УХВАЛА

про відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство

06.10.2021 Справа № 910/16298/20
За заявами 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Lykryst International"(Республіка Молдова, Кішінеу, вул. Мєштєрул Манолє,12, MD-2075, ідентифікаційний номер 481)

2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті Сервіс Дон" (04107, м. Київ, вул. Лук`янівська,1, ідентифікаційний номер 37296294)

до Приватного підприємства "Будрекс-2002" (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії,6, оф.4/1, ідентифікаційний номер 31862449)

про визнання банкрутом

Суддя Мандичев Д.В.

Представники сторін:

від ТОВ "Лукруст Інтернешнл"- Дикий Ю.О.

від ТОВ "Сіті Сервіс Дон"- Щегельський М.З

від ПП "Будрекс-2002"- Воробйова І.В.

арбітражна керуюча- Бова Д.В.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У жовтні 2020 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Lykryst International" звернулось до Господарського суду міста Києва з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "Будрекс-2002".

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 10.12.2020 (суддя Пасько М.В.) відмовлено товариству з обмеженою відповідальністю "Lykryst International" у відкритті провадження у справі № 910/16298/20 про банкрутство Приватного підприємства "Будрекс-2002".

Постановою Північного апеляційного господарського суду від 15.03.2021 ухвалу Господарського суду міста Києва від 10.12.2020 у справі № 910/16298/20 залишено без змін.

Постановою Верховного Суду від 18.08.2021 касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Lykryst International" - задоволено. Постанову Північного апеляційного господарського суду від 15.03.2021 та ухвалу Господарського суду міста Києва від 10.12.2020 у справі № 910/16298/20 - скасовано. Справу № 910/16298/20 направлено на новий розгляд до Господарського суду міста Києва на стадію відкриття провадження.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями, справу №910/16298/20 передано для розгляду судді Мандичеву Д.В.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.09.2021 суддею Мандичевим Д.В. справу №910/16298/20 прийнято до свого провадження, підготовче засідання призначено на 06.10.2021, ініціюючому кредитору встановлено строк до 27.09.2021 (включно) для подання суду письмових пояснень на відзив боржника.

Наразі, судом встановлено, що на розгляді Господарського суду міста Києва також перебуває справа №910/16501/20 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті Сервіс Дон" про банкрутство Приватного підприємства "Будрекс-2002", яку згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями, передано для нового розгляду судді Мандичеву Д.В.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.09.2021 (суддя Мандичев Д.В.) ухвалив справу №910/16501/20 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті Сервіс Дон" (04107, м. Київ, вул. Лук`янівська,1, ідентифікаційний номер 37296294) про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "Будрекс-2002" (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії,6, офіс 4/1, ідентифікаційний номер 31862449) передати до матеріалів справи № 910/16298/20 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Lykryst International"(Республіка Молдова, Кішінеу, вул. Мєштєрул Манолє,12, MD-2075, ідентифікаційний номер 481) до Приватного підприємства "Будрекс-2002" (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії,6, офіс 4/1, ідентифікаційний номер 31862449) про банкрутство для одночасного розгляду.

