УХВАЛА

про забезпечення позову

м. Київ

21.10.2021Справа № 910/16712/21

Суддя Маринченко Я.В., розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Інко-Профіт» про забезпечення позову до Акціонерного товариства «Укргазвидобування», без виклику сторін,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Інко-Профіт» звернулось до Господарського суду міста Києва із позовом до Акціонерного товариства «Укргазвидобування» про:

- визнання недійсним рішення замовника Акціонерного товариства «Укргазвидобування», оформленого протоколом за №1282 засідання тендерного комітету Акціонерного товариства «Укргазвидобування» про розгляд тендерних пропозицій від 06.07.2021 в частині допуску до аукціону тендерної пропозиції учасника Tenaris global services SA процедури відкритих торгів з оприлюдненням оголошення про проведення відкритих торгів відповідно до частини 3 статті 10 Закону по предмету закупівлі: 21Т-094_44160000-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінг та супутні вироби (труби обсадні в асортименті) за Лотом №4 - ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу «Преміум» в асортименті) ідентифікатор закупівлі: UA-2021-04-29-003730-a (пропозиція учасника TENARIS GLOBAL SERVICES SA не відповідає вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» та тендерної документації Акціонерного товариства «Укргазвидобування».

Разом із вказаною позовною заявою Товариством з обмеженою відповідальністю «Інко-Профіт» подано заяву про забезпечення позову шляхом:

- заборони АТ «Укргазвидобування» вчиняти будь-які дії та приймати будь-які рішення в процедурі закупівлі UA-2021-04-29-003730-a, предмет закупівлі 21Т-094_44160000-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінг та супутні вироби (труби обсадні в асортименті) Лот №4 - ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу «Преміум» в асортименті) ідентифікатор закупівлі: UA-2021-04-29-003730-a, здійснювати оцінку і розгляд тендерних пропозицій учасників; оголошувати результати розгляду і оцінки тендерних пропозицій; визначати переможців зазначених процедур; приймати рішення про намір укласти договори про закупівлю та публікувати повідомлення про такий намір; укладати договір про закупівлю та вчиняти будь-які дії, спрямовані на укладення такого договору, до моменту набрання законної сили рішенням суду по даній справі.

В обґрунтування необхідності вжиття заходів забезпечення позову заявник зазначає, що відповідач є замовником процедури державної закупівлі мультилотова відкриті торги з публікацією англійською мовою, щодо закупівлі: 21Т-094_44160000-9- Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні в асортименті) Лот №1 - ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби ( Труби обсадні, безшовні з різьбою класу «Преміум» в асортименті групи міцності Q-125); Лот №2 - ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з різьбою класу «Преміум» з підвищеним опором зминанню типу High Collapse в асортименті); Лот №3 -ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу «Преміум» в асортименті)); Лот №4 - ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу «Преміум» в асортименті) ідентифікатор закупівлі: UA-2021-04-29-003730-a.

Позивач подав свої пропозиції щодо участі у закупівлі, а саме - за Лотом №4 -ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу «Преміум» в асортименті).

Крім Позивача свої пропозиції щодо участі у закупівлі за Лотом №4 подав учасник Tenaris Global Services SA.

За результатами прекваліфікації допущено до участі у закупівлі до Лоту №4 учасники: Tenaris Global Services SA та ТОВ «Інко-Профіт» дане рішення оформлено протоколом №1282 засідання тендерного комітету АТ «Укргазвидобування» про розгляд тендерних пропозицій від 06.07.2021.

В подальшому, 20.09.2021 відбувся аукціон за Лотом №4 Закупівлі, в якому переміг учасник Tenaris Global Services SA, пропозиція якого очікує рішення АТ «Укргазвидобування».

Позивачем у позовній заяві було зазначено, що рішенням Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 21.07.2021 №16737-р/пк-пз було зобов`язано AT «Укргазвидобування» скасувати рішення про допущення до аукціону тендерної пропозиції Tenaris Global Services SA у закупівлі UA-2021-04-29-003730-a за лотом №1. Даним рішенням було задоволено скаргу іншого учасника Закупівель (ТОВ «ІНТЕРПАЙП НІКО ТЬЮБ») за Лотом №1 даної мультилотової закупівлі.

Позивач зазначає, що протокол прекваліфікації та результати аукціону прийнято неправомірно, а AT «Укргазвидобування» своїми діями щодо допущення тендерної пропозиції учасника Tenaris Global Services SA до процедури закупівлі № UA-2021-04-29-003730-a по предмету 21Т-0-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні в асортименті) Лот №4-ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу «Преміум» в асортименті) порушує право та законні інтереси іншого учасника позивача та основні принципи публічних закупівель відповідно до Закону.

