ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

08 листопада 2021 року, м. Херсон, справа № 923/898/21

Господарський суд Херсонської області у складі судді Закуріна М. К., розглянувши справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Арсенал"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Полімер-Херсон"

про встановлення земельного сервітуту,

за участю:

секретаря судового засідання Бєлової О.С.,

представників сторін:

від позивача Солдаткіна О.С.,

від відповідача Шандера К.І.,

у с т а н о в и в:

01.07.2021 Товариство з обмеженою відповідальністю "Арсенал" звернулося з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Полімер-Херсон" про встановлення земельного сервітуту на право проходу і проїзду по земельній ділянці, яка належить Відповідачу. Зокрема, Позивач просить встановити на його користь строковий платний земельний сервітут шляхом надання йому та його контрагентам щоденного цілодобового права проходу та проїзду транспортними засобами до 1/3 частини будівлі площею 1720 кв. м з лівого бокового фасаду будівлі складу літера «А», загальною площею 5091,8 кв. м, що знаходиться у спільній частковій власності, і розташована за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км; з дороги загального користування по Миколаївському шосе через частину земельної ділянки площею 0,32 га з кадастровим номером :01:001:1223, яка знаходиться за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км; та належить на праві оренди Відповідачу, по існуючому проїзду.

У якості обґрунтування позовних вимог Позивач вказав, що:

- йому на праві власності належить 1/3 частини будівлі площею 1720 кв. м з лівого бокового фасаду будівлі складу літера «А», що знаходиться за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км; а інші 2/3 частини складу належать Відповідачу,

- біля складу знаходиться земельна ділянка з кадастровим номером :01:001:1223, площею 0,32 га, яка перебуває у користуванні (на правах оренди) Відповідача,

- єдиний шлях доступу до належного йому майна є проїзд та прохід через вказану земельну ділянку.

Відповідачем зазначені вимоги не визнаються з посиланням на:

- порушення порядку встановлення земельного сервітуту, оскільки з його встановлення Позивач не звертався у позасудовому порядку,

- він не заперечує проти встановлення сервітуту, оскільки він існує за договором, укладеним між Позивачем та попереднім власником нерухомого майна,

- сервітут може бути встановлений лише стосовно прав позивача, а не інших осіб, а тому вимога про його розповсюдження на контрагентів Позивача є неправомірною,

- Позивачем не доведено, що існує лише один шлях проходу та проїзду до його майна.

Під час судового розгляду справи у підготовчому провадженні Позивачем подане до суду клопотання про призначення земельно-технічної експертизи стосовно вирішення питання:

- чи є технічна можливість встановлення земельного сервітуту для проходу та проїзду транспортними засобами до 1/3 частини будівлі площею 1720 кв. м з лівого бокового фасаду будівлі складу літера «А», загальною площею 5091,8 кв. м, що знаходиться у спільній частковій власності, і розташована за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км; з дороги загального користування по Миколаївському шосе через частину земельної ділянки площею 0,32 га з кадастровим номером :01:001:1223, яка знаходиться за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км; та належить на праві оренди Відповідачу?

- чи можливі інші шляхи встановлення земельного сервітуту для проходу та проїзду транспортними засобами до 1/3 частини будівлі площею 1720 кв. м з лівого бокового фасаду будівлі складу літера «А», загальною площею 5091,8 кв. м, що знаходиться у спільній частковій власності, і розташована за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км; з дороги загального користування по Миколаївському шосе через частину земельної ділянки площею 0,32 га з кадастровим номером :01:001:1223, яка знаходиться за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км; та належить на праві оренди Відповідачу?

- на який відсоток земельної ділянки площею 0,32 га з кадастровим номером :01:001:1223, яка знаходиться за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км; та належить на праві оренди Відповідачу, необхідно встановити сервітут задля проходу та проїзду транспортними засобами до 1/3 частини будівлі площею 1720 кв. м з лівого бокового фасаду будівлі складу літера «А», загальною площею 5091,8 кв. м, що знаходиться у спільній частковій власності, і розташована за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км?

У свою чергу, Відповідачем висловлені заперечення на заявлене клопотання, а саме він зазначив, що для вирішення запропонованих Позивачем на вирішення експертизи питань спеціальні знання не потребуються. Водночас, він у клопотанні від 02.11.2021 просив на вирішення експертизи поставити питання про наявність технічної можливості облаштування іншого (нового) проїзду та проходу до 1/3 частини належної Позивачу будівлі площею 1720 кв. м, яка розташована за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км, тобто не через земельну ділянку площею 0,32 га з кадастровим номером :01:001:1223, яка знаходиться за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км.

Вирішуючи клопотання про призначення земельно-технічної експертизи суд вважає, що воно підлягає задоволенню, виходячи з наступних обставин та правових положень.

