ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.10.2021м. ДніпроСправа № 904/6541/21

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Манько Г.В. за участю секретаря судового засідання Фіцай Я.П.

за позовом Державне промислове підприємство "КРИВБАСПРОМВОДОПОСТАЧАННЯ"

до Комунальне підприємство "КРИВБАСВОДОКАНАЛ"

про зміну умов договору

Представники:

від позивача Булгаков В.С.

від відповідача Вдовенко М.В.

СУТЬ СПОРУ:

Державне промислове підприємство "КРИВБАСПРОМВОДПОСТАЧАННЯ" звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Комунального підприємства "Кривбасводоканал" про зміну умов договору та стягнення судових витрат у справі.

Позивач наполягав на задоволенні позову в повному обсязі. Вважає, що наданими у справі доказами у повному обсязі підтверджені позовні вимоги. Зазначив, що усі докази, що є підставою позовних вимог надав до господарського суду. Надав додаткові пояснення у справі. У судовому засіданні підтримав доводи, викладені у позовній заяві та додаткових поясненнях.

Відповідач проти позову заперечував, просив суд у позові відмовити. Надав відзив на позов. Звертав увагу суду про факт укладення додаткової угоди № 3 від 20.07.2021р., у якій сторони погодили усі спірні питання щодо умов договору. У судовому засіданні підтримав доводи, викладені у відзиві на позов.

У судовому засіданні на підставі ст. 240 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Розглянувши наявні матеріали справи, дослідивши надані докази, заслухавши пояснення представника позивача та відповідача, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Між Державним промисловим підприємством "КРИВБАСПРОМВОДПОСТАЧАННЯ" та Комунальним підприємством "Кривбасводоканал" 26.03.2021р. підписано договір №64 про закупівлю (постачання) електричної енергії (далі Договір).

Умови цього Договору розроблені відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 р. № 312 (далі - ПРРЕЕ) ( п. 1.1 Договору).

За цим Договором Постачальник постачає електричну енергію (код згідно ДК 021:2015-09310000-5 "Електрична енергія") Споживачу для забезпечення потреб об`єктів Споживача, а Споживач оплачує Шстачшіьняку вартість використаної електричної енергії

згідно з умовами цього Договору (п. 2.1 Договору).

Предметом продажу є електрична енергія для об`єктів Споживача, що живляться від

електричних мереж оператора системи розподілу. Загальна вартість Договору на момент його підписання становить: 74 961 373,61 грн. (сімдесят чотири мільйони дев`ятсот шістдесят одна тисяча триста сімдесят три грн. 61 коп.), крім того ПДВ 20%: 14 992 274,72 грн. (чотирнадцять мільйонів дев`ятсот дев`яносто дві тисячі двісті сімдесят чотири грн. 72 коп.), всього з ПДВ: 89 953 64833 грн. (вісімдесят дев`ять мільйонів дев`ятсот п`ятдесят три тисячі шістсот сорок вісім грн. 33 коп. (п. 2.2 Договору).

Строк постачання електричної енергії з моменту набрання чинності договору до 31.12.2021р. (п. 3.1 Договору).

Постачальник за цим Договором не має права вимагати від Споживача будь-якої іншої плати за електричну енергію, що не визначена умовами Договору (п. 3.3 Договору).

Обов`язковою умовою для постачання електричної енергії Споживачу є наявність у Сторін укладеного в установленому порядку з оператором системи розподілу договору про надання послуг з розподілу, на підставі якого Споживач набуває право отримувати послугу з

розподілу електричної енергії ( п. 3.4 Договору).

Обов`язковою умовою укладання Договору є наявність у Постачальника ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії Споживачу (п. 3.5 Договору).

Споживач розраховується з Постачальником за електричну енергію за цінами, що визначені в комерційній пропозиції, яка є Додатком № 2 до цього Договору. Для одного об`єкта споживання (площадки вимірювання) застосовується один спосіб визначення ціни електричної енергії (п. 5.1 Договору).

