Господарський суд
Житомирської області
_____________________________________
_______________________________________________________________
УХВАЛА

Від "26" жовтня 2021 р. м. Житомир Справа № 906/904/16

Господарський суд Житомирської області у складі судді Костриці О.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. від 09.04.2021 за № 02-01/105 про затвердження звіту арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 15.04.2021 на суму 627 162,58 грн у межах справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Староолександрівка" (Житомирська область, Пулинський район, с. Стара Олександрівка),

за участю учасників судового процесу:

- від кредиторів: не з`явились;

- від боржника: Балєв В.П. - ліквідатор (в режимі відеоконференції),-

ВСТАНОВИВ:

у провадженні Господарського суду Житомирської області перебуває справа про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Староолександрівка" (далі - ТОВ "Староолександрівка", боржник, банкрут).

09.04.2021 до господарського суду від ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. надійшло клопотання від 09.04.2021 № 02-01/105 про затвердження звіту арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 15.04.2021 на суму 627 162,58 грн, з яких 615 855,84 грн основна грошова винагорода та 11306,74 грн додаткова грошова винагорода (т. 21 а.с. 179-189, т. 22 а.с. 1-131).

Ухвалою господарського суду від 15.04.2021, зокрема, прийнято клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. від 09.04.2021 № 02-01/105 та призначено його до розгляду в судовому засіданні; призначено наступне судове засідання на 20.05.2021 о 10:00 год (т. 24 а.с. 33-34).

12.05.2021 на електронну пошту господарського суду надійшли пояснення ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. від 07.05.2021 № 02-01/125 ( т. 24 а.с. 102-109).

Ухвалою господарського суду від 20.05.2021, зокрема, відкладено розгляд клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. від 09.04.2021 № 02-01/105; призначено наступне судове засідання на 29.07.2021 о 10:00 год (т. 26 а.с. 221-222).

13.07.2021 до господарського суду від ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. надійшли пояснення від 12.07.2021 № 02-01/203 з додатками; уточнення від 12.07.2021 № 02-01/204 до клопотання про стягнення з кредиторів грошової винагороди (т. 27 а.с. 129-139).

Ухвалою господарського суду від 29.07.2021, зокрема, відкладено розгляд клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. від 09.04.2021 № 02-01/105; призначено наступне судове засідання на 19.08.2021 о 10:00 год (т. 27 а.с. 196-197).

16.08.2021 на електронну пошту та 18.08.2021 поштовою кореспонденцією до господарського суду надійшли заперечення Акціонерного товариства "Державна продовольчо - зернова корпорація України" від 13.08.2021 № 130-2-19/3038 щодо розрахунку арбітражним керуючим основної грошової винагороди за виконання ним повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" (т. 27 а.с. 211-214; 237-243) у яких зазначено, що звіт арбітражного керуючого підлягає затвердженню частково на суму 427 198,88 грн основної грошової винагороди з огляду на наступне.

Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній до 21.10.2019 (далі - Закон про банкрутство) не було визначено мінімальний розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень ліквідатора банкрута.

У той же час, чинним Кодексом України з процедур банкрутства встановлено, що розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень. Тобто, Кодексом України з процедур банкрутства розмір винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна та ліквідатора визначено на одному рівні.

На думку кредитора, за аналогією закону, а саме частини 2 статті 115 Закону про банкрутство розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень ліквідатора повинен визначатися в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень, оскільки інше не схвалено комітетом кредиторів.

Посилання арбітражного керуючого Балєва В.П. на інформаційний лист Вищого господарсього суду України від 28.03.2013 № 01-06/606/2013 як підставу нарахування винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора за період з 07.12.2017 по 20.10.2019 в розмірі 4 мінімальних заробітних плат за кожний місяць є безпідставним, оскільки відповідно до частини 4 статті 236 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного суду.

Комітетом кредиторів боржника на засіданні 06.02.2020 взято до відома звіт арбітражного керуючого Балєва В.П. про нарахування та сплату грошової винагороди. У кредитора відсутня інформація про схвалення звіту арбітражного керуючого Балєва В.П. про нарахування та сплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора банкрута з 07.12.2017 по 20.10.2019.

Також, кредитором зазначено, що звіт про нарахування та виплату грошової винагороди датований 23.03.2021, однак розрахунок грошової винагороди зроблено по 15.04.2021, тобто на майбутній період, що суперечить Кодексу України з процедур банкрутства.