Так, відповідно до Свідоцтва про право власності на нерухоме майно та Витягу про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 18619596 від 23.04.2008 ТОВ «Арсенал» належить на праві власності 1/3 складу, літери «А», за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км.

Водночас відповідно до Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно власником іншої частини складу, літери «А», за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км, є ТОВ «Полімер-Херсон», якому належить на праві власності 2/3 цієї будівлі.

Як слідує із договору оренди земельної ділянки від 05.06.2015 та додаткової угоди до нього від 17.05.2021 ТОВ «Полімер-Херсон» є орендарем земельної ділянки, належної на праві комунальної власності Херсонській міській раді, площею 0,32 га з кадастровим номером :01:001:1223, яка знаходиться за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км.

За пунктом 3 договору оренди стосовно земельної ділянки встановлений земельний сервітут.

Зокрема, відповідно до договору на встановлення земельного сервітуту від 16.02.2014, що підписаний між ТОВ «Арсенал» та фізичною особою-підприємцем Дзевінським В.М., який попередньо являвся землекористувачем земельної ділянки площею 0,32 га з кадастровим номером :01:001:1223, яка знаходиться за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км, стосовно земельної ділянки встановлювався земельний сервітуту на право проходу та проїзду до належної ТОВ «Арсенал» будівлі складу.

Проте, суд установив, що цей договір не зареєстрований у встановленому законом порядку, а тому не породжує будь-яких прав стосовно сервітуту.

Так, відповідно до частини 2 статті 100 Земельного кодексу України земельний сервітут підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на нерухоме майно.

Частина перша статті 210 Цивільного кодексу України передбачає, що правочин підлягає державній реєстрації у випадках, встановлених законом; такий правочин є вчиненим з моменту його державної реєстрації.

У свою чергу, згідно з пунктом 2 частини 1 статті 4 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» державній реєстрації підлягає право користування (сервітут).

Отже, підписаний договір від 16.02.2014 не є вчиненим, а тому не може підтверджувати існування права ТОВ «Арсенал» на прохід та проїзд спірною земельною діяльною на час вирішення спору про встановлення земельного сервітуту.

Отже, з викладених позицій сторін та доказів у справі слідує, що між сторонами існує спір стосовно права проходу та проїзду спірною земельною ділянкою.

За змістом статті 98 Земельного кодексу України право земельного сервітуту - це право власника або землекористувача земельної ділянки чи іншої заінтересованої особи на обмежене платне або безоплатне користування чужою земельною ділянкою (ділянками) (частина 1); земельний сервітут здійснюється способом, найменш обтяжливим для власника земельної ділянки, щодо якої він встановлений (частина 4).

Таким чином, предметом доказування у справі (серед іншого) є визначення можливості встановлення земельного сервітуту на право проходу та проїзду до нерухомого майна Позивача через земельну ділянку, яка належить на праві оренди Відповідачу, а також визначення можливих інших варіантів (або встановлення їх відсутності) таких проходу та проїзду з метою встановлення найменш обтяжливого способу.

Таке визначення предмету доказування пов`язане із необхідністю з`ясування чи є технічна можливість здійснення проходу та проїзду до будівлі, належної ТОВ «Арсенал», через земельну ділянку, яка орендується ТОВ «Полімер-Херсон», та чи є наявні інші шляхи доступу до будівлі (у тому числі найменш обтяжливі для сторін).

З урахуванням наведеного, для встановлення обставин справи, а саме: 1) чи є технічна можливість для проходу та проїзду транспортними засобами до 1/3 частини будівлі з лівого бокового фасаду будівлі складу літера «А», що розташованої за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км; з дороги загального користування по Миколаївському шосе через частину земельної ділянки площею 0,32 га з кадастровим номером :01:001:1223, яка знаходиться за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км?; 2) чи можливі інші шляхи для проходу та проїзду транспортними засобами до 1/3 частини будівлі з лівого бокового фасаду будівлі складу літера «А», яка розташована за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км; з дороги загального користування по Миколаївському шосе через частину земельної ділянки площею 0,32 га з кадастровим номером :01:001:1223, яка знаходиться за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км?; 3) на який відсоток земельної ділянки площею 0,32 га з кадастровим номером :01:001:1223, яка знаходиться за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км, необхідно встановити сервітут задля проходу та проїзду транспортними засобами до 1/3 частини будівлі з лівого бокового фасаду будівлі складу літера «А», що розташована за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км?; 4) чи наявна технічна можливість облаштування іншого (нового) проїзду та проходу до 1/3 частини будівлі, яка розташована за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км, тобто не через земельну ділянку площею 0,32 га з кадастровим номером :01:001:1223, яка знаходиться за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км?; потребуються знання спеціаліста у земельно-технічній області знань, якими суд не володіє, а тому належним та достовірним доказом щодо встановлення відповідних обставин є висновок судової земельно-технічної експертизи, який у сукупності з іншими доказами надасть можливість суду прийняти обґрунтоване рішення за результатами розгляду справи.