Крім того, позивач зазначає, що на момент імовірного задоволення позову та визнання протиправним рішення в частині допущення до аукціону тендерної пропозиції Tenaris Global Services SA, процедура закупівлі №UA-2021-04-29-003730-a може бути завершена і відповідний договір про закупівлю буде укладений, що унеможливить ефективний захист прав і законних інтересів заявника, а їх поновлення буде вимагати додаткових зусиль та матеріальних витрат.

Розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Інко-Профіт» про забезпечення позову, суд дійшов висновку, що вона підлягає задоволенню з наступних підстав.

Частиною 1 ст.138 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що заява про забезпечення позову подається: до подання позовної заяви - за правилами підсудності, встановленими цим Кодексом для відповідного позову, або до суду за місцезнаходженням предмета спору - якщо суд, до підсудності якого відноситься справа, визначити неможливо; одночасно з пред`явленням позову - до суду, до якого подається позовна заява, за правилами підсудності, встановленими цим Кодексом; після відкриття провадження у справі - до суду, у провадженні якого перебуває справа.

Відповідно до ст.136 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених статтею 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову. Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

Частиною 1 ст. 137 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що позов забезпечується:

1) накладенням арешту на майно та (або) грошові кошти, що належать або підлягають передачі або сплаті відповідачу і знаходяться у нього чи в інших осіб;

2) забороною відповідачу вчиняти певні дії;

3) встановленням обов`язку вчинити певні дії;

4) забороною іншим особам вчиняти дії щодо предмета спору або здійснювати платежі, або передавати майно відповідачеві, або виконувати щодо нього інші зобов`язання;

5) зупиненням стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку;

6) зупиненням продажу майна, якщо подано позов про визнання права власності на це майно, або про виключення його з опису і про зняття з нього арешту;

7) передачею речі, що є предметом спору, на зберігання іншій особі, яка не має інтересу в результаті вирішення спору;

8) зупиненням митного оформлення товарів чи предметів, що містять об`єкти інтелектуальної власності;

9) арештом морського судна, що здійснюється для забезпечення морської вимоги;

10) іншими заходами, необхідними для забезпечення ефективного захисту або поновлення порушених чи оспорюваних прав та інтересів, якщо такий захист або поновлення не забезпечуються заходами, зазначеними у пунктах 1 - 9 цієї частини.

Заява про забезпечення позову подається в письмовій формі, підписується заявником і повинна містити найменування суду, до якого подається заява; повне найменування (для юридичних осіб) або ім`я (прізвище, ім`я та по батькові) (для фізичних осіб) заявника, його місцезнаходження (для юридичних осіб) або місце проживання чи перебування (для фізичних осіб), поштовий індекс, ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі підприємств і організацій України, реєстраційний номер облікової картки платника податків (для фізичних осіб) за його наявності або номер і серію паспорта для фізичних осіб - громадян України, номери засобів зв`язку та адресу електронної пошти, за наявності; предмет позову та обґрунтування необхідності забезпечення позову; захід забезпечення позову, який належить застосувати, з обґрунтуванням його необхідності; ціну позову, про забезпечення якого просить заявник; пропозиції заявника щодо зустрічного забезпечення; інші відомості, потрібні для забезпечення позову (ч. 1 ст. 139 Господарського процесуального кодексу України).

У контексті ч. 12 ст. 137 Господарського процесуального кодексу України, згідно з якою не допускається вжиття заходів забезпечення позову, які полягають в (або мають наслідком) припиненні, відкладенні, зупиненні чи іншому втручанні у проведення конкурсу, аукціону, торгів, тендера чи інших публічних конкурсних процедур, що проводяться від імені держави (державного органу) територіальної громади (органу місцевого самоврядування) або за участю призначеного державним органом суб`єкта у складі комісії, що проводить конкурс, аукціон, торги, тендер чи іншу публічну конкурсну процедуру, позивач зазначає наступне:

- процедура закупівлі №UA-2021-04-29-003730-a, предмет закупівлі Лот №1 - ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби ( Труби обсадні, безшовні з різьбою класу «Преміум» в асортименті групи міцності Q-125); Лот №2 - ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з різьбою класу «Преміум» з підвищеним опором зминанню типу High Collapse в асортименті); Лот №3 -ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги Та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу «Преміум» в асортименті)); Лот №4 - ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу «Преміум» в асортименті) проводиться не від імені держави (державного органу), територіальної громади (органу місцевого самоврядування) або за участю призначеного державним органом;