Такий висновок суду грнутувався на тому, що заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Lykryst International"(Республіка Молдова, Кішінеу, вул. Мєштєрул Манолє,12, MD-2075, ідентифікаційний номер 481) №16298/20 про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "Будрекс-2002" (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії,6, офіс 4/1, ідентифікаційний номер 31862449) надійшла до Господарського суду міста Києва 23.10.2020 року, натомість, заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті Сервіс Дон" (04107, м. Київ, вул. Лук`янівська,1, ідентифікаційний номер 37296294) №16501/20 про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "Будрекс-2002" (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії,6, офіс 4/1, ідентифікаційний номер 31862449) надійшла до суду 27.10.2020.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.09.2021 вирішено приєднати заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті Сервіс Дон" (04107, м. Київ, вул. Лук`янівська,1, ідентифікаційний номер 37296294) про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "Будрекс-2002" (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії,6, офіс 4/1, ідентифікаційний номер 31862449)(справа №910/16501/20) для одночасного розгляду із заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Lykryst International"(Республіка Молдова, Кішінеу, вул. Мєштєрул Манолє,12, MD-2075, ідентифікаційний номер 481) до Приватного підприємства "Будрекс-2002" (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії,6, офіс 4/1, ідентифікаційний номер 31862449) у справі 910/16298/20, який відбудеться 06.10.2021.Присвоїти об`єднаній справі №910/16298/20. Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Сіті Сервіс Дон" надати у засідання суду оригінали документів, копії яких приєднано до поданої ним заяви, а також додаткові відомості (за їх наявності), необхідні для вирішення питання про відкриття провадження у справі про банкрутство. Зобов`язати Приватне підприємство "Будрекс-2002" у строк до 27.09.2021 надати суду належним чином засвідчені копії правоустановчих документів, зокрема статут підприємства, відзив на заяву про порушення справи про банкрутство з додатками, складений відповідно до ст. 36 Кодексу України з процедур банкрутства та з урахування п. 6 ст. 39 цього Кодексу.

27.09.2021 до Господарського суду міста Києва надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Lykryst International" про продовження строку для подачі відзиву.

06.10.2021 до Господарського суду міста Києва надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Lykryst International" про продовження строку для подачі відзиву.

06.10.2021 до Господарського суду міста Києва надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Lykryst International" про витребування доказів.

06.10.2021 до Господарського суду міста Києва надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Lykryst International" про повернення заяви заявнику без розгляду.

У судове засідання, призначене на 06.10.2021 з`явилися представники кредиторів та боржника.

Згідно з приписами ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - Кодекс) перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Відповідно до ст. 1 Кодексу під неплатоспроможністю слід розуміти неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.

Згідно п.2 ч.1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.

Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Розглянувши у підготовчому засіданні подані документи та дослідивши докази, суд

ВСТАНОВИВ:

Приватне підприємство "Будрекс-2002" зареєстровано за адресою: 01013, м. Київ, вул. Будіндустрії, 6, офіс 4/1, .

Товариство з обмеженою відповідальністю "Lykryst International" звернулося до суду з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ПП "Будрекс-2002", оскільки останнє не сплатило грошові кошти в сумі 10 505 053,52 дол. США за укладеною між ними мировою угодою від 28.04.2016, визнаною ухвалою Голосіївського районного суду м. Києва від 16.05.2016 у справі № 752/5409/16-ц.

На підтвердження своїх посилань, звертаючись до суду про ініціювання процедури банкрутства, ТОВ "Lykryst International" надано копію мирової угоди від 28.04.2016 у справі № 752/5409/16-ц та ухвали Голосіївського районного суду м. Києва від 16.05.2016 у справі № 752/5409/16-ц.

У відзиві ПП "Будрекс-2002" на заяву ТОВ "Lykryst International" боржник зазначив, що заявник відступив своє право вимоги до ПП "Будрекс-2002" на підставі укладеного з ТОВ "Сіті Сервіс Дон" договору про відступлення прав вимоги, у зв`язку з чим ТОВ "Lykryst International" не може бути кредитором по відношенню до ПП "Будрекс-2002".

Розглянувши подану заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, суд дійшов висновку про наступне.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 512 ЦК України кредитор у зобов`язанні може бути замінений іншою особою внаслідок, зокрема, передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

До нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов`язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 514 ЦК України).

Згідно ст. 516 ЦК України заміна кредитора у зобов`язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом. Якщо боржник не був письмово повідомлений про заміну кредитора у зобов`язанні, новий кредитор несе ризик настання несприятливих для нього наслідків. У цьому разі виконання боржником свого обов`язку первісному кредиторові є належним виконанням.

Первісний кредитор у зобов`язанні повинен передати новому кредиторові документи, які засвідчують права, що передаються, та інформацію, яка є важливою для їх здійснення (ст. 517 ЦК України).

