ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" листопада 2021 р.м. Одеса Справа № 916/2612/21
Господарський суд Одеської області у складі судді Лічмана Л.В.,

секретар судового засідання Кратковський Р.О.,

за участю представників учасників справи:

від позивача: Никисла О.І.,

від відповідача: Дячук П.М.,

розглянув у відкритому судовому засіданні справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю ,,Інфокс в особі філії ,,Інфоксводоканал до фізичної особи-підприємця Мостового Юрія Вікторовича про стягнення 37281,11 грн.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 06.09.2021 р. прийнято позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю ,,Інфокс в особі філії ,,Інфоксводоканал до розгляду, відкрито провадження у справі № 916/2612/21, задоволено письмове клопотання позивача про розгляд справи в порядку спрощеного позовного провадження, призначено судове засідання для розгляду справи по суті на 05.10.2021 р.

Протокольними ухвалами Господарського суду Одеської області від 05.10.2021 р. оголошено перерву в судовому засіданні до 19.10.2021 р., а від 19.10.2021 р. до 04.11.2021 р.

Згідно із приписами ст.ст.233,240 ГПК України в судовому засіданні 04.11.2021 р. проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Товариство з обмеженою відповідальністю ,,Інфокс в особі філії ,,Інфоксводоканал (далі ТОВ ,,Інфокс) звернулось в Господарський суд Одеської області з позовною заявою до фізичної особи-підприємця Мостового Юрія Вікторовича (далі ФОП Мостовий Ю.В.) про стягнення заборгованості за послуги водокористування у розмірі 37281,11 грн, вказуючи на те, що відповідачем всупереч п.5.18 Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затверджених наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 27.06.2008 р. № 190 (із змінами) (далі Правила № 190) не забезпечено цілісність пломби засобу обліку води на штуцерному з`єднанні, в зв`язку з чим позивачем нараховано до сплати вартість послуг водокористування згідно з п.п.3.3, 3.4 Правил № 190.

Обґрунтовуючи позовні вимоги, ТОВ ,, Інфокс посилається на приписи ст.55 Конституції України, ст.ст.20,193 ГК України, ст.ст.16,509,525,526,610,611,629 ЦК України, постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг, від 23.10.2018 р. № 1251, п.п.3.3, 3.4, 5.18 Правил № 190, умови договору на послуги водопостачання та водовідведення від 14.12.2007 р. № 3732/3 та додатку № 1 до нього, акт від 08.08.2019 р. № 20110, фотографії як додаток до нього, виписку з протоколу засідання технічної комісії від 16.08.2019 р. № 29, листи ТОВ ,,Інфокс від 09.08.2019 р. № 7029 ВК-09 та від 21.08.2019 р. № 7279 ВК-15, докази надсилання їх відповідачу тощо.

ФОП Мостовий Ю.В. в письмових поясненнях, які фактично є відзивом на позовну заяву, просить відмовити в задоволенні позову в повному обсязі, оскільки:

- акт про порушення від 08.08.2019 р. № 20110 складено представником позивача без попередження відповідача та за його відсутності, чим порушено право останнього на висловлювання власної позиції щодо обставин, з приводу яких складено акт, та на участь у проведенні перевірки. При цьому в акті вказано про те, що при його складанні був присутній представник відповідача, проте акт не містить ні підпису, ні прізвища представника ФОП Мостового Ю.В., в ньому лише зазначено: ,,Передано для аб-та;

- акт від 08.08.2019 р. № 20110 є недопустимим доказом, адже з наданих позивачем фотографій не вбачаються порушення цілісності пломби, місце та дата, коли їх було зроблено;

- в матеріалах справи відсутні докази повідомлення відповідача про результати проведеної перевірки та про прийняте рішення про накладення штрафу. Відповідач не отримував копію запрошення на засідання комісії, а також повідомлення про її висновки;

- згідно наданих позивачем доказів засідання технічної комісії призначено на 16.08.2019 р., в той час як повідомлення про його призначення, за посиланнями позивача, відповідачу надіслано 13.08.2019 р., що свідчить про відсутність в ФОП Мостового Ю.В. можливості завчасно отримати запрошення та підготуватись до засідання;

