ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" жовтня 2021 р. Справа№ 910/4918/21

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Гарник Л.Л.

суддів: Пантелієнка В.О.

Верховця А.А.

секретар судового засідання Ковган О.І.

за участю представників учасників справи відповідно до протоколу судового засідання від 07.10.2021

розглянувши апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Асвіо Банк»

на ухвалу Господарського суду міста Києва від 07.06.2021 (повний текст складено 16.06.2021)

у справі № 910/4918/21 (суддя Яковенко А.В.)

за заявою Акціонерного товариства «Асвіо Банк»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробничо-комерційна фірма «Інвестгруп»

про відкриття провадження у справі про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 07.06.2021 у справі № 910/4918/21:

- відмовлено Акціонерному товариству "Асвіо Банк" (далі - АТ «Асвіо Банк», Кредитор) у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Інвестгруп" (далі - ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Інвестгруп", Боржник);

- скасовано заборону власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном боржника) ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Інвестгруп" приймати рішення про ліквідацію, реорганізацію боржника, а також відчужувати основні засоби.

Ухвала суду першої інстанції мотивована відсутністю підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, зважаючи на встановлені обставини наявності спору про право вимоги ініціюючого кредитора, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження, а також той факт, що предметом позову у справі № 910/5614/21, яка розглядається Господарським судом міста Києва, є визнання недійсними результатів аукціону від 22.10.2019, за результатами проведення якого укладено договір про відступлення (купівлю-продаж) права вимоги за кредитним договором від 06.06.2012 № 0606/1 (що стосується грошових вимог АТ «Асвіо Банк» до ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Інвестгруп").

Акціонерне товариство «Асвіо Банк» звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на ухвалу Господарського суду міста Києва від 07.06.2021 у справі № 910/4918/21, в якій просить поновити строк на апеляційне оскарження вказаної ухвали, скасувати оскаржувану ухвалу та направити справу для продовження розгляду до суду першої інстанції.

Апеляційна скарга обґрунтована не з`ясуванням судом першої інстанції обставин, що мають значення для справи, порушенням норм процесуального права, неправильним застосуванням норм матеріального права.

Доводи апеляційної скарги зводяться до того, що матеріалами справи підтверджується безспірність вимог АТ «Асвіо Банк» до ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Інвестгруп", у зв`язку з чим підстави для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство останнього відсутні.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.07.2021 апеляційну скаргу АТ «Асвіо Банк» передано на розгляд колегії суддів у складі: Гарник Л.Л. (головуючий суддя), Верховець А.А., Пашкіна С.А.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 19.07.2021 апеляційну скаргу АТ «Асвіо Банк» залишено без руху, надано строк для усунення недоліків шляхом сплати судового збору за подання апеляційної скарги.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 09.08.2021 за апеляційною скаргою АТ «Асвіо Банк» відкрито апеляційне провадження, справу призначено до розгляду.

28.08.2021 від ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Інвестгруп" надійшла заява про ознайомлення з матеріалами справи.

17.09.2021 від ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Інвестгруп" надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому боржник просить скаргу залишити без задоволення, а оскаржену у справі ухвалу - без змін як таку, що є законною та обґрунтованою

У зв`язку з перебуванням у відпустці судді Пашкіної С.А., відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 05.10.2021, апеляційну скаргу передано на розгляд колегії суддів у складі: Гарник Л.Л. (головуючий суддя), Верховець А.А., Пантелієнко В.О.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 06.10.2021 справу прийнято до провадження у визначеному складі колегії суддів.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи та дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства та заслухавши пояснення присутніх представників учасників справи, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку про те, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Предметом судового розгляду у цій справі є заява АТ «Асвіо Банк» про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Інвестгруп".

Доводи апеляційної скарги зводяться до незгоди скаржника із висновками господарського суду щодо відсутності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство та в цілому ґрунтуються на дотриманні ним як ініціюючим кредитором порядку та умов, визначених Кодексом України з процедур банкрутства (далі - КУПБ) для звернення до суду з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство, зокрема щодо безспірності кредиторських вимог до боржника, що ґрунтується на судовому рішенні, що набрало законної сили.

Відповідно до частини першої статті 3 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) судочинство у господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону про банкрутство, а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Умови та порядок відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи або визнання його банкрутом з метою задоволення вимог кредиторів, а також відновлення платоспроможності фізичної особи, як зазначено в преамбулі, встановлюються нормами КУПБ.

Відповідно до частин другої, третьої статті 8 КУПБ право на звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство мають боржник, кредитор. Провадження у справі про банкрутство відкривається господарським судом за заявою боржника також у разі загрози його неплатоспроможності.

Згідно зі статтею 2 КУПБ провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, ГПК України, іншими законами України.

