СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 листопада 2021 року м. Харків Справа № 917/684/21

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Слободін М.М., суддя Россолов В.В. , суддя Шутенко І.А.

за участі секретаря судового засідання Мальченко О.О.

за участю представників сторін:

позивача Гарькавий М.М.

відповідача Кушнаренко С.А.

розглянувши апеляційну скаргу ТОВ "Альянс-Полтава" (вх.№2768П/1) на рішення господарського суду Полтавської області від 30.07.2021 у справі № 917/684/21, повний текст якого складено та підписано 30.07.2021 суддею Тимощенко О.М. у приміщенні господарського суду Полтавської області

за позовом АТ "Полтаваобленерго", вул. Старий Поділ, 5, м. Полтава, Полтавська область, 36022

до ТОВ "Альянс-Полтава", вул. Соборності, 62, м. Полтава, Полтавська область, 36014

про стягнення 21 863,18 грн. заборгованості за необліковану електричну енергію

ВСТАНОВИВ:

05.05.2021 до господарського суду Полтавської області надійшла позовна заява АТ "Полтаваобленерго" в особі Полтавської філії міських електромереж АТ "Полтаваобленерго" до відповідача ТОВ "Альянс-Полтава" про стягнення 21 863,18 грн. заборгованості за необліковану електричну енергію.

В обґрунтування позову позивач посилається на порушення відповідачем Правил роздрібного ринку електричної енергії, що стало підставою для складання Акту про порушення № 00000665 від 06.12.2019. 15.01.2020 на підставі Акту про порушення № 00000665 від 06.12.2019 оформлено Протокол № 00000665 засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем ПРРЕЕ та/або умов договору та проведено нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії в розмірі 21863,18 грн. Відповідачу виставлено рахунок на вказану суму, який ним не оплачено.

Рішенням господарського суду Полтавської області від 30.07.2021 у справі № 917/684/21 позов задоволено повністю.

Стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю "Альянс-Полтава" (вул. Соборності, 62, м. Полтава, Полтавська область, 36014, ідентифікаційний код 21076355) на користь акціонерного товариства "Полтаваобленерго" (вул. Старий Поділ, 5, м. Полтава, Полтавська область, 36022, ідентифікаційний код 00131819) 21863 грн. 18 коп. вартості необлікованої електричної енергії та 2270 грн. 00 коп. витрат по сплаті судового збору.

ТОВ "Альянс-Полтава" із вказаним рішенням суду першої інстанції не погодилось та звернулось до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить прийняти дану апеляційну скаргу до розгляду. Скасувати рішення господарського суду Полтавської області від 30.07.2021 у справі № 917/684/21 повністю. Ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог АТ "Полтаваобленерго" до ТОВ "Альянс-Полтава" відмовити повністю.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги, апелянт посилається на те, що суд першої інстанції невірно дійшов висновку, що глава 8.4 ПРРЕЕ не застосовується до правовідносин, які виникли і розглядались в даній справі, оскільки відповідно до п. 8.4.1. ПРРЕЕ Оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави.

У разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб (за умови відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки) чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля) положення цієї глави не застосовуються.

В підтвердження необхідності доведення позивачем вини відповідача по споживанню необлікованої електроенергії апелянт наводить правовий висновок, який було зроблено 19.01.2021 КГС ВС у справі N 923/104/20 - «ураховуючи системний аналіз змісту пункту 8.4.1 ПРРЕЕ, що регулює спірні правовідносини, КГС ВС дійшов висновку, що положення підрозділу 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ не застосовуються за наявності своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи), вчиненого у письмовій формі, повідомлення споживачем оператора системи та за відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки. При цьому явними ознаками втручання в роботу засобів вимірювальної техніки не може бути визнано таке пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб, про яке своєчасно було повідомлено оператора системи. Явні ознаки втручання в роботу засобів вимірювальної техніки мають бути доведені оператором системи».

Так, апелянт вважає, що суд першої інстанції не обґрунтував неприйняття позиції апелянта щодо вчасного повідомлення Оператора ПРРЕЕ.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 13.09.2021 відкрито апеляційне провадження за даною скаргою у справі № 917/684/21. Позивачу встановлено строк 04.10.2021 включно, протягом якого він має право подати відзив на апеляційну скаргу, який повинен відповідати вимогам ч.2 ст.263 Господарського процесуального кодексу України, а також докази надсилання (надання) копії відзиву та доданих до нього документів апелянту. Ухвалено розглядати справу в порядку письмового провадження без повідомлення учасників справи.