За викладених обставин, відповідно до розрахунку кредитора основна грошова винагорода арбітражного керуючого Балєва В.П. за виконання повноважень ліквідатора за період з 07.12.2017 по 15.04.2021 становить 427 198,88 грн.

16.08.2021 до господарського суду надійшов супровідний лист Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області від 10.08.2021 № 0600-0605-7/59233 з доданими індивідуальними відомостями про застраховану особу ОСОБА_1 з реєстру застрахованих осіб (т. 27 а.с. 221-224).

17.08.2021 на електронну пошту господарського суду надійшли письмові пояснення Головного управління ДПС у Житомирській області від 16.08.2021 № 1104/06-30-20-02 на клопотання ліквідатора банкрута від 09.04.2021 № 02-01/105 (т. 27 а.с. 227-231) у яких зазначено наступне.

У матеріалах справи відсутні докази щомісячного / не менше одного разу на два місяці звітування арбітражного керуючого Балєва В.П. про нарахування та виплату грошової винагороди на засіданні комітету кредиторів боржника та докази встановлення комітетом кредиторів грошової винагороди арбітражному керуючому за виконання повноважень ліквідатора банкрута за період з 07.12.2017 по 20.10.2019 у розмірі чотирьох мінімальних заробітних плат на місяць.

Головним управління ДПС у Житомирській області пояснено, що враховуючи те, що у ході ліквідаційної процедури банкрута грошові вимоги кредиторів не погашалися, кредитором не погоджено основну грошову винагороду арбітражного керуючого Балєва В.П. за виконання повноважень ліквідатора банкрута у розмірі чотирьох мінімальних заробітних плат з огляду на її надмірність.

На думку кредитора, розмір місячної винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора банкрута до 21.10.2019 не повинен перевищувати двох мінімальних заробітних плат.

Головним управлінням ДПС у Житомирській області також зазначено, що оплаті підлягає виключно виконана робота (її обсяг), а не період часу, протягом якого тривала означена процедура. У ході аналізу справи про банкрутство кредитором встановлено, що ліквідатором банкрута Балєвим В.П. в період з 07.12.2017 по 23.04.2019 вживались всі необхідні заходи по здійсненню ліквідаційної процедури. Крім того, ліквідатор приймав участь у судових засіданнях судів першої, апеляційної та касаційної інстанцій щодо оскарження рішення про покладення субсидіарної відповідальності, а саме: 11.07.2019, 26.07.2019, 23.10.2019, 06.02.2020, 24.02.2020, 16.10.2020, 01.02.2021.

Арбітражним керуючим не стягувалося на користь боржника майно, яке на день відкриття провадження у справі перебувало у третіх осіб, тому нарахування додаткової винагороди у розмірі 5 % за реалізацію права на стягнення в межах субсидіарної відповідальності суперечить нормам Кодексу України з процедур банкрутства.

За викладених обставин, відповідно до зазначених вище періодів фактичного виконання обов`язків (роботи) ліквідатора, затвердженню підлягає основна грошова винагорода арбітражного керуючого Балєва В.П. за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" на загальну суму 247 239,04 грн.

19.08.2021 на електронну пошту господарського суду надійшли пояснення ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. від 18.08.2021 № 02-01/244 з доданими документами (т. 27 а.с. 248-256).

Ухвалою господарського суду від 19.08.2021 відкладено розгляд клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. від 09.04.2021 № 02-01/105; призначено наступне судове засідання на 26.10.2021 о 10:40 год (т. 27 а.с. 263-264).

19.08.2021 до господарського суду надійшли пояснення ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. від 12.08.2021 № 02-01/241 з доданими документами (т. 28 а.с. 1-274).

17.09.2021 до господарського суду надійшов супровідний лист Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області від 04.09.2021 № 0600-0605-7/66534 з доданими індивідуальними відомостями про застраховану особу ОСОБА_5 з реєстру застрахованих осіб (т. 29 а.с. 1-2).

У судовому засіданні ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Балєвим В.П. підтримано клопотання від 09.04.2021 № 02-01/105 про затвердження звіту арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 15.04.2021 на суму 627 162,58 грн.

Представники кредиторів у судове засідання не з`явилися, про причини неявки не повідомили, хоча про час та місце судового засідання були повідомлені своєчасно та відповідно до вимог ГПК України.