- додані до позову поштові квитанції не підтверджують направлення кореспонденції, про яку зазначає ТОВ ,,Інфокс, адже немає описів вкладення до листів. До того ж ФОП Мостовий Ю.В. намагався перевірити на сайті АТ ,,Укрпошта за трек номерами квитанцій факт надсилання позивачем запрошення на засідання технічної комісії та акту за результатами його проведення, проте спроба виявилась безрезультатною через нереєстрацію номерів у системі;

- нарахування розміру боргу є безпідставним та необґрунтованим.

ТОВ ,, Інфокс у відповіді на відзив підтримує позовні вимоги, зазначаючи, що: Правилами № 190, умовами договору та іншими законодавчими актами не встановлено обов`язку позивача щодо попереднього завчасного повідомлення відповідача про зняття показань та перевірки цілісності пломб на засобах обліку; на доданих до позову фотографіях зафіксовано прилад обліку води, встановлений на об`єкті відповідача (кафе-бар за адресою: вул. Люстдорфська дорога, 146/1), з порушеною цілісністю пломби; діючим законодавством України не передбачено надсилання споживачам цінних листів з описом вкладення; якщо відповідач пізніше отримав лист з актом та запрошенням на засідання технічної комісії, то він мав право на звернення із запереченнями до ТОВ ,,Інфокс відносно встановленого порушення, проте його не реалізував; позивачем правомірно нараховано до сплати кошти відповідно до п.п.3.3, 3.4 Правил № 190 за порушення п.5.18 цих правил; заявлені до стягнення кошти є заборгованістю за договором, а не штрафом.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши відповідність доводів сторін фактичним обставинам справи та нормам українського законодавства, господарський суд дійшов висновку про відмову у позові, виходячи з такого.

14.12.2007 р. між ТОВ ,,Інфокс (Водоканал) та ФОП Мостовим Ю.В. (Абонент) укладено договір на послуги водопостачання та водовідведення № 3732/3 (Договір), за умовами якого Водоканал надає послуги з подачі питної води (далі води) на об`єкти Абонента, а також по прийому стічних вод, скинутих Абонентом в систему комунальної каналізації, відповідно до дислокації об`єктів (додаток № 1)… (п.1.1 Договору).

Абонент своєчасно сплачує надані йому послуги водопостачання і водовідведення, експлуатує і утримує водопровідні і каналізаційні мережі, прибори і прилади на них в належному стані згідно з Правилами, перерахованими в п.2.1 цього Договору, та діючим законодавством (п.1.2 Договору).

Абонент зобов`язується: забезпечити належний санітарно-технічний стан приміщень водомірних вузлів, а також схоронність водомірів (штуцерних і фланцевих з`єднань, обвідних ліній, пломб і т.д.) і доступ представників Водоканалу для зняття показників витрат води (п.2.4.4 Договору).

Договір діє з 14.12.2007 р. до 31.12.2011 р. Договір вважається продовженим на наступні 5 років, якщо до закінчення місяця після закінчення строку його дії жодна із сторін не заявить про зміну чи припинення його дії (п.7.2 Договору).

Додатком № 1 до Договору визначено дислокацію об`єкту ФОП Мостового Ю.В., яким є кафе ,,Тет-а-Тет, розташоване за адресою: м. Одеса, вул. Люстдорфська дорога, 146/1.

В матеріалах справи наявний акт від 08.08.2019 р. № 20110, за змістом якого контролером Водоканалу Зотовою В.В. виявлено, що на об`єкті Абонента за адресою: м. Одеса, вул. Люстдорфська дорога, 146/1 (кафе-бар) порушено цілісність пломби на штуцерному з`єднанні засобу обліку, розміщеного в санвузлі. В графах акту також зазначено, що: представником абонента був ФОП Мостовий Ю.В., а замість підпису останнього вказано: ,,Передано для аб-та; мала місце фотофіксація порушення; Абонент викликається на засідання технічної комісії 16.08.2019 р. з 11 години за адресою Водоканалу.