04.10.2021 від представника АТ "Полтаваобленерго" разом з відзивом на апеляційну скаргу надійшли заяви про призначення справи до розгляду в судовому засіданні і про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції, в яких просив розглядати дану справу в порядку спрощеного провадження з повідомленням (викликом) учасників справи, крім того, просить розгляд справи провести в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, зокрема, заявник просив визначити відповідальним за проведення відеоконференції господарський суд Полтавської області.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 06.10.2021 заяви представника АТ "Полтаваобленерго" про призначення справи до розгляду в судовому засіданні і участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду задоволено. Ухвалено здійснити розгляд апеляційної скарги ТОВ "Альянс-Полтава" на рішення господарського суду Полтавської області від 30.07.2021 у справі № 917/684/21 у судовому засіданні з повідомленням учасників справи. Призначено справу № 917/684/21 до розгляду на "02" листопада 2021 р. на 11:00 год. Доручено господарському суду Полтавської області (36000, м. Полтава, вул. Зигіна, 1) забезпечити проведення відеоконференції у справі № 917/684/21, розгляд якої відбудеться 02.11.2021 о 11:00 год., в приміщенні Східного апеляційного господарського суду в залі судового засідання №115.

Дослідивши матеріали справи, а також викладені у апеляційній скарзі та відзиві на неї доводи сторін, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлення обставин справи та відповідність їх наданим доказам, та повторно розглянувши справу в порядку ст. 269 ГПК України, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, вважаючи свої права порушеними, позивач просив стягнути з відповідача 21863,18 грн. відшкодування вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії.

На підтвердження обґрунтованості позовних вимог позивач надав наступні докази:

- копію акту про порушення № 00000665 від 06.12.2019;

- копію протоколу засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем ПРРЕЕ та/або умов договору від 15.01.2020;

- копію рахунку № ПРРЕЕ 22301245 від 15.01.2020 за недовраховану електричну енергію внаслідок здійснення правопорушень в електроенергетиці згідно з актом (протоколом) порушень "Правил роздрібного ринку електричної енергії" № 00000665 від 06.12.2019;

- копію виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо ТОВ "Альянс-Полтава" серії ААВ № 690297 від 04.09.2012;

- копію Статуту ТОВ "Альянс-Полтава";

- копію заяви-приєднання до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії;

- копію договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії з додатками;

- копію фіскального чеку АТ "Укрпошта" від 21.01.2020;

- копію акту технічної перевірки розрахункових засобів обліку електричної енергії в електроустановках напругою до 1000 В від 18.12.2013;

- копію акту про пломбування від 18.12.2013;

- копію акту контрольного огляду розрахункових засобів обліку електроенергії від 16.07.2018;

- копію довіреності № 16 від 30.07.2019;

- копію наказу "Про призначення відповідальних за електрогосподарство ТОВ "Альянс-Полтава" № 8 від 24.05.2013;

- копія додатку № 3 до договору про постачання електричної енергії від 12.05.2016 № 1245 "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії та перелік об`єктів і засобів комерційного обліку;

- фото на 4-ох аркушах;

- копію витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо АТ "Полтаваобленерго" від 02.05.2019 за № 24472225;

- копію Статуту АТ "Полтаваобленерго".

Як свідчать матеріали справи, 12 травня 2016 року між ПАТ Полтаваобленерго в особі Полтавської філії міських електромереж (постачальник) та ТОВ "Альянс-Полтава" (споживач) було укладено договір про постачання електричної енергії № 1245 з додатками (арк. с. 62-63).

Згідно з рішенням загальних зборів акціонерів, які відбулися 17 квітня 2019 року, найменування ПАТ "Полтаваобленерго" було змінено на АТ "Полтаваобленерго" та тип акціонерного товариства з "публічного" на "приватне", зміни чинні з 18.04.2019 року.

Відповідно до ч. 1 ст. 6 Закону України "Про ринок електричної енергії", державне регулювання ринку електричної енергії здійснює Регулятор (Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг) у межах повноважень, визначених цим Законом та іншими актами законодавства.