- відсутні докази того, що замовлення процедури закупівлі №UA-2021-04-29-003730-а, предмет Закупівлі 21Т-094_44160000-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні в асортименті) Лот №1 - ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби ( Труби обсадні,. безшовні з різьбою класу «Преміум» в асортименті групи міцності Q-125); Лот №2 - ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з різьбою класу «Преміум» з підвищеним опором зминанню типу High Collapse в асортименті); Лот №3 -ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу «Преміум» в асортименті)); Лот №4 - ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу «Преміум» в асортименті) було здійснено AT «Укргазвидобування» від імені держави (державного органу), територіальної громади (органу місцевого самоврядування) або за участю призначеного державним органом суб`єкта;

- за змістом п. 2.1, 2.2, 4.8 Статуту АТ «Укргазвидобування» це товариство є юридичною особою приватного права за законодавством України та набуло прав юридичної особи з моменту державної реєстрації; Товариство діє як самостійний господарюючий суб`єкт відповідно до законодавства та статуту; Товариство не відповідає за зобов`язаннями держави, а держава не відповідає за зобов`язаннями товариства. Товариство несе відповідальність за своїми зобов`язаннями у межах належного йому майна, набутого на праві власності відповідно до законодавства.

Щодо правового обґрунтування забезпечення позову є відповідні норми в Законі України «Про публічні закупівлі», а саме, відповідно до ч. 17 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» зазначено, що «Після оприлюднення в електронній системі закупівель скарги електронна система закупівель автоматично призупиняє початок електронного аукціону та не оприлюднює рішення замовника про відміну тендеру чи визнання його таким, що не відбувся, відміну переговорної процедури закупівлі, договір про закупівлю і звіт про результати проведення закупівлі».

Суд зазначає, що у вирішенні питання про забезпечення позову слід здійснювати оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням: розумності і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв`язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв`язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

Згідно зі статтею 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини та Європейської комісії з прав людини як джерело права.

Відповідно до статті 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожен, чиї права та свободи, визнані в цій Конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, які здійснювали свої офіційні повноваження.

При цьому, Європейський суд з прав людини у своєму рішенні від 29.06.2006 у справі «Пантелеєнко проти України» зазначив, що засіб юридичного захисту має бути ефективним, як на практиці, так і за законом.

У рішенні від 31.07.2003 у справі «Дорани проти Ірландії» Європейський суд з прав людини вказав на те, що поняття "ефективний засіб" передбачає запобігання порушенню або припиненню порушення, а так само встановлення механізму відновлення, поновлення порушеного права. Ефективний засіб - це запобігання тому, щоб відбулося виконання заходів, які суперечать Конвенції, або настала подія, наслідки якої будуть незворотними.

При вирішенні справи «Каіч та інші проти Хорватії» (рішення від 17.07.2008) Європейський Суд з прав людини вказав, що для Конвенції було б неприйнятно, якби стаття 13 декларувала право на ефективний засіб захисту, але без його практичного застосування.

Таким чином, обов`язковим є практичне застосування ефективного механізму захисту. Протилежний підхід суперечитиме принципу верховенства права.

Держава Україна несе обов`язок перед зацікавленими особами забезпечити ефективний засіб захисту порушених прав, зокрема - через належний спосіб захисту та відновлення порушеного права. При цьому, обраний судом спосіб захисту порушеного права має бути ефективним та забезпечити реальне відновлення порушеного права.

На це вказується, зокрема, і в пункті 4 мотивувальної частини рішення Конституційного Суду України від 2 листопада 2004 року №15-рп/2004 у справі №1-33/2004, де зазначено, що верховенство права вимагає від держави його втілення у правотворчу та правозастосовну діяльність, яка здійснюється, зокрема і судом як основним засобом захисту прав, свобод та інтересів у державі.

Крім того, Конституційний Суд України у пункті 9 мотивувальної частини рішення від 30 січня 2003 року №3-рп/2003 у справі № 1-12/2003 наголошує на тому, що правосуддя за своєю суттю визнається таким лише за умови, що воно відповідає вимогам справедливості і забезпечує ефективне поновлення в правах.