Розглянувши клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. від 09.04.2021 № 02-01/105 про затвердження звіту арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 15.04.2021 на суму 627 162,58 грн, дослідивши матеріали справи, господарський суд прийшов до висновку про часткове задоволення вказаного клопотання з огляду на наступне.

20.04.2019 в офіційному друкованому виданні "Голос України" опубліковано Кодекс України з процедур банкрутства.

Згідно з пунктом 1 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, цей Кодекс набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію через шість місяців з дня набрання чинності цим Кодексом.

Таким чином, 21.10.2019 набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства.

У відповідності до пункту 2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства Закон про банкрутство втратив чинність.

За приписами пункту 4 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону про банкрутство. Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.

Ухвалою господарського суду від 10.12.2019 вирішено подальший розгляд справи №906/904/16 ТОВ "Староолександрівка" здійснюється відповідно до положень Кодексу України з процедур банкрутства.

З урахуванням викладеного, розглядаючи клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. від 09.04.2021 № 02-01/105 про затвердження звіту арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 20.10.2019, суд застосовує положення Закону про банкрутство, при розгляді клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. від 09.04.2021 № 02-01/105 про затвердження звіту арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" з 21.10.2019 по 15.04.2021, суд застосовує положення Кодексу України з процедур банкрутства.

З матеріалів справи судом встановлено, що постановою господарського суду від 07.12.2017 визнано банкрутом ТОВ "Староолександрівка"; відкрито його ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором ТОВ "Староолександрівка" арбітражного керуючого Балєва В.П.

Отже, арбітражний керуючий Балєв В.П. виконує обов`язки ліквідатора боржника з 07.12.2017.

Згідно з абзацом 2 частини 3 статті 115 Закону про банкрутство основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.

Відповідно до частини 7 статті 115 Закону про банкрутство ліквідатор щомісяця звітує перед комітетом кредиторів про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат. Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів. Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Пунктами 37, 38 інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 № 01-06/606/2013 визначено, що грошова винагорода арбітражного керуючого визначається в розмірі мінімальних заробітних плат або середньомісячних заробітних платах керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи. При цьому в разі неотримання керівником боржника заробітної плати за останні дванадцять місяців його роботи, основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі чотирьох мінімальних заробітних плат.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань щодо ТОВ "Староолександрівка" (т. 8 а.с. 84-85), ОСОБА_1 у період з 30.12.2014 року був керівником та підписантом.

Згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань щодо ТОВ "Староолександрівка" (т. 27 а.с. 257-259), з 13.04.2016 ОСОБА_5 була керівником підприємства.

Ухвалою господарського суду від 14.01.2017, зокрема, порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Староолександрівка". Постановою господарського суду від 07.12.2017 визнано банкрутом ТОВ "Староолександрівка"; відкрито ліквідаційну процедуру.

Згідно з відомостями Реєстру застрахованих осіб Державного реєстру загальнообов`язкового державного соціального страхування ОСОБА_1 та ОСОБА_2 як керівники ТОВ "Староолександрівка" заробітної плати у 2016 та 2017 роках не отримував (т. 27 а.с. 221-224, т. 29 а.с. 1-2).

Отже, матеріалами справи підтверджується неотримання керівниками боржника заробітної плати за останні дванадцять місяців роботи.

Крім того, у матеріалах справи відсутні докази встановлення комітетом кредиторів ТОВ "Староолександрівка" розміру основної грошової винагороди за виконання з 07.12.2017 по 20.10.2019 повноважень ліквідатора банкрута арбітражному керуючому Балєву В.П.

За викладених обставин, всупереч доводам Акціонерного товариства "Державна продовольчо - зернова корпорація України" та Головного управління ДПС у Житомирській області розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого Балєва В.П. за кожен місяць виконання повноважень ліквідатора банкрута з 07.12.2017 по 20.10.2019 становить 4 мінімальні заробітні плати за місяць.

Частинами 1, 2 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого складається з основної та додаткової грошових винагород. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень. Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень.

Відповідно до частини 6 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий не менше одного разу на два місяці звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат на засіданнях зборів кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітету кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - перед забезпеченим кредитором. Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат має бути схвалений зборами кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітетом кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - забезпеченим кредитором.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації, реструктуризації заборгованості, погашення боргів подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Отже, у відповідності до частини 2 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства, з 21.10.2019 розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого Балєва В.П. за кожен місяць виконання повноважень ліквідатора банкрута становить три мінімальні заробітні плати.