Відповідно до положень ч. 2 ст. 2 Закону України "Про ринок електричної енергії", Регулятором затверджено постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 310 Кодекс систем розподілу (далі - КСР); постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 Правила роздрібного ринку електричної енергії (далі - ПРРЕЕ); постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 311 - Кодекс комерційного обліку електричної енергії (далі - ККО), дані нормативні акти регулюють основні умови діяльності учасників ринку електричної енергії та взаємовідносин між ними.

Постановою НКРЕКП від 16.11.2018 № 1442 ПАТ "Полтаваобленерго" була видана ліцензія на право провадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії, та анульована ліцензія на право провадження господарської діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та ліцензія на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом з 01.01.2019.

ТОВ "Альянс-Полтава" (відповідач, споживач) керуючись статтями 633, 634, 641, 642 ЦК України, Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 заявою-приєднання (арк. с. 32) з 01.01.2019 приєднався до умов публічного Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії (арк. с. 33-55).

18.12.2013 засіб обліку електричної енергії NІК 2301 АП2 № 0 року та пломби на ньому були передані на зберігання відповідача, що підтверджується актом технічної перевірки розрахункових засобів обліку електричної енергії в електроустановках напругою до 1000 В від 18.12.2013 та актом про пломбування від 18.12.2013. Обидва акти від 18.12.2013 підписані працівниками відповідача та позивача (арк. с. 57-58).

06 грудня 2019 року під час проведення технічної перевірки на об`єкті відповідача нежитлова будівля (магазин) по вул. Генерала Духова, 6а, м. Полтава, інженерами групи технічного аудиту Полтавської філії міських електромереж АТ Полтаваобленерго Бабанським Русланом Володимировичем та ОСОБА_1 , у присутності відповідальної особи за електрогосподарство ТОВ Альянс-Полтава інженера ОСОБА_2 , було виявлено порушення пунктів 2.3.4., 5.5.5.8., 8.2.4. ПРРЕЕ, пунктів 11.9.1., 11.9.2. КСР: лічильник електричної енергії демонтований без дозволу ППКО.

За наслідками перевірки складено акт про порушення № 00000665 від 06.12.2019 (а.с. 12), який підписано представниками позивача Бабанським Р.В. та Малим А.К., а також уповноваженою відповідачем особою Зав`яловим А.В. без будь-яких зауважень.

У п. 9 акту про порушення № 00000665 вказано, що комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного акту про порушення буде проводити засідання 15.01.2020 за адресою: вул. М.Бірюзова, 47а, кабінет 35, з 13:00 год. до 16:00 год.

Споживач був повідомлений про місце, час і дату засідання комісії з розгляду акту про порушення № 00000665 від 06.12.2019, про що свідчить підпис представника ТОВ Альянс - Полтава Зав`ялова А.В. в акті про порушення.

15.01.2020 відбулось засідання комісії Полтавської філії районних електромереж АТ "Полтаваобленерго" на якому комісією розглянуто наступні документи: акт про порушення № 00000665 від 06.12.2019; схему підключення приладу обліку споживача; завдання на відключення від 14.11.2019; договір про постачання електричної енергії № 1245 від 12.05.2016 (з додатками); історію споживання електроенергії по об`єкту.

На даному засіданні було прийнято рішення: провести нарахування на суму 21863,18 грн. за період з травня по листопад 2019 року згідно з підпунктом 3 пункту 8.4.2. ПРРЕЕ.

За наслідками засідання складено протокол засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем ПРРЕЕ та/або умов договору № 00000665 від 15.01.2020 (арк. с. 13). У вказаному протоколі зазначено, що споживач на засідання не з`явився. У графі протоколу "З протоколом ознайомлений і копію протоколу отримав представник спожиавача" зазначено: "протокол відправлено споживачу рекомендованим листом".

На підставі рішення комісії, яке оформлене протоколом № 00000665, позивачем було виставлено відповідачу рахунок № ПРРЕЕ 22301245 від 15.01.2020 на суму 21863,18 грн. (арк. с. 14).

Протокол № 00000665 засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем ПРРЕЕ та/або умов договору від 15.01.2020, а також рахунок № ПРРЕЕ 22301245 від 15.01.2020 направлено відповідачу рекомендованим листом, що підтверджується фіскальним чеком ПАТ Укрпошта від 21.01.2020 (арк. с. 56).

Відповідно до абзацу 2 п. 8.2.7 Правил роздрібного ринку електричної енергії кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач мас оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

Відповідач у встановлений чинним законодавством строк вартість необлікованої електроенергії на суму 21863,18 грн. згідно рахунку не сплатив. В зв`язку з цим позивач просив стягнути вказану суму боргу з відповідача.