Крім того, в матеріалах справи наявний лист ТОВ ,,Інфокс від 09.08.2019 р. № 7029 ВК-09, за змістом якого ФОП Мостового Ю.В. повідомлено про необхідність прибуття на засідання технічної комісії, яке відбудеться 16.08.2019 р. за адресою: м. Одеса, вул. Басейна, 5. В підтвердження направлення цього листа надано фіскальний чек від 13.09.2019 р.

Згідно виписки з протоколу засідання технічної комісії від 16.08.2019 р. № 29 на засідання технічної комісії, яке відбулось 16.08.2019 р., ФОП Мостовий Ю.В. не з`явився, а комісією одноголосно постановлено: в зв`язку з порушенням п.5.18 Правил № 190 провести розрахунок згідно п.п.3.3,3.4 Правил № 190; споживачу в десятиденний строк здійснити заміну водоміра на водомір класу точності ,,С з імпульсним виходом; при несплаті відключити об`єкт від системи водопостачання.

В тексті листа ТОВ ,,Інфокс від 21.08.2019 р. № 7279 ВК-15 вказано про необхідність оплати ФОП Мостовим Ю.В. у строк до 05.09.2019 р. коштів у розмірі 39562,99 грн, який визначено, виходячи з пропускної спроможності труби діаметром 20 мм 24 години на добу протягом одного місяця (1682,1 куб.м), помноженої на тариф (23,52 грн за 1 куб.м). В підтвердження надсилання цього листа надано фіскальний чек від 22.08.2019 р.

Як вбачається з позовної заяви та доданих до неї платіжних доручень від 21.05.2020 р. № 629 на суму 1736,43 грн та від 02.07.2020 р. № 866 на суму 545,45 грн, ТОВ ,,Інфокс спочатку звернулось до господарського суду із заявою про видачу судового наказу, який видано судом, у зв`язку з чим у примусового порядку виконавцем стягнуто 2281,88 грн. Після скасування судового наказу ТОВ ,,Інфокс звернулось до суду з позовом у рамках провадження у даній справі про стягнення решти заборгованості в сумі 37281,11 грн.

Відповідно до ч.2 ст.22 Закону України ,,Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення (із змінами) споживачі питної води зобов`язані, зокрема: раціонально використовувати питну воду, не допускати її витоків із внутрішньобудинкових мереж та обладнання; не перешкоджати здійсненню контролю за технічним станом інженерного обладнання в приміщеннях; утримувати в належному технічному і санітарному стані водопровідні мережі та обладнання; забезпечувати безперешкодний доступ відповідальних представників підприємств питного водопостачання до власних водопровідних мереж та обладнання для контролю за рівнем споживання питної води, а також для виконання відключення і обмеження споживання відповідно до встановленого порядку. В разі перешкоди у доступі зазначених представників до водопровідних мереж та обладнання споживача посадові особи такого споживача несуть відповідальність відповідно до закону.

Згідно ч.1 ст.23 Закону України ,,Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення підприємства питного водопостачання та централізованого водовідведення мають право, зокрема, здійснювати контроль за технічним станом інженерного обладнання будинків та споруд, вимагати термінового усунення витоків з водопровідних мереж та обладнання, забезпечувати встановлення, обслуговування та заміну вузлів комерційного обліку питної води відповідно до Закону України ,,Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання.

Порядок користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення населених пунктів України встановлено Правилами № 190.

Відповідно до п.5.18 Правил № 190 в редакції, чинній на момент складання акту від 08.08.2019 р. № 20110, споживач відповідає за цілісність та збереження засобів обліку, пломб і деталей пломбування, встановлених представниками територіальних органів Держспоживстандарту та виробником в місцях з`єднань засобів обліку, запірної арматури, манометра та іншого обладнання вузла обліку незалежно від місця його розташування. Знімати засоби обліку, здійснювати будь-які заміни їх частин або зміни положення на водомірному вузлі, де їх встановлено, знімати пломби, накладені органами Держспоживстандарту або виробником, має право лише виробник або споживач за дозволом виробника. У разі самовільних дій споживач сплачує витрату води згідно з пунктами 3.3, 3.4 цих Правил.

