номер провадження справи 26/43/21
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

01.11.2021 Справа № 908/1957/21(910/82/21)

м.Запоріжжя Запорізької області

Суддя Юлдашев Олексій Олексійович, розглянувши матеріали справи

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Транспортно-експедиторське підприємство Вертикаль, (69068, м. Запоріжжя, пр. Моторобудівників, 54, офіс 41А)

до відповідача Акціонерного товариства Українська залізниця (03150, м. Київ, вул. Єжи Гедройця, 5, )

про розірвання додатку до договору, визнання недійсними окремих частин правочину

в межах справи № 908/1957/21

про банкрутство - Товариства з обмеженою відповідальністю Транспортно-експедиторське підприємство Вертикаль, (69068, м. Запоріжжя, пр. Моторобудівників, 54, офіс 41А)

Без виклику представників сторін

УСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 08.10.2021, зокрема, прийнято справу № 910/82/21 до розгляду в межах справи № 908/1957/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Транспортно-експедиторське підприємство Вертикаль, та відкрито провадження з розгляду позовної заяви. Розгляд позовної заяви відбуватиметься за правилами загального позовного провадження з урахуванням особливостей, визначених Кодексом України з процедур банкрутства. Підготовче засідання призначено на 02.11.2021р. об 11-30.

До суду 18.10.2021 року надійшло клопотання (вих. № 344 від 13.10.2021р.) позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю Транспортно-експедиторське підприємство Вертикаль, (69068, м. Запоріжжя, пр. Моторобудівників, 54, офіс 41А), за підписом директора ТОВ ТЕП Вертикаль Василевського Р.В., в якому останній просить: витребувати у АТ «Укрзалізниця» (ідентифікаційний код 40075815) посвідчені

копії наступних документів:

1) Протокол правління АТ «Укрзалізниця» про прийняття рішення щодо зменшення ставки плати за використання вагону-зерновозу Перевізника (Спл) у вантажному та порожньому рейсах по території України та за межами України (таблиця 1 додатку 1-2 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом): з 05.09.2020 р. - 800,00 грн. за одиницю без ПДВ; з 06.10.2020 р. - 900,00 грн. за одиницю без ПДВ; з 05.11.2020 р. - 1000,00 грн. за одиницю, без ПДВ, а також всіх матеріалів, на підставі яких прийнято таке рішення (документів/матеріалів, що були надані на розгляд правління і технічно та економічно обґрунтовують (техніко-економічне обґрунтування) зміну ставок плати чи містять інші пропозиції або висновки, включаючи аналіз ринку, завдання на дослідження потреби в зміні ставок , тощо).

2) документи, які станом на 24.03.2020 р. засвідчують право (повноваження) представника АТ «Укрзалізниця» - провідного юрисконсульта відділу договорів філії «ЦТЛ» Дорофеєва Р.А., на самостійне (одноосібне) вчинення правочинів та укладення

договорів, в тому числі і шляхом підписання та надсилання Повідомлення про укладення

договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом.

3) документи, які станом на 27.08.2020 р. засвідчують право (повноваження) представника АТ «Укрзалізниця» - директора філії «ЦТЛ» Грущенко Д.І., на самостійне

(одноосібне) вчинення правочинів та укладення договорів (змін до них), в тому числі і шляхом підписання та надсилання Повідомлення про погодження замовлення на отримання послуги перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом.

В обґрунтування клопотання, позивач зазначив про наступне.

23.03.2020р. ТОВ «ТЕП «Вертикаль» (Позивач/Замовник), шляхом накладення електронного цифрового підпису, направило АТ «Укрзалізниця» (Відповідач/Перевізник) заяву № 40001366/2020-001 від 23.03.2020 р. про прийняття в цілому пропозиції (акцепт) укладення Договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом (далі - Договір).

24.03.2020р. АТ «Укрзалізниця», за підписом (ЕЦП) представника АТ «Укрзалізниця» - провідного юрисконсульта відділу договорів філії «ЦТЛ» Дорофеєва Р.А., направило ТОВ «ТЕП «Вертикаль» повідомлення про укладення договору № 99- 40001366/2020-001, яким засвідчило прийняття від товариства заяви про прийняття в цілому пропозиції (акцепт) укладення Договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом, повідомило про присвоєння кодів відправника/одержувача 8186 та платника 8201472, з відкриттям особового рахунку 8201472 (надалі іменується Договір). Згідно даного Повідомлення, код платника 8201472 використовується для ідентифікації договірних відносин між замовником та перевізником, як номер Договору.

