ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"03" листопада 2021 р. Справа № 924/719/21

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Вибодовського О.Д., при секретарі судового засідання Козій Т.М., розглянувши матеріали

за позовом Зовнішньоекономічної асоціації "Новосвіт" , м. Вінниця

до Акціонерного товариства "Хмельницькобленерго", м.Хмельницький

про стягнення 2 499 303,18 грн. відшкодування збитків

Представники сторін:

Від позивача: Черненко С.М. - за довіреністю №174 від 01.06.2021р.;

Якименко К.В. - згідно ордера №139205 від 10.06.2021р.;

Від відповідача: Куц І.О. - за довіреністю №1182 від 19.04.2021р.;

В судовому засіданні відповідно до ст.240 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Суть: з оголошенням перерви в судовому засіданні від 20.10.2021р.

До господарського суду Хмельницької області надійшла позовна заява Зовнішньоекономічної асоціації "Новосвіт", м.Вінниця до Акціонерного товариства "Хмельницькобленерго", м.Хмельницький про стягнення 2 499 303,18 грн. відшкодування збитків.

Ухвалою суду від 26.07.2021р. прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Справу вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження.

Ухвалою суду від 23.09.2021р. продовжено строк підготовчого провадження у справі №924/719/21 на тридцять днів.

Ухвалою суду від 06.10.2021р. закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті.

Присутні в засіданні суду представники позивача наполягали на задоволенні позовних вимог, обгрунтовуючи долученими до заяви доказами та письмовими поясненнями.

Присутній в судовому засіданні представник відповідача у своїх усних поясненнях та у поданому суду 07.09.2021р. відзиві на позов проти позову заперечував та просив суд відмовити в його задоволенні з наступних підстав.

Відповідальність у вигляді відшкодування збитків може бути покладено на особу за наявності в її діях складу цивільного правопорушення. На позивача покладається обов`язок довести наявність збитків, протиправність поведінки заподіювача збитків та причинний зв`язок між такою поведінкою із заподіяними збитками. У свою чергу, відповідач повинен довести, що в його діях відсутня вина у заподіянні збитків.

Наявність шкоди ще не породжує обов`язку її компенсації, так як необхідно довести наявність всіх складових цивільно-правової відповідальності, при цьому правильно визначивши суб`єкта такої відповідальності, період завдання шкоди.

Таким чином, для застосування такої санкції як стягнення збитків, необхідна наявність усіх елементів складу цивільного (господарського) правопорушення: протиправної поведінки, збитків, причинного зв`язку між протиправною поведінкою і збитками, вини. За відсутності хоча б одного з цих елементів цивільно-правова відповідальність не настає.

Неодержаний дохід (упущена вигода) - це рахункова величина втрат очікуваного приросту в майні, що базується на документах, які беззастережно підтверджують реальну можливість отримання потерпілим суб`єктом господарювання грошових сум (чи інших цінностей), якби учасник відносин у сфері господарювання не допустив правопорушення. Якщо ж кредитор не вжив достатніх заходів, щоб запобігти виникненню збитків чи зменшити їх, шкода з боржника не стягується.

Відповідач вважає, що у спірних правовідносинах відсутні підстави для притягнення відповідача до господарсько-правової відповідальності із застосуванням господарської санкції у вигляді відшкодування (стягнення) збитків, оскільки в таких правовідносинах відсутнє вчинене Відповідачем правопорушення у сфері господарювання, як єдина підстава для притягнення до такої відповідальності, що свідчить про відсутність складу цивільного правопорушення. виходячи з такого.

Позивач у період з 11.06.2019р. по 20.11.2019р. (включно) не міг здійснювати господарську діяльність з виробництва електричної енергії на Новокостянтинівській ГЕС в зв`язку з тим, що дану ГЕС виключено з місць провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії ЗЕА «Новосвіт».

Відповідно до ч.1 ст.30 Закону України «Про ринок електричної енергії» діяльність з виробництва електричної енергії підлягає ліцензуванню відповідно до законодавства.

Підпунком 3 пункту 2.3 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП від 22 березня 2017 року № 309 (в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин) передбачено, що ліцензіат при провадженні ліцензованої діяльності повинен провадити ліцензовану діяльність виключно з використанням засобів провадження господарської діяльності та в межах місць провадження господарської діяльності ліцензіата, які зазначені в документах, що додаються до заяви про отримання ліцензії (з урахуванням змін до них, поданих ліцензіатом до НКРЕКП).

Згідно із п.1.4 Ліцензійних умов, місце провадження господарської діяльності - об`єкт (приміщення, будівля, земельна ділянка та/або територія), у межах якого провадиться діяльність з виробництва електричної енергії.

Починаючи з 11.06.2019р. у позивача була відсутня ліцензія на право провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії на об`єкті - Новокостянтинівській ГЕС.

11.06.2019р. Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) постановила постанову № 1022 «Про внесення зміни до постанови НКРЕ від 04.10.2012 року № 1272», якою Новокостянтинівську ГЕС виключено з місць провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії ЗЕА «Новосвіт».

Відповідач звертає увагу суду і на те, що у пункті 1 постанови НКРЕКП від 25.06.2019р. №1207 «Про видачу ліцензії з виробництва електричної енергії ЗЕА «Новосвіт», що додана позивачем до позовної заяви вказано: «Видати ЗЕА «Новосвіт» () ліцензію на право провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії у межах місць провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії відповідно до додатка».

У додатку до постанови НКРЕКП від 25.06.2019р. №1207, де вказані місця провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії ЗЕА «Новосвіт», об`єкт Новокостянтинівська ГЕС - відсутній.

Таким чином, оскільки Новокостянтинівську ГЕС виключено з місць провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії, фактично ЗЕА «Новосвіт» не могла здійснювати діяльність з виробництва електричної енергії на цій ГЕС, а тому і не могла отримувати будь-які доходи від такої діяльності.

Позивачем в порушення п.8.9 Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії №22400485 від 01.12.2018р. не оформлено двосторонній акт порушень.

Так, п.8.9 Договору з розподілу передбачено, що у разі виявлення однією із сторін порушень умов Договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох Сторін у двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження. Сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобов`язана попередити іншу Сторону про необхідність складення акта. Сторона, яка здійснила таке порушення, не може без поважних причин відмовитись від складення та підписання відповідного акту.

У разі відмови сторони, що здійснила порушення, від підписання акта, в акті робиться запис про відмову. Якщо акт на місці складення підписали не менше 3 уповноважених представників сторони, що склала акт, такий акт вважається дійсним.

Позивач не виконав зобов`язання, передбачене п.8.9 Договору і не попереджав відповідача про необхідність складення двостороннього акта порушень, в зв`язку з чим такий акт не оформлено, що свідчить про те, що він не вжив достатніх заходів для запобігання виникненню збитків чи зменшення їх, а це в свою чергу призводить до неможливості стягнення збитків.

Позивачем не доведено факт протиправного припинення АТ «Хмельницькобленерго» надання послуг з розподілу електричної енергії, адже рішення господарського суду Хмельницької області від 03.01.2020р. у справі № 924/433/19, яким позов ЗЕА «Новосвіт» до АТ «Хмельницькобленерго» в особі відокремленого підрозділу Летичівський район електричних мереж АТ «Хмельницькобленерго» про скасування попередження про припинення повністю або частково постачання електричної енергії №15 від 02.05.2019р., адресованого зовнішньоекономічній асоціації «Новосвіт» та оформленого АТ «Хмельницькобленерго» в особі відокремленого підрозділу Летичівський район електричних мереж АТ «Хмельницькобленерго»; зобов`язання АТ «Хмельницькобленерго» припинити дії стосовно дострокового розірвання договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії № 22400485 від 01.12.2018р.; визнання права зовнішньоекономічної асоціації «Новосвіт» на отримання від акціонерного товариства «Хмельницькобленерго» послуг з розподілу електричної енергії в межах договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії № 22400485 від 01.12.2018р.; зобов`язання акціонерного товариства «Хмельницькобленерго» надавати послуги з розподілу електричної енергії зовнішньоекономічній асоціації «Новосвіт» в порядку та на умовах, визначених договором споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії № 22400485 від 01.12.2018р. задоволено, постановою Верховного Суду від 11.06.2020р. - скасовано, а справу № 924/433/19 передано на новий розгляд до господарського суду Хмельницької області.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 04.08.2020р. позов ЗЕА «Новосвіт» у даній справі залишено без розгляду.

Відтак, у діях відповідача відсутня протиправна поведінка, що свідчить про відсутність складу цивільного правопорушення.

Позивач не був позбавлений права звернутися до АТ «Хмельницькобленерго», як оператора системи розподілу, з метою поновлення договірних відносин з розподілу електричної енергії за об`єктом Новокостянтинівської гідроелектростанції, однак ЗЕА «Новосвіт» не вчинила таких дій, що свідчить про те, що позивач не вжив достатніх заходів для запобігання виникненню збитків чи зменшення їх, а це в свою чергу призводить до неможливості стягнення шкоди.

Відповідач вважає, що не заслуговує на увагу Висновок експерта за результатами проведення економічного дослідження від 19.04.2021р. №6137/20-21, який долучено позивачем до позовної заяви, оскільки дослідження експертом проводилося лише в межах наданих Позивачем документів. Позивач не повідомив експерта, що 11.06.2019р. Новокостянтинівську ГЕС виключено з місць провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії ЗЕА «Новосвіт».

У Висновку експерта не враховано усі витрати, які покладені на позивача у зв`язку з орендою Новокостянтинівської ГЕС.

Відповідно до п.5.5 Договору №44н/03 від 01.07.2003р., орендар зобов`язується згідно діючих норм та правил здійснювати капітальний та поточний ремонт орендованих основних фондів.