У поданому до суду звіті від 23.03.2021 № 02-01/69 арбітражним керуючим Балєвим В.П. повідомлено про нарахування основної грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 15.04.2021 на загальну суму 615 855,84 грн, а саме:

- з 07.12.2017 по 31.12.2017 - 10 322,58 грн (3200,00 грн х 4 /31 день х 25);

- січень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- лютий 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- березень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- квітень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- травень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- червень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- липень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- серпень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- вересень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- жовтень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- листопад 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- грудень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- січень 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- лютий 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- березень 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- квітень 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- травень 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- червень 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- липень 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- серпень 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- вересень 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- з 01.10.2019 по 20.10.2019 - 10769,03 грн (4173,00 грн х 4);

- з 21.10.2019 по 31.10.2019 - 4442,23 грн (4173,00 грн х3 / 31 х 11);

- листопад 2019 року - 12519,00 грн (4173,00 грн х 3);

- грудень 2019 року - 12519,00 грн (4173,00 грн х 3);

- січень 2020 року - 14169,00 грн (4723,00 грн х 3);

- лютий 2020 року - 14169,00 грн (4723,00 грн х 3);

- березень 2020 року - 14169,00 грн (4723,00 грн х 3);

- квітень 2020 року - 14169,00 грн (4723,00 грн х 3);

- травень 2020 року - 14169,00 грн (4723,00 грн х 3);

- червень 2020 року - 14169,00 грн (4723,00 грн х 3);

- липень 2020 року - 14169,00 грн (4723,00 грн х 3);

- серпень 2020 року - 14169,00 грн (4723,00 грн х 3);

- вересень 2020 року - 15000,00 грн (5000,00 грн х 3);

- жовтень 2020 року - 15000,00 грн (5000,00 грн х 3);

- листопад 2020 року - 15000,00 грн (5000,00 грн х 3);

- грудень 2020 року - 15000,00 грн (5000,00 грн х 3);

- січень 2021 року - 18000,00 грн (6000,00 грн х 3);

- лютий 2021 року - 18000,00 грн (6000,00 грн х 3);

- березень 2021 року - 18 000,00 грн (6000,00 грн х 3);

- з 01.04.2021 по 15.04.2021 - 9000,00 (6000,00 грн х 3 / 30 х 15).

Розраховуючи основну грошову винагороду за період виконання повноважень ліквідатора банкрута з 07.12.2017 по 15.04.2021, арбітражний керуючий Балєв В.П. виходив із встановлених йому Законом про банкрутство та Кодексом України з процедур банкрутства мінімальних розмірів основної грошової винагороди та визначених законодавством розмірів мінімальної заробітної плати, а саме:

- відповідно до Закону України "Про Державний бюджет України на 2017 рік" з 1 січня мінімальна заробітна плата у місячному розмірі становить 3200 грн;

- відповідно до Закону України "Про Державний бюджет України на 2018 рік" з 1 січня мінімальна заробітна плата у місячному розмірі становить 3723 грн;

- відповідно до Закону України "Про Державний бюджет України на 2019 рік" з 1 січня мінімальна заробітна плата у місячному розмірі становить 4173 грн.

- відповідно до Закону України "Про Державний бюджет України на 2020 рік", розмір мінімальної заробітної плати з 01.01.2020 року складає 4 723,00 грн, з 01.09.2020 - 5000 грн;

- відповідно до Закону України "Про Державний бюджет України на 2021 рік" розмір мінімальної заробітної плати з 01.01.2021 року складає 6000,00 грн.

Крім того, у звіті арбітражним керуючим Балєвим В.П. повідомлено про нарахування додаткової грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 15.04.2021 на загальну суму 11306,74 грн.