Відповідач заперечує проти нарахування йому вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії.

На підтвердження обґрунтованості заперечень на позов відповідачем було подано наступні докази:

- копію листа ТОВ "Альянс-Полтава" № 77 від 14.11.2019, адресованого начальнику Полтавської філії міських електричних мереж АТ Полтаваобленерго Кривенко О.Ф.;

- копію витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань від 21.11.2019, номер кримінального провадження 0002515, дата реєстрації провадження 15.11.2019;

- копію звіту Приватного підприємства Полтавського бюро технічної інвентаризації "Інвентаризатор" за результатами проведення технічного обстеження будівельних конструкцій на відповідність державним стандартам, будівельним нормам і правилам, нормативним актам будівлі за 2017 рік, з додатками;

- копію виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо ТОВ "Альянс-Полтава" № 24 від 16.10.2020;

- копії відомостей про фактичні покази розрахункових приладів обліку електричної енергії за періоди з 31.12.2018 до 31.01.2019, з 01.02.2019 до 01.03.2019, з 01.03.2019 до 01.04.2019, з 01.04.2019 до 30.04.2019, з 30.04.2019 до 01.06.2019, з 01.06.2019 до 01.07.2019;

- копії звітів про покази засобів обліку в липні 2019 року, в серпні 2019 року, у вересні 2019 року, у жовтні 2019 року, у листопаді 2019 року, у грудні 2019 року;

- копії деталізацій розрахунку по об`єктам договору № 22301245 за січень 2019 року, за лютий 2019 року, за березень 2019 року, за квітень 2019 року, за травень 2019 року, за червень 2019 року, за липень 2019 року, за серпень 2019 року, за вересень 2019 року, за жовтень 2019 року, за листопад 2019 року, за грудень 2019 року;

- копії актів по договору № 22301245 від 01.01.2019 про прийняття-передавання товарної продукції (про використану електричну енергію) за січень 2019 року на суму 79729,48 грн. та на суму 7482,14 грн., за лютий 2019 року на суму 76947,25 грн. та на суму 5702,69 грн., за березень 2019 року на суму 16589,53 грн. та на суму 72016,94 грн., за квітень 2019 року на суму 18348,12 грн. та на суму 69939,35 грн., за травень 2019 року на суму 70180,66 грн., за червень 2019 року на суму 83196,80 грн., за липень 2019 року на суму 26846,12 грн. та на суму 17150,33 грн.;

- копії актів по договору № 22301245 від 01.01.2019 наданих послуг за травень 2019 року на суму 7000,69 грн., за червень 2019 року на суму 9861,07 грн., за серпень 2019 року на суму 126347,89 грн. та на суму 27226,19 грн., за вересень 2019 року на суму 31514,48 грн. та на суму 28857,98 грн., за жовтень 2019 року на суму 24545,77 грн. та на суму 18654,64 грн., за листопад 2019 року на суму 17710,49 грн. та на суму 36275,28 грн., за грудень 2019 року на суму 65998,33 грн. та на суму 16795,20 грн.;

- копії рахунків А22301245 за активну електричну енергію від 31.03.2019 на суму 21363,14 грн., від 30.04.2019 на суму 23499,46 грн., від 31.07.2019 на суму 2278,51 грн., від 31.08.2019 на суму 0,00 грн., від 30.11.2019 на суму 0,00 грн.;

- копії рахунків А22301245 за активну електричну енергію з урахуванням послуг розподілу від 31.03.2019 на суму 102999,12 грн., від 30.04.2019 на суму 85342,13 грн., від 31.05.2019 на суму 36694,41 грн., від 30.06.2019 на суму 90077,80 грн., від 31.07.2019 на суму 0,00 грн., від 31.08.2019 на суму 0,00 грн., від 31.10.2019 на суму 0,00 грн.,

- копії рахунків № TR22301245 за послугу з розподілу електричної енергії від 31.05.2019 на суму 30838,08 грн., від 30.06.2019 на суму 0,00 грн.;

- копії актів звірки взаємних розрахунків № АЗ 22301245 від 25.06.2020 та від 01.02.2021.

Відповідач стверджує, що протягом шести місяців, за які позивач здійснює нарахування нібито не облікованої електричної енергії на об`єкті відповідача за адресою м. Полтава, вул. Генерала Духова 6а, споживання електроенергії взагалі не було.