Згідно із додатковою угодою №1 від 29.03.2011р. до Договору оренди, розділ 5 Договору оренди доповнено пунктом 5.11 такого змісту: «Орендар зобов`язаний поточний ремонт, технічне обслуговування об`єктів оренди виконувати за рахунок своєї господарської діяльності».

Частиною 1 ст.776 ЦК України передбачено, що поточний ремонт речі, переданої у найм, провадиться наймачем за його рахунок, якщо інше не встановлено договором або законом.

За роз`ясненням, що наведене в листі Державного комітету України з будівництва та архітектури від 30.04.2003р. №7/7-401, поточний ремонт - це комплекс ремонтно-будівельних робіт, який передбачає систематичне та своєчасне підтримання експлуатаційних якостей та попередження передчасного зносу конструкцій і інженерного обладнання.

Враховуючи умови Договору оренди, позивач зобов`язаний здійснювати поточний ремонт Новокостянтинівської ГЕС, що є його прямими витратами та є такими, що впливають на розмір отримуваного прибутку.

У Висновку експерта при обчисленні розміру упущеної вигоди (недоотриманого прибутку) такі витрати не були враховані.

Незважаючи на те, що Висновок експерта є сумнівним, відповідач звертає увагу суду на невідповідність розміру заявленої до стягнення упущеної вигоди позивачем та суми, вказаної експертом у Висновку.

Розглянувши матеріали справи, надані сторонами докази, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив:

Основним видом діяльності позивача є виробництво електричної енергії. З огляду на те, що даний вид діяльності є ліцензованим, позивач протягом всього часу здійснення такої діяльності мав ліцензію на право провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії. Станом на дату укладання Договору оренди позивач мав ліцензію строком дії з 16.10.2002 року по 15.10.2012 року (ліцензія серія АБ №220655 та ліцензія серія АД №036347). В період з 16 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року позивач мав ліцензію, дія якої була продовжена відповідно до Постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі по тексту - НКРЕКП) №1272 від 04.10.2012 року, та нову ліцензію, яка чинна (на дату подання цього позову) та видана, відповідно до Постанови НКРЕКП №1207 від 25.06.2019 року.

Позивач 01 липня 2003 року уклав з відповідачем Договір №44н/03 (за текстом - Договір оренди), відповідно до якого відповідач (Орендодавець за Договором) передав, а позивач (Орендар за Договором) прийняв в строкове платне володіння та користування майно Новокостянтинівської гідроелектростанції (надалі за текстом - об`єкт або майно) та Щедрівської гідроелектростанції. Щедрівська гідроелектростанція у 2012 році була передана позивачем в суборенду і до кінця дії Договору оренди не використовувалася позивачем.

Із набранням чинності Закону України «Про ринок електричної енергії», учасники ринку електричної енергії, відповідно до ст. 4 вказаного Закону, провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах та для забезпечення функціонування ринку електричної, енергії укладають договори, передбачені цим Законом, серед яких договір про надання послуг з розподілу.

За таких умов та з метою неперервного електрозабезпечення за об`єктом споживача, позивач, як учасник ринку електроенергії, підписавши 01 грудня 2018 року Заяву-приєднання до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, засвідчив своє вільне волевиявлення щодо приєднання до умов Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії в повному обсязі, що є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови розподілу електричної енергії споживачам, як послуги оператора системи розподілу, яким є відповідач.

Керуючись нормами Закону України «Про ринок електричної енергії», діючих постанов НКРЕКП та статтею 634 Цивільного кодексу України, Зовнішньоекономічна асоціація «Новосвіт» (Споживач за Договором) та Акціонерне товариство «Хмельницькобленерго» (Оператор системи розподілу за Договором) уклали Договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії № 22400485 від 01.12.2018 року (паперовий примірник Договору підписаний 02.01.2019 року) (надалі за текстом - Договір з розподілу).

За умовами п. 2.1. Договору з розподілу відповідач (Оператор системи розподілу за Договором) зобов`язався надавати позивачу (Споживачу за-Договором) послуги з розподілу електричної енергії, параметри якості якої відповідатимуть показникам, визначеним Кодексом системи передачі, затвердженого Постановою НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 309, та Кодексу систем розподілу, затвердженого Постановою НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 310, за об`єктом Новокостянтинівської гідроелектростанції, розташованої у селі Новокостянтинів Летичівського району, Хмельницької області.

Згідно пункту 11.1. Договору з розподілу, цей Договір набирає чинності з дня приєднання Споживача до умов цього Договору, але не раніше ніж з 01 січня 2019 року і діє до кінця календарного року, в якому набрав чинність, якщо інший термін не зазначено в заяві-приєднання. Відповідно до змісту Заяви-приєднання позивача, в її тексті не визначено іншого терміну дії Договору, тому Договір з розподілу діяв з 01 січня 2019 року до 31 грудня 2019 року.

Відповідно до умов п. 2.3. Договору з розподілу, позивач зобов`язався оплачувати за розподіл електричної енергії та інші послуги відповідача на умовах цього договору.

Протягом всього строку дії Договору з розподілу позивач виконував його умови.

Однак, не зважаючи на те, що Договір з розподілу діяв до 31.12.2019 року, а Договір оренди діяв до 20.11.2019 року, 07 травня 2019 року позивач отримав від відповідача Попередження про припинення повністю постачання електричної енергії №15 від 02 травня 2019 року (надалі за текстом - Попередження). Вказаним Попередженням відповідач повідомив позивача, що постачання електричної енергії на електроустановки ввіреного позивачу підприємства (установи, організації) буде припинено повністю з « 13» травня 2019 року з 10 год.

В якості підстав для припинення постачання електричної енергії відповідач зазначив невиконання вимог п. 7.5. ПРРЕЕ і вимог п.11 п.11.5. «Кодексу систем розподілу», зокрема закінчення дії Договору про надання послуг з розподілу електричної енергії у зв`язку із закінченням, договору оренди №44н/03 від 01 липня 2003 р., в межах якого позивач-орендував у відповідача об`єкт.

АТ «Хмельницькобленерго» на підставі Повідомлення №6 від 16.05.2019 року про припинення розподілу електричної енергії та відключення від електромережі о 17 годині 00 хвилин 16 травня 2019 року припинило надання послуг з розподілу електричної енергії позивачу та здійснило відключення Новокостянтинівської гідроелектростанції (надалі за текстом - ГЕС) від електромережі.

Протиправними діями відповідача була паралізована виробнича діяльність енергогенеруючих потужностей Новокостянтинівської ГЕС, оскільки внаслідок припинення розподілу електричної енергії та відключення об`єкта від електромережі була технічно унеможливлена поставка (продаж) електроенергії, згенерованої на об`єкті.

Об`єкт був орендований позивачем з метою здійснення, шляхом використання його електрогенеруючих потужностей, господарської діяльності з виробництва електричної енергії та подальшого її продажу.

Укладаючи Договір оренди у 2003 році, сторони пунктом 2.5. передбачили, що електроенергія, вироблена на майні об`єкта, що орендується, належить Орендареві (позивачу), оформляється згідно з нормативними актами НКРЕ України і Правилами оптового Енергоринку та передається Орендодавцем через його мережі споживачам Орендаря. Відповідно до п. 5.1., Орендар (позивач) зобов`язується використовувати орендоване майно у відповідності з призначенням, тобто для виробництва електричної енергії.

Відповідно до ст. 15 Закону України «Про електроенергетику» в редакції чинній на час укладання Договору оренди, купівля всієї електричної енергії, виробленої на електростанціях, потужність чи обсяг відпуску яких більші за граничні показники, а також: на вітроелектростанціях, незалежно від величини встановленої потужності чи обсягів відпуску електричної енергії (крім електричної енергії, виробленої на теплоелектроцентралях, які входять до складу енергопостачальників, для споживання на території здійснення ліцензованої діяльності), та весь її оптовий продаж: здійснювався на оптовому ринку електричної енергії України. Функціонування інших оптових ринків електричної енергії в Україні заборонялося. Електрична енергія продавалася та купувалася за Правилами оптового ринку електричної енергії України. Оптовий ринок електричної енергії України створювався на підставі договору, сторонами якого були суб`єкти господарської діяльності, пов`язаної, зокрема з виробництвом електричної енергії на електростанціях.

29 липня 2009 року між ЗЕА «Новосвіт» та Державним підприємством «Енергоринок» був укладений Договір №5621/01 (надалі за текстом -Договір №5621/01). За умовами п.1.1. Договору №5621/01 ЗЕА «Новосвіт» зобов`язався продавати, а ДП «Енергоринок» зобов`язався купувати електроенергію, вироблену позивачем, та здійснювати її оплату відповідно до умов Договору.

Відповідно до п.4 Додаткової угоди №7961/02 від 26.12.2011 року до Договору №5621/01, пункт 8.6. Договору викладено у новій редакції, відповідно до якого "Договір вступає в силу з 01 серпня 2009 року та діє до 31 грудня 2029 року".

З початку функціонування нового ринку електричної енергії, згідно положень Закону України «Про ринок електричної енергії», виробники продають та купують електричну енергію на ринку електричної енергії відповідно до положень цього Закону, правил ринку, правил ринку "на добу наперед" та внутрішньодобового ринку, інших нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії. Згідно ст. 65 Закону України «Про ринок електричної енергії», з метою виконання гарантій держави щодо купівлі всієї електричної енергії, виробленої на об`єктах електроенергетики, що використовують альтернативні джерела енергії (а з використанням гідроенергії - вироблену лише мікро, міні та малими гідроелектростанціями), за встановленим "зеленим" тарифом або за аукціонною ціною, визначено державне підприємство для виконання функцій гарантованого покупця електричної енергії. Так, постановою Кабінету Міністрів України №324 від 17.04.2019 року утворено державне підприємство "Гарантований покупець" на базі філії "Гарантований покупець" державного підприємства "Енергоринок" шляхом виділу майна, прав та обов`язків стосовно нього відповідно до розподільного балансу для виконання функцій гарантованого покупця електричної енергії.