Як слідує з наданих до суду документів, 30.09.2010 між ТОВ "ВО-EN ART" і ПП "Будрекс-2002" укладено договір цільової позики № L-8-09-08, за умовами якого ТОВ "ВО-EN ART" надало позику ПП "Будрекс-2002" у сумі 8 800 000,00 дол. США, строк повернення позики з врахування додаткової угоди № 1 - до 31.03.2015.

У подальшому, 03.03.2014 між ТОВ "ВО-EN ART", ТОВ "Lykryst International" та ПП "Будрекс-2002" укладено договір про відступлення права вимоги за договором № L-8-09-08 від 30.09.2010.

Ухвалою Голосіївського районного суду м. Києва у справі №752/5409/16-ц від 16.05.2016 затверджено Мирову угоду між ТОВ "Lykryst International" і ПП "Будрекс-2002", відповідно до якої ПП "Будрекс-2002" визнало в повному обсязі заборгованість перед ТОВ "Lykryst International", яка підтверджена Арбітражним судом Ad Hoc у складі одного арбітра, що був створений відповідно до Арбітражного регламенту ЮНСІТРАЛ в редакції 1976 року по арбітражному розгляді № Х-В/1-15, у наступних сумах: 10 505 053,52 доларів США - заборгованість за договором цільової позики; 11 000 доларів США - заборгованість по арбітражним витратам у арбітражному розгляді.

ПП "Будрекс-2002" зобов`язалося в рахунок виконання грошових зобов`язань перед ТОВ "Lykryst International", зазначених у пункті 2 Мирової угоди, сплатити ТОВ "Lykryst International" суму в розмірі 5 400 000 доларів США.

Сторони домовились, що сплата зазначеної в пункті 3 Мирової угоди суми буде здійснюватися шляхом перерахування ПП "Будрекс-2002" грошових коштів трьома рівними платежами, у розмірі 1 800 000 доларів США кожен, не пізніше 25 числа кожного місяця, наступного за місяцем, у якому ця Мирова угода набрала чинності, протягом трьох місяців на наступний рахунок ТОВ "Lykryst International": № НОМЕР_1 в КБ "Moldindconbank" AT, м. Кишинів, Республіка Молдова, SWIFT: MOLDMD2X309.

Після сплати ПП "Будрекс-2002" на користь ТОВ "Lykryst International" всієї суми, зазначеної в п. 3 Мирової угоди, а саме у розмірі 5 400 000 доларів США, усі зобов`язання ПП "Будрекс-2002" перед ТОВ "Lykryst International" вважаються виконаними в повному обсязі. ПП "Будрекс-2002" звільняється від виконання решти грошових зобов`язань перед ТОВ "Lykryst International" на суму 5 116 053,52 доларів США.

Надалі, 05.03.2018 між ТОВ "Lykryst International" і ТОВ "Сіті Сервіс Дон" укладено договір про відступлення права вимоги, за яким право вимоги до ПП "Будрекс-2002" на підставі мирової угоди між ТОВ "Lykryst International" і ПП "Будрекс-2002" щодо повернення заборгованості у розмірі 10 516 053, 52 дол. США, затвердженої ухвалою Голосіївського районного суду м. Києва від 16.05.2016 у справі № 752/5409/16-ц, відступлено на користь ТОВ "Сіті Сервіс Дон".

Відтак, унаслідок відступлення ТОВ "Lykryst International" на користь ТОВ "Сіті Сервіс Дон" права вимоги до ПП "Будрекс-2002", ТОВ "Lykryst International" втратило відповідне право вимагати від ПП "Будрекс-2002" сплати заборгованості, зазначеної у мировій угоді, що затверджена ухвалою Голосіївського районного суду м. Києва від 16.05.2016 у справі 752/5409/16-ц.

При цьому, судом враховано, що 15.03.2021 до Північного апеляційного господарського суду ТОВ "Lykryst International" подано клопотання про долучення доказів, до якого надано копію додаткової угоди від 07.03.2018 до договору про відступлення прав вимоги від 05.03.2018.