Згідно наданої відповідачем копії звіту Приватного підприємства Полтавського бюро технічної інвентаризації "Інвентаризатор" за результатами проведення технічного обстеження будівельних конструкцій на відповідність державним стандартам, будівельним нормам і правилам, нормативним актам будівлі за 2017 рік, технічний стан будівлі, що обстежується за адресою м. Полтава, вул. Духова Генерала, буд. 6а - аварійний.

Відповідач зазначає, що аварійний стан будівлі унеможливлював її використання у господарській діяльності і як наслідок споживання електроенергії.

Також відповідач вказує, що позивач знав про відсутність споживання електроенергії на об`єкті споживача, що підтверджується розшифровками до відповідних рахунків позивача, і в разі сумніву щодо показників лічильника, які подавалися відповідачем, позивач міг провести перевірку, яку він повинен здійснювати не рідше ніж один раз на шість місяців. Позивач з показниками відповідача погоджувався і не заперечував.

Також відповідач стверджує, що 14.11.2019 під час огляду інженером ТОВ Альянс - Полтава - ОСОБА_2 об`єкту по вул. Генерала Духова 6а було з`ясовано, що невідомими особами таємно здійснено крадіжку вузла обліку електричної енергії, про що листом № 77 від 14.11.2019 було повідомлено начальника Полтавської філії міських електричних мереж АТ Полтаваобленерго Кривенко О.Ф. та подано заяву про скоєння злочину до Відділення №1 Полтавського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Полтавській області.

На підтвердження вказаних обставин відповідачем надано копію витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань від 21.11.2019, а також копію листа відповідача № 77 від 14.11.2019, адресованого начальнику Полтавської філії міських електричних мереж АТ Полтаваобленерго Кривенко О.Ф., у якому відповідач повідомляє про знищення вузла обліку електроенергії та викрадення лічильника і просить направити спеціаліста для відновлення схем обліку електроенергії.

Відповідач зазначає, що позивач безпідставно звинуватив його у споживанні не облікованої електроенергії, адже відсутність лічильника унеможливлює саме споживання електроенергії, оскільки він був складовою електропостачання, а за його відсутності схема електропостачання є розірваною та недієвою.

Що стосується не прибуття на засідання представника споживача, відповідач повідомив, що дане твердження позивача є неправдивим, оскільки представник відповідача Зав`ялов А.В. в зазначений в акті строк прибув до позивача, але фактичного розгляду інформації відображеної в акті про порушення № 00000665 від 06.12.2019 не було. Представнику відповідача намагалися вручити завчасно складений протокол № 00000665 від 15.01.2020, без отримання з його сторони пояснень. За таких обставин представник відповідача відмовився від отримання протоколу.

Відповідно до п. 8.4.1. ПРРЕЕ Оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави.

У разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб (за умови відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки) чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля) положення цієї глави не застосовуються.

Посилаючись на вказані норми, з врахуванням надіслання позивачу повідомлення про викрадення лічильника, відповідач вважає, що стягнення позивачем заборгованості за не обліковану електричну енергію, є неправомірним. Враховуючи викладене, відповідач просить суд в задоволенні позову АТ "Полтаваобленерго" відмовити повністю.

Позивач спростовує доводи відповідача стосовно безпідставності нарахування вартості необлікованої електричної енергії, посилаючись на те, що не зважаючи на незадовільний технічний стан приміщення та відсутність необхідності у споживанні електричної енергії по вул. Генерала Духова, 6а у м. Полтаві, відповідач не звертався до позивача щодо демонтажу розрахункового засобу обліку та тимчасового припинення постачання електричної енергії, а отже продовжував нести відповідальність за його збереження.

Також позивач вважає, що посилання відповідачем на п. 8.4.1. ПРРЕЕ. не звільняє його від відповідальності за порушення пунктів 2.3.4., 5.5.5.8., 8.2.4. ПРРЕЕ, пунктів 11.9.1., 11.9.2. КСР, так як абзац 2 п. 8.4.1. ПРРЕЕ стосується своєчасного письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб (за умови відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки) чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля).

Позивач зазначає, що зафіксоване 06.12.2019 актом про порушення № 00000665 порушення пунктів 2.3.4., 5.5.5.8., 8.2.4. ПРРЕЕ, пунктів 11.9.1., 11.9.2. КСР: лічильник електричної енергії демонтований без дозволу ППКО не відноситься до категорії порушень нарахування по яких не проводиться за умови своєчасного письмового повідомлення споживачем оператора системи.