Редакція умов Договору, опублікована АТ «Укрзалізниця» на своєму веб-сайті http://uz-cargo.com/ 25.02.2020 р.

Позивачем заявлено позовні вимоги про розірвання Договору (окремих його додатків/додаткових угод) та про визнання недійсними частини Договору (окремих його додатків/додаткових угод).

В обґрунтування позовних вимог, позивач посилається на той факт, що внаслідок запровадження AT «Укрзалізниця» послуги перевезення вантажів, з узгодженими строками та обсягами у власних вагонах перевізника до Договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом та прийом замовлень щодо отримання даної послуги, яка в подальшому трансформувалась в Додаток 1-8 до Договору, та вчинення AT «Укрзалізниця» недобросовісних дій щодо зміни тарифної політики шляхом встановлення нових ставок плати за використання вагонів перевізника, що мало місце після укладення ТОВ «ТЕП «Вертикаль» та АТ «Укрзалізниця» Додатку 1-8, наведене зумовило виникнення обставин, за яких подальше виконання цього Додатку порушує для ТОВ ТЕП «Вертикаль» співвідношення майнових інтересів сторін та позбавляє позивача того, на що він розраховував при укладенні Додатку 1-8, в зв`язку з чим просить суд розірвати зазначений додаток.

Зокрема, згідно офіційної презентації послуги перевезення вантажів з узгодженими строками та обсягами у власних вагонах перевізника, розміщеної на веб-сайті: http://uz- cargo.com, АТ «Укрзалізниця» наголошувало, що замовники даної послуги отримають здешевлення плати за використання вагону-зерновозу перевізника (АТ «Укрзалізниця») до 50% від розрахункової згідно Договору (тобто, від суми 1136,00 грн./доба без ПДВ), а довгострокові договори/зобов`язання вигідні для всіх учасників перевезення залізницею. У даній ціновій перевазі неодноразово запевняло керівництво АТ «Укрзалізниця» під час презентацій даної послуги, на підтвердження чого позивачем надані відповідні інтернет публікації.

27.08.2020р. АТ «Укрзалізниця» через АС «Клієнт-УЗ» надіслало ТОВ «ТЕП «Вертикаль» повідомлення про погодження замовлення на отримання послуги довгострокових вагонів з щомісячною кількістю рухомого складу 266 вагонів-зерновозів перевізника протягом 12 місяців починаючи з 01.09.2020р. зі ставкою плати за використання вагону перевізника у сумі 584,00 грн./доба без ПДВ (копія у матеріалах справи). Отримання даного повідомлення є свідченням підписання сторонами Додатку 1- 8.

Позивач зазначає, що на момент подання замовлення ТОВ «ТЕП «Вертикаль» на отримання послуги довгострокових вагонів стандартна ставка плати за використання вагону - зерновозу перевізника становила 1 136,00 грн./доба без ПДВ. При цьому, ставка плати за використання вагону-зерновозу перевізника, згідно замовленої ТОВ «ТЕП «Вертикаль» послуги перевезення з узгодженими строками та обсягам на 12 місяців становила 84,00 грн./доба без ПДВ.

Такі умови давали можливість ТОВ «ТЕП «Вертикаль», як замовнику послуги, взяти на себе зобов`язання по здійсненню замовленої кількості відправлень щомісяця, протягом року та виконувати їх, адже ТОВ «ТЕП «Вертикаль» мав цінову (конкурентну) перевагу перед тими вантажовідправниками, які не укладали з АТ «Укрзалізниця» Додатку 1-8 до Договору та планують разово використовувати вагони за ставкою плати за використання вагону-зерновозу у розмірі 1136,00 грн./доба без ПДВ. ТОВ «ТЕП «Вертикаль», виходячи із запропонованих АТ «Укрзалізниця» умов, та зважаючи на добросовісність сторін правовідносин, стабільність їх договірних зобов`язань та добросовісність їх дій, уклав Додаток 1-8.

Отже, на момент укладення Додатку 1-8, обставини були такими, які дозволяли ТОВ «ТЕП «Вертикаль» в повній мірі та в передбачені строки виконати зобов`язання перед АТ «Укрзалізниця».

Однак, запевнення та гарантії АТ «Укрзалізниця» щодо економічної вигідності, привабливості послуги довгострокових вагонів тривали 8 (вісім) днів з 28.08.2020р., після замовлення товариством послуги до 04.09.2020 р., коли залізниця почала діяти виключно у власних комерційних інтересах на шкоду інтересам іншої сторони правовідносин за Додатком 1-8, шляхом систематичного зменшення базової ставки плати за використання вагону-зерновозу перевізника.