Обрані заходи забезпечення позову не повинні мати наслідком повне припинення господарської діяльності суб`єкта господарювання, якщо така діяльність, у свою чергу, не призводйтиме до погіршення стану майна чи зниження його вартості.

У даному випадку обраний Позивачем захід забезпечення позову щодо заборони AT «Укргазвидобування» вчиняти будь-які дії та приймати будь-які рішення в процедурі закупівлі № UA-2021-04-29-003730-a, є співмірним із позовними вимогами, з якими заявник звернувся до суду, та відповідає критеріям розумності, обґрунтованості та адекватності.

При цьому, забезпечено збалансованість інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу, і наявний прямий зв`язок між обраними заявником заходом забезпечення позову і предметом майбутнього позову, а саме обраний захід забезпечення позову спроможний забезпечити ефективний захист прав та інтересів заявника.

У випадку невжиття заявленого заходу забезпечення позову та в разі задоволення його позову і визнання рішення в частині допущення до аукціону тендерної пропозиції Tenaris Global Services SA протиправним, обраний заявником спосіб захисту і поновлення порушених прав та інтересів буде неефективним та фактично унеможливить виконання судового рішення.

Як наслідок, Позивач не зможе захистити порушені права в межах одного судового провадження за його позовом без нових звернень до суду.

Відтак, суд вбачає наявність зв`язку між зазначеними заходами забезпечення позову і предметом спору, співмірність заходів із заявленими позивачем вимогами. Вжиття наведених заходів забезпечення позову сприятиме запобіганню порушення прав позивача на час вирішення спору в суді, в разі задоволення позову - забезпечить можливість виконання рішення суду. Навпаки, невжиття зазначених заходів забезпечення позову утруднить чи зробить неможливим виконання рішення господарського суду.

Розглядаючи дану заяву про забезпечення позову, судом було встановлено, що 30.09.2021 відповідачем було оголошено переможця закупівлі 21Т-094_44160000-9- Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні в асортименті) Лот №4 -ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу «Преміум» в асортименті) ідентифікатор закупівлі: UA-2021-04-29-003730-a, а саме Tenaris Global Services SA та запропоновано останньому укласти відповідний договір.

З огляду на наведене, заява позивача про вжиття заходів забезпечення позову підлягає частковому задоволенню шляхом заборони АТ «Укргазвидобування» укладати договір про закупівлю в процедурі закупівлі №UA-2021-04-29-003730-a, предмет закупівлі 21Т-094_44160000-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні в асортименті) Лот №4 -ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу «Преміум» в асортименті) ідентифікатор закупівлі: UA-2021-04-29-003730-а до моменту набрання законної сили рішенням суду у даній справі.

У решті вимог заяви про забезпечення позову суд відмовляє, так як дії які позивач просить обмежити у вчиненні відповідачем вже фактично є виконаними.

Окремо суд звертає увагу сторін, зокрема відповідача, що у відповідності до ч. 1 ст. 145 Господарського процесуального кодексу України суд може скасувати заходи забезпечення позову з власної ініціативи або за вмотивованим клопотанням учасника справи у разі якщо будуть спростовані обставини, які слугували підставою для вжиття заходів забезпечення позову згідно даної ухвали.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 136, 137, 140, ч. 2 ст. 232, 233-235 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Інко-Профіт» про забезпечення позову задовольнити частково.

Заборонити Акціонерному товариству «Укргазвидобування» (ідентифікаційний код 30019775) укладати договір про закупівлю в процедурі закупівлі №UA-2021-04-29-003730-a, предмет закупівлі 21Т-094_44160000-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні в асортименті) Лот №4 -ДК 021:20-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу «Преміум» в асортименті) ідентифікатор закупівлі: UA- 2021-04-29-003730-а до моменту набрання законної сили рішенням суду у даній справі.

У решті вимог заяви відмовити.

Дана ухвала є виконавчим документом, підлягає негайному виконанню з дня її постановлення незалежно від її оскарження і відкриття виконавчого провадження та може бути пред`явлена до виконання протягом трьох років із наступного дня після набрання нею законної сили.

Стягувач: Товариство з обмеженою відповідальністю «Інко-Профіт» (49128, м. Дніпро, вул. Юрія Кондратюка, буд. 81; ідентифікаційний код 30775227).

Боржник: Акціонерне товариство «Укргазвидобування» (04053, м. Київ, вул. Кудрявська, буд. 26/28; ідентифікаційний код 30019775).

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржена в апеляційному та касаційному порядку.

Дата підписання: 21.10.2021.

Суддя Я.В. Маринченко