Порядок подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, а також перелік документів, які мають бути додані до вказаної заяви, визначені статтею 34 КУПБ.

За змістом частини першої статті 35 КУПБ у разі відсутності підстав для відмови у прийнятті, залишення без руху або для повернення заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство господарський суд приймає заяву до розгляду, про що не пізніше п`яти днів з дня її надходження постановляє ухвалу, в якій, серед іншого, зазначається дата проведення підготовчого засідання суду. Також ухвалою про прийняття заяви про відкриття провадження у справі господарський суд має право вирішити питання про зобов`язання заявника, боржника та інших осіб надати суду додаткові відомості, необхідні для вирішення питання про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до частин першої - п`ятої статті 39 КУПБ перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом. Неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання. У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи. Якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість. У разі якщо до господарського суду до дня підготовчого засідання надійшло кілька заяв і одна з них прийнята судом до розгляду, інші ухвалою господарського суду приєднуються до матеріалів справи і розглядаються одночасно. У разі визнання вимог заявника необґрунтованими господарський суд оцінює обґрунтованість вимог інших заяв кредиторів, приєднаних до матеріалів справи, і вирішує питання про відкриття провадження у справі у порядку, передбаченому цією статтею. За результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про: відкриття провадження у справі; відмову у відкритті провадження у справі.

Завданням підготовчого засідання господарського суду у розгляді заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство є перевірка обґрунтованості вимог заявника (заявників) на предмет відповідності таких вимог поняттю "грошового зобов`язання" боржника перед ініціюючим кредитором; встановлення наявності спору про право; встановлення обставин задоволення таких вимог до проведення підготовчого засідання у справі.

Відповідно до частини другої статті 35 КУПБ підготовче засідання суду проводиться не пізніше 14 днів з дня постановлення ухвали про прийняття заяви про відкриття провадження у справі, а за наявності поважних причин (здійснення сплати грошових зобов`язань кредиторам тощо) - не пізніше 20 днів.

Відтак, зважаючи на обмеження строку проведення підготовчого засідання та стандартів доказування, які суд може використати на цій стадії процесу, подані кредитором до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство докази на підтвердження обґрунтованості вимог до боржника мають переконливо свідчити про відсутність спору про право щодо вимог ініціюючого кредитора та про наявність порушеного (невиконаного) господарсько-правового зобов`язання.

Відсутність спору про право, в розрізі процедури банкрутства, полягає у відсутності неоднозначності стосовно вирішення питань щодо суті (предмету) зобов`язання, підстави виникнення зобов`язання, суми зобов`язання та структури заборгованості, а також строку виконання зобов`язання тощо.

Методом встановлення таких фактів є дослідження господарським судом відзиву боржника, заслуховування пояснень представника боржника або дослідження Єдиного реєстру судових рішень, відомості з якого відкритими та загальнодоступними, на предмет наявності на розгляді іншого суду позову боржника до ініціюючого кредитора з питань, що зазначені вище.

Правова позиція аналогічного змісту викладена Касаційним господарським судом у складі Верховного Суду в постановах від 13.08.2020 у справі № 910/4658/20, від 15.10.2020 у справі № 922/1174/20, від 16.09.2020 у справі № 911/593/20.

Отже, встановлення відсутності спору про право щодо вимог ініціюючого кредитора є необхідною передумовою для відкриття провадження у справі про банкрутство боржника. Протилежне матиме наслідком відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство у відповідності до частини шостої статті 39 КУПБ, згідно із якою підставою для відмови у відкритті провадження у справі є те, що вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.

Звернення кредитора до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство по суті є реалізацією кредитором права на судовий захист власних майнових прав за відсутності належного виконання грошового зобов`язання боржником. У зв`язку з цим кредитор повинен надати суду докази на підтвердження наявності у нього права, яке підлягає захисту та навести обставини, що є підставою для звернення до суду.

При цьому, у суду першої інстанції під час проведення підготовчого засідання відсутня можливість вирішення такого спору про право, що в свою чергу пов`язано з такими особливостями позовного провадження як: пред`явлення позову, можливість подання зустрічного позову, склад учасників справи у позовному провадженні, прийняття позовної заяви до розгляду та відкриття провадження у справі, а також диспозитивністю господарського судочинства тощо.

У такому випадку, відсутність спору щодо заявлених ініціюючим кредитором грошових вимог може підтверджуватися або рішенням суду, що набрало законної сили, або визнанням боржником таких вимог.