Між ЗЕА «Новосвіт», Державним підприємством «Енергоринок» та Державним підприємством «Гарантований покупець» була укладена Додаткова угода №80/01 від 30.06.2019 року до Договору №5621/01 від 29.07.2009 року, згідно якої ДП «Енергоринок» замінено на ДП «Гарантований покупець».

До моменту припинення відповідачем надання послуг з розподілу електричної енергії позивач виконував умови Договору оренди, Договору з розподілу та Договору №5621/01, виробляв та продавав електричну енергію.

Внаслідок протиправного припинення відповідачем розподілу електричної енергії, позивач з 17 години 00 хвилин 16 травня 2019 року позбавився технічної можливості відпускати вироблену об`єктом електроенергію в мережу, можливості виконувати свої обов`язки за Договором №5621/01 з продажу виробленої електроенергії ДП «Енергоринок», а згодом - ДП «Гарантований покупець», внаслідок чого не одержав прибуток (втратив вигоду), на отримання якого він розраховував в процесі здійснення господарської діяльності з виробництва електричної енергії.

Позивач продовжував нести усі необхідні витрати по утриманню Новокостянтинівської ГЕС, по виплаті заробітної плати працівникам, що її обслуговували, по сплаті орендної плати відповідачу.

Доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода), відповідно до ч. 2 ст. 22 Цивільного кодексу України, є збитками.

Позивач за період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно) міг отримати прибуток в розмірі 2 499 303 грн. 18 коп., виходячи із наступного розрахунку:

За період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно) позивач, експлуатуючи генеруючі потужності Новокостянтинівської ГЕС, міг здійснити виробництво електричної енергії вказаною гідроелектростанцією у розмірі 894 334,81 кВт/год.

Розрахунок кількості виробленої електричної енергії проведений на підставі Гідрологічного розрахунку витрат води та об`єму стоку річки Південний Буг в створі Новокостянтинівської ГЕС Летичівського району Хмельницької області, виконаного Басейновим управлінням водних ресурсів річки Південний Буг Державного агентства водних ресурсів України (далі по тексту - БУВР), з використанням нижченаведеної формули розрахунку обсягу виробленої електроенергії, виходячи з наявного обсягу пропущеної через турбінні агрегати гідроелектростанції води (Джерело: Введение в специальность. Гидрозлектрознергетика: Учеб. пособие для вузов. - М.: Знергоиздат, 1982. - 304 с, ил.; стор. 102):

Е = (W * (Н*Nr* Nt))/367,2 де:

Н - розрахунковий напір (м), розрахований згідно даних Паспорта водосховища Новокостянтинівської ГЕС на р. П.Буг Хмельницької області виконаного у квітні 1961 року (далі по тексту - паспорт водосховища), що характеризують рівні річки, зокрема нормальний рівень верхнього б`єфу, який становить 261,00 м (стор. 70 паспорта водосховища), та нормальний рівень нижнього б`єфу, який становить 255,80 м (стор. 70 паспорта водосховища).

Таким чином, тиск (напір) становить: 261,00 - 255,8 = 5,2 (м), що також підтверджується даними паспорта водосховища, зазначено, що фактичний розрахунковий тиск (напір) ГЕС становить 5,2 м.

Nr - ККД генераторів (згідно кожного з трьох паспортів «Електрогенератори Новокостянтинівської ГЕС FL346», даний показник становить 0,98).

Nт - ККД гідротурбіни (згідно кожного з трьох дублікату паспорта «Гідротурбіни вертикальна радіально-осьова (Френсіса)» Новокостянтинівської ГЕС (далі по тексту -дублікат паспорту гідротурбіни Новокостянтинівської ГЕС), даний показник становить 0,95).

W - обсяг пропущеної через турбінні агрегати гідроелектростанції води за розрахунковий період (куб.м), який відповідає даним Гідрологічного розрахунку витрат води та об`єму стоку річки Південний Буг в створі Новокостянтинівської ГЕС Летичівського району Хмельницької області, виконаного БУВР (далі по тексту -Гідрологічний розрахунок), поденно, за період з 17.05.2019р. по 20.11.2019р. (включно), але за умови, що денний показник розрахований БУВР не більше пропускної можливості усіх турбін Новокостянтинівської ГЕС (витрати води через три турбіни), що згідно наданих на дослідження дублікатів паспортів гідротурбін Новокостянтинівської ГЕС складає від 9,15 м3/с до 13,5 м3/с (згідно дублікатів паспортів гідротурбін Новокостянтинівської ГЕС, витрати води кожної з трьох турбін становлять від 3,05 м3/с до 4,5 м /с).

При розрахунку поденного виробітку електричної енергії Новокостянтинівською ГЕС в період з 17.05.2019 року по 20.11.2019 року (включно) за формулою Е = (W*(5,2*0,98* 0,95))/367,2, застосовується показник W, який або дорівнює 9,15, або менший 9,15. Якщо показник W менше 9,15, до розрахунку береться показник витрати води розрахований БУВР в Гідрологічному розрахунку.

Зведені дані виробітку електричної енергії за кожний місяць в період з 17.05.2019 року по 20.11.2019 року (включно), враховуючи поденний розрахунок, помісячний виробіток електричної енергії, кВт*год за травень 17-31 число становить 156 342,28 кВт*год; за червень 01-30 число, становить 268 521,43 кВт*год; за липень 01-31 число, становить 127 295,08 кВт*год; за серпень 01-31 число, становить 64 644,26 кВт*год; за вересень 01-30 число, становить 101 334,86 кВт*год; за жовтень 01-31 число, становить 104 774,96 кВт*год; за листопад 01-20 число, становить 71 421,94 кВт*год.

Відповідно до п.1.1. Договору №5621/01, з урахуванням Додаткової угоди №14321/01 від 02.11.2017 року, позивач (ВАД за Договором) зобов`язується продавати, а ДП «Енергоринок» (ДПЕ за Договором) зобов 'язується купувати електроенергію, вироблену ВАД, та здійснювати її оплату відповідно до умов Договору. За пунктом 2.4. Договору ВАД продає ДПЕ електроенергію за встановленим Регулятором (НКРЕКП) «зеленим» тарифом з урахуванням надбавки до нього, встановленої відповідно до статті Р2 Закону України «Про альтернативні джерела енергії». Згідно п. 2.5. Договору, вартість електричної енергії, купленої ДПЕ у ВАД в розрахунковому місяці, визначається на підставі тарифу відповідно до пункту 2.4. та фактичних обсягів електроенергії, купленої ДПЕ у ВАД

Дана редакція Договору №5621/01 діяла з 17 травня 2019 року по 30.06.2019 року (включно).

З 01 липня 2019 року набула чинності Додаткова угода №80/01 від 30.06.2019 року, згідно п. 2 якої сторони дійшли згоди статті 1-10 Договору замінити статтями 1-8 в новій редакції (далі за текстом -Договір №5621/01 в новій редакції). Договір №5621/01 в новій редакції діяв з 01.07.2019 року по 20.11.2019 року (включно).

Відповідно до п. 1.1. Договору №5621/01 в новій редакції, позивач (виробник за «зеленим» тарифом за Договором) зобов`язується купувати всю відпущену електричну енергію, вироблену виробником за «зеленим» тарифом, та здійснювати її оплату відповідно до умов цього Договору та законодавства України, у тому числі Порядку купівлі електричної енергії за «зеленим» тарифом, затвердженого постановою НКРЕКП від 26 квітня 2019 року №641 (далі - Порядок).

Пунктом 2.4. Договору №5621/01 в новій редакції визначено, що виробник за «зеленим» тарифом (позивач) продає гарантованому покупцю електричну енергію відповідно до Порядку за тарифами, величини яких для кожної генеруючої одиниці за «зеленим» тарифом встановлені Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП), у національній валюті.

Положеннями як Порядку №1421 (п.1.8.), так і Порядку №1817 (п.1.5.) передбачено, що «зелений» тариф для суб`єктів господарювання, які виробляють електричну енергію з використанням альтернативних джерел енергії встановлюється на квартал.

За таких умов, впродовж згаданого періоду, для гідроелектростанцій, що належать позивачу, до яких відноситься і Новокостянтинівська ГЕС, постановами НКРЕКП встановлені наступні «зелені» тарифи (без ПДВ), коп./кВт*год:

- з 01.04.2019р. - по 30.06.2019р. постанова НКРЕКП №444 від 29.03.2019р., становить 353,71 коп./кВт*год;

- з 01.07.2019р. - по 30.09.2019р. постанова НКРЕКП №1240 від 27.06.2019р., становить 347,62 коп./кВт*год;

- з 01.10.2019р. - 30.11.2019р. постанова НКРЕКП №1991 від 24.09.2019р., становить 320,96 коп./кВт*год.

Всього сума недоотриманого доходу позивача в зв`язку із припиненням АТ «Хмельницькобленерго» надання послуг з розподілу електричної енергії та здійснення відключення об`єкту від електромережі, за період з 17.05.2019 року по 20.11.2019 року (включно) становить 3 087 786,78 грн. (три мільйони вісімдесят сім тисяч сімсот вісімдесят шість гривень 78 коп.), без врахування ПДВ.

В цей же період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно), відповідач припинив надання послуг з розподілу електричної енергії та здійснив відключення об`єкту від електромережі, позивач ніс витрати на утримання та обслуговування Новокостянтинівської ГЕС, такі як сплата орендної плати, виплата заробітної плати працівникам, що обслуговували Новокостянтинівську ГЕС, сплата страхових платежів на виконання вимог чинного законодавства України.

Відповідно до пунктів 3.1. та 3.2. Договору оренди, викладених в новій редакції, згідно Додаткової угоди №1 від 29.03.2011 року про внесення змін до Договору оренди №44г/03 від 01.07.2003р., орендна плата визначається на підставі Методики розрахунку орендної плати, затвердженої Постановою КМУ від 04.10.1995 №786 (в редакції Постанови КМУ від 27.12.2005р. №1846) і становить 29191,84 грн. на місяць, в т.ч. ПДВ, за перший місяць дії додаткової угоди. Розрахунок орендної плати наведений в Додатку №2 до цього договору.

Відповідно до додатку №2 «Розрахунок орендної плати» до Додаткової угоди №1 від 29.03.2011 року про внесення змін до Договору оренди №44г/03 від 01.07.2003р., орендна плата на місяць з врахуванням плати за землю становить:

- Новокостянтинівська ГЕС - 13890,10 грн., без ПДВ, та 16668,12 грн., в т.ч. ПДВ;

- Щедрівська ГЕС - 10436,43 грн., без ПДВ, та 12523,72 грн., в т.ч. ПДВ.

Згідно платіжних доручень, рахунків на оплату, що надавав відповідач, позивач, виконуючи умови Договору оренди, перерахував відповідачу за період з 01.05.2019 року по 20.11.2019 року в якості орендної плати за оренду обох гідроелектростанцій - Новокостянтинівську ГЕС та Щедрівську ГЕС, кошти на загальну суму 511 358,98 грн., що підтверджується підписаними позивачем та відповідачем Актами здачі-приймання робіт (надання послуг).

Інформація про сплату позивачем відповідачу загальної орендної плати без урахування ПДВ за період з 01.05.2019 року по 20.11.2019 року та становить 426 132,48 грн.

Згідно п.3.2. Договору оренди, з урахуванням Додаткових угод та додатків до нього, орендна плата перераховується Орендарем в безготівковій формі на поточний рахунок Орендодавця (відповідача) щомісячно не пізніше 10 (десятого) числа місяця, наступного за звітним, з урахуванням щомісячного індексу інфляції.

Розрахунок щомісячної орендної плати з урахуванням щомісячного індексу інфляції за період травень-листопад 2019 року, з урахуванням того, що базовий рівень орендної плати встановлений в Додатку №2 до Додаткової угоди №1 від 29.03.2011 року про внесення змін до Договору оренди №44г/03 від 01.07.2003р. щомісяця збільшувався на індекс інфляції.

З урахуванням даних стосовно щомісячного розміру орендної плати за користування Новокостянтинівською ГЕС в період з 01 травня по 30 листопада 2019 року, здійснено розрахунок щомісячної суми орендної плати за користування Новокостянтинівською ГЕС в період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року.

Сума орендної плати, яка сплачена позивачем за період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно) за користування Новокостянтинівською ГЕС, становить 224 374,61 грн., без ПДВ.

Згідно даних штатного розпису позивача по структурному підрозділу «Новокостянтинівська ГЕС», для обслуговування даного об`єкту передбачено п`ять штатних одиниць за двома посадами: одна штатна одиниця за посадою «майстер» (код 1222.2) та чотири штатні одиниці за посадою «електромонтер з ремонту та обслуговування» (код 7241). Впродовж періоду з 01 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року посаду майстра (одна штатна одиниця) займав ОСОБА_1 , якому був встановлений посадовий оклад в розмірі 6600,00 грн., а посаду електромонтера з ремонту та обслуговування (чотири штатні одиниці) займали ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 та ОСОБА_1 , кожному з яких був встановлений оклад в розмірі 4020,00 грн.

Нарахування заробітної плати вказаним працівникам позивача здійснювалися у відповідності до вимог Закону України «Про оплату праці», Кодексу законів про працю України, Закону України «Про відпустки», Положення про оплату праці в новій редакції від 17.08.2015 року, що є додатком №1 до Колективного договору укладеного між власниками і трудовим колективом ЗЕА «Новосвіт» на 2010-2015 роки з наступними змінами та доповненнями, який діяв до 04 вересня 2019 року, Положення про оплату праці, що є додатком №1 до Колективного договору укладеного між власниками і трудовим колективом ЗЕА «Новосвіт» на 2019-2025 роки, який діяв з 05 вересня 2019 року по 20 листопада 2019 року, тощо, що підтверджується оборотними відомостями позивача по 661 рахунку «Розрахунки за виплатами працівникам» за працівниками ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , з урахуванням даних відображених в Табелях обліку використання робочого часу за травень-листопад 2019 року по об`єкту, « 1018 Новокостянтинівська ГЕС».

За травень - листопад 2019 року загальні витрати позивача на оплату праці персоналу Новокостянтинівської ГЕС, згідно оборотних відомостей, та становлять 413 231,84 грн. з врахуванням 22 % єдиного соціального внеску згідно Закону України «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування»

Витрати позивача на оплату праці працівників, що обслуговували Новокостянтинівську ГЕС, за період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно) складають 360 376,23 грн.

06 лютого 2019 року позивач уклав Договір №04.0000626.03 обов`язкового страхування цивільної відповідальності суб`єктів господарювання за шкоду, яка може бути заподіяна пожежами та аваріями на об`єктах підвищеної небезпеки, включаючи пожежовибухонебезпечні об`єкти та об`єкти, господарська діяльність на яких може призвести до аварій екологічного та санітарно-епідеміологічного характеру (далі по тексту -Договір страхування), з терміном дії з 01 березня 2019 року до 29 лютого 2020 року (п.8.2. Договору страхування).

Згідно п. 3.3. Договору страхування, страховий платіж за цим Договором становить 7 282 гривні 80 коп. На виконання пункту 3.3.2. Договору страхування, яким визначено, що страховий платіж підлягає внесенню до 01.03.2019 року, позивачем сплачено страховий платіж в розмірі 7 282,80 грн. (без ПДВ), згідно платіжного доручення №319 від 18.02.2019 року.

Оскільки страховий платіж в розмірі 7282,80 грн. покриває страхування Новокостянтиінвської ГЕС протягом одного року - з 01 березня 2019 року до 29 лютого 2020 року, позивачем визначено загальний розмір страхового платежу за період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно), який становить 3732,76 грн.

Загальна сума сплачених позивачем страхових платежів за період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно), складає 3732,76 грн., без ПДВ.

Таким чином, враховуючи наведені вище розрахунки, за період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно) позивач поніс витрати на утримання Новокостянтинівської ГЕС в загальній сумі 588 483,60 грн. (п`ятсот вісімдесят вісім тисяч чотириста вісімдесят три гривні 60 коп.), без ПДВ (орендна плата + витрати на оплату праці + страхові платежі): 224 374,61 + 360 376,23 + 3 732,76 = 588 483,60 грн., без ПДВ.

Внаслідок припинення відповідачем надання послуг з розподілу енергії та здійснення відключення від електромережі Новокостянтинівської гідроелектростанції з 17 години 00 хвилин 16 травня 2019 року по 23 годину 59 хвилин 20 листопада 2019 року позивач зазнав збитків, тобто не отримав доходи, які позивач міг би реально одержати за звичайних обставин, якби його право не було порушене (упущена вигода).

Упущена вигода позивача в результаті не користування Новокостянтинівською ГЕС для виробництва електричної енергії в період з 17.05.2019 року по 20.11.2019 року (включно), в зв`язку із припиненням АТ «Хмельницькобленерго» надання послуг з розподілу електричної енергії та здійснення відключення об`єкту від електромережі, за період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно) складає суму коштів в розмірі 2 499 303,18 грн. (два мільйони чотириста дев`яносто дев`ять тисяч триста три гривні 18 коп.), без врахування ПДВ.

Також, позивачем долучено до матеріалів справи Висновок експерта за результатами проведення економічного дослідження від 19 квітня 2021 року №6137/20-21, згідно якого розмір упущеної вигоди (недоотриманого прибутку) яку понесла Зовнішньоекономічної асоціації "Новосвіт" внаслідок припинення АТ «Хмельницькобленерго» надання послуг з розподілу електричної енергії та здійснення відключення від електромережі Новокостянтинівською ГЕС з 17 години 00 хвилин 16 травня 2019 року по 23 годину 59 хвилин 20 листопада 2019 року становить 2 489 214,46 грн., без врахування ПДВ.

Дослідивши матеріали справи, проаналізувавши норми чинного законодавства, суд дійшов наступних висновків:

Частиною 1 ст.1 Господарського процесуального кодексу України визначено, що підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб`єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

У відповідності до ст.11 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а підставою виникнення цивільних прав та обов`язків є договори та інші правочини. Правочин, різновидом якого є договори - основний вид правомірних дій - це волевиявлення осіб, безпосередньо спрямовані на виникнення, зміну або припинення цивільних прав і обов`язків. При цьому, ст.12 ЦК України передбачає, що особа здійснює свої цивільні права вільно на власний розсуд.

Частиною 1 ст.15 ЦК України закріплено право кожної особи на захист свого цивільного права у випадку його порушення, невизнання або оспорювання.

Порушення права пов`язано з позбавленням його володільця можливості здійснити (реалізувати) своє право повністю або частково.

При оспорюванні або невизнанні права виникає невизначеність у праві, викликане поведінкою іншої особи.

Отже, порушення, невизнання або оспорювання суб`єктивного права є підставою для звернення особи за захистом свого права із застосуванням відповідного способу захисту.

Згідно з ч.1 ст.16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

В пунктах 1-10 ч.2 ст.16 ЦК України наведено перелік способів захисту цивільних прав та інтересів.

До того ж, суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

В силу частини 1 статті 20 ЦК України право на захист особа здійснює на свій розсуд.

При цьому, розпорядження своїм правом на захист є диспозитивною нормою цивільного законодавства, яке полягає у наданні особі, яка вважає свої права порушеними, невизнаними або оспорюваними, можливості застосувати способи захисту, визначені законом або договором.

Згідно ст.20 Господарського кодексу України, Держава забезпечує захист прав і законних інтересів суб`єктів господарювання та споживачів. Кожний суб`єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб`єктів захищаються шляхом: визнання наявності або відсутності прав, визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб`єктів, що суперечать законодавству, ущемлюють права та законні інтереси суб`єкта господарювання або споживачів; визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом; відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів суб`єктів господарювання; припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення; присудження до виконання обов`язку в натурі; відшкодування збитків; застосування штрафних санкцій; застосування оперативно-господарських санкцій; застосування адміністративно-господарських санкцій; установлення, зміни і припинення господарських правовідносин; іншими способами, передбаченими законом. Порядок захисту прав суб`єктів господарювання та споживачів визначається цим Кодексом, іншими законами.

Як вбачається із матеріалів справи позивач 01 липня 2003 року уклав з відповідачем Договір №44н/03 (за текстом - Договір оренди), відповідно до якого відповідач (Орендодавець за Договором) передав, а позивач (Орендар за Договором) прийняв в строкове платне володіння та користування майно Новокостянтинівської гідроелектростанції (надалі за текстом - об`єкт або майно) та Щедрівської гідроелектростанції. Щедрівська гідроелектростанція у 2012 році була передана позивачем в суборенду і до кінця дії Договору оренди не використовувалася позивачем.

Договір оренди та право позивача володіти та користуватися майном діяли до 20 листопада 2019 року, що було встановлено рішенням Господарського суду Хмельницької області від 23.09.2019 р. по справі № 924/488/19, залишеним в силі та без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 16.12.2019 року по справі № 924/488/19. Відповідно до ч. 2 ст. 241 Господарського процесуального кодексу України (надалі за текстом - ГПК України) Рішення Господарського суду Хмельницької області від 23.09.2019 р. по справі № 924/488/19 набуло законної сили 16 грудня 2019 року.

Відповідно до ч.2 ст.241 Господарського процесуального кодексу України рішення Господарського суду Хмельницької області від 23.09.2019 р. по справі № 924/488/19 набрало законної сили 16 грудня 2019 року.

Частиною 4 ст.75 ГПК України передбачено, що обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Із набранням чинності Закону України «Про ринок електричної енергії», учасники ринку електричної енергії, відповідно до ст. 4 вказаного Закону, провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах та для забезпечення функціонування ринку електричної, енергії укладають договори, передбачені цим Законом, серед яких договір про надання послуг з розподілу.

Керуючись нормами Закону України «Про ринок електричної енергії», діючих постанов НКРЕКП та статтею 634 Цивільного кодексу України, Зовнішньоекономічна асоціація «Новосвіт» (Споживач за Договором) та Акціонерне товариство «Хмельницькобленерго» (Оператор системи розподілу за Договором) уклали Договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії № 22400485 від 01.12.2018 року (паперовий примірник Договору підписаний 02.01.2019 року).

За умовами п. 2.1. Договору відповідач (Оператор системи розподілу за Договором) зобов`язався надавати позивачу (Споживачу за-Договором) послуги з розподілу електричної енергії, параметри якості якої відповідатимуть показникам, визначеним Кодексом системи передачі, затвердженого Постановою НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 309, та Кодексу систем розподілу, затвердженого Постановою НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 310, за об`єктом Новокостянтинівської гідроелектростанції, розташованої у селі Новокостянтинів, Летичівського району, Хмельницької області.

Згідно пункту 11.1. Договору, цей Договір набирає чинності з дня приєднання Споживача до умов цього Договору, але не раніше ніж з 01 січня 2019 року і діє до кінця календарного року, в якому набрав чинність, якщо інший термін не зазначено в заяві-приєднання. Відповідно до змісту Заяви-приєднання позивача, в її тексті не визначено іншого терміну дії Договору.

Відповідно до умов п. 2.3. Договору з розподілу, позивач зобов`язався оплачувати за розподіл електричної енергії та інші послуги відповідача на умовах цього договору.

Протягом всього строку дії Договору з розподілу позивач виконував його умови.

Однак, не зважаючи на те, що Договір з розподілу діяв до 31.12.2019 року, а Договір оренди діяв до 20.11.2019 року, 07 травня 2019 року позивач отримав від відповідача Попередження про припинення повністю постачання електричної енергії №15 від 02 травня 2019 року (надалі за текстом - Попередження). Вказаним Попередженням відповідач повідомив позивача, що постачання електричної енергії на електроустановки ввіреного позивачу підприємства (установи, організації) буде припинено повністю з « 13» травня 2019 року з 10 год.

В якості підстав для припинення постачання електричної енергії відповідач зазначив невиконання вимог п. 7.5. ПРРЕЕ і вимог п. 11 п. 11.5. «Кодексу систем розподілу», зокрема закінчення дії Договору про надання послуг з розподілу електричної енергії у зв`язку із закінченням, договору оренди №44н/03 від 01 липня 2003 р., в межах якого позивач-орендував у відповідача об`єкт.

АТ «Хмельницькобленерго» на підставі Повідомлення №6 від 16.05.2019 року про припинення розподілу електричної енергії та відключення від електромережі о 17 годині 00 хвилин 16 травня 2019 року припинило надання послуг з розподілу електричної енергії позивачу та здійснило відключення Новокостянтинівської гідроелектростанції (надалі за текстом - ГЕС) від електромережі.

Укладаючи Договір оренди у 2003 році, сторони пунктом 2.5. передбачили, що електроенергія, вироблена на майні об`єкта, що орендується, належить Орендареві (позивачу), оформляється згідно з нормативними актами НКРЕ України і Правилами оптового Енергоринку та передається Орендодавцем через його мережі споживачам Орендаря. Відповідно до п. 5.1., Орендар (позивач) зобов`язується використовувати орендоване майно у відповідності з призначенням, тобто для виробництва електричної енергії.

Відповідно до ст. 15 Закону України «Про електроенергетику» в редакції чинній на час укладання Договору оренди, купівля всієї електричної енергії, виробленої на електростанціях, потужність чи обсяг відпуску яких більші за граничні показники, а також: на вітроелектростанціях, незалежно від величини встановленої потужності чи обсягів відпуску електричної енергії (крім електричної енергії, виробленої на теплоелектроцентралях, які входять до складу енергопостачальників, для споживання на території здійснення ліцензованої діяльності), та весь її оптовий продаж: здійснювався на оптовому ринку електричної енергії України. Функціонування інших оптових ринків електричної енергії в Україні заборонялося. Електрична енергія продавалася та купувалася за Правилами оптового ринку електричної енергії України. Оптовий ринок електричної енергії України створювався на підставі договору, сторонами якого були суб`єкти господарської діяльності, пов`язаної, зокрема з виробництвом електричної енергії на електростанціях.

Законом України «Про внесення змін до Закону України "Про електроенергетику" щодо стимулювання використання альтернативних джерел енергії» №1220-VІ від 01.04.2009 року були внесені зміни до Закону України «Про електроенергетику», якими був запроваджений «зелений» тариф, що затверджувався Національною комісією регулювання електроенергетики України (на сьогодні - Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг) на електричну енергію, вироблену суб`єктами господарювання на об`єктах електроенергетики, що використовують альтернативні джерела енергії (крім доменного та коксівного газів, а з використанням гідроенергії - вироблену лише малими гідроелектростанціями).

На виконання ч. 2 ст. 15 Закону України «Про електроенергетику» (в редакції чинній станом на 22.04.2009 року), де зазначалось, що оптовий ринок електричної енергії України зобов`язаний купувати за "зеленим" тарифом електричну енергію, вироблену на об`єктах електроенергетики, що використовують альтернативні джерела енергії (крім доменного та коксівного газів, а з використанням гідроенергії - вироблену лише малими гідроелектростанціями), і не продану за договірними цінами безпосередньо споживачам або енергопостачальним компаніям, які здійснюють господарську діяльність з постачання електричної енергії за регульованим тарифом, 29 липня 2009 року між ЗЕА «Новосвіт» та Державним підприємством «Енергоринок» був укладений Договір №5621/01 (надалі за текстом -Договір №5621/01). За умовами п.1.1. Договору №5621/01 ЗЕА «Новосвіт» зобов`язався продавати, а ДП «Енергоринок» зобов`язався купувати електроенергію, вироблену позивачем, та здійснювати її оплату відповідно до умов Договору.

Відповідно до п.4 Додаткової угоди №7961/02 від 26.12.2011 року до Договору №5621/01, пункт 8.6. Договору викладено у новій редакції, відповідно до якого "Договір вступає в силу з 01 серпня 2009 року та діє до 31 грудня 2029 року".

З початку функціонування нового ринку електричної енергії, згідно положень Закону України «Про ринок електричної енергії», виробники продають та купують електричну енергію на ринку електричної енергії відповідно до положень цього Закону, правил ринку, правил ринку "на добу наперед" та внутрішньодобового ринку, інших нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії. Згідно ст. 65 Закону України «Про ринок електричної енергії», з метою виконання гарантій держави щодо купівлі всієї електричної енергії, виробленої на об`єктах електроенергетики, що використовують альтернативні джерела енергії (а з використанням гідроенергії - вироблену лише мікро, міні та малими гідроелектростанціями), за встановленим "зеленим" тарифом або за аукціонною ціною, визначено державне підприємство для виконання функцій гарантованого покупця електричної енергії. Так, постановою Кабінету Міністрів України №324 від 17.04.2019 року утворено державне підприємство "Гарантований покупець" на базі філії "Гарантований покупець" державного підприємства "Енергоринок" шляхом виділу майна, прав та обов`язків стосовно нього відповідно до розподільного балансу для виконання функцій гарантованого покупця електричної енергії.

Відповідно до ч.2 ст. 65 Закону України «Про ринок електричної енергії», гарантований покупець зобов`язаний, зокрема купувати у суб`єктів господарювання, яким встановлено "зелений" тариф, всю відпущену електричну енергію, вироблену на об`єктах електроенергетики з альтернативних джерел енергії (а з використанням гідроенергії -вироблену лише мікро-, міні- та малими гідроелектростанціями), за встановленим їм "зеленим" тарифом, з урахуванням надбавки до нього протягом всього строку застосування "зеленого" тарифу, якщо такі суб`єкти господарювання входять до складу балансуючої групи гарантованого покупця.

Між ЗЕА «Новосвіт», Державним підприємством «Енергоринок» та Державним підприємством «Гарантований покупець» була укладена Додаткова угода №80/01 від 30.06.2019 року до Договору №5621/01 від 29.07.2009 року, згідно якої ДП «Енергоринок» замінено на ДП «Гарантований покупець».

До моменту припинення відповідачем надання послуг з розподілу електричної енергії позивач виконував умови Договору оренди, Договору з розподілу та Договору №5621/01, виробляв та продавав електричну енергію.

Внаслідок протиправного припинення відповідачем розподілу електричної енергії, позивач з 17 години 00 хвилин 16 травня 2019 року позбавився технічної можливості відпускати вироблену об`єктом електроенергію в мережу, можливості виконувати свої обов`язки за Договором №5621/01 з продажу виробленої електроенергії ДП «Енергоринок», а згодом - ДП «Гарантований покупець», внаслідок чого не одержав прибуток (втратив вигоду), на отримання якого він розраховував в процесі здійснення господарської діяльності з виробництва електричної енергії.

Позивач продовжував нести усі необхідні витрати по утриманню Новокостянтинівської ГЕС, по виплаті заробітної плати працівникам, що її обслуговували, по сплаті орендної плати відповідачу тощо.

Доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода), відповідно до ч. 2 ст. 22 Цивільного кодексу України, є збитками.

Згідно ч. 2 ст. 224 Господарського кодексу України, під збитками розуміються витрати, зроблені управленою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також: не одержані нею доходи, які управлена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

До складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються, серед іншого, згідно ч.1 ст.225 ГК України, неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сторона, яка зазнала збитків, мала право розраховувати у разі належного виконання зобов`язання другою стороною.

Позивач за період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно) міг отримати прибуток в розмірі 2 499 303 грн. 18 коп.

За період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно) позивач, експлуатуючи генеруючі потужності Новокостянтинівської ГЕС, міг здійснити виробництво електричної енергії вказаною гідроелектростанцією у розмірі 894 334,81 кВт/год.

Розрахунок кількості виробленої електричної енергії проведений на підставі Гідрологічного розрахунку витрат води та об`єму стоку річки Південний Буг в створі Новокостянтинівської ГЕС Летичівського району Хмельницької області, виконаного Басейновим управлінням водних ресурсів річки Південний Буг Державного агентства водних ресурсів України (далі по тексту - БУВР), з використанням нижченаведеної формули розрахунку обсягу виробленої електроенергії, виходячи з наявного обсягу пропущеної через турбінні агрегати гідроелектростанції води (Джерело: Введение в специальность. Гидрозлектрознергетика: Учеб. пособие для вузов. - М.: Знергоиздат, 1982. - 304 с, ил.; стор. 102):

Е = (W * (Н*Nr* Nt))/367,2 де:

Н - розрахунковий напір (м), розрахований згідно даних Паспорта водосховища Новокостянтинівської ГЕС на р. П.Буг Хмельницької області виконаного у квітні 1961 року (далі по тексту - паспорт водосховища), що характеризують рівні річки, зокрема нормальний рівень верхнього б`єфу, який становить 261,00 м (стор. 70 паспорта водосховища), та нормальний рівень нижнього б`єфу, який становить 255,80 м (стор. 70 паспорта водосховища).

Таким чином, тиск (напір) становить: 261,00 - 255,8 = 5,2 (м), що також підтверджується даними паспорта водосховища на стор. 72, де зазначено, що фактичний розрахунковий тиск (напір) ГЕС становить 5,2 м.

Nr - ККД генераторів (згідно кожного з трьох паспортів «Електрогенератори Новокостянтинівської ГЕС FL346», даний показник становить 0,98).

Nт - ККД гідротурбіни (згідно кожного з трьох дублікату паспорта «Гідротурбіни вертикальна радіально-осьова (Френсіса)» Новокостянтинівської ГЕС (далі по тексту -дублікат паспорту гідротурбіни Новокостянтинівської ГЕС), даний показник становить 0,95).

W - обсяг пропущеної через турбінні агрегати гідроелектростанції води за розрахунковий період (куб.м), який відповідає даним Гідрологічного розрахунку витрат води та об`єму стоку річки Південний Буг в створі Новокостянтинівської ГЕС Летичівського району Хмельницької області, виконаного БУВР (далі по тексту -Гідрологічний розрахунок), поденно, за період з 17.05.2019р. по 20.11.2019р. (включно), але за умови, що денний показник розрахований БУВР не більше пропускної можливості усіх турбін Новокостянтинівської ГЕС (витрати води через три турбіни), що згідно наданих на дослідження дублікатів паспортів гідротурбін Новокостянтинівської ГЕС складає від 9,15 м3/с до 13,5 м3/с (згідно дублікатів паспортів гідротурбін Новокостянтинівської ГЕС, витрати води кожної з трьох турбін становлять від 3,05 м3/с до 4,5 м /с).

При розрахунку поденного виробітку електричної енергії Новокостянтинівською ГЕС в період з 17.05.2019 року по 20.11.2019 року (включно) за формулою Е = (W*(5,2*0,98* 0,95))/367,2, застосовується показник W, який або дорівнює 9,15, або менший 9,15. Якщо показник W менше 9,15, до розрахунку береться показник витрати води розрахований БУВР в Гідрологічному розрахунку.

Зведені дані виробітку електричної енергії за кожний місяць в період з 17.05.2019 року по 20.11.2019 року (включно), враховуючи поденний розрахунок, помісячний виробіток електричної енергії, кВт*год за травень 17-31 число становить 156 342,28 кВт*год; за червень 01-30 число, становить 268 521,43 кВт*год; за липень 01-31 число, становить 127 295,08 кВт*год; за серпень 01-31 число, становить 64 644,26 кВт*год; за вересень 01-30 число, становить 101 334,86 кВт*год; за жовтень 01-31 число, становить 104 774,96 кВт*год; за листопад 01-20 число, становить 71 421,94 кВт*год.

Відповідно до п.1.1. Договору №5621/01, з урахуванням Додаткової угоди №14321/01 від 02.11.2017 року, позивач (ВАД за Договором) зобов`язується продавати, а ДП «Енергоринок» (ДПЕ за Договором) зобов 'язується купувати електроенергію, вироблену ВАД, та здійснювати її оплату відповідно до умов Договору. За пунктом 2.4. Договору ВАД продає ДПЕ електроенергію за встановленим Регулятором (НКРЕКП) «зеленим» тарифом з урахуванням надбавки до нього, встановленої відповідно до статті Р2 Закону України «Про альтернативні джерела енергії». Згідно п. 2.5. Договору, вартість електричної енергії, купленої ДПЕ у ВАД в розрахунковому місяці, визначається на підставі тарифу відповідно до пункту 2.4.

Дана редакція Договору №5621/01 діяла з 17 травня 2019 року по 30.06.2019 року (включно).

З 01 липня 2019 року набула чинності Додаткова угода №80/01 від 30.06.2019 року, згідно п. 2 якої сторони дійшли згоди статті 1-10 Договору замінити статтями 1-8 в новій редакції (далі за текстом - Договір №5621/01 в новій редакції). Договір №5621/01 в новій редакції діяв з 01.07.2019 року по 20.11.2019 року (включно).

Відповідно до п. 1.1. Договору №5621/01, позивач (виробник за «зеленим» тарифом за Договором) зобов`язується купувати всю відпущену електричну енергію, вироблену виробником за «зеленим» тарифом, та здійснювати її оплату відповідно до умов цього Договору та законодавства України, у тому числі Порядку купівлі електричної енергії за «зеленим» тарифом, затвердженого постановою НКРЕКП від 26 квітня 2019 року №641 (далі - Порядок).

Пунктом 2.4. Договору №5621/01 визначено, що виробник за «зеленим» тарифом (позивач) продає гарантованому покупцю електричну енергію відповідно до Порядку за тарифами, величини яких для кожної генеруючої одиниці за «зеленим» тарифом встановлені Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП), у національній валюті.

Статтею 9 Закону України «Про альтернативні джерела енергії», визначено встановлення «зеленого» тарифу, рівні коефіцієнтів "зеленого" тарифу для електроенергії, виробленої з використанням альтернативних джерел енергії, умови розрахунку «зеленого» тарифу, фіксований мінімальний розмір «зеленого» тарифу.

Згідно статті 9 Закону України «Про альтернативні джерела енергії» "зелений" тариф встановлюється Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, на електричну енергію, вироблену на об`єктах електроенергетики, у тому числі на введених в експлуатацію чергах будівництва електричних станцій (пускових комплексах), з альтернативних джерел енергії (крім доменного та коксівного газів, а з використанням гідроенергії - вироблену лише мікро, міні та малими гідроелектростанціями).

Стимулювання виробництва електричної енергії з альтернативних джерел енергії, передбачене статтею статті 9 Закону України «Про альтернативні джерела енергії» (в редакції, що діяла з 22.05.2019р. по 20.11.2019р.), поширюється, зокрема, на суб`єктів господарювання, які виробляють електричну енергію з альтернативних джерел енергії (крім доменного та коксівного газів, а з використанням гідроенергії - лише мікро, міні та малі гідроелектростанції) на об`єктах електроенергетики або чергах їх будівництва (пускових комплексах), незалежно від встановленої потужності таких об`єктів, черг будівництва (пускових комплексів), що введені в експлуатацію до 1 січня 2020 року.

"Зелений" тариф для суб`єктів господарювання, які експлуатують мікро, міні або малі гідроелектростанції, встановлюється на рівні роздрібного тарифу для споживачів другого класу напруги на січень 2009 року, помноженого на коефіцієнт "зеленого" тарифу для електричної енергії, виробленої відповідно мікро, міні або малими гідроелектростанціями (дана частина ст. 9 Закону України «Про альтернативні джерела енергії» не змінювалася в період з 17.05.2019р. по 20.11.2019р.).

«Зелений» тариф встановлювався НКРЕКП у 2019 році відповідно до Порядку встановлення, перегляду та припинення дії «зеленого» тарифу на електричну енергію для суб`єктів господарської діяльності, затвердженого НКРЕКП в період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року. В період з 17.05.2019 року по. 14.09.2019 року діяв Порядок встановлення, перегляду та припинення дії "зеленого" тарифу на електричну енергію для суб`єктів господарської діяльності та приватних домогосподарств, затверджений Постановою НКРЕКП 02.11.2012 року №1421 (у редакції постанови НКРЕКП від 14.03.2013 року №251) та в період з 15.09.2019 року по 20.11.2019 року діяв Порядок встановлення, перегляду та припинення дії "зеленого" тарифу на електричну енергію для суб`єктів господарської діяльності, споживачів електричної енергії, у тому числі енергетичних кооперативів, та приватних домогосподарств, генеруючі установки яких виробляють електричну енергію з альтернативних джерел енергії, затверджений Постановою НКРЕКП від 30 серпня 2019 року №1817, який діє і до сьогодні.

Відповідно до п.1.9. Порядку №1421 (в редакції, що діяла з 17.05.2019р. по 14.09.2019р.), рішення щодо встановлення "зелених" тарифів для суб`єктів господарювання, які виробляють електричну енергію з використанням альтернативних джерел енергії, приймаються на засіданні НКРЕКП у формі відкритого слухання.

Аналогічна за змістом норма передбачена Порядком №1817.

Згідно п.1.6. Порядку №1817, рішення, зокрема щодо встановлення "зелених" тарифів для суб`єктів господарювання, споживачів електричної енергії, у тому числі енергетичних кооперативів, приватних домогосподарств приймаються на засіданні НКРЕКП, що проводиться у формі відкритого слухання, відповідно до вимог статей 14 та 16 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг".

Згідно ч.5 ст.14 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" (в редакції, що діяла з 17.05.2019р. по 20.11.2019р.), рішення НКРЕКП оформлюються постановами, крім рішень щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, які оформлюються розпорядженнями.

Положеннями як Порядку №1421 (п.1.8.), так і Порядку №1817 (п.1.5.) передбачено, що «зелений» тариф для суб`єктів господарювання, які виробляють електричну енергію з використанням альтернативних джерел енергії встановлюється на квартал.

Положеннями як Порядку №1421 (п.1.8.), так і Порядку №1817 (п.1.5.) передбачено, що «зелений» тариф для суб`єктів господарювання, які виробляють електричну енергію з використанням альтернативних джерел енергії встановлюється на квартал.

За таких умов, впродовж згаданого періоду, для гідроелектростанцій, що належать позивачу, до яких відноситься і Новокостянтинівська ГЕС, постановами НКРЕКП встановлені наступні «зелені» тарифи (без ПДВ), коп./кВт*год:

- з 01.04.2019р. - по 30.06.2019р. постанова НКРЕКП №444 від 29.03.2019р., становить 353,71 коп./кВт*год;

- з 01.07.2019р. - по 30.09.2019р. постанова НКРЕКП №1240 від 27.06.2019р., становить 347,62 коп./кВт*год;

- з 01.10.2019р. - 30.11.2019р. постанова НКРЕКП №1991 від 24.09.2019р., становить 320,96 коп./кВт*год.

Всього сума недоотриманого доходу позивача в зв`язку із припиненням АТ «Хмельницькобленерго» надання послуг з розподілу електричної енергії та здійснення відключення об`єкту від електромережі, за період з 17.05.2019 року по 20.11.2019 року (включно) становить 3 087 786,78 грн. (три мільйони вісімдесят сім тисяч сімсот вісімдесят шість гривень 78 коп.), без врахування ПДВ.

В цей же період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно), не дивлячись на те, що відповідач неправомірно припинив надання послуг з розподілу електричної енергії та здійснив відключення об`єкту від електромережі, позивач ніс витрати на утримання та обслуговування Новокостянтинівської ГЕС, такі як сплата орендної плати, виплата заробітної плати працівникам, що обслуговували Новокостянтинівську ГЕС, сплата страхових платежів на виконання вимог чинного законодавства України.

Відповідно пунктів 3.1. та 3.2. Договору оренди, викладених в новій редакції, згідно Додаткової угоди №1 від 29.03.2011 року про внесення змін до Договору оренди №44г/03 від 01.07.2003р., орендна плата визначається на підставі Методики розрахунку орендної плати, затвердженої Постановою КМУ від 04.10.1995 №786 (в редакції Постанови КМУ від 27.12.2005р. №1846) і становить 29191,84 грн. на місяць, в т.ч. ПДВ, за перший місяць дії додаткової угоди. Розрахунок орендної плати наведений в Додатку №2 до цього договору.

Відповідно до додатку №2 «Розрахунок орендної плати» до Додаткової угоди №1 від 29.03.2011 року про внесення змін до Договору оренди №44г/03 від 01.07.2003р., орендна плата на місяць з врахуванням плати за землю становить:

- Новокостянтинівська ГЕС - 13890,10 грн., без ПДВ, та 16668,12 грн., в т.ч. ПДВ;

- Щедрівська ГЕС - 10436,43 грн., без ПДВ, та 12523,72 грн., в т.ч. ПДВ.

Згідно платіжних доручень, рахунків на оплату, що надавав відповідач, позивач, виконуючи умови Договору оренди, перерахував відповідачу за період з 01.05.2019 року по 20.11.2019 року в якості орендної плати за оренду обох гідроелектростанцій - Новокостянтинівську ГЕС та Щедрівську ГЕС, кошти на загальну суму 511 358,98 грн., що підтверджується підписаними позивачем та відповідачем Актами здачі-приймання робіт (надання послуг).

Згідно п.3.2. Договору оренди, з урахуванням Додаткових угод та додатків до нього, орендна плата перераховується Орендарем в безготівковій формі на поточний рахунок Орендодавця (відповідача) щомісячно не пізніше 10 (десятого) числа місяця, наступного за звітним, з урахуванням щомісячного індексу інфляції.

Розрахунок щомісячної орендної плати з урахуванням щомісячного індексу інфляції за період травень-листопад 2019 року, з урахуванням того, що базовий рівень орендної плати встановлений в Додатку №2 до Додаткової угоди №1 від 29.03.2011 року про внесення змін до Договору оренди №44г/03 від 01.07.2003р. щомісяця збільшувався на індекс інфляції.

З урахуванням даних стосовно щомісячного розміру орендної плати за користування Новокостянтинівською ГЕС в період з 01 травня по 30 листопада 2019 року, здійснено розрахунок щомісячної суми орендної плати за користування Новокостянтинівською ГЕС в період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року.

Сума орендної плати, яка сплачена позивачем за період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно) за користування Новокостянтинівською ГЕС, становить 224 374,61 грн., без ПДВ.

Згідно даних штатного розпису позивача по структурному підрозділу «Новокостянтинівська ГЕС», для обслуговування даного об`єкту передбачено п`ять штатних одиниць за двома посадами: одна штатна одиниця за посадою «майстер» (код 1222.2) та чотири штатні одиниці за посадою «електромонтер з ремонту та обслуговування» (код 7241). Впродовж періоду з 01 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року посаду майстра (одна штатна одиниця) займав ОСОБА_1 , якому був встановлений посадовий оклад в розмірі 6600,00 грн., а посаду електромонтера з ремонту та обслуговування (чотири штатні одиниці) займали ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 та ОСОБА_1 , кожному з яких був встановлений оклад в розмірі 4020,00 грн.

Нарахування заробітної плати вказаним працівникам позивача здійснювалися у відповідності до вимог Закону України «Про оплату праці», Кодексу законів про працю України, Закону України «Про відпустки», Положення про оплату праці в новій редакції від 17.08.2015 року, що є додатком №1 до Колективного договору укладеного між власниками і трудовим колективом ЗЕА «Новосвіт» на 2010-2015 роки з наступними змінами та доповненнями, який діяв до 04 вересня 2019 року, Положення про оплату праці, що є додатком №1 до Колективного договору укладеного між власниками і трудовим колективом ЗЕА «Новосвіт» на 2019-2025 роки, який діяв з 05 вересня 2019 року по 20 листопада 2019 року, тощо, що підтверджується оборотними відомостями позивача по 661 рахунку «Розрахунки за виплатами працівникам» за працівниками ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , з урахуванням даних відображених в Табелях обліку використання робочого часу за травень-листопад 2019 року по об`єкту, « 1018 Новокостянтинівська ГЕС».

За травень - листопад 2019 року загальні витрати позивача на оплату праці персоналу Новокостянтинівської ГЕС, згідно оборотних відомостей, становлять 413 231,84 грн. з врахуванням 22 % єдиного соціального внеску згідно Закону України «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування».

Витрати позивача на оплату праці працівників, що обслуговували Новокостянтинівську ГЕС, за період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно) складають 360 376,23 грн.

06 лютого 2019 року позивач уклав Договір №04.0000626.03 обов`язкового страхування цивільної відповідальності суб`єктів господарювання за шкоду, яка може бути заподіяна пожежами та аваріями на об`єктах підвищеної небезпеки, включаючи пожежовибухонебезпечні об`єкти та об`єкти, господарська діяльність на яких може призвести до аварій екологічного та санітарно-епідеміологічного характеру (далі по тексту -Договір страхування), з терміном дії з 01 березня 2019 року до 29 лютого 2020 року (п.8.2. Договору страхування).

Згідно п. 3.3. Договору страхування, страховий платіж за цим Договором становить 7 282 гривні 80 коп. На виконання пункту 3.3.2. Договору страхування, яким визначено, що страховий платіж підлягає внесенню до 01.03.2019 року, позивачем сплачено страховий платіж в розмірі 7 282,80 грн. (без ПДВ), згідно платіжного доручення №319 від 18.02.2019 року.

Оскільки страховий платіж в розмірі 7282,80 грн. покриває страхування Новокостянтиінвської ГЕС протягом одного року - з 01 березня 2019 року до 29 лютого 2020 року, позивачем визначено загальний розмір страхового платежу за період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно), який становить 3732,76 грн.

Загальна сума сплачених позивачем страхових платежів за період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно), складає 3732,76 грн., без ПДВ.

За період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно) позивач поніс витрати на утримання Новокостянтинівської ГЕС в загальній сумі 588 483,60 грн. (п`ятсот вісімдесят вісім тисяч чотириста вісімдесят три гривні 60 коп.), без ПДВ (орендна плата + витрати на оплату праці + страхові платежі): 224 374,61 + 360 376,23 + 3 732,76 = 588 483,60 грн., без ПДВ.

Внаслідок припинення відповідачем надання послуг з розподілу енергії та здійснення відключення від електромережі Новокостянтинівської гідроелектростанції з 17 години 00 хвилин 16 травня 2019 року по 23 годину 59 хвилин 20 листопада 2019 року позивач зазнав збитків, тобто не отримав доходи, які позивач міг би реально одержати за звичайних обставин, якби його право не було порушене (упущена вигода).

Упущена вигода позивача в результаті не користування Новокостянтинівською ГЕС для виробництва електричної енергії в період з 17.05.2019 року по 20.11.2019 року (включно), в зв`язку із припиненням АТ «Хмельницькобленерго» надання послуг з розподілу електричної енергії та здійснення відключення об`єкту від електромережі, за період з 17 травня 2019 року по 20 листопада 2019 року (включно) складає суму коштів в розмірі 2 499 303,18 грн. (два мільйони чотириста дев`яносто дев`ять тисяч триста три гривні 18 коп.), без врахування ПДВ.

Відповідно до статті 224 Господарського кодексу України, учасник господарських відносин, який порушив господарське зобов`язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб`єкту, права або законні інтереси якого порушено.

Під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

Згідно зі статтею 225 Господарського кодексу України до складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються:

вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства;

додаткові витрати (штрафні санкції, сплачені іншим суб`єктам, вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів тощо), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов`язання другою стороною;

неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сторона, яка зазнала збитків, мала право розраховувати у разі належного виконання зобов 'язання другою стороною;

матеріальна компенсація моральної шкоди у випадках, передбачених законом.

Аналогічні положення визначені статтею 22 Цивільного кодексу України, згідно з якою особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування.

Збитками є:

1) втрати, яких особа зазнала у зв`язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також: витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки);

2) доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).

Як вбачається з наведеного, одним із різновидів збитку є упущена вигода, яка являє собою неотриманий обґрунтовано очікуваний запланований прибуток, який би особа отримала у разі, якби не виникли певні обставини, від неї незалежні. В даному випадку такою обставиною є припинення відповідачем надання позивачу послуг з розподілу електричної енергії та здійснення відключення належного позивачу на праві користування об`єкту від електромережі, що унеможливило використання позивачем об`єкту для виробництва електричної енергії з метою її продажу відповідно до договірних відносин.

Відповідно до частини 1 статті 226 Господарського кодексу України учасник господарських відносин, який вчинив господарське правопорушення, зобов`язаний вжити необхідних заходів щодо запобігання збиткам у господарській сфері інших учасників господарських відносин або щодо зменшення їх розміру, а у разі якщо збитків завдано іншим суб`єктам, - зобов`язаний відшкодувати на вимогу цих суб`єктів збитки у добровільному порядку в повному обсязі, якщо законом або договором сторін не передбачено відшкодування збитків в іншому обсязі.

За змістом статті 623 Цивільного кодексу України, боржник, який порушив зобов`язання, має відшкодувати кредиторові завдані цим збитки.

Статтею 22 Цивільного кодексу України встановлено, що збитки відшкодовуються у повному обсязі, якщо договором або законом не передбачено відшкодування у меншому або більшому розмірі.

Необхідною умовою доведення наявності упущеної вигоди є встановлення насамперед самих збитків та причинного зв`язку між протиправною поведінкою винної особи і збитками потерпілої особи.

Збитки - це зменшення або знищення майнових чи немайнових благ, що охороняються законом. Протиправною є поведінка, що не відповідає вимогам закону або договору, тягне за собою порушення майнових прав та інтересів іншої особи і спричинила заподіяння збитків. Причинний зв`язок як елемент цивільного правопорушення виражає зв`язок протиправної поведінки і збитків, що настали, при якому протиправність є причиною, а збитки -наслідком.

Відповідач 17 травня 2019 року припинив надання послуг з розподілу електричної енергії позивачу та відключив Новокостянтинівську ГЕС від електромережі, а також припинив оренду вказаної ГЕС.

Щодо причинного зв`язку між протиправною поведінкою відповідача і збитками позивача, то збитки (зменшення своїх майнових благ) в розмірі 2 499 303,18 грн., без ПДВ позивач зазнав саме внаслідок протиправної поведінки відповідача. Саме протиправне припинення відповідачем надання послуг з розподілу електричної енергії позивачу та відключення Новокостянтинівської ГЕС від електромережі, а також протиправне припинення орендних відносин, згідно Договору оренди, стало причиною не можливості позивача здійснювати діяльність по виробництву електричної енергії на Новокостянтинівській ГЕС та отримати внаслідок її продажу прибуток в розмірі 2 499 303,18 грн., без ПДВ. Збитки позивача в розмірі недоодержаного прибутку 2 499 303,18 грн., без ПДВ, є наслідком такого протиправного діяння відповідача, як припинення послуг з розподілу електроенергії та припинення орендних відносин.

Відповідач не спростував заявленої позивачем суми упущеної вигоди, як і не спростував доводи, які підтверджують, що вказані збитки виникли саме внаслідок протиправної поведінки відповідача.

Також, суд звертає увагу, що позивачем долучено до матеріалів справи Висновок експерта за результатами проведення економічного дослідження від 19 квітня 2021 року №6137/20-21, згідно якого розмір упущеної вигоди (недоотриманого прибутку) яку понесла Зовнішньоекономічної асоціації "Новосвіт" внаслідок припинення АТ «Хмельницькобленерго» надання послуг з розподілу електричної енергії та здійснення відключення від електромережі Новокостянтинівською ГЕС з 17 години 00 хвилин 16 травня 2019 року по 23 годину 59 хвилин 20 листопада 2019 року становить 2 489 214,46 грн., без врахування ПДВ.

Відповідно до вимог ч.1 ст.73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно ч.1 ст.74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

У відповідності до ст.76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення

Зі змісту ст.77 ГПК України вбачається, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Статтею 86 ГПК України встановлено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Договір оренди та право позивача володіти та користуватися майном діяли до 20 листопада 2019 року, що було встановлено рішенням Господарського суду Хмельницької області від 23.09.2019 р. по справі № 924/488/19, залишеним в силі та без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 16.12.2019 року по справі № 924/488/19. Відповідно до ч. 2 ст. 241 Господарського процесуального кодексу України рішення Господарського суду Хмельницької області від 23.09.2019 р. по справі № 924/488/19 набуло законної сили 16 грудня 2019 року.

За таких обставин, враховуючи вищевикладене в сукупності, суд дійшов висновку про часткове задоволення позову в сумі 2 489 214,46 грн., відповідно до Висновку експерта за результатами проведення економічного дослідження від 19 квітня 2021 року №6137/20-21.

Судові витрати по справі необхідно покласти на відповідача, відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст. ст. 2, 4, 74, 86, 129, 233, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Стягнути з Акціонерного товариства "Хмельницькобленерго", (29018, м. Хмельницький, вул. Храновського, 11А, код: 22767506) на користь Зовнішньоекономічної асоціації "Новосвіт" , (21022, м. Вінниця, провул. Станіславського, буд.16, код: 30594406) 2 489 214,46 грн. (два мільйони чотириста вісімдесят дев"ять тисяч двісті чотирнадцять гривень 46 коп.) - відшкодування збитків, 37 489,56 грн. (тридцять сім тисяч чотириста вісімдесят дев"ять гривень 56 коп.) - судового збору та 19 612,80 грн. (дев"ятнадцять тисяч шістсот дванадцять гривень 80 коп.) - витрат, пов`язаних із залученням експерта, який проводив експертизу.

Видати наказ.

В решті позову відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів до Північно - західного апеляційного господарського суду. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено та підписано 11.11.2021р.

Суддя О.Д. Вибодовський

Віддрук 3 прим. (реком. з повід):

1- до справи

2- позивачу - 21022, м.Вінниця, провул. Станіславського, буд.16 ();

3 - відповідачу - 29018, м. Хмельницький, вул. Храновського, 11А ().