Згідно п.3.3 Правил № 190 в редакції, чинній на момент складання акту від 08.08.2019 р. № 20110, у разі безоблікового водокористування виробник виконує розрахунок витрат води за пропускною спроможністю труби вводу при швидкості руху води в ній 2,0 м/сек та дією її повним перерізом протягом 24 годин за добу.

В п.3.4 Правил № 190 в редакції, чинній на момент складання акту від 08.08.2019 р. № 20110, передбачено, що розрахунковий період при безобліковому водокористуванні встановлюється з дня початку такого користування. Якщо термін початку безоблікового водокористування виявити неможливо, розрахунковий період становить один місяць.

Відтак, чинним законодавством та умовами договору між сторонами на Абонента покладено обов`язок утримувати в належному стані свої водопровідно-каналізаційні мережі і споруди, засоби та обладнання, що перебувають на балансі споживача, а також забезпечити схоронність і цілісність запірної арматури, контрольно-вимірювальних засобів, пристроїв обліку води, пломб, встановлених працівниками Водоканалу на засоби обліку воли, трубопровід, фланцеві та штуцерні з`єднання, запірну арматуру. Водоканал, у свою чергу, має право перевіряти дотримання Абонентом вказаних вимог та нараховувати плату за водокористування в передбаченому Правилами № 190 розмірі у випадку доведення належними, допустимими та достовірними доказами того, що Абонентом не забезпечено, наприклад, цілісність пломб на засобі обліку.

Як вже зазначено вище, в підтвердження порушення цілісності пломби на штуцерному з`єднанні засобу обліку, який знаходиться на об`єкті ФОП Мостового Ю.В., ТОВ ,,Інфокс надано складений його контролером акт від 08.08.2019 р. № 20110, ретельно дослідивши зміст якого, а також пояснень представників сторін, господарський суд дійшов висновку про те, що названий акт не є доказом, який об`єктивно підтверджує зазначені в ньому обставини.

Так, судом встановлено неможливість ідентифікації особи, яка допустила контролера Водоканалу Зотову В.В. на об`єкт Абонента та була присутня від імені останнього під час виявлення порушення. За змістом акту такою особою являється безпосередньо ФОП Мостовий Ю.В., присутність якого його представник усно та письмово в ході судового розгляду заперечив. Під час з`ясування в судовому засіданні 04.11.2021 р. у представника позивача того, що їй відомо з цього приводу, суд отримав пояснення, відповідно до яких допуск до приміщення кафе-бару забезпечив присутній бармен, а чи був при перевірці присутній сам ФОП Мостовий Ю.В. невідомо, контролер Водоканалу Зотова В.В. цього не пам`ятає, оскільки минуло вже два роки.

Господарський суд зауважує, що питання щодо способу забезпечення доступу на об`єкт Абонента в даному випадку є суттєвим, т.я. йдеться про кафе-бар, у санвузол якого безперешкодно може потрапити будь-який клієнт (згідно акту від 08.08.2019 р. № 20110 пломбу пошкоджено на засобі обліку, розміщеному в санвузлі). Враховуючи це, контролер Водоканалу, перебуваючи на об`єкті Абонента, мав належним чином зафіксувати момент свого прибуття, особу, яка забезпечила доступ, а також за її участі стан водомірного обладнання. Відповідна фіксація могла відбуватись за допомогою засобів відео- або фотозйомки та шляхом проставлення відміток Абонентом (його представником) на акті, складеному контролером. Наведені судом вимоги прямо не передбачені спеціальним законодавством з питань водокористування, проте кореспондуються з приписами ГПК України щодо належності та достовірності доказів (згідно ч.1 ст.76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування, а відповідно до ч.1 ст.78 ГПК України достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи).