Верховний Суд в постанові від 19.08.2020 у справі № 910/2522/20 зазначив, що при наявності відзиву боржника, поданого в порядку ст. 36 Кодексу України з процедур банкрутства, на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство з запереченнями щодо кредиторських вимог ініціюючого кредитора, що не були предметом судового розгляду та щодо яких відсутнє судове рішення, з доданням доказів необґрунтованості вимог такого заявника (за наявності), господарський суд, на розгляді якого перебуває заява про відкриття провадження у справі про банкрутство, не розглядає спір по суті (спір щодо кредиторських вимог, які стали підставою для подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство), а на підставі положень ч. 6 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства відмовляє у відкритті провадження у справі, оскільки вимоги кредитора не є безспірними та свідчать про наявність спору про право.

У вказаній постанові суд касаційної інстанції, відхиляючи доводи апеляційної скарги про неправильне застосування судом апеляційної інстанції положень статті 39 КУПБ, з урахуванням обставин наявності заперечень боржника, що були викладені у відзиві на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство щодо грошових вимог (безспірність яких не підтверджується судовим рішенням) ініціюючих кредиторів, дійшов висновку про те, що наявність заперечень боржника щодо кредиторських вимог ініціюючого кредитора, безспірність яких не підтверджується рішенням, є свідченням наявності спору про право щодо таких вимог ініціюючого кредитора.

У справі, що розглядається, АТ «Асвіо Банк» ініціювало питання про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Інвестгруп" з підстав наявності у боржника заборгованості, що підтверджується чинним рішенням Господарського суду міста Києва від 01.09.2016 у справі № 910/4542/15-г, згідно з яким задоволено позов Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Актив-Банк» (далі - ПАТ «КБ «Актив-Банк») до ТОВ «Виробничо-комерційна фірма «Інвестгруп» про стягнення 127 667 722,02 грн. та присуджено до стягнення 116 025 235 грн. заборгованості за кредитом, 11 642 487,02 грн. заборгованості по процентам за користування кредитними коштами та 33 390,00 грн. витрат, пов`язаних з проведенням судової експертизи.

Рішення суду мотивовано порушенням відповідачем зобов`язань за укладеним сторонами кредитним договором № 6606/01 від 06.06.2012.

07.11.2019 між ПАТ «КБ «Актив-Банк» та АТ «Асвіо Банк» укладено договір № 55-UA-EA-2019-10-16-000024-b-2 про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги, відповідно до умов якого ПАТ «КБ «Актив-Банк» відступає шляхом продажу АТ «Асвіо Банк» належні йому, а АТ «Асвіо Банк» набуває у обсязі та на умовах, визначених цим Договором, права вимоги ПАТ «КБ «Актив-Банк» до позичальників та/або заставодавців, та/або поручителів зазначених у Додатку № 1 до цього Договору, включаючи права вимоги до правонаступників Боржників, спадкоємців Боржників, страховиків або інших осіб, до яких перейшли обов`язки Боржників або які зобов`язані виконати обов`язки Боржників, за кредитними договорами, та/або договорами застав та/або договором поруки з урахуванням усіх змін, доповнень і додатків до них, згідно реєстру у Додатку № 1 до цього Договору.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 21.01.2020 здійснено заміну сторони стягувача - ПАТ «КБ «Актив-Банк» на правонаступника - АТ «Асвіо Банк» щодо виконання рішення Господарського суду міста Києва № 910/4542/15-г від 01.09.2016 на підставі вищевказаного договору про відступлення (купівлю-продаж) права вимоги за кредитним договором № 0606/01 від 06.06.2012.

З урахуванням встановлених обставин справи, колегія суддів доходить висновку про те, що безспірність грошових вимог Кредитора, які ґрунтуються на кредитному договорі № 0606/01 від 06.06.2012 підтверджується вищевказаними рішенням Господарського суду міста Києва від 01.09.2016 та ухвалою Господарського суду міста Києва від 21.01.2020 у справі № 910/4542/15-г.

Дійшовши наведених висновків, колегія суддів погоджується з аналогічними аргументами, викладеними в апеляційній скарзі, та відхиляє протилежні аргументи ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Інвестгруп", викладені у відзиві на апеляційну скаргу.

Суд першої інстанції при винесенні оскарженої ухвали, якою відмовлено у відкритті провадження у справі про банкрутство, наведеного не врахував, порушив викладені норми процесуального права, у зв`язку з чим апеляційна скарга підлягає задоволенню, а ухвала Господарського суду міста Києва від 07.06.2021 у справі № 910/4918/21- скасуванню.

Керуючись ст.ст. 269, 275-280 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Асвіо Банк» задовольнити.

Ухвалу Господарського суду міста Києва від 07.06.2021 у справі № 910/4918/21 скасувати.

Справу направити до Господарського суду міста Києва для продовження розгляду.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст.ст. 286-291 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 25.10.2021.

Головуючий суддя Л.Л. Гарник

Судді В.О. Пантелієнко

А.А. Верховець