Зокрема, за змістом статті 237 Господарського процесуального кодексу України при ухваленні рішення за результатами вирішення спору суд, серед іншого, вирішує питання чи мали місце обставини (факти), якими обґрунтовуються вимоги та заперечення, та якими доказами вони підтверджуються, чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження.

Таким чином, процесуальне законодавство покладає на суд обов`язок під час прийняття рішення та розгляду спору по суті вирішити вказані питання, без яких ухвалення законного та обгрунтованого рішення унеможливлено. Суд також зобов`язаний забезпечити змагальність процесу, тобто створити особам, які беруть участь у справі, всі умови для реалізації ними своїх процесуальних прав і виконання покладених на них процесуальних обов`язків. У зв`язку з цим, розгляд даного спору без проведення судової експертизи неможливий, оскільки за її відсутності не буде забезпечено відповідних прав сторін.

У відповідності до частини 1 статті 99 ГПК України «суд … призначає експертизу у справі за сукупності таких умов: 1) для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо; 2) жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань …».

З огляду на вказані положення суд констатує, що для з`ясування наведених обставин, що мають значення для справи, без яких встановити відповідні обставини неможливо, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, а сторонами не наданий висновок експерта з цих самих питань, клопотання Позивача підлягає задоволенню шляхом призначення у справі земельно-технічної експертизи, з урахуванням наявності відповідного спеціаліста у м. Херсоні, а саме у Херсонському відділенні Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз.

При цьому питання, які підлягають вирішенню експертом, безпосередньо пов`язані із самими предметом доказування у справі, у тому числі визначенням найменш обтяжливого способу встановлення сервітуту.

У цьому контексті, суд вважає, що питання, яке запропоноване ТОВ «Полімер-Херсон» фактично є складовою частиною питання, яке запропоноване ТОВ «Арсенал», та стосується визначення найменш обтяжливого способу встановлення сервітуту, а тому витрати з проведення експертизи підлягають покладенню на її ініціатора.

З урахуванням наведеного, а також з метою забезпечення прав та інтересів обох сторін у дотриманні строків розгляду справи, через призначенням судової експертизи розгляд справи підлягає зупиненню на підставі пункту 2 частини 1 статті 228 ГПК України.

На підставі викладеного та керуючись статтями 99, 228, 232 ГПК України,

у х в а л и в:

1. Призначити у справі земельно-технічну експертизу, проведення якої доручити Херсонському відділенню Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз (73000, м. Херсон, вул. 28 Армії, буд. 6).

2. Попередити експерта про кримінальну відповідальність за статтями 384, 385 КК України.

3. На вирішення експертизи поставити запитання:

- чи є технічна можливість для проходу та проїзду транспортними засобами до 1/3 частини будівлі з лівого бокового фасаду всієї будівлі складу літера «А», розташованої за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км; з дороги загального користування по Миколаївському шосе через частину земельної ділянки площею 0,32 га з кадастровим номером :01:001:1223, яка знаходиться за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км?;

- у випадку наявності технічної можливості для проходу і проїзду який відсоток земельної ділянки площею 0,32 га з кадастровим номером :01:001:1223, яка знаходиться за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км, складає прохід та проїзд транспортними засобами до 1/3 частини будівлі з лівого бокового фасаду будівлі складу літера «А», що розташована за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км?;

- чи можливі інші шляхи для проходу та проїзду транспортними засобами до 1/3 частини будівлі з лівого бокового фасаду будівлі складу літера «А», яка розташована за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км; з дороги загального користування по Миколаївському шосе через частину земельної ділянки площею 0,32 га з кадастровим номером :01:001:1223, яка знаходиться за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км,

- чи наявна технічна можливість облаштування іншого проїзду та проходу до 1/3 частини будівлі, яка розташована за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км, тобто не через земельну ділянку площею 0,32 га з кадастровим номером :01:001:1223, яка знаходиться за адресою: м. Херсон, Миколаївське шосе, 5 км?;

4. З метою проведення експертизи направити експертній установі копії матеріалів справи.

5. Платником проведення експертизи визначити Товариство з обмеженою відповідальністю "Арсенал", якого зобов`язати сплатити виставлений експертною установою рахунок.

6. Копію ухвали направити сторонам для відома та експертній установі для виконання.

7. Провадження у справі зупинити.

Ухвала набирає законної сили у відповідності до частини 2 статті 235 ГПК України з моменту її оголошення.

На ухвалу може бути подана апеляційна скарга у відповідності до пунктів 11 та 12 частини 1 статті 255 та частини 1 статті 256 ГПК України протягом десяти днів з дня її проголошення.

Повна ухвала підписана 08.11.2021

Суддя М.К. Закурін