СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

26.10.2021 м. Харків Справа № 905/812/21

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Бородіна Л.І., суддя Здоровко Л.М. , суддя Мартюхіна Н.О.,

за участю секретаря судового засідання Бєлкіної О.М.,

за участю представників сторін:

від позивача: Дементьєва Н.В., адвокат (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю від 25.03.2009 №3192) - на підставі ордера серії ДН №098848 від 20.10.2021;

від відповідача: не з`явився;

розглянувши в у відкритому судовому засіданні Східного апеляційного господарського суду у режимі відеоконференції за допомогою програмного забезпечення "EasyCon" поза межами приміщення суду

апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АВОК СЕРВІС", м. Маріуполь,

на рішення Господарського суду Донецької області від 03.08.2021 (суддя Аксьонова К.І.), ухвалене в приміщенні Господарського суду Донецької області в м. Харкові о 14год 22хв, повний текст якого складений 06.08.2021,

у справі №905/812/21

за позовом: ОСОБА_1 , м. Маріуполь,

до відповідача: ТОВ "Авок Сервіс", м. Маріуполь,

про стягнення заборгованості із виплати дивідендів в розмірі 610374,55грн, 3% річних у сумі 53163,31грн та інфляційних втрат у сумі 12422,69грн, всього 675960,55грн,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Донецької області від 03.08.2021 у справі №905/812/21 позов задоволено частково; стягнуто з ТОВ "Авок Сервіс" на користь ОСОБА_1 заборгованість із виплати дивідендів в розмірі 610374,55грн, 3% річних у сумі 12322,63грн, інфляційні втрати у сумі 53163,31грн та витрати зі сплати судового збору у сумі 10137,91грн; в задоволенні решти позовних вимог відмовлено; стягнуто з ОСОБА_1 на користь ТОВ "Авок Сервіс" витрати на правову допомогу у розмірі 1,28грн (а.с.165-170).

Рішення місцевого господарського суду мотивовано доведеністю матеріалами справи факту наявності у відповідача заборгованості перед позивачем з виплати дивідендів, рішення щодо виплати яких прийнято загальними зборами учасників ТОВ «Авок Сервіс» 15.06.2020, та обґрунтованістю нарахування 3% річних у сумі 12322,63грн за період з 18.08.2020 по 20.04.2021, інфляційних втрат у сумі 53163,31грн. При цьому суд зазначив, що сторони не спростовують, що рішення загальних зборів учасників ТОВ «Авос Сервіс», оформлене протоколом від 15.06.2020, прийняте у відповідності до вимог Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та положень Статуту товариства, а отже прийняття такого рішення надає учаснику, на користь якого таке рішення прийняте, «законне очікування», що йому будуть такі дивіденди виплачені.

В частині відмови у задоволенні позову щодо стягнення 3% річних у розмірі 100,06грн рішення місцевого господарського суду мотивовано тим, що позивачем неправильно визначено початкову дату нарахування 3% річних за зобов`язаннями, що виникли у відповідача.