Всупереч зазначеному, контролером Водоканалу Зотовою В.В. момент потрапляння як в приміщення кафе-бару, так і до санвузла, де розміщено прилад обліку води, шляхом відео- або фотозйомки не фіксувався. Більш того, контролер ТОВ ,,Інфокс навіть не включив до акту відомості про особу (бармена), яка реально допустила його в приміщення, не надала йому можливість підписати акт з боку Абонента або висловити заперечення з приводу встановлених контролером обставин (в акті відсутні відомості про позицію Абонента, в ньому лише зазначено про те, що акт ,,Передано для аб-та).

З`ясувавши вказані обставини, господарський суд ставить під сумнів об`єктивність зроблених в акті від 08.08.2019 р. № 20110 висновків, адже вони є наслідком непрозорої процедури встановлення порушення цілісності пломби на засобі обліку, винним у якому може бути і сам контролер Водоканалу, котрий зацікавлений у отриманні додаткового прибутку підприємства-роботодавця (господарський суд зазначає про відсутність будь-яких доказів того, що контролер Водоканалу Зотова В.В. навмисно пошкодила цілісність пломби, проте така можливість, виходячи з наявної у справі доказової бази, повністю судом не виключається).

Окрім цього, суд вважає за потрібне зупинитись на трьох доданих до позову фотографіях, які, за посиланнями ТОВ ,,Інфокс, доводять порушення цілісності пломби на штуцерному з`єднанні засобу обліку.

По-перше, зі змісту фотографій не вбачається момент, коли та ким вони зроблені, в зв`язку з чим їх пов`язаність з актом від 08.08.2019 р. № 20110 не доведена.

По-друге, з фотографій (а.с.21 та 22) суд взагалі не ідентифікує порушення цілісності пломби. Що стосується фотографії (а.с.23), то на ній видно, що має місце нещільне прилягання дроту, однак чи є це порушенням, про яке зазначено в акті, суд без спеціальних знань констатувати не спроможний. При цьому експертиза засобу обліку або його окремих елементів Водоканалом не ініціювалась. До того ж, як повідомлено в судовому засіданні 04.11.2021 р. представником ФОП Мостового Ю.В. та не спростовано представником ТОВ ,,Інфокс, засіб обліку, на якому начебто порушено цілісність пломби, відповідачем не замінювався, його показники вже більше двох років передаються Водоканалу, а останній їх приймає як вірні та отримує плату за водокористування, що свідчить про те, що стосовно правильності показників лічильника у сторін зауважень не існує.

Враховуючи все вищевикладене, господарський суд зазначає, що представленими позивачем доказами не підтверджуються як факт незабезпечення відповідачем схоронності і цілісності пломби на контрольно-вимірювальному засобі, так і вплив такого незабезпечення на його роботу, в зв`язку з чим позовні вимоги ТОВ ,,Інфокс про стягнення з ФОП Мостового Ю.В. 37281,11 грн заборгованості у зв`язку з їх недоведеністю задоволенню не підлягають.

Окремо суд зауважує, що, неякісно провівши та оформивши перевірку дотримання Абонентом вимог законодавства та умов договору, Водоканал не надав можливості підготуватись ФОП Мостовому Ю.В. до призначеного на 16.08.2019 р. засідання технічної комісії, направивши повідомлення про нього поштою лише 13.08.2019 р.

Додатково суд вважає за потрібне звернути увагу ТОВ ,,Інфокс як монополіста на ринку послуг з водопостачання в м. Одесі на необхідність об`єктивного встановлення та фіксування усіх обставин, пов`язаних з поведінкою його контрагентів, що сприятиме, з одного боку, зменшенню кількості правопорушень, а, з іншого боку, підвищенню довіри суспільства до виробника послуги та покращенню платіжної дисципліни.

Згідно п.2 ч.1 ст.129 ГПК України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Оскільки судом відмовлено у позові, судові витрати, понесені ТОВ ,,Інфокс, покладаються на нього.

Керуючись ст.ст.129,232,233,238,240,241 ГПК України, вирішив:

У позові відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку з дня складання повного його тексту і може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду.

Повне рішення складено 09 листопада 2021 р.

Суддя Л.В. Лічман