Задовольняючи позов, суд першої інстанції послався на те, що зафіксоване 06.12.2019 актом про порушення № 00000665 порушення пунктів 2.3.4., 5.5.5.8., 8.2.4. ПРРЕЕ, пунктів 11.9.1., 11.9.2. КСР: лічильник електричної енергії демонтований без дозволу ППКО не відноситься до категорії порушень нарахування по яких не проводиться за умови своєчасного письмового повідомлення споживачем оператора системи. З урахуванням наведеного дійшов висновку про те, що повідомлення відповідачем позивачу про факт крадіжки лічильника не звільняє відповідача від відповідальності за порушення ним Правил роздрібного ринку електричної енергії.

Апеляційний суд дослідивши наведені обставини не погоджується з висновками суду першої інстанції щодо задоволення позову, виходячи з наступного.

Відповідно до п. 8.2.5 Постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) № 312 від 14.03.2018 про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії (ПРРЕЕ), акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

Як було зазначено вище, 06.12.2019 під час проведення технічної перевірки на об`єкті відповідача нежитлова будівля (магазин) по вул. Генерала Духова, 6а, м. Полтава, інженерами групи технічного аудиту Полтавської філії міських електромереж АТ Полтаваобленерго Бабанським Русланом Володимировичем та ОСОБА_1 , у присутності відповідальної особи за електрогосподарство ТОВ Альянс-Полтава інженера ОСОБА_2 , було виявлено порушення пунктів 2.3.4., 5.5.5.8., 8.2.4. ПРРЕЕ, пунктів 11.9.1., 11.9.2. КСР: лічильник електричної енергії демонтований без дозволу ППКО.

За наслідками перевірки складено акт про порушення № 00000665 від 06.12.2019 (а.с. 12), який підписано представниками позивача Бабанським Р.В. та Малим А.К., а також уповноваженою відповідачем особою Зав`яловим А.В. без будь-яких зауважень.

У п. 9 акту про порушення № 00000665 вказано, що комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного акту про порушення буде проводити засідання 15.01.2020 за адресою: вул. М.Бірюзова, 47а, кабінет 35, з 13:00 год. до 16:00 год.

Споживач був повідомлений про місце, час і дату засідання комісії з розгляду акту про порушення № 00000665 від 06.12.2019, про що свідчить підпис представника ТОВ Альянс - Полтава Зав`ялова А.В. в акті про порушення.

15.01.2020 відбулось засідання комісії Полтавської філії районних електромереж АТ "Полтаваобленерго" на якому комісією розглянуто наступні документи: акт про порушення № 00000665 від 06.12.2019; схему підключення приладу обліку споживача; завдання на відключення від 14.11.2019; договір про постачання електричної енергії № 1245 від 12.05.2016 (з додатками); історію споживання електроенергії по об`єкту.

На даному засіданні було прийнято рішення: провести нарахування на суму 21863,18 грн. за період з травня по листопад 2019 року згідно з підпунктом 3 пункту 8.4.2. ПРРЕЕ.

В той же час, ПРРЕЕ передбачає, а саме п. 8.4.1. що оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави.

У разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб (за умови відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки) чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля) положення цієї глави не застосовуються.

Як зазначалося вище, оператор системи був своєчасно повідомлений письмово, а саме листом відповідача № 77 від 14.11.2019, адресованим начальнику Полтавської філії міських електричних мереж АТ Полтаваобленерго Кривенко О.Ф., у якому відповідач повідомляє про знищення вузла обліку електроенергії та викрадення лічильника і просить направити спеціаліста для відновлення схем обліку електроенергії та копією витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань від 21.11.2019.

Так, відповідач зазначає, що 14.11.2019 під час огляду інженером ТОВ Альянс - Полтава - ОСОБА_2 об`єкту по вул. Генерала Духова 6а було з`ясовано, що невідомими особами таємно здійснено крадіжку вузла обліку електричної енергії, про що листом № 77 від 14.11.2019 було повідомлено начальника Полтавської філії міських електричних мереж АТ Полтаваобленерго Кривенко О.Ф. та подано заяву про скоєння злочину до Відділення №1 Полтавського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Полтавській області.