ТОВ "АВОК СЕРВІС" з рішенням місцевого господарського суду не погодилось та 25.08.2021 звернулось до Східного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Донецької області від 03.08.2021 у справі №905/812/21 повністю та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити у повному обсязі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги скаржник посилається на те, що 15.06.2020 на загальних зборах учасників ТОВ «Авок Сервіс» прийнято рішення частково розподілити чистий прибуток товариства за 2019 рік та незоподілений прибуток минулих років, спрямувавши його на виплату дивідендів у сумі 1070000,00грн; встановлено дивіденди виплатити учасникам пропорційно до їх часток у статутному капіталі товариства, а саме, ОСОБА_1 - 625807,00грн та ОСОБА_2 - 417193,00грн. Виплату дивідендів здійснено за платіжним дорученням від 26.10.2020 №297 на суму 634865,00грн з урахуванням податків, у призначенні платежу зазначено: «виплата дивідендів засновнику - фізособі згідно наказу від 26.10.2020, без ПДВ». У наказі №5 ТОВ «Авок Сервіс» зазначено виконати рішення загальних зборів учасників від 15.06.2020. Також, скаржник зазначає, що платіжним дорученням від 21.12.2020 №327 позивачеві помилково перераховано 348661,50грн, які є дивідендами, що призначені ОСОБА_2 за рішенням загальних зборів учасників товариства від 15.06.2020 та на виконання наказу ТОВ "Авок Сервіс" від 21.12.2020 №6 мали бути йому перераховані. Крім того, вказує на те, що 20.10.2020 загальні збори учасників ТОВ «Авок Сервіс» не проводились та не скликались. На думку позивача, наданий відповідачем протокол загальних зборів ТОВ «Авок Сервіс» від 20.10.2020 не відповідає поняттю - достовірний доказ.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач просить рішення місцевого господарського суду від 03.08.2021 у цій справі залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення. При цьому позивач зазначає, що предметом спору у цій справі є порушення відповідачем своїх зобов`язань щодо виплати дивідендів, а не проведення загальних зборів учасників ТОВ «Авок Сервіс» 20.10.2020; обставини щодо скликання загальних зборів учасників товариства та прийняття рішення, оформленого протоколом від 20.10.2020, суд в межах цієї справи не встановлював, оскільки ці обставини не входять до предмету дослідження. Крім того, вказує на те, що відповідачем не спростовано факту проведення зборів учасників товариства 20.10.2020. Також зазначає, що докази, надані відповідачем на підтвердження здійснення виплати дивідендів не мають жодного відношення до виконання протоколу зборів учасників ТОВ «Авок Сервіс» від 15.06.2020.

20.10.2021 відповідачем подано клопотання про зупинення провадження у справі №905/812/21 до набрання законної сили судовим рішенням у справі №905/1678/21, яка знаходиться у провадженні Господарського суду Донецької області. В обґрунтування своїх вимог відповідач зазначає, що Господарський суд Донецької області ухвалюючи рішення у цій справі виходив з презумпції легітимності рішення учасників товариства ТОВ «Авок Сервіс» від 20.10.2020, зважаючи на відсутність доказів його оскарження. 04.10.2021 ухвалою Господарського суду Донецької області у справі №905/1678/20 відкрито провадження за позовом ОСОБА_2 до ТОВ «Авок Сервіс» та ОСОБА_1 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом від 20.10.2020. Таким чином. На думку скаржника, враховуючи, що законність прийняття рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом від 20.10.2020, є предметом розгляду у справі №905/1678/21 та вказані обставини не можуть бути встановлені у цій справі, однак ці обставини мають істотне значення для справи, наявні правові підстави для зупинення провадження на підставі статті 227 ГПК України.

26.10.2021 до суду апеляційної інстанції надійшла телефонограма від представника відповідача, адвоката Дмитроняк А.С. про відкладення розгляду справи у зв`язку з неможливістю забезпечити участь в судовому засіданні, оскільки Донецька область знаходиться у червоній зоні.

Представник позивача, яка прийняла участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції за допомогою програмного забезпечення «EasyCon» поза межами приміщення суду, зазначила що вирішення питання щодо відкладення розгляду справи залишає на розгляд суду.

Зважаючи на неявку представника скаржника та його клопотання про відкладення розгляду справи, колегія суддів дійшла висновку про неможливість розгляду апеляційної скарги в даному судовому засіданні та вирішила з метою дотримання основних засад господарського судочинства, визначених ст.2 ГПК України, зокрема, рівності сторін, повного, всебічного та об`єктивного розгляду справи та встановлення об`єктивної істини задовольнити клопотання скаржника та відкласти розгляд справи.

Керуючись ст.ст. 42, 120, 234, 270 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Відкласти розгляд справи на 08 листопада 2021 року о 14:30 год, про що повідомити учасників справи.

2.Розгляд апеляційної скарги відбудеться у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: м. Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, в залі судового засідання №105.

3.Інформацію по справі, що розглядається, можна отримати за веб-адресою www.eag.court.gov.ua, а також на офіційному порталі Судової влади України.

4.Довести до відома учасників справи, що нез`явлення у судове засідання їх представників та неподання відзивів не перешкоджає розгляду справи по суті.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та не підлягає оскарженню.

Головуючий суддя Л.І. Бородіна

Суддя Л.М. Здоровко

Суддя Н.О. Мартюхіна