Зокрема, 04.09.2020 р. на веб-сайті http://uz-cargo.com, АТ «Укрзалізниця» оприлюднило нову редакцію Договору про надання послуг з організації перевезень вантажів залізничним транспортом, яким було введено поетапне зниження ставки плати за використання вагону-зерновозу перевізника за наступним графіком з 05.09.2020 р. - 800,00 грн. за одиницю без ПДВ, з 06.10.2020 р. - 900,00 грн. за одиницю без ПДВ та з 05.11.2020 р. 1000,00 грн. за одиницю, без ПДВ.

Останнє зменшення відбулось 27.05.2021р., коли АТ «Укрзалізниця» на веб-сайті http://uz-cargo.com опублікувало оголошення про зменшення ставки плати за використання вагону-зерновозу перевізника, а саме, з 01.06.2021 р. по 30.06.2021 р. 111,00 грн./вагон на добу без ПДВ.

При цьому, перегляд розміру ставки плати за використання вагону-зерновозу перевізника згідно замовленої ТОВ «ТЕП «Вертикаль» та іншими замовниками послуги довгострокових вагонів не відбувся.

ТОВ «ТЕП «Вертикаль» зазначає, що нові ставки призвели до взяття ним збиткових довгострокових зобов`язань з виконання планів перевезення за відсутності можливості внесення змін в умови Додатку 1-8 до Договору та одностороннє застосування штрафних санкцій АТ «Укрзалізниця» за порушення умов такого додатку до замовника за обставин неможливості її виконання.

Під час розгляду господарським судом міста Києва справи № 910/82/21, відповідачем подані письмові заперечення проти позовних вимог, з посиланням на правомірність АТ «Укрзалізниця» зменшувати ставку плати за використання вагону - зерновозу перевізника, згідно Договору про надання послуг з організації перевезень вантажів залізничним транспортом.

Згідно п. 6 ч. 1 ст. 6 та ч. 3 ст. 509 ЦК України, загальними засадами цивільного законодавства та виникнення і виконання зобов`язань є добросовісність, розумність та справедливість. Що має особливе значення при наданні послуг всім споживачам єдиним (монопольним) загальнодержавним суб`єктом (АТ «Укрзалізниця»/відповідачем) на загальнодержавному ринку, на підставі публічного договору та договору приєднання. Це також відповідає засадам, вказаним в ст. 6 ГК України в частині вільного руху товарів, робіт, послуг, рівного захисту суб`єктів господарювання, добросовісності конкуренції та захисту споживачів.

Крім того, згідно ч. 2 ст. 193 та ч. 3 ст. 219 ГК України, при виконанні зобов`язань, кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу, а якщо навіть було допущено порушення якому сприяли неправомірні дії управленої сторони, то відповідальність порушника може бути зменшене судом чи від такої відповідальності може бути звільнено.

З метою з`ясування обставин добросовісності, економічної доцільності та обґрунтованості (розумності) та справедливості самовільного зменшення відповідачем ставки плати за використання вагону-зерновозу перевізника, згідно Договору (тим самим також поставлено споживачів в неоднакові умови), встановлення періоду початку такого зменшення, з огляду на погоджене позивачу замовлення на отримання послуги перевезення вантажів, з узгодженими строками та обсягами у власних вагонах перевізника, згідно Додатку 1-8 до Договору, адвокатом позивача на адресу АТ «Укрзалізниця» направлений адвокатський запит від 17.09.2021 р. про надання відповідних підтверджуючих документів.

Крім того, укладення чи зміна Договору вимагали дотримання спеціального порядку обговорення та прийняття відповідних рішень уповноваженими представниками, а при застосуванні (задіянні) та виконанні окремих договірних зобов`язань також вимагалось вчинення (необхідних для їх задіяння/виконання) окремих правочинів, які також мали вчинятись з відповідним порядком та з належними повноваженнями представників. Відповідно, в адвокатському запиті також вимагались надання підтвердження повноважень представників та дотримання порядку ухвалення рішень.

Адвокатський запит був надісланий реєстровим поштовим відправленням Укрпошти (листом з оголошеною цінністю та описом вкладення) № 375 та згідно інформації про відстеження вручення поштових відправлень, воно було отримано АТ «Укрзалізниця»/відповідачем 21.09.2021р.