Абзацом 3 пункту 1-2 Прикінцевих та Перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства установлено, що тимчасово, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19 збори та комітет кредиторів можуть проводитися шляхом опитування, за умови забезпечення належної ідентифікації та перевірки повноважень представників кредиторів. Арбітражний керуючий або кредитор, обраний головою зборів чи комітету кредиторів - у разі їх проведення за відсутності арбітражного керуючого, надсилає всім учасникам зборів кредиторів або членам комітету кредиторів боржника відповідний запит з проектом рішення із запропонованого питання (питань). У такому запиті зазначаються адреса, на яку кредитори мають надіслати свою відповідь із прийнятим рішенням (за, проти чи утримався), і строк, протягом якого вони мають це зробити. Надсилання кредиторам запитів здійснюється на адреси електронної пошти, зазначені кредиторами в заявах з вимогами до боржника, заявах по суті справи або заявах з процесуальних питань. У разі якщо в кредитора відсутня адреса електронної пошти запит може надсилатися поштовим відправленням. У такому разі строк проведення опитування має враховувати строки надходження поштової кореспонденції. Кредитор надсилає прийняте ним рішення арбітражному керуючому протягом строку, зазначеного в запиті. Рішення кредитора має бути безумовним. Відповіді, надіслані після закінчення встановленого строку, або такі, зміст яких не дає змоги встановити волевиявлення кредитора щодо порушеного арбітражним керуючим питання, не враховуються під час підрахунку результатів голосування з такого питання. Арбітражний керуючий або кредитор, обраний головою зборів чи комітету кредиторів - у разі їх проведення за відсутності арбітражного керуючого, зобов`язаний викласти прийняте рішення у формі протоколу, додати до нього копії відповідей усіх кредиторів, які взяли участь у голосуванні, та надіслати всім учасникам зборів кредиторів або членам комітету кредиторів у порядку, встановленому для надіслання запитів, протягом 10 днів з дня завершення строку на прийняття ним відповідей від кредиторів. Датою прийняття рішення вважається останній день строку, протягом якого учасники мали надіслати свої відповіді ініціатору письмово платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" втратив чинність.

Для розгляду звіту арбітражного керуючого від 23.03.2021 № 02-01/69 про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 15.04.2021, ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Балєвим В.П. ініційовано проведення комітету кредиторів боржника шляхом опитування.

Ліквідатором банкрута Балєвим В.П. надіслано членам комітету кредиторів запит від 23.03.2021 № 02-01/70 для розгляду, зокрема, звіту арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 15.04.2021 (т. 21 а.с. 182-186).

Листом Акціонерного товариства "Державна продовольчо-зернова компанія України" повідомлено, що кредитор утримується від затвердження звіту арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 15.04.2021 (т. 21 а.с. 188).

Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельний альянс "Брок Бізнес" правом участі у прийняття рішення щодо звіту арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 15.04.2021 не скористалося, відповідь на запит не надало.

За результатами відповідей членів комітету кредиторів ТОВ "Староолександрівка" ліквідатором банкрута Балєвим В.П. складено протокол засідання комітету кредиторів від 02.04.2021 у якому зазначено про прийняті рішення, зокрема, утриматися від затвердження звіту арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 15.04.2021 (т. 21 а.с. 187).

Самоусунення комітету кредиторів від прийняття рішення про схвалення звіту арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди чи обґрунтованого рішення про відмову у його схваленні не може бути підставою для не розгляду господарським судом даного звіту.

За положеннями Закону про банкрутство та Кодексу України з процедур банкрутства комітет кредиторів є представницьким органом всіх кредиторів, однак оцінку діяльності учасників справи, доказам у справі про банкрутство у будь-якому випадку надає суд, на якого законодавець покладає повноваження щодо затвердження як звіту за наслідками ліквідаційної процедури, так і звіту арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди.

Враховуючи викладене, судом здійснюється розгляд клопотання від 09.04.2021 № 02-01/105 про затвердження звіту арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 15.04.2021 за наявними у справі матеріалами.

Згідно з частинами 1, 4, 7 статті 43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом. Право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.

Разом з тим, відповідно до частини 3 статті 2 ГПК України одними з основних засад (принципів) господарського судочинства є неприпустимість зловживання процесуальними правами, а також розумність строків розгляду справи судом.

При цьому суд, зберігаючи об`єктивність і неупередженість, запобігає зловживанню учасниками судового процесу їхніми правами та вживає заходів для виконання ними їхніх обов`язків (пункт 5 частини 5 статті 13 ГПК України).

Європейський суд з прав людини зауважує, що національні суди мають вибирати способи такого тлумачення, які зазвичай можуть включати акти законодавства, відповідну практику, наукові дослідження тощо (VOLOVIK v. UKRAINE, № 15123/03, § 45, ЄСПЛ, 06 грудня 2007 року).

Верховенство права вимагає від держави його втілення у правотворчу та правозастосовну діяльність (пункт 4.1. Рішення Конституційного Суду України від 02.11.2004 № 15-рп/2004).

