РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

06.10.2021Справа № 910/8724/21

Господарський суд міста Києва у складі судді Ягічевої Н. І., за участі секретаря судового засідання Гарашко Т.В., розглянувши у судовому засіданні матеріали господарської справи

За позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 )

до 1) Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус"(Куренівський провулок, буд. 19/5, м.Київ, 04073, )

2) Акціонерного товариства "УКРТРАНСГАЗ"(Кловський узвіз, буд. 9/1, 2-й поверх, м.Київ, 01021, )

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідачів Товариство з обмеженою відповідальністю "Північгазресурс"(вул. Будіндустрії, буд. 6, літера В, офіс 3, м.Київ, )

про визнання банківської гарантії такою, що не підлягає виконанню

Представники сторін згідно протоколу судового засідання

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" (далі - відповідач-1) та Акціонерного товариства "УКРТРАНСГАЗ" (далі - відповідач-2) про визнання банківської гарантії такою, що не підлягає виконанню.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що банківська гарантія № 13354/2 від 23.05.2019 (яка видана АТ «Укртрансгаз» в якості забезпечення виконання зобов`язань ТОВ «Північгазресурс» за договором № від 27.05.2019, укладеним за наслідком процедури закупівлі UA-2019-03-15-002412-а «Газове паливо (природний газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб, власних потреб та інших потреб)», та яка виконана АТ «Комерційний банк «Глобус» на підставі Письмової вимоги за № 2001ВИХ-20-45 від 15.01.2020 за вказаною банківською гарантією, у зв`язку із невиконанням ТОВ «Північгазресурс» свого зобов`язання з поставки природного газу у встановлений договором № від 27.05.2019 строк, на думку позивача, не набрала чинності, оскільки умови набрання нею чинності визначені не умовою такої гарантії, а Додатковим договором № 2 до Генерального договору № 13354/ІОГ-19 про надання банківських гарантій. Крім того, не внесено грошове покриття в розмірі 1000,00 грн. Також на думку позивача, оригінал зазначеної письмової вимоги за вказаною банківською гарантією, у встановленому порядку не направлявся банку-гаранту, а визначений у зазначеній банківській гарантії строк її дії, на переконання позивача, сплив, у зв`язку з чим, на думку позивача, правові підстави для задоволення банком-гарантом письмової вимоги за банківською гарантією № 13354/2 від 23.05.2019 за № 2001ВИХ-20-45 від 15.01.2020 були відсутні.

Наведені обставини, на переконання позивача, є умовою для визнання банківської гарантії № 13354/2 від 23.05.2019 такою, що не підлягає виконанню.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.06.2021 року позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі. Розгляд справи вирішено здійснювати за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче судове засідання на 30.06.2021.

30.06.2021 через відділ діловодства суду відповідачем 2 подано відзив на позовну заяву в якому проти позову заперечує, оскільки банківська гарантія з урахуванням вимог ч.2 ст.561 ЦК України, набрала чинності з дати її видачі. Текст банківської гарантії не може містити умов щодо набрання гарантією чинності за обставин, настання яких бенефіціар не може встановити. Письмова вимога № 2001 ВИХ-20-45 від 15.01.2020 за банківською гарантією отримана відповідачем від банку бенефіціара 21.01.2020, що підтверджується надісланого з АТ «АБ Укргазбанк» гаранту автентичного SWIFT - повідомлення формату МТ799 з посиланням на реквізити гарантії та вимоги.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 30.06.2021 року розгляд справи у підготовчому судовому засіданні відкладено до 04.08.2021.

12.07.2021 року через загальний відділ діловодства суду (канцелярію) представником відповідача 1 подано відзив на позовну заяву в якому проти позову заперечує та вказує, що банківська гарантія набрала чинності з дати її видачі гарантом та внесенням грошового покриття в розмірі 1000,00 грн. В рішенні Господарського суду міста Києва від 15.10.2020 у справі №910/2930/20 встановлено, що оригінал вимоги направлено відповідачу 1 та отримано останнім.

14.07.2021 року через канцелярію суду представником позивача подано відповідь на відзив.

23.07.2021 через відділ діловодства суду третя особа подала заяву про розгляд справи без участі представника.