Ціна електричної енергії має зазначатися Постачальником у рахунках про оплату електричної енергії за цим Договором (п. 5.2 Договору).

У разі розірвання даного Договору, в т.ч. - дострокового, Сторони здійснюють остаточний розрахунок за підсумками розрахункового періоду згідно умов даного Договору (п. 5.9 Договору).

Споживач має право: отримувати електричну енергію на умовах, зазначених у цьому Договорі (п. 6.1 Договору).

Постачальник має право: отримувати від Споживача плату за поставлену електричну енергію ( п. 7.1 Договору)

У разі недосягнення Сторонами згоди спори (розбіжності) вирішуються у судовому порядку згідно з чинним законодавством України і умовами цього Договору (п. 11.3 Договору).

Даний Договір вступає в силу з моменту підписання і діє до 31.12.2021р.р., але у будь-якому разі в частині розрахунків - до повного виконання (п. 13.1 Договору).

Істотні умови Договору не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі (Постачальника) та не можуть змінюватись після його

підписання до виконання зобов`язань Сторонами в повному обсязі, крім випадків, передбачених - частинами 5 і 6 статті 41 Закону (15.1 Договору).

Всі зміни і доповнення до цього Договору здійснюються: шляхом підписання уповноваженими представниками - Сторін додаткових угод, після чого вони стають

невід`ємними частинами Договору (п. 15.6 Договору).

У випадках, не передбачених цим Договором, Сторони керуються чинним законодавством України (п. 15.7 Договору).

Всі додатки до Договору складають його невід`ємну частину. Додатки до Договору: Додаток № 1 - Договірні обсяги споживання електричної енергії; Додаток № 2 - Комерційна пропозиція; Додаток № 3 - Місце поставки товарів (електричної енергії); Додаток № 4 - Порядок зміни ціни договору (п. 16.1 Договору).

Згідно Додатку 2 до договору погоджено, що ціна (тариф) електричної енергії, у тому числі диференційовані ціни (тарифи): 1,672716 грн./кВт*год (з ПДВ). За текстом зазначено, що цей договір набуває чинності з моменту його підписання та діє: до 31.12.2021 року включно, але до повного виконання Сторонами своїх зобов`язань. Істотні умови Договору не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов`язань Сторонами в повному обсязі, крім випадків передбачених частинами 5 і 6 статті 41 Закону. Зміни та доповнення до цього Договору вносяться шляхом складання та підписання Сторонами відповідних письмових угод, які є його невід`ємною частиною, у порядку, встановленому чинним законодавством України.

Сторонами погоджено Додаток № 4 до Договору - "Порядок зміни ціни Договору".

Позивачем та відповідачем підписано додаткову угоду №2 від 31.05.2021р. про внесення змін до Договору №64 про закупівлю (постачання) електричної енергії від 26.03.2021р.. Згідно вказаної угоди сторони дійшли згоди внести наступні зміни до Договору: "1.1 Пункт 1 Додатку 2 до Договору - «Комерційна пропозиція» викласти у наступній редакції:« 1. Ціна (тариф) електричної енергії, у тому числі диференційовані ціни (тарифи): 1,74031 грн/кВт*год (з ПДВ).»

Згідно листа від 09.06.2021р. директору КП "Кривбасводоканал" направлено спірну додаткову угоду № 3 до договору про закупівлю (постачання) електричної енергії № 64 з новою (зміненою) ціною на рівні 1,31976 грн/кВт*год (з ПДВ) у двох примірниках з вимогою її розглянути, підписати зі свого боку та один примірник повернути на адресу ДПП "КРИВБАСПРОМВОДОПОСТАЧАННЯ".