Колегія суддів, здійснюючи тлумачення правових норм, застосовує метод прямого й чесного читання.

Зокрема, Брайан Гарнер зазначав, що: «Усталений погляд завжди був такий, що інтерпретувати це зробити кінцеву кількість речей для розуміння значень слів у їх контексті. Деякі дії виходять за межі такого підходу: розширити, перекрутити, викривити, розтягнути, вигадати, обмежити, зігнути, зробити виключення, проігнорувати, уникнути, зневажити, скасувати, анулювати, визнати недійсним. Суддів часто закликають вдаватися до цих дій, однак, це вже не інтерпретація».

Цей підхід означає, що суд, здійснюючи тлумачення норми, не повинний тлумачити норму не у повній відповідності до її змісту, або взагалі заперечувати необхідність застосування такої норми права.

Також колегія суддів застосовує критерій ТолстогоМилославського, впроваджений ЄСПЛ у свої рішеннях. Так, встановлюючи підхід до тлумачення правових норм, ЄСПЛ у постанові від 13.07.1995 у справі «Толстой-Милославський» (Tolstoy Miloslavsky) проти Об`єднаного Королівства (скарга №18139/91), визначаючи зміст терміну «передбачений законом» сформулював наступну умову: положення національного законодавства повинні бути настільки ясними, зрозумілими і визначеними, щоб будь-яка людина, за необхідності скориставшись порадою юриста, могла б повністю зрозуміти зміст закону.

Опираючись на ці критерії, колегія суддів зазначає, що судове тлумачення не повинно створювати нових норм права, викривляти існуючі або заперечувати необхідність їх застосування.

В цьому аспекті колегія суддів зазначає, що нормативним актом чітко передбачено те, що при наявності своєчасного (до виявлення порушення представниками енергопостачальника) повідомлення споживачем енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем) обліку положення глави 8.4. ПРРЕЕ не застосовуються.

Спекуляції на тему відмінності термінів «пошкодження» і «демонтаж» приладів обліку колегія суддів вважає казуїстичними та такими, що суперечать п.6 ст. 3 ЦК України (принцип розумності), оскільки очевидно, що пункт 8.4.1. ПРРЕЕ стосується саме випадків безоблікового споживання з причин, які не залежать від волі споживача, в тому числі аварії, пошкодження чи втрати лічильника.

В цьому аспекті нерозумною і несправедливою виглядає ситуація, в який завчасне добровільне повідомлення про пошкодження лічильника звільняє від відповідальності, а завчасне добровільне повідомлення про крадіжку лічильника не звільняє від відповідальності. Очевидно, що ці правові ситуації не мають суттєвих відмінностей.

Таким чином, враховуючи положення п. 8.4.1 ПРРЕЕ, лист відповідача від 14.11.2019 про виявлення акту вандалізму, а саме, знищення вузла обліку електроенергії, викрадення лічильника, автоматів, зрізання кабелю, підстави для застосування до відповідача розділу VIII «Порядок розгляду звернень, скарг, претензій та актів про порушення цих Правил», у зв`язку із чим, колегія суддів дійшла висновку про те, що позовна вимога позивача про стягнення з відповідача суми необлікованої енергії в розмірі 21863,18 грн є такою, що не підтверджена матеріалами справи та не відповідає чинному законодавству.

З урахуванням викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню в повному обсязі, оскаржуване рішення слід скасувати з наведених вище підстав та ухвалити нове рішення, яким повністю відмовити в задоволенні позову.

Керуючись п.2 ч.1 ст.275, п.3 ч.3 ст.277, ст. 281, 282, 284 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ТОВ "Альянс-Полтава" на рішення господарського суду Полтавської області від 30.07.2021 у справі № 917/684/21 задовольнити.

Рішення господарського суду Полтавської області від 30.07.2021 у справі № 917/684/21 скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити.

Стягнути з акціонерного товариства "Полтаваобленерго" (вул. Старий Поділ, 5, м. Полтава, Полтавська область, 36022, ідентифікаційний код 00131819) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Альянс-Полтава" (вул. Соборності, 62, м. Полтава, Полтавська область, 36014, ідентифікаційний код 21076355) 3405,00 грн. витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Повний тест постанови апеляційного суду складено 08.11.2021.

Порядок і строки її оскарження визначені у статтях 286 - 289 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя М.М. Слободін

Суддя В.В. Россолов

Суддя І.А. Шутенко