30.07.2021 року через канцелярію суду відповідачем 2 подано письмові заперечення.

02.08.2021 року через канцелярію суду відповідачем 2 подано клопотання про долучення документів до матеріалів справи.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.08.2021 року продовжено строки підготовчого засідання, відкладено розгляд справи до 08.09.2021 року.

06.08.2021 року через канцелярію суду відповідачем 1 подано клопотання про розгляд справи без участі представника.

13.08.2021 року через канцелярію суду позивачем подано додаткові пояснення по справі, заперечення до клопотання відповідача 2 про врахування в процесі розгляду справи визначених висновків Верховного Суду.

30.08.2021 року через канцелярію суду відповідачем 2 подано пояснення по справі.

08.09.2020 через відділ діловодства суду позивачем подано клопотання про витребування доказів.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 08.09.2021 року закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 06.10.2021. В судовому засіданні протокольною ухвалою залишено без розгляду клопотання про витребування доказів.

У судовому засіданні 06.10.2021 оголошено вступну та резолютивну частини рішення відповідно до ст. 240 ГПК України.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідачів, дослідивши надані докази та оцінивши їх в сукупності, суд

ВСТАНОВИВ:

15.04.2019 між Акціонерним товариством «Комерційний банк «Глобус» (далі-Відповідач 1) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Північгазресурси» (далі- третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача) укладено Генеральний договір №13354/ЮГ-19 про надання банківських гарантій.

Відповідно до п.1.1. Генерального договору, даний договір регулює правовідносини сторін, щодо надання Банком-Гарантом тендерних гарантій протягом дії цього договору.

Пунктом 1.2. Генерального договору, передбачено, що ліміт гарантійних операцій в межах цього договору становить 11 000 000, 00 грн.

23.05.2019 між Акціонерним товариством «Комерційний банк «Глобус» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Північгазресурси» було укладено Додатковий договір №2 до Генерального договору № 13354/ІОГ-19 про надання банківських гарантій.

Відповідно до п.1.1. Додаткового договору, даний договір регулює, правовідносини сторін щодо надання Банком-Гарантом гарантії виконання договору з метою забезпечення належного виконання принципалом умов договору поставки, що укладається за результатами процедури закупівлі (UA-2019-03-15-002412-а) на поставку: «Газове паливо (природний газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб, власних потреб та інших потреб)».

Пункт 1.2. договору передбачає, Гарантійним випадком є невиконання/неналежне виконання принципалом перед бенефіціаром основного зобов`язання, а саме:

невиконання та/або неналежне виконання принципалом взятих на себе зобов`язань за договором поставки, відповідно до основного зобов`язання.

Надана в межах цього договору гарантія є безумовною та безвідкличною (п.1.3. договору).

Сума і валюта гарантії 15 648 000,00 грн. (п.2.1. договору).

Відповідно до п.2.2. договору строк дії гарантії з 23.05.2019 по 31.01.2020 включно.

Пунктом 12.1.1. передбачено, що гарантія набуває чинності з моменту внесення грошового покриття в розмірі 1000,00 грн по 31.01.2020 включно.

В подальшому сторони уклали додаткову угоду №1 від 24.05.2019 до генерального договору, якою внесли зміни до п.1.3 договору, а саме, надана в межах цього договору гарантія є безумовною та безвідкличною та набуває чинності з моменту розміщення грошового покриття принципалом в розмірі гарантійної суми на рахунку в Банку-Гаранта протягом п`яти робочих днів.

23.05.2019 Відповідач 1, відповідно до умов Генерального договору надав ТОВ «ПІВНІЧГАЗРЕСУРС» банківську гарантію №13354/2 на виконання Договору про закупівлю природного газу № від 27.05.2019, укладеного між Відповідачем 2 - АТ «Укртрансгаз» в особі філії «Оператор газотранспортної системи України» та ТОВ «ПІВНІЧГАЗРЕСУРС» за наслідком процедури відкритих торгів №UA-2019-03-15-002412-a згідно вимог тендерної документації, в яких ТОВ «ПІВНІЧГАЗРЕСУРС» був визнаний переможцем тендеру. Сума гарантії - 15 648 000,00 грн.