Згідно листа Генеральному директору ДПП "КРИВБАСПРОИВОДОПОСТАЧАННЯ", за текстом зазначено, розглянувши лист вих.№01-05-750 від 09.06.2021, КП "КРИВБАСПРОМВОДОПОСТАЧАННЯ" повідомив, що за формулами Додатку № 4 у листі ДПП "КРВБАСПРОМВОДОПОСТАЧАННЯ" надано розрахунок нової (зміненої) ціни за одиницю електричної енергії, яку пропонується застосувати з червня 2021 р. При розрахунку нової ціни проводиться порівняння середньозваженої ціни електричної енергії на РДН та ВДР за травень із середньозваженою ціною за квітень 2021 р. Однак, з формули для розрахунку нової ціни випливає, що для отримання величини нової ціни необхідно порівняти середньозважену ціну електричної енергії за місяць, що передує зміні ціни, тобто ціну за травень 2021 р. із середньозваженою ціною за місяць, у якому укладено останню Додаткову угоду про зміну ціни, тобто також за травень 2021 р. Наведений перерахунок для нової (зміненої) ціни за одиницю електричної енергії не є коректним. Зазначено, що в отриманому листі, а також у Додатковій угоді № 3, що є додатком до листа, не наведено перерахунку Договірних обсягів споживання, що є Додатком 1 до Договору. У листі зазначено, що КП "КРИВБАСВОДОКАНАЛ" вимушене відхилити отриману пропозицію щодо зміни ціни за одиницю електричної енергії та повертає ДПП "КРИВБАСПРОМВОДОПОСТАЧАННЯ" 2 (два) екземпляри Додаткової угоди №3.

Пунктом 1 та п.3 ст. 626 Цивільного кодексу України передбачено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору.

Згідно п.1 ст. 627 Цивільного кодексу України відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Пунктом 1 ст. 628 Цивільного кодексу України визначено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Стаття 631 Цивільного кодексу України передбачає, що строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов`язки відповідно до договору. Договір набирає чинності з моменту його укладення. Сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення. Закінчення строку договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії договору.

Пункт № 4 спірної додаткової угоди № 3 суперечить приписам ст. 631 Цивільного кодексу України, яка передбачає можливість для сторін встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення. Вказане можливе лише виключно за взаємною згодою сторін.

Згода сторін щодо укладення спірної додаткової угоди, у тому числі пункту №4 відсутня. Пункт № 4 спірної додаткової угоди № 3 є його складовою, невід`ємною частиною.

Відповідно до ст. 632 Цивільного кодексу України ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом. Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається. Якщо ціна у договорі не встановлена і не може бути визначена виходячи з його умов, вона визначається виходячи із звичайних цін, що склалися на аналогічні товари, роботи або послуги на момент укладення договору.

Згідно з ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

Стаття 631 Цивільного кодексу України передбачає, що строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов`язки відповідно до договору. Договір набирає чинності з моменту його укладення. Сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення. Закінчення строку договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії договору.

Згідно приписів ст. 180 Господарського кодексу України господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов.

Згідно приписів п.п. 4, 5 ст. 180 Господарського кодексу України у разі, якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду. Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням , якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

Факт наявності додаткової угоди № 3 від 20 липня 2021р. до Договору підтверджує згоду сторін що ціна електричної енергії - 1, 87894 грн./квт. год. (з ПЛВ), оскільки вона була укладена після відмови відповідача від укладення спірної додаткової угоди.

Господарський суд погоджується з доводами відповідача, викладеними у листі від 18.06.2021р. № 6204 (відхилення пропозиції) та вважає, що запропоновані позивачем умови, викладені у спірній додатковій угоді № 3 суперечать додатку № 4 до Договору як на час виникнення спірних відносин між сторонами так і на час прийняття рішення у справі, з урахуванням умов, визначених п. 5 ст. 188 Господарського кодексу України.

В задоволенні позову належить відмовити.

Згідно вимог ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на сторони пропорційно задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 123, 129, 232, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ :

В задоволенні позовних вимог відмовити.

Рішення набирає законної сили у відповідності до приписів ст. 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена в порядку та строк, передбачений ст. ст. 254, 256 Господарського процесуального кодексу України .

Повне рішення складено 25.10.2021

Суддя Г.В. Манько