Відповідно до положень вказаної додаткової угоди право вимоги за даним договором переходить після повної оплати цесіонарієм суми відступлення права вимоги 10 505 053,52 дол. США. У разі невиконання зобов`язань з оплати даний договір вважається розірваним. Строк оплати встановлюється до 30.04.2020, оплата здійснюється двома траншами в наступному порядку: 5 000 000,00 дол. США мають бути сплачені до 30.04.2019; 5 505 053,52 дол. США мають бути сплачені до 30.04.2020.

Суд зазначає, що за своєю правовою природою додаткова угода є невід`ємною частиною договору в цілому, оскільки доповнює чи змінює відповідні умови договору, у зв`язку з чим невід`ємність додаткової угоди забезпечує повне викладення змісту правочину.

Більш того, додаткова угода датована 07.03.2018, тобто декількома днями після укладення 05.03.2018 договору про відступлення прав вимоги, у зв`язку з чим надання її до матеріалів справи лише до суду апеляційної інстанції свідчить про недобросовісність дій заявника та фіктивність характеру угоди.

Таким чином, правові підстави для відкриття провадження у справі про банкрутство ПП "Будрекс-2002" за заявою ТОВ "Lykryst International" відсутні, оскільки останнім не доведено наявності права грошових вимог до боржника.

З огляду на наведене, клопотання ПП "Будрекс-2002" про повернення заяви ТОВ "Lykryst International" без розгляду та про витребування доказів судом залишаються без задоволення, оскільки у відкритті провадження за відповідною заявою ТОВ "Lykryst International" судом відмовлено.

Щодо заяви ТОВ "Сіті Сервіс Дон" про відкриття провадження у справі про банкрутство ПП "Будрекс-2002", суд зауважує наступне.

На підтвердження своїх посилань, звертаючись до суду про ініціювання процедури банкрутства, ТОВ "Сіті Сервіс Дон" надано копію мирової угоди від 28.04.2016 у справі № 752/5409/16-ц, копію ухвали Голосіївського районного суду м. Києва від 16.05.2016 у справі № 752/5409/16-ц, копію договору про відступлення права вимоги від 05.03.2018.

Як встановлено судом вище, 05.03.2018 між ТОВ "Lykryst International" і ТОВ "Сіті Сервіс Дон" укладено договір про відступлення права вимоги, за яким право вимоги до ПП "Будрекс-2002" на підставі мирової угоди між ТОВ "Lykryst International" і ПП "Будрекс-2002" щодо повернення заборгованості у розмірі 10 516 053, 52 дол. США, затвердженої ухвалою Голосіївського районного суду м. Києва від 16.05.2016 у справі 752/5409/16-ц, відступлено на користь ТОВ "Сіті Сервіс Дон".

30.08.2018 на адресу ПП "Будрекс-2002" направлено вимогу ТОВ "Сіті Сервіс Дон" про визнання кредитором ПП "Будрекс-2002" (підприємство перебувало на стадії ліквідації за рішенням власника), за заборгованістю, яка виникла на підставі мирової угоди, затвердженої ухвалою Голосіївського районного суду м. Києва від 16.05.2016 у справі 752/5409/16-ц.

З огляду на те, що ПП "Будрекс-2002" не виконало своїх зобов`язань перед ТОВ "Сіті Сервіс Дон" у розмірі 10 516 053,51 дол. США, останнє звернулося 27.10.2020 до суду з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ПП "Будрекс-2002".

Так, ухвалою Голосіївського районного суду м. Києва від 16.05.2016 у справі № 752/5409/16-ц провадження у цивільній справі за клопотанням ТОВ «Lykryst International» до ПП «Будрекс-2002» про визнання та надання дозволу на примусове виконання на території України остаточного арбітражного рішення, винесеного 06.03.2016 Арбітражним судом Ad Hoc у складі одного арбітра, що був створений відповідно до Арбітражного регламенту ЮНСІТРАЛ в редакції 1976 року по арбітражному розгляді № Х-В/1-15, закрито. Визнано мирову угоду між ТОВ «Lykryst International» та ПП «Будрекс-2002», за якою ТОВ «Lykryst International» є стягувачем, а ПП «Будрекс-2002» - боржником.