Добросовісність - це певний стандарт поведінки, що характеризується чесністю, відкритістю і повагою інтересів іншої сторони договору або відповідного правовідношення.

Частиною 3 статті 12 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено).

У відповідності до частини 2 статті 2 ГПК України суд та учасники судового процесу зобов`язані керуватися завданням господарського судочинства, яке превалює над будь-якими іншими міркуваннями в судовому процесі.

Таким чином, при визначенні розміру оплати послуг арбітражного керуючого під час здійснення ним ліквідаційної процедури у справі про банкрутство, господарський суд має досліджувати не тільки період здійснення арбітражним керуючим процедури, а й які фактичні дії вчинялись ліквідатором протягом процедури, та чи дійсно такі дії потребують на їх вчинення саме стільки часу, оскільки оплаті підлягає виключно фактично виконана робота (її обсяг), а не період часу, протягом якого тривала означена процедура.

Суд зазначає, що у справі про банкрутство суд може самостійно приймати рішення стосовно виду та інтенсивності судового нагляду у відносинах неплатоспроможності та банкрутства з урахуванням процедури провадження, особи боржника та арбітражного керуючого, а також інших обставин справи.

Судовий розсуд - це передбачене законодавством право суду, яке реалізується за правилами передбаченими Кодексом України з процедур банкрутства, ГПК України та іншими нормативно-правовими актами, що надає йому можливість під час прийняття судового рішення (вчинення процесуальної дії) обрати з декількох варіантів рішення (дії), встановлених законом, чи визначених на його основі судом (повністю або частково за змістом та/чи обсягом), найбільш оптимальний в правових і фактичних умовах розгляду та вирішення конкретної справи, з метою забезпечення верховенства права, справедливості та ефективного поновлення порушених прав та інтересів учасників судового процесу.

При цьому, судова дискреція (судовий розсуд) повинна реалізовуватись судом з урахуванням принципів диспозитивності та пропорційності в господарському судочинстві та рівності всіх учасників судового процесу перед законом та судом.

Відповідно до приписів статті 5 ГПК України господарський суд, здійснюючи правосуддя захищає порушене право та інтереси особи, яка звернулась до суду.

Дослідивши матеріали справи, судом встановлено відсутність доказів виконання арбітражним керуючим Балєвим В.П. визначених Законом про банкрутство та Кодексом України з процедур банкрутства будь-яких повноважень ліквідатора банкрута за червень, листопад, грудень 2019 року та січень, квітень, серпень 2020 року.

Ліквідатором банкрута Балєвим В.П. на підтвердження виконання повноважень у червні, листопаді, грудні 2019 року та січні, квітні, серпні 2020 року подано до суду проміжні звіти, адресовані членам комітету кредиторів боржника.

Детально дослідивши зміст проміжних звітів ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П., адресованих членам комітету кредиторів боржника (т. 28 а.с. 1-274), судом встановлено відсутність у них інформації про будь-які вчинені арбітражним керуючим Балєвим В.П. дії з метою виконання повноважень ліквідатора банкрута у червні, листопаді, грудні 2019 року та січні, квітні, серпні 2020 року. Зазначена у вказаних проміжних звітах інформація повністю дублює інформацію, зазначену у поданих раніше проміжних звітах.

Отже, враховуючи, що оплаті підлягає виключно фактично виконана робота (її обсяг), а не період часу, протягом якого тривала означена процедура, господарський суд приходить до висновку про безпідставність нарахування грошової винагороди арбітражному керуючому Балєву В.П. за виконання повноважень ліквідатора банкрута у червні, листопаді, грудні 2019 року та січні, квітні, серпні 2020 року.

Крім того, слід зазначити, що ліквідатором банкрута Балєвим В.П. у звіті від 23.03.2021 № 02-01/69 зазначено про нарахування грошової винагороди за майбутній період, а саме: з 24.03.2021 по 15.04.2021. На думку суду, арбітражний керуючий позбавлений права нарахування грошової винагороди за період, який ще не настав станом на дату підготовки звіту про нарахування та виплату грошової винагороди (звіт датовано 23.03.2021).

Отже, нарахування основної грошової винагороди за період, що не настав станом на дату складання звіту (з 24.03.2021 по 15.04.2021), є безпідставним, оскільки суперечить положенням Кодексу України з процедур банкрутства та є передчасним.

