протоколом №28.2021 рішення позачергових загальних зборів Акціонерного товариства «Турбоатом», що відбулися 27.08.2021 з першого порядку денного в частині затвердження ринкової вартості акцій АТ «Турбоатом» визначення суб`єкта оціночної діяльності, обраним 20 серпня 2021 позачерговими загальними зборами АТ «Турбоатом» для надання послуг з оцінки майна АТ «Турбоатом» для визначення ринкової вартості акцій АТ «Турбоатом» станом на останній робочий день , що передує дню розміщення в установленому порядку повідомлення про проведення цих позачергових загальних зборів АТ «Турбоатом» - 1, 95 грн за акцію, а також просив визначати укладеним договір про обов`язковий викуп належних акціонеру простих іменних акцій АТ «Турбоатом» у запропонованій позивачем редакції.

Зазначені позовні вимоги було забезпечено судом першої інстанції шляхом:

Заборони загальним зборам Акціонерного товариства «Турбоатом» (Акціонерного товариства «Українські енергетичні машини») (Відповідач) (Україна, 61037, м. Харків, проспект Московський, 199, ) приймати рішення з наступних питань порядку денного:

- затвердження передавального акта;

- затвердження пояснень до умов договору про приєднання акціонерного товариства "Завод «Електроважмаш» до товариства;

- затвердження договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до Товариства;

- затвердження умов конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства;

- прийняття рішення про випуск акцій з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства;

- прийняття рішення про визначення уповноваженого органу товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій.

Судова колегія погоджується зі ствердженням заявників апеляційних скарг, що саме на суд покладено обов`язок оцінювати докази, обставини справи з огляду на їх вірогідність.

Ні позивачем, у заяві про забезпечення позову, ні господарським судом, в оскаржуваній ухвалі, не наведено фактичних обставин, які б свідчили про реальну ймовірність ускладнення чи унеможливлення ефективного захисту порушених прав Позивача за захистом яких він звернувся до суду.

На думку колегії суддів, позивач належними та допустимими доказами не довів суду, що не вжиття заходів забезпечення позову, які він просить застосувати, призведене до утруднення виконання рішення по цій справі, оскільки у разі задоволення позовних вимог судом буде визначена вартість акцій які підлягають примусовому викупу акціонерним товариством та визнано укладеним відповідний договір купівлі-продажу.

При цьому, зазначені акції, які підлягають викупу акціонерним товариством не підлягають конвертації , що прямо передбачено п.9 розділу 1 вище зазначеного Порядку, а тому питання, які розглядаються на загальних зборах акціонерного товариства, а саме: -затвердження передавального акта; затвердження пояснень до умов договору про приєднання акціонерного товариства "Завод «Електроважмаш» до товариства; затвердження договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до Товариства; затвердження умов конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства; прийняття рішення про випуск акцій з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства; прийняття рішення про визначення уповноваженого органу товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій, ні яким чином не можуть вплинути або утруднити виконання рішення суду по цій справі.

Позивач, посилаючись на вимоги ст.ст. 83, 84 Закону України "Про акціонерні товариства" та пункту 1 розділу 2 Порядку щодо процедури (порядку, послідовності) реалізації заходів приєднання одного акціонерного товариства до іншого акціонерного товариства, зазначає, що призначені на 28.09.2021р. позачергові загальні збори АТ Турбоатом (АТ Укренергомашини), на його думку, є протиправними та не відповідають зазначеним вище вимогам Закону щодо встановлених питань.

Про те предметом спору по цій справі є визнання недійсним оцінки акцій, а не визнання протиправними дій про скликання та проведення загальних зборів, призначених на 28.09.2021р.

З огляду на наведене, судова колегія приходить до висновку, що заява позивача про вжиття судом першої інстанції заходів забезпечення позову шляхом заборони загальним зборам Акціонерного товариства «Турбоатом» (Акціонерного товариства «Українські енергетичні машини») (Відповідач) (Україна, 61037, м. Харків, проспект Московський, 199, ) приймати рішення з наступних питань порядку денного: - затвердження передавального акта; - затвердження пояснень до умов договору про приєднання акціонерного товариства "Завод «Електроважмаш» до товариства; - затвердження договору про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" до Товариства; - затвердження умов конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства; - прийняття рішення про випуск акцій з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" в акції товариства; - прийняття рішення про визначення уповноваженого органу товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій та звіту про результати розміщення (обміну) акцій не підлягала задоволенню.

У зв`язку з вище викладеним, судова колегія вважає, що судом першої інстанції, при прийнятті оскаржуваної ухвали не було враховано усі обставини справи, у зв`язку з чим апеляційні скарги підлягають задоволенню, а ухвала суду першої інстанції скасуванню.

Керуючись ст. ст. 136, 137, 140, 269, 270, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний суд

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційні скарги АТ "Українські енергетичні машини", м.Харків, та Фонду державного майна України, м.Київ, на ухвалу Господарського суду Харківської області від 21.09.21 при розгляді заяви (вх. №3795/21 від 20.09.2021) про вжиття заходів забезпечення позову у справі №922/3795/21 задовольнити.

2.Ухвалу Господарського суду Харківської області від 21.09.21 у справі №922/3795/21 скасувати.

3.У задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Сварог Ессет Менедмент», що діє від свого імені, але в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Сьомий» Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Сварог Ессет Менеджмент» про забезпечення позову відмовити повністю.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття. Порядок і строки оскарження передбачено ст. 286 - 289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 18.11.21

Головуючий суддя О.І. Склярук

Суддя Р.А. Гетьман

Суддя Е.В. Сгара