ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" жовтня 2021 р. Справа№ 17-14-01/1494

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Копитової О.С.

суддів: Шапрана В.В.

Грека Б.М.

за участю секретаря судового засідання: Гуньки О.В.

у присутності представників сторін згідно протоколу судового засідання

від 13.10.2021 року

розглянувши матеріали апеляційної товариства з обмеженою відповідальністю «Агенство регіонального розвитку паливно-енергетичного комплексу "А/РТЕК»

на ухвалу господарського суду Черкаської області від 30.03.2021 року

(повний текст складено 30.03.2021 року)

у справі №17-14-01/1494 (суддя Спаських Н.М.)

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю «Агенство регіонального розвитку паливно-енергетичного комплексу «А/РТЕК»

до публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго»

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Черкаської області від 30.03.2021 року по справі №17-14-01/1494 клопотання публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго» (надалі по тексту - ПАТ «Черкасиобленерго», боржник) за підписом голови правління ПАТ «Черкасиобленерго» Самчука О.Г. від 29.01.2021 року № 690/09-03 про припинення провадження у справі з урахуванням доповнення до нього від 12.02.2021 року № 1221/09-02 та клопотання Фонду державного майна України від 16.02.2021 руку № 10-52-3057 про закриття провадження у справі про банкрутство ПАТ «Черкасиобленерго» задоволено повністю. Закрито (припинено) провадження у справі №17-14-01/1494 про банкрутство ПАТ «Черкасиобленерго». Припинено процедуру розпорядження майном ПАТ «Черкасиобленерго» та припинено повноваження розпорядника майна Литