СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

10 листопада 2021 року м. Харків Справа № 922/376/18

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Чернота Л.Ф., суддя Зубченко І.В., суддя Попков Д.О.

за участю секретаря судового засідання за участю представників учасників справи: від позивача: від відповідача: від третьої особи: розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання експертів (КСЕ-19/121-21/17225 від 08.10.2021 р.) за апеляційною скаргою (вх.№1742Х/3) Телеснюк І. В. Конопля О.М. (адвокат), довіреність №01-46/69 від 04.01.2021, свідоцтво серії ЗП №001813 від 27.09.2018 року про право на заняття адвокатською діяльністю; Кічігіна С. С. (в порядку самопредставництва юридичної особи); Журід А. Г. (в порядку самопредставництва юридичної особи); не з`явився Харківського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України (вихід. №19/121/1 від 19.10.2021) Акціонерного товариства "Харківобленерго", м. Харків
на рішення Господарського суду Харківської області
від13.07.2020 року (повне рішення складено 20.07.2020 року)
у справі за позовом третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: до про№922/376/18 (суддя - В. В. Рильова) Акціонерної компанії "Харківобленерго", м. Харків Фонд державного майна України, м. Київ Комунального підприємства "Харківводоканал", м. Харків стягнення 4 196 577,22 грн

В С Т А Н О В И В:

Рішенням Господарського суду Харківської області від 13.07.2020 року (повне рішення складено 20.07.2020 року) у справі №922/376/18 у задоволенні позову Акціонерного товариства «Харківобленерго», м. Харків до Комунального підприємства «Харківводоканал», м. Харків про стягнення 4 196 577,22 грн. вартості електричної енергії за договором №4 від 07 травня 2004 року у період листопад 2016 року - лютий 2017 року - відмовлено.

Судові витрати залишено за позивачем.

Стягнуто з Акціонерного товариства «Харківобленерго» () на користь Комунального підприємства «Харківводоканал» () витрати на проведення судової експертизи у розмірі 85 800,00 грн.

Не погодившись із вказаним судовим рішенням, 13.08.2020 року Акціонерне товариство «Харківобленерго», м. Харків звернулось до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою №46-2266 від 13.08.2020 року, в якій просило:

- поновити строк на апеляційне провадження;

- прийняти апеляційну скаргу до розгляду;

- скасувати рішення Господарського суду Харківської області від 13.07.2020 року у справі №922/376/18 та ухвалити нове рішення;

- позовні вимоги АТ «Харківобленерго» задовольнити у повному обсязі;

- покласти судові витрати у справі на Відповідача.

Постановою Східного апеляційного господарського суду (у складі головуючого судді-доповідача - Гребенюк Н. В., суддів: Медуниця О. Є., Радіонова О. О.) від 26.11.2020 року (повний текст постанови складено та підписано 30.11.2020 року) апеляційну скаргу АТ «Харківобленерго», м. Харків на рішення Господарського суду Харківської області від 13.07.2020 у справі №922/376/18 задоволено.

Рішення Господарського суду Харківської області від 13.07.2020 у справі №922/376/18 скасовано та прийнято нове рішення, яким позовні вимоги задоволено.

Стягнуто з Комунального підприємства «Харківводоканал» на користь Акціонерного товариства «Харківобленерго» 4 196 577,22 грн. вартості електричної енергії за договором №4 від 07.05.2004 року у період листопад 2016 року-лютий 2017 року, 62 948,66 грн. судового збору за розгляд справи в суді першої інстанції та 94 423,00 грн. судового збору за подання апеляційної скарги.

Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 20.04.2021 року касаційну скаргу Комунального підприємства «Харківводоканал» задоволено частково. Постанову Східного апеляційного господарського суду від 26.11.2020 року у справі №922/376/18 скасовано. Матеріали справи №922/376/18 передано на новий розгляд до апеляційного господарського суду.

08.06.2021 року на адресу Східного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №922/376/18.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 14.06.2021 року прийнято на новий розгляд апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Харківобленерго", м. Харків на рішення Господарського суду Харківської області від 13.07.2020 року у справі №922/376/18; відкрито апеляційне провадження у справі №922/376/18 та встановлено учасникам справи строк до 29.06.2021 року включно для подання письмових пояснень з урахуванням правової позиції, викладеної у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 20.04.2021 року з доказами їх надсилання іншим учасникам справи; розгляд справи №922/376/18 призначено на 01.07.2021 року о 10:30 год.; явка представників учасників справи визнана необов`язковою.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 01.07.2021 року, керуючись статтями 216, 234, 235, ч. 2 ст. 281 Господарського процесуального кодексу України, оголошено перерву у судовому засіданні з розгляду апеляційної скарги Акціонерного товариства "Харківобленерго", м. Харків на рішення Господарського суду Харківської області від 13.07.2020 року у справі №922/376/18 до "21" липня 2021 р. о 14:30 год. Явку представників учасників справи визнано необов`язковою. Запропоновано учасникам справи до дати судового засідання надати суду перелік питань щодо призначення комплексної судової експертизи.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 21.07.2021р. у справі №922/376/18, зокрема, у справі №922/376/18 було призначено комплексну судову експертизу, проведення якої доручено Харківському науково-дослідному експертно-криміналістичному центру МВС України (61036, м. Харків, вул. Ковтуна, 34). Провадження у справі №922/376/18 зупинено на час проведення комплексної судової експертизи.

17.09.2021р. на адресу Східного апеляційного господарського суду від Харківського науково - дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України надійшов лист №19/121/15-19371 від 16.08.2021р., в якому останнє повідомило суд, що у зв`язку з великим навантаженням експертів електротехнічного напрямку досліджень (експерта спеціальність 10.18 "Дослідження технічної експлуатації електроустаткування") виконання експертизи по суті може бути розпочато у порядку черговості її надходження до центру не раніше другої половини вересня 2021 року, відповідно до п.15 розділу I Інструкції з організації проведення та оформлення експертних проваджень у підрозділах Експертної служби Міністерства внутрішніх справ України. затвердженої наказом МВС України №591 від 17.07.2021, строк проведення судової експертизи буде встановлений додатково з урахуванням необхідного реального (розумного) строку на її виконання після вивчення експертом додаткових матеріалів.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 07.10.2021 року, поновлено апеляційне провадження у справі №922/376/18 за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Харківобленерго", м. Харків на рішення Господарського суду Харківської області від 13.07.2020 року. Узгоджено проведення комплексної судової експертизи у справі №922/376/18 в строк понад 90 календарних днів. Апеляційне провадження у справі №922/376/18 зупинено на час проведення комплексної судової експертизи. Зобов`язано Харківський науково-дослідний експертно-криміналістичний центр МВС України після завершення експертного дослідження направити справу №922/376/18 з експертним висновком на адресу Східного апеляційного господарського суду (пр. Незалежності, 13, м. Харків, 61058), а копії висновку направити сторонам у справі.

25.10.2021 року на поштову адресу суду від Харківського науково - дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України надійшло клопотання експертів №КСЕ-19/121-21/17225 від 08.10.2021 з додатками (вх. №312232 від 25.10.2021), в якому останній повідомляє: на ухвалу Східного апеляційного господарського суду про призначення експертизи у справі №922/376/21 направляє клопотання експертів про надання додаткових вихідних даних необхідних для проведення комплексної економічної та електротехнічної експертизи №КСЕ 19/121-21/17225 та рахунок для сплати вартості проведення вищезазначеної експертизи платнику визначеному судом.

Після попереднього дослідження наданих матеріалів кримінального провадження експертами встановлена їх недостатність для вирішення поставлених питань. На цій підставі і відповідно до статті 69 ГПК України, Харківський науково - дослідний експертно-криміналістичний центр МВС України просить надати:

- Дані бухгалтерського обліку (обліково-сальдова відомість, картка рахунку, тощо) в яких відображено взаєморозрахунки КП «Харківобленерго» та КП «Харківводоканал» за Договором про постачання електричної енергії №4 від 07.05.2004 за період листопад 2016 - лютий 2017 року;

- Довідку щодо застосованих КП «Харківобленерго» тарифів на спожиту реактивну, генеровану та ін. електричну енергію за період листопад 2016 - лютий 2017 року за Договором про постачання електричної енергії №4 від 07.05.2004;

- Однолінійні схеми підстанції з Договору про постачання електричної енергії №4 від 07.05.2004, що знаходяться на балансі КП «Харківводоканал» на яких є приєднання споживачів, що споживають електричну енергію за договором з АК «Харківобленерго»;

- Договори (з додатками 8, 11 та 11а) про постачання електричної енергії між АК «Харківобленерго» та споживачами, які споживають електричну енергію за договором з АК «Харківобленерго» проте приєднані до підстанцій з Договору про постачання електричної енергії №4 від 07.05.2004, які знаходяться на балансі КП «Харківводоканал»;

- Звіт про споживання споживачів, що приєднані до підстанції, які знаходяться на балансі КП «Харківводоканал» проте споживають електричну енергію за договором з АК «Харківобленерго» за період листопад 2016 - лютий 2017 року;

- Розшифровку розрахунку платних витрат споживачів за Договором про постачання електричної енергії №4 від 07.05.2004, у тому числі надати електронну версію програми для розрахунку вищезазначених витрат;

- Розшифровку розрахунку платних витрат споживачів, що приєднані до підстанції з Договору про постачання електричної енергії №4 від 07.05.2004, Клопотання експерта від 08.10.2021 у експертному проваджені № КСЕ-19/121-21/17225-БЖ, проте не є об`єктами КП «Харківводоканал» та споживають електричну енергію за договором з АК «Харківобленерго»; у тому числі надати електронну версію програми для розрахунку вищезазначених витрат.

Приймаючи до уваги, що у справі №922/376/18 призначено комплексну судову експертизу, проведення якої доручено Харківському науково-дослідному експертно-криміналістичному центру МВС України (61036, м. Харків, вул. Ковтуна, 34) відповідно до ухвали Східного апеляційного господарського суду від 21.07.2021, враховуючи положення ГПК України, що забороняють експерту з власної ініціативи збирати матеріали для проведення експертизи, суд дійшов висновку про призначення до розгляду клопотання експертів (№КСЕ-19/121-21/17225 від 08.10.2021) у судовому засіданні.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 28.10.2021 року, поновлено провадження у справі №922/376/18 для розгляду клопотання експертів (№КСЕ-19/121-21/17225 від 08.10.2021). Розгляд клопотання експертів (№КСЕ-19/121-21/17225 від 08.10.2021) призначено до розгляду на на "10" листопада 2021 р. о 14:00 год.

На адресу Східного апеляційного господарського суду від АТ «Харківобленерго» надійшов лист №04-37/14002 від 03.11.2021 з додатками, за змістом якого позивач повідомляє про оплату ним рахунку від 08.10.2021 №РАХ2020-398 Харківського НДЕКЦ за проведення судової експертизи у справі №922/376/18 призначеної ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 21.07.2021.

У зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді-члена колегії Барбашової С.В. (на дату слухання справи), відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.11.2021 сформовано наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - Чернота Л.Ф., суддя Зубченко І.В., суддя Попков Д.О.

10.11.2021 від АТ «Харківобленерго» надійшли запитувані експертом матеріали та пояснення, а саме:

1.Дані бухгалтерського обліку в яких відображено взаєморозрахунки АТ «Харківобленерго» та КП «Харківводоканал» за договором про постачання електричної енергії №4 від 07.05.2004 за період листопад 2016 - лютий 2017 (оригінали) на 1 арк. в 1 прим.

2.Довідку щодо застосованих АТ «Харківобленерго» тарифів на спожиту електричну енергію за період листопад 2016 - лютий 2017 (оригінали) на 1 арк. в 1 прим.

3.Додаток №11 до договору про постачання електричної енергії №4 від 07.05.2004 «Схема для розрахунку платних витрат» (копії) на 6 арк. в 1 прим.

4.Договори (з додатками 8, 11 та 11а) про постачання електричної енергії укладені між АТ «Харківобленерго» та субспоживачами КП «Харківводоканал», а саме:

-КП «Харківські теплові мережі» №702 від 31.03.2010 (копії) на 20 арк. в 1 прим.

-ВАТ «Харківська автобаза №3» №4,04 від арк. в 1 прим.

-TOB фірма «Онікс» ЛТД №0004,07 від 04.09.2006 (копії) на 15 арк. в1 прим.

-ФОП Новіков М.М. договір ;4,08 від 12.05.2008 (копіїО на 20 арк. в 1 прим.

-ФЛП Костенко Я.В. №0004,03 від 29.01.2008 (копії) на 20 арк. в 1 прим.

-Підприємство «Інвестконтракт» Харківського обласного об`єднання інвалідів «Слов`янська єдність» ;4-4,02 від 07.08.2007 (копіїО на 20 арк. в 1 прим.

-ПП Нестеренко В.А. №4-0771 від 15.10.2003 (копії) на 16 арк. в 1 прим.

-комунальне шляхово-експлуатаційне підприємство - 3» №03-128 від 23.07.200 (копії) на 16 арк. в 1 прим.

-ЗАТ «Український мобільний зв`язок» №0006,10 від 17.03.2005 (копії) на 18 арк. в 1 прим.

-КП «Жилкомсервіс» №04-1638С від 21.06.2007 (копії) на 13 арк. в 1 прим.

5. Щодо відсутності витребуваних звітів про обсяги споживання електричної енергії споживачів, що приєднані до мереж КП «Харківводоканал» проте споживають електричну енергію за договорами укладеними з АТ «Харківобленерго» надаємо наступні пояснення, які просимо врахувати під час проведення судової експертизи.

Приписами Правил користування електричної енергії встановлений порядок надання інформації споживачами щодо даних розрахункового обліку електричної енергії у порядку, передбаченому договором про постачання електричної енергії (п. 6.11 правил).

Крім того, приписами п.3.26 Правил встановлено обов`язок споживача (власника електричних мереж) надати електропередавальній організації у повному обсязі необхідні вихідні дані для визначення величини технологічних втрат електричної енергії.

АТ «Харківобленерго» проводяться розрахунки за спожиту електричну енергію відповідно до умов договору про постачання електричної енергії укладеного між АТ «Харківобленерго» та КП «Харківводоканал» №4 від 07.05.2004 (надалі Договір).

Умовами договору передбачено, що споживач (КП «Харківводоканал») передає електричну енергію субспоживачам, перелік яких визначений у додатку №3.3 «Дані про відпуск електроенергії субспоживачам», у межах договірної величини потужності та в обсягах, визначених відповідно до розділу 5 (додаток 1 «Договірні величини електроживлення») та з урахуванням умов розділу 6 цього Договору (додаток «Обсяги постачання електричної енергії споживачу та субспоживачу») (п.8.1.2 Договору).

Крім того, п. 8.1.3. Договору передбачено, що споживач передає постачальнику данні про обсяги споживання електричної енергії сбспоживачами у порядку, визначеному відповідно до розділу 5, а також звіт про використану субспоживачами електричну енергію згідно вимог додатку №2 «Порядок розрахунків» та додатку 1 «Договірні величини електроспоживання».

Отже, на виконання приписів договору КП «Харківводоканал» надавались звіти про обсяги спожитої електричної які містять інформацію щодо власного споживання електричної енергії, так і інформацію стосовно кожного субспоживача. Зазначені звіти за період листопад 2016 - лютий 2017 містяться у матеріалах справи №922/376/18.

6.Розрахунок втрат електричної енергії в технологічних електричних мережах КП «Харківводоканал», пов`язаних із транспортуванням електричної енергії в електроустановки субспоживачів за період листопад 216 - лютий 2017 та параметри, задіяні в розрахунку втрат електричної енергії, які пов`язані із транспортуванням субспоживачам електричної енергії мережами КП «Харківводоканал» (оригінал) на 3 арк. в 1 прим.

7.Розрахунок втрат електричної енергії від межі балансової належності до встановленого приладу обліку по точкам обліку КП «Харківводоканал» за період листопад 2016 - лютий 2017 та параметри, задіяні в розрахунку втрат електричної енергії від межі балансової належності до встановленого приладу обліку по точках обліку Комунального підприємства «Харківводоканал» (оригінал) на 7 арк. в 1 прим.

8.Обсяг електричної енергії без врахування втрат електричної енергії від межі балансової належності до встановленого приладу обліку по точкам обліку КП «Харківводоканал» за період листопад 2016 - лютий 2017 (оригінал) на 4 арк. в 1 прим.

9. Витяг даних АСКОЕ по точках обліку КП «Харківводоканал» за договором №4 від 07.05.2004 (оригінал) на 13 арк. в 1 прим., повна інформація даних АСКОЕ по точках обліку КП «Харківводоканал» міститься на СБ диску.

У судовому засіданні 10.11.2021 представник позивача просив суд врахувати подані пояснення та документи з додатками для розгляду клопотання експертів. Заявив усне клопотання про виклик експерта у зв`язку із незрозумілістю трактування пункту третього клопотання, а саме, стосовно однолінійних схем підстанції з Договору про постачання електричної енергії №4 від 07.05.2004, що знаходяться на балансі КП «Харківводоканал» на яких є приєднання споживачів, що споживають електричну енергію за договором з АК «Харківобленерго».

Представник відповідача не заперечував проти задоволення клопотання позивача та для формулювання чітких питань, та документів яких не вистачає експерту для проведення дослідження за даною справою, вважає за необхідне викликати експерта в судове засіданні.

Також надав усне клопотання про ознайомлення з матеріалами, які надав АТ «Харківобленерго».

У судовому засіданні 10.11.2021 оголошено перерву до 17.11.2021 о 14:15 год., про, що зазначено у відповідному протоколі судового засідання.

Представник третьої особи у судове засідання не з`явився, про час та місце слухання справи був повідомлений належним чином.

Відповідно до ч. 1 та ч. 3 ст. 31 ГПК України в судовому процесі може брати участь судовий експерт. Судовий експерт зобов`язаний за ухвалою господарського суду з`явитись на його виклик і дати мотивований висновок щодо поставлених йому питань. Висновок робиться у письмовій формі.

Згідно ч. 5 ст. 98 ГПК України суд має право за заявою учасників справи або з власної ініціативи викликати експерта для надання усних пояснень щодо його висновку.

Відповідно до ч. 4 ст. 69 ГПК України експерт зобов`язаний з`явитися до суду за його викликом та роз`яснити свій висновок і відповісти на питання суду та учасників справи. За відсутності заперечень учасників справи експерт може брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

З метою обєктивного та всебічного розгляду справи, судова колегія дійшла висновку про доцільність задоволення клопотання позивача про виклик судових експертів у судове засідання.

У зв`язку з задоволенням клопотання про виклик судових експертів та неявкою третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача,в судовому засіданні оголошено перерву до 17.11.2021 о 14:15 год.

Відповідно до ст. 216 Господарського процесуального кодексу України якщо спір, розгляд якого по суті розпочато, не може бути вирішено в даному судовому засіданні, судом може бути оголошено перерву в межах, встановлених цим Кодексом строків розгляду справи, тривалість якої визначається відповідно до обставин, що її викликали, з наступною вказівкою про це в рішенні або ухвалі.

Якщо в судовому засіданні було оголошено перерву, провадження у справі після її закінчення продовжується зі стадії, на якій було оголошено перерву (ч. 6 ст. 216 Господарського процесуального кодексу України).

Згідно з ч. 2 ст. 281 Господарського процесуального кодексу України процедурні питання, пов`язані з рухом справи, клопотання та заяви учасників справи, питання про відкладення розгляду справи, оголошення перерви, зупинення провадження у справі, а також в інших випадках, передбачених цим Кодексом, вирішуються судом апеляційної інстанції шляхом постановлення ухвал в порядку, визначеному цим Кодексом для постановлення ухвал суду першої інстанції.

Частиною 3 ст. 216 Господарського процесуального кодексу України унормовано, що про відкладення розгляду справи або перерву в судовому засіданні, місце, дату і час нового судового засідання або продовження судового засідання суд повідомляє під розписку учасників справи, свідків, експертів, спеціалістів, перекладачів, які були присутніми в судовому засіданні. Учасники справи, свідки, експерти, спеціалісти, перекладачі, які не прибули або яких суд вперше залучає до участі в судовому процесі, повідомляються про судове засідання ухвалами.

На виконання приписів вищевказаної статті, представників позивача та відповідача було повідомлено про оголошення перерви у судовому засіданні 10.11.2021 року належним чином під розписку.

Керуючись статтями 31, 69, 77, 86, 98,99, 216, 232-235, 270, ч. 2 ст. 281 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд,

У Х В А Л И В:

1.Задовольнити клопотання Акціонерного товариства «Харківобленерго», м. Харків про виклик експерта у справі № 922/376/18.

2. Оголосити перерву у судовому засіданні з розгляду клопотання експертів Харківського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС Укрваїни за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Харківобленерго", м. Харків на рішення Господарського суду Харківської області від 13.07.2020 року у справі №922/376/18 до "17" листопала 2021 р. о 14:15 год.

3.Судове засідання відбудеться за адресою: 61058, місто Харків, пр. Незалежності, 13, 1-й поверх, зал судового засідання №111.

3. Викликати у судове засідання 17.11.2021 о 14:15 год. експерта Харківського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України для надання усних пояснень щодо пункту третього клопотання №КСЕ-19/121-21/17225 від 08.10.2021), а саме стосовно однолінійних схем підстанції з Договору про постачання електричної енергії №4 від 07.05.2004, що знаходяться на балансі КП «Харківводоканал» на яких є приєднання споживачів, що споживають електричну енергію за договором з АК «Харківобленерго» та надання відповідей на питання суду і учасників процесу.

4.Попередити експерта про кримінальну відповідальність за завідомо неправдиві показання.

5.Направити копію ухвали Харківському науково-дослідному експертно-криміналістичного центру МВС України (вул. Ковтуна, 34, м. Харків, 61036; ) та запропонувати надати письмові пояснення щодо підстав заміни експерта при проведенні судової експертизи №20-4202-4203 по справі №916/302/16, та з питань, зазначених в ухвалі суду.

6.Явку повноважних представників сторін, судового експерта є обов`язковою.

Інформацію у справі, що розглядається, можна отримати за веб-адресою http://court.gov.ua/fair/

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та не підлягає оскарженню.

Головуючий суддя Л.Ф. Чернота

Суддя І.В. Зубченко

Суддя Д.О. Попков