У той же час, відповідно до статті 55 ЦПК України (у редакції, чинній станом на день укладення договору про відступлення права вимоги) в разі смерті фізичної особи, припинення юридичної особи, заміни кредитора чи боржника у зобов`язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу.

Відтак, із наведених приписів цивільного процесуального законодавства слідує, що заміна кредитора у матеріальних правовідносинах тягне за собою необхідність здійснення заміни відповідної сторони в процесуальних правовідносинах шляхом залучення до участі у справі правонаступника.

Натомість, матеріали справи не містять доказів проведення процесуального правонаступництва стягувача в межах справи № 752/5409/16-ц, а саме попереднього стягувача ТОВ «Lykryst International» на нового стягувача - ТОВ "Сіті Сервіс Дон".

Заміна сторони правонаступником може відбуватися як при відкритому виконавчому провадженні, так і при відсутності виконавчого провадження, тобто може бути проведена на будь-якій стадії процесу. Аналогічна позиція міститься і у постанові Верховного Суду від 21.03.2018 у справі № 6-1355/10.

Суд зауважує, що сам лише факт правонаступництва у матеріальних правовідносинах, без відповідного судового рішення про процесуальне правонаступництво, не забезпечує повної реалізації прав такої особи з виконання судового рішення.

Ураховуючи викладене, ТОВ "Сіті Сервіс Дон" не набуло прав стягувача за мировою угодою від 28.04.2016, яка визнана ухвалою Голосіївського районного суду м. Києва від 16.05.2016 у справі 752/5409/16-ц.

На підставі наведеного, суд дійшов обґрунтованого висновку про недоведеність ТОВ "Сіті Сервіс Дон" права наявності грошових вимог до ПП "Будрекс-2002" на суму 10 516 053, 52 дол. США за мировою угодою, затвердженою ухвалою Голосіївського районного суду м. Києва від 16.05.2016 у справі 752/5409/16-ц.

У зв`язку з цим, у відкритті провадження у справі про банкрутство ПП "Будрекс-2002" за заявою ТОВ "Сіті Сервіс Дон" суд дійшов висновку відмовити.

Відповідно до ч. 5 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі про банкрутство або відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство.

Отже, виходячи з вищевикладеного, враховуючи те, що правові підстави для відкриття провадження у справі №910/16298/20 про банкрутство Приватного підприємства "Будрекс-2002" відсутні, суд відмовляє Товариству з обмеженою відповідальністю "Lykryst International" та Товариству з обмеженою відповідальністю "Сіті Сервіс Дон" у задоволенні заяв про відкриття провадження у справі про банкрутство.

На підставі вищевикладеного, заяви арбітражних керуючих Пісної Д.В., Макового О.В., Вегери А.А., Ведмедєва С.С., Бершадського С.М., Реверука П.К., Бови Д.В. про участь у справі про банкрутство залишені судом без розгляду.

Керуючись ст.ст. 1, 39 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.232, 234 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд м. Києва, -

УХВАЛИВ:

1. Відмовити Товариству з обмеженою відповідальністю "Lykryst International" (Республіка Молдова, Кішінеу, вул. Мєштєрул Манолє,12, MD-2075, ідентифікаційний номер 481) у відкритті провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "Будрекс-2002" (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії, 6, оф. 4/1, ідентифікаційний номер 31862449).

2. Відмовити Товариству з обмеженою відповідальністю "Сіті Сервіс Дон" (04107, м. Київ, вул. Лук`янівська,1, ідентифікаційний номер 37296294) у відкритті провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "Будрекс-2002" (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії, 6, оф. 4/1, ідентифікаційний номер 31862449).

3. Копію ухвали направити заявникам, боржнику, арбітражним керуючим Реверуку П.К., Ведмедєву С.С., Бершадському С.М., Бові Д.В., Пісній Д.В., Вегері А.А., Маковому О.В., органу державної виконавчої служби, державному реєстратору за місцезнаходженням боржника.

Ухвала набирає законної сили в порядку ч.ч. 4, 5 ст.9 Кодексу України з процедур банкрутства та може бути оскаржена.

Повний текст ухвали складено 12.10.2021

Суддя Д.В.Мандичев