За викладених обставин, надавши правову кваліфікацію викладеним обставинам виконання арбітражним керуючим Балєвим В.П. повноважень ліквідатора банкрута, оцінивши дії арбітражного керуючого за період з грудня 2017 по 15.04.2021 у поєднанні з загальною тривалістю ліквідаційної процедури банкрута (більше 4 р о к і в !!!) та вчиненими за цей період діями, користуючись принципами об`єктивної істини, добросовісності, розумності та справедливості, господарський суд прийшов до висновку про наявність у матеріалах справи доказів вчинення арбітражним керуючим дій з метою належного виконання повноважень ліквідатора банкрута виключно за період з 07.12.2017 по травень 2019 року, липень - жовтень 2019 року, лютий - березень, травень - липень, вересень - грудень 2020 року, січень - березень 2021 року (по 23.03.2021).

За викладених обставин у сукупності, розмір правомірно нарахованої та обґрунтованої основної грошової винагороди арбітражного керуючого Балєва В.П. за період з 07.12.2017 по 15.04.2021 становить 517 973,68 грн, а саме:

- з 07.12.2017 по 31.12.2017 - 10 322,58 грн (3200,00 грн х 4 /31 день х 25);

- січень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- лютий 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- березень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- квітень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- травень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- червень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- липень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- серпень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- вересень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- жовтень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- листопад 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- грудень 2018 року - 14892,00 грн (3723,00 грн х 4);

- січень 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- лютий 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- березень 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- квітень 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- травень 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- липень 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- серпень 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- вересень 2019 року - 16692,00 грн (4173,00 грн х 4);

- з 01.10.2019 по 20.10.2019 - 10769,03 грн (4173,00 грн х 4);

- з 21.10.2019 по 31.10.2019 - 4442,23 грн (4173,00 грн х3 / 31 х 11);

- лютий 2020 року - 14169,00 грн (4723,00 грн х 3);

- березень 2020 року - 14169,00 грн (4723,00 грн х 3);

- травень 2020 року - 14169,00 грн (4723,00 грн х 3);

- червень 2020 року - 14169,00 грн (4723,00 грн х 3);

- липень 2020 року - 14169,00 грн (4723,00 грн х 3);

- вересень 2020 року - 15000,00 грн (5000,00 грн х 3);

- жовтень 2020 року - 15000,00 грн (5000,00 грн х 3);

- листопад 2020 року - 15000,00 грн (5000,00 грн х 3);

- грудень 2020 року - 15000,00 грн (5000,00 грн х 3);

- січень 2021 року - 18000,00 грн (6000,00 грн х 3);

- лютий 2021 року - 18000,00 грн (6000,00 грн х 3);

- з 01.03.2021 по 23.03.2021 - 13 354,84 грн (6000,00 грн х 3 / 31 х 23).

Щодо додаткової грошової винагороди арбітражного керуючого Балєва В.П. на суму 11 306,74 грн, господарський суд вважає за необхідне зазначити наступне.

Відповідно до абзацу 3 частини 3 статті 115 Закону про банкрутство додаткова грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією визначається в розмірі 5 відсотків від обсягу стягнутих на користь боржника активів (повернення грошових коштів майна, майнових прав), які на день відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, а також 3 відсотків від обсягу погашених вимог конкурсних кредиторів.

Згідно з частиною 3 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства додаткова грошова винагорода арбітражного керуючого визначається в розмірі: 5 відсотків вартості стягнутого на користь боржника майна, яке на день відкриття провадження у справі перебувало у третіх осіб; 3 відсотки суми погашених вимог кредиторів. Додаткова винагорода не сплачується арбітражному керуючому у разі, якщо вимоги забезпеченого кредитора погашаються у зв`язку з продажем такому кредитору майна, що забезпечує його вимоги. Право вимоги додаткової грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого з дня фактичного надходження до боржника стягнутого на його користь майна, яке на день відкриття провадження у справі перебувало у третіх осіб, або з дня фактичного надходження коштів на рахунок боржника, які спрямовуються на погашення вимог кредиторів.

Обґрунтовуючи нарахування додаткової грошової винагороди на загальну суму 11 306,74 грн, арбітражним керуючим Балєвим В.П. зазначено, що за рахунок стягнутого на користь боржника майна (грошових коштів) на ліквідаційний рахунок банкрута надійшло 226 134,76 грн. Таким чином, у відповідності до частини 3 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства у арбітражного керуючого виникло право додаткової грошової винагороди в сумі 11 306,74 грн, виходячи із розрахунку:

226 134,76 грн х 5% = 11 306,74 грн.

З матеріалів справи судом встановлено, що ліквідатором банкрута Балєвим В.П. у межах справи про банкрутство подано заяву про покладення на засновників боржника субсидіарної відповідальності.

За результатами розгляду вказаної заяви ухвалою Господарського суду Житомирської області від 23.04.2019 з урахуванням постанови Північно-західного апеляційного господарського суду від 02.08.2019, постанови Верховного суду у складі Касаційного господарського суду від 30.10.2019 у справі № 906/904/16, рішення Господарського суду Житомирської області від 22.06.2020 покладено субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями ТОВ "Староолександрівка" на ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , Товариство з обмеженою відповідальністю "Шпат-Агро"; стягнуто солідарно з ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , Товариства з обмеженою відповідальністю "Шпат-Агро" на користь ТОВ "Староолександрівка" грошові кошти в сумі 2 567 502,09 грн.

У межах виконавчого провадження з засновників ТОВ "Староолександрівка" стягнуто на користь банкрута 28 020,89 грн. Крім того, у результаті проведення аукціону з продажу права вимоги боржника до ОСОБА_3 ; ОСОБА_4 та ТОВ "Шпат-Агро" отримано 198 113,87 грн.

Як вже було зазначено вище, законодавством визначено можливість нарахування додаткової грошової винагороди арбітражному керуючому під час виконання повноважень ліквідатора банкрута у розмірі 5 відсотків від вартості стягнутого на користь боржника майна, яке на день відкриття провадження у справі перебувало у третіх осіб (повернення грошових коштів, майна, майнових прав).

Разом з тим, з матеріалів справи судом встановлено, що ліквідатором банкрута Балєвим В.П. у межах даної справи про банкрутство не стягувалося на користь ТОВ "Староолександрівка" будь-яке майно, яке на день відкриття провадження у справі перебувало у т р е т і х осіб, що виключає можливість нарахування додаткової грошової винагороди.

Слід зазначити, що стягнення з засновників, керівників боржника коштів не є стягненням майна, яке на день відкриття провадження у справі перебувало у т р е т і х осіб, оскільки є одним із видів цивільно - правової відповідальності. У результаті притягнення винних осіб у доведенні до банкрутства до додаткової (субсидіарної) відповідальності і стягнення на користь кредиторів непогашених у ліквідаційній процедурі кредиторських вимог не відбувається повернення грошових коштів, майна, майнових прав.

Ні абзац 3 частини 3 статті 115 Закону про банкрутство, ні частина 3 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства не передбачають можливість нарахування арбітражному керуючому, який виконує повноваження ліквідатора банкрута, додаткової грошової винагороди у разі покладення на засновників, керівників боржника субсидіарної відповідальності, подальшого стягнення з них коштів чи реалізації права вимоги боржника.

Отже, здійснене арбітражним керуючим Балєвим В.П. нарахування додаткової грошової винагороди на суму 11 306,74 грн суперечить матеріалам справи та положенням чинного законодавства.

Відсутні у даній справі й підстави для нарахування арбітражному керуючому Балєву В.П. додаткової грошової винагороди у розмірі 3%, оскільки ліквідатором банкрута погашення вимог кредиторів не здійснювалося.

Зважаючи на викладене у сукупності, господарський суд прийшов до висновку клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. від 09.04.2021 за № 02-01/105 про затвердження звіту арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 15.04.2021 задовольнити частково; затвердити звіт арбітражного керуючого Балєва В.П. про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 15.04.2021 на суму 517 973,68 грн; у задоволенні решти вимог клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. відмовити.

Керуючись статтею 30 Кодексу України з процедур банкрутства, статтею 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції чинній до 21.10.2019), статтями 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, -

УХВАЛИВ:

1. Клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. від 09.04.2021 за № 02-01/105 про затвердження звіту арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 15.04.2021 задовольнити частково.

2. Затвердити звіт арбітражного керуючого Балєва В.П. про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Староолександрівка" з 07.12.2017 по 15.04.2021 на суму 517 973,68 грн.

3. У задоволенні решти вимог клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Балєва В.П. відмовити.

Ухвала господарського суду набирає законної сили 26.10.2021.

Ухвала господарського суду може бути оскаржена до Північно-західного апеляційного господарського суду в порядку та строки, встановлені Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства.

Повний текст ухвали складено та підписано 27.10.2021.

Суддя Костриця О.О.