Станом на момент подання даного клопотання, відповідач не виконав законних вимог адвоката позивача, затребуванні документи не надав, причини ненадання відповіді (чи документів) чи її запізнення не надавав, про необхідність додаткового часу для виконання вимог адвокатського запиту - не повідомляв. Строк надання відповіді на адвокатський запит давно минув (відповіді на нього не було отримано у визначений законом строк - не пізніше п`яти робочих днів з дня отримання запиту відповідно до ч. 2 ст. ст. 24 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність».

Необхідність витребування даних документів виникла вже під час розгляду справи судом та після отримання аналізу та письмових заперечень відповідача.

Згідно з п.п. 2, 3 ст. 42 Господарського процесуального кодексу України (далі ГПК України) учасники справи мають право: подавати докази; подавати заяви та клопотання.

Згідно з ч. 1 ст. 73 ГПК України , доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

У зв`язку з ненаданням (фактичною відмовою) відповідача у наданні документів, позивач не має можливості отримати іншим способом відповідні докази.

Такі докази є виключно необхідними (оскільки необхідні обставини не можуть бути достовірно та належно встановлені іншими доказами) і спрямовані для встановлення недобросовісності, необґрунтованості та протиправності включення АТ «Укрзалізниця» до Договору (який є публічним та договором приєднання) нових та змінених умов (істотних та суттєвих умов правочину/договору), які є неоднаковими для споживачів (учасників приєднаних договору), які є обтяжливими і унеможливлюють виконання договору споживачами в нових/змінених умовах/обставинах, та порушення порядку та повноважень при вчинені правочинів спрямованих на виконання та зміну Договору.

Підставами, з яких випливає, що ці докази наявні у відповідача є те, що ці документи створені/видані самим відповідачем і вони використовуються в його господарській (виробничій) та адміністративній діяльності.

Відповідно до ч.1, 6-8 ст.81 ГПК України: учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом; будь-яка особа, в якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду; особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали; у разі неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, або неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, передбачені цим Кодексом.

Зважаючи на викладені вище обставини, господарський суд Запорізької області вважає клопотання (вих. № 344 від 13.10.2021р.) позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю Транспортно-експедиторське підприємство Вертикаль, (69068, м. Запоріжжя, пр. Моторобудівників, 54, офіс 41А), за підписом директора ТОВ ТЕП Вертикаль Василевського Р.В., таким, що підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 12, 42, 81, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Клопотання позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю Транспортно-експедиторське підприємство Вертикаль, (69068, м. Запоріжжя, пр. Моторобудівників, 54, офіс 41А) від 18.10.2021 (вих. № 344 від 13.10.2021 року) - задовольнити.

2. Витребувати у АТ «Укрзалізниця» (ідентифікаційний код 40075815) посвідчені

копії наступних документів:

1) Протокол Правління АТ «Укрзалізниця» про прийняття рішення щодо зменшення ставки плати за використання вагону-зерновозу Перевізника (Спл) у вантажному та порожньому рейсах по території України та за межами України (таблиця 1 додатку 1-2 до Договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом): з 05.09.2020 р. - 800,00 грн. за одиницю без ПДВ; з 06.10.2020 р. - 900,00 грн. за одиницю без ПДВ; з 05.11.2020 р. - 1000,00 грн. за одиницю, без ПДВ, а також всіх матеріалів, на підставі яких прийнято таке рішення (документів/матеріалів, що були надані на розгляд правління і технічно та економічно обґрунтовують (техніко-економічне обґрунтування) зміну ставок плати чи містять інші пропозиції або висновки, включаючи аналіз ринку, завдання на дослідження потреби в зміні ставок , тощо).

2) документи, які станом на 24.03.2020 р. засвідчують право (повноваження) представника АТ «Укрзалізниця» - провідного юрисконсульта відділу договорів філії «ЦТЛ» Дорофеєва Р.А., на самостійне (одноосібне) вчинення правочинів та укладення договорів, в тому числі і шляхом підписання та надсилання Повідомлення про укладення договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом.

3) документи, які станом на 27.08.2020 р. засвідчують право (повноваження) представника АТ «Укрзалізниця» - директора філії «ЦТЛ» Грущенко Д.І., на самостійне (одноосібне) вчинення правочинів та укладення договорів (змін до них), в тому числі і шляхом підписання та надсилання Повідомлення про погодження замовлення на отримання послуги перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами до Договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом.

Копію ухвали надіслати: позивачу, відповідачу.

Ухвала набирає законної сили у день її підписання 01.11.2021р. та може бути оскаржена в апеляційному порядку відповідно до ст.ст. 256-259 ГПК України.

Суддя О.О. Юлдашев