Відповідно до п. 1.1 договору про закупівлю природного газу, продавець зобов`язується передати у власність покупцеві протягом травня 2019 року - грудня 2019 року «Газове паливо (природний газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб, власних потреб та інших потреб)» (далі - газ), а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах визначених цим договором.

Згідно з п. 1.2 договору відповідно до умов пункту 6 розділу VI тендерної документації процедури закупівлі відкритих торгів по предмету закупівлі «Газове паливо (природний газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб, власних потреб та інших потреб)» згідно оголошення про проведення процедури закупівлі № UA-2019-03-15-002412-a, оприлюдненого на веб-порталі Уповноваженого органу 15.03.2019 (далі - процедура закупівлі), продавець зобов`язується надати покупцю не пізніше дати укладення цього договору в забезпечення виконання договору безвідкличну, безумовну банківську гарантію па суму 15 648 000,00 грн, що становить 5% відсотків загальної суми вартості газу за договором, зазначеної в пункті 4.3 цього договору.

Пунктом 2.1 Договору № про закупівлю природного газу від 27.05.2019 року ТОВ «ПІВНІЧГАЗРЕСУРС» передає АТ «Укртрансгаз» протягом травня 2019 року - грудня 2019 року природний газ в загальному обсязі 40 000 тисяч куб. м газу, у тому числі по місяцях: 6000 у травні; 6000 у червні; 8000 у липні; 5000 у серпні; 5000 у вересні; 4000 у жовтні; 3000 у листопаді; 3000 у грудні.

При цьому, 15.04.2019 між відповідачем 1 та позивачем було укладено договір поруки №13354/ЮПОР-19.

Відповідно до п.1.1 договору, поручитель поручається перед Банком - Гарантом за виконання ТОВ «Північгазресурс» зобов`язань за Генеральним договором №13354/ЮГ-19 про надання банківської гарантії від 15.04.2019 у відповідності до якого принципалу відкрито ліміт гарантійних операцій 11 000 000, 00 грн. на строк з 15.04.2019 по 31.12.2021.

Крім цього, порукою забезпечуються вимоги банка-Гаранта щодо сплати принципалом комісій за надання гарантій, процентів за користування грошовими коштами за період від дати гарантійного платежу до дати його відшкодування принципалом, штрафних санкцій, інших платежів, передбачених договором гарантії.

У разі порушення принципалом зобов`язань, передбачених договором гарантії, поручитель та принципал відповідають перед Банком-Гарантом, як солідарні боржники. Відповідно до п.3.1.,3.2. договору, у разі не виконання принципалом зобов`язань за договором гарантії, в строки та в розмірах, що визначені договором гарантії, Банк-Гарант має право звернутись до поручителя з із відповідною письмовою вимогою.

Поручитель не пізніше трьох днів з моменту отримання вимоги Банка-Гаранта зобов`язаний виконати обов`язок принципала шляхом перерахування грошових коштів в сумі та на рахунок, що визначені у вимозі Банка-Гаранта.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що банківська гарантія № 13354/2 від 23.05.2019 (яка видана АТ «Укртрансгаз» в якості забезпечення виконання зобов`язань ТОВ «Північгазресурс» за договором № від 27.05.2019, укладеним за наслідком процедури закупівлі UA-2019-03-15-002412-а «Газове паливо (природний газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб, власних потреб та інших потреб)», та яка виконана АТ «Комерційний банк «Глобус» на підставі Письмової вимоги за № 2001ВИХ-20-45 від 15.01.2020 за вказаною банківською гарантією, у зв`язку із невиконанням ТОВ «Північгазресурс» свого зобов`язання з поставки природного газу у встановлений договором № від 27.05.2019 строк, на думку позивача, не набрала чинності, оскільки умови набрання нею чинності визначені не умовою такої гарантії, а Додатковим договором № 2 до Генерального договору № 13354/ІОГ-19 про надання банківських гарантій. Крім того, не внесено грошове покриття в розмірі 1000,00 грн. Також на думку позивача, оригінал зазначеної письмової вимоги за вказаною банківською гарантією, у встановленому порядку не направлявся банку-гаранту, а визначений у зазначеній банківській гарантії строк її дії, на переконання позивача, сплив, у зв`язку з чим, на думку позивача, правові підстави для задоволення банком-гарантом письмової вимоги за банківською гарантією № 13354/2 від 23.05.2019 за № 2001ВИХ-20-45 від 15.01.2020 були відсутні.

Наведені обставини, на переконання позивача, є умовою для визнання банківської гарантії № 13354/2 від 23.05.2019 такою, що не підлягає виконанню.

В свою чергу, відповідач 2 у відзиві на позовну заяву вказує, що банківська гарантія з урахуванням вимог ч.2 ст.561 ЦК України, набрала чинності з дати її видачі. Текст банківської гарантії не може містити умов щодо набрання гарантією чинності за обставин, настання яких бенефіціар не може встановити. Письмова вимога № 2001 ВИХ-20-45 від 15.01.2020 за банківською гарантією отримана відповідачем від банку бенефіціара 21.01.2020, що підтверджується х надісланого з АТ «АБ Укргазбанк» гаранту автентичного SWIFT - повідомлення формату МТ799 з посиланням на реквізити гарантії та вимоги.

Відповідачем 1 подано відзив на позовну заяву в якому проти позову заперечує та вказує, що банківська гарантія набрала чинності з дати її видачі гарантом. В рішенні Господарського суду міста Києва від 15.10.2020 у справі №910/2930/20 встановлено, що оригінал вимоги направлено відповідачу 1 та отримана останнім.

Оцінюючи подані докази та наведені обґрунтування за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 11 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки; підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

У відповідності до ч. 1 ст. 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Частинами 1, 3, 5 ст. 626 ЦК України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору. Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом, або не випливає із суті договору.

Згідно зі ст. 6, 627 ЦК України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства (ст. 628 ЦК України).

Судом встановлено, що правовідносини між сторонами у даній справі виникли на підставі банківської гарантії.

Особливості регулювання цих правовідносин визначено параграфом 4 глави 49 ЦК України, положеннями глави 22 КК України.

У ст. 200 ГК України визначено, що гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні. Зобов`язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони.

Положеннями ст. 546 ЦК України визначено види забезпечення виконання зобов`язання. Зокрема, виконання зобов`язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком. Договором або законом можуть бути встановлені інші види забезпечення виконання зобов`язання.

Відповідно до ст. 548 ЦК України виконання зобов`язання (основного зобов`язання) забезпечується, якщо це встановлено договором або законом.

Згідно зі ст. 560 ЦК України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Відповідно до ч. 1 ст. 563 ЦК України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії.

Зобов`язання гаранта перед кредитором не залежить від основного зобов`язання (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов`язання (ч. 1 ст. 562 ЦК України).

Частинами 1-3 статті 561 ЦК України передбачено, що гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Гарантія не може бути відкликана гарантом, якщо в ній не встановлено інше.

Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано (ч. 4 ст. 563 ЦК України).

Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії (ч. 2 ст. 563 ЦК України).

Відповідно до ч. 1 ст. 566 ЦК України обов`язок гаранта перед кредитором обмежується сплатою суми, на яку видано гарантію. У разі порушення гарантом свого обов`язку його відповідальність перед кредитором не обмежується сумою, на яку видано гарантію, якщо інше не встановлено у гарантії.

Зобов`язання гаранта перед кредитором припиняється у разі: сплати кредиторові суми, на яку видано гарантію; закінчення строку дії гарантії; відмови кредитора від своїх прав за гарантією шляхом повернення її гарантові або шляхом подання гаранту письмової заяви про звільнення його від обов`язків за гарантією (ч. 1 ст. 568 ЦК України).

Після одержання вимоги кредитора гарант повинен негайно повідомити про це боржника і передати йому копії вимоги разом з доданими до неї документами. Гарант повинен розглянути вимогу кредитора разом з доданими до неї документами в установлений у гарантії строк, а у разі його відсутності - в розумний строк і встановити відповідність вимоги та доданих до неї документів умовам гарантії (ч. 1, 2 ст. 564 Цивільного кодексу України).

Гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії (ч. 1 ст. 565 Цивільного кодексу України).

Гарант повинен негайно повідомити кредитора про відмову від задоволення його вимоги (ч. 2 ст. 565 Цивільного кодексу України).

У разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії (ч. 1 ст. 563 Цивільного кодексу України).

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до банківської гарантії № 13354/2 від 23.05.2019 Акціонерне товариство «Комерційний банк «Глобус» надало позивачу безвідкличну та безумовну гарантію і взяло на себе безвідкличне та безумовне зобов`язання сплатити бенефіціару суму забезпечення у розмірі 15 648 000,00 грн, протягом 5 банківських днів після одержання письмової вимоги бенефіціара, без необхідності для бенефіціара обгрунтовувати свою вимогу.

Господарським судом міста Києва було прийнято рішення від 15.10.2020 у справі № 910/2936/20 за позовом Акціонерного товариства «Укртрансгаз» до Акціонерного товариства «Комерційний банк «Глобус» третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю «Північгазресурс» про стягнення 15 857 067,51 грн за банківською гарантією № 13354/2 від 23.05.2019. Вказаним рішенням встановлено, що письмова вимога за вказаною банківською гарантією за № 2001 ВИХ-20-45 від 15.01.2020 відповідає умовам банківської гарантії, AT «Укртрансгаз» звернувся з письмовою вимогою № 2001ВИХ-20-45 від 15.01.2020, що відповідає умовам банківської гарантії № 13354/2 від 23.05.2019 до АТ «КБ «Глобус» , за наявності гарантійного випадку та у межах строку дії банківської гарантії.

Частиною 4. ст. 75 Господарського процесуального кодексу встановлено, що обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Частиною 4 ст. 11 Господарського процесуального кодексу України унормовано, що суд застосовує при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і протоколи до неї, згоду на обов`язковість яких надано Верховною Радою України, та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Згідно з практикою Європейського суду з прав людини одним з основних елементів верховенства права є принцип правової певності, який серед іншого передбачає, що у будь-якому спорі рішення суду, яке вступило в законну силу, не може бути поставлено під сумнів (рішення Європейського суду з прав людини, від 25.07.2002, «Справа «Совтрансавто-Холдинг» проти України» п. 72 «В. Оцінка Суду»).

Доказів скасування рішення Господарського суду міста Києва від 15.10.2020 у справі № 910/2936/20 учасниками справи не надано, а відтак наведені факти мають преюдиційне значення та не підлягають повторному доведенню.

Так, вказаним рішенням було встановлено, наступні обставини.

Щодо набрання чинності банківською гарантією № 13354/2 від 23.05.2019 відповідно до ч. 2 ст. 561 Цивільного кодексу України, гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше.

Згідно з п. 27 Положення гарантія є чинною з дати її видачі, якщо в ній не зазначено інше. Датою видачі гарантії є день надсилання бенефіціару або банку бенефіціара, або авізуючому банку, або банкам-кореспондентам повідомлення з текстом, гарантії чи дата, зазначена на поштовій квитанції, що свідчить про надсилання гарантії поштовим зв`язком, або день передавання її бенефіціару чи принципалу для подальшого передавання її бенефіціару.

Як вбачається з умов банківської гарантії № 13354/2 від 23.05.2019, ця гарантія набуває чинності з дати її видачі гарантом - 23.05.2019.

Таким чином, вказана банківська гарантія з урахуванням вимог ч. 2 ст. 561 Цивільного кодексу України та умов цієї гарантії, набрала чинності з дати її видачі - 23.05.2019.

Наведене спростовує необгрунтовані доводи позивача стосовно того, що банківська гарантія № 13354/2 від 23.05.2019 не набрала чинності у зв`язку із невнесенням грошового покриття в розмірі 1 000,00 грн ТОВ «Північгазресурс» на виконання умов додаткового договору № 2 від 23.05.2019 до генерального договору № 13354/ІОГ-19 від 23.05.2019.

Крім того, незалежно від наведених преюдиціальних обставин, правовим регулюванням умов виконання банком на користь кредитора (бенефіціара) банківських гарантій, в тому числі умов щодо строку набрання ними цінності є - ст.ст. 560-569 ЦК України як основного акту цивільного законодавства, та п. 27 Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого постановою Правління Національного банку України 15.12.2004 № 639 (у редакції постанови Правління Національного банку України 25.01.2018 № 5), згідно яких гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Тобто, сама гарантія, а не двосторонній договір про надання гарантії, визначає умови набрання нею чинності.

Згідно постанови Правління Національного банку України 15.12.2004 № 639 (у редакції постанови Правлінь Національного банку України 25.01.2018 № 5), відповідно до статей 7, 44 Закону України «Про Національний банк України», Закону України «Про банки і банківську діяльність» та з метою встановлення порядку здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах постановило затвердити Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах.

Згідно п. 26 зазначеного Положення реквізити гарантії банку, наданої як забезпечення тендерної пропозиції відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі», повинні відповідати вимогам до забезпечення тендерної пропозиції, установленим нормативно- правовим актом центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері публічних закупівель.

Відповідно до умов додатку VI до тендерної документації за процедурою закупівлі UА- 2019-03-15-002412-а «Газове паливо (природний газ для забезпечення виробничо- технологічних потреб, власних потреб та інших потреб)» (яка знаходиться у вільному доступі за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-03-15-002412-a та за наслідком проведення якої між АТ «Укртрансгаз» та ТОВ «Північгазресурс» укладено договір № від 27.05.2019, виконання зобов`язання за яким забезпечені банківською гарантією № 13354/2 від 23.05.2019) «вимоги до банківської гарантії (забезпечення тендерної пропозиції)» забезпечення тендерної пропозиції надається учасником процедури закупівлі одночасно з тендерною пропозицією. Текст банківської гарантії не може містити умов щодо набрання гарантією чинності за обставин, настання яких бенефіціар не може встановити.

Згідно умов додатку VII до тендерної документації за процедурою закупівлі UA-2019- 5-15-002412-а «Газове паливо (природний газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб, власних потреб та інших потреб)» «вимоги до банківської гарантії (забезпечення виконання договору)» оригінал банківської гарантії може бути оформлений у паперовому або електронному вигляді та має бути переданий бенефіціару не пізніше дати укладання договору про закупівлю в порядку визначеному в п. 25 Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого Постановою Правління Національного банку України від 15 грудня 2004 року № 639. Текст банківської гарантії не може містити умов щодо набрання гарантією чинності за обставин, настання яких бенефіціар не може встановити.

Відповідно до п. 25 Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями : національній та іноземній валютах, затвердженого постановою Правління Національного банку України № 639 від 15.12.2004 (далі - Положення), оригінал гарантії в паперовому вигляді передається (через принципала або через авізуючий банк, або безпосередньо) бенефіціару, одна копія такої гарантії залишається в банку-гаранті, інша - передається принципалу.

Згідно примірної форми банківської гарантії (забезпечення виконання договору): «ця гарантія набуває чинності з дати видачі Гарантом».

Як вбачається з матеріалів справи, АТ «Укртрансгаз», як бенефіціаром, відповідно до умов зазначеної тендерної документації та Договору отримано оригінал банківської гарантії № 13354/2 від 23.05.2019. Вказаною банківською гарантією обумовлено, що вона набуває чинності з дати видачі Гарантом, а саме з 23.05.2019.

Щодо твердження позивача про неналежне направлення письмової вимоги № 2001ВИХ-20-45 від 15.01.2020 за банківською гарантією № 13354/2 від 23.05.2019 та отримання AT Комерційний банк «Глобус».

В рішенні Господарського суду міста Києва від 15.10.2020 у справі №910/2936/20, судом встановлено, що оригінал вимоги повинен бути надісланий листом з оголошеною цінністю з описом вкладення або кур`єрською поштою на адресу гаранта: провулок Куренівський, будинок 19/5, м.Київ, разом із карткою бенефіціара із зразками підпису особи, що підписала вимогу, та відбитка печатки бенефіціара, завіреною нотаріально або Державною казначейською службою України; або на зазначену вище адресу гаранта через банк бенефіціара, який підтвердить дійсність підписів та печатки на вимозі та повноваження представника бенефіціара на підписання змоги, шляхом, відправки, гаранту автентичного SWIFT - повідомлення формату МГ799 з посиланням на реквізити, гарантії та вимоги.

Слід зазначити, що другий альтернативний порядок надсилання письмової вимоги не передбачає її надсилання гаранту (відповідачу) через банк бенефіціара суто листом/ з оголошеною цінністю з описом вкладення або кур`єрською поштою.

Вказаний порядок передбачає наявність виключно факту надсилання гаранту через банк бенефіціара оригіналу такої, письмової вимоги, який (банк бенефіціара) підтвердить дійсність підписів та печатки по вимозі та повноваження представника бенефіціара на ідписання вимоги шляхом відправки гаранту автентичного SWIFT - повідомлення формату МТ 799 з посиланням на реквізити гарантії та вимоги.

Оригінал письмової вимоги (№ 2001ВИХ-20-45 від 15.01.2020) за банківською гарантією № 13354/2 від 23.05.2019 до закінчення строку дії гарантії, було надіслано відповідачу (гаранту) на зазначену в гарантії адресу гаранта (відповідача) через банк бенефіціара (ПАТ «АБ «Укргазбанк»), який підтвердив дійсність підписів та печатки по вимозі та повноваження представника бенефіціара на підписання вимоги (лист №.30/1658/2019 від 21.01.2020) шляхом відправки гаранту автентичного SWIFT - повідомлення формату МТ799 з посиланням на реквізити гарантії та вимоги, письмову змогу за банківською гарантією № 13354/2 від 23.05.2019, згідно якої позивач звернувся до гаранта з письмовою вимогою сплатити, протягом/ 5 (п`яти) банківських днів грошові кошти розмірі 15 648 000,00 грн.

Дана вимога за банківською гарантією отримана відповідачем від банку бенефіціара 21.01.2020, що підтверджується з надісланого АТ «АБ «Укргазбанк» гаранту автентичного SWIFT - повідомлення формату МТ799 з посиланням на реквізити гарантії та вимоги.

Судом встановлено, що письмова вимога № 2001ВИХ-20-45 від 15.01.2020 за банківською гарантією № 13354/2 від 23.05.2019, яка була направлена АТ «Комерційний

банк «Глобус», та отримана останнім, чим і спростовуються доводи відповідача про неналежне направлення письмової вимоги.

При цьому, відповідно до ст. 565 ГПК України, гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії.

У випадку ж, якщо гарант вирішив здійснити виплату за гарантією, то: обов`язок гаранта перед кредитором обмежується сплатою суми, на яку видано гарантію. У разі порушення гарантом свого обов`язку його відповідальність перед кредитором не обмежується сумою, на яку видано гарантію, якщо інше не встановлено у гарантії (ст. 566 ЦК України); гарант має право на зворотну вимогу (регрес) до боржника в межах суми, сплаченої ним за гарантією кредиторові, якщо інше не встановлено договором між гарантом і боржником (ч. 1 ст. 569 ЦК України).

Враховуючи наведене вище, обставини встановлені Господарським судом міста Києва у рішенні від 15.10.2020 по справі № 910/2936/20, а також правову природу банківської гарантії, суд прийшов до висновку, що жодних доказів на підтвердження наявності обставин, що зумовлюють можливість визнання банківської гарантії такою, що не підлягає виконанню, які передбачені самою гарантією або законом та які вказані позивачем як підставу позову, суду не надано.

Статтею 13 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до ст.ст. 76, 77 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

За приписами статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Відповідно до ст. 236 Господарського процесуального кодексу України, судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом.

Враховуючи наведене, з`ясувавши повно і всебічно обставини, на які позивач посилається як на підставу позовних вимог, надавши оцінку всім аргументам учасників справи, суд дійшов висновку про відмову в задоволенні позовних вимог.

При цьому, суд відзначає, що інші доводи та заперечення сторін не спростовують встановлених судом обставин та не можуть впливати на законність судового рішення. Європейський суд з прав людини вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (справа "Серявін проти України", § 58, рішення від 10 лютого 2010 року).

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України у разі відмови в позові, судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються на позивача.

Керуючись ст. ст. 86, 231, 232, 233, 237, 238, 240 ГПК України, суд-

ВИРІШИВ :

1. В задоволенні позову відмовити повністю.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене у строки та порядку, встановленому розділом ІV ГПК України.

Повне рішення складено 27.10.2021

Суддя Наталія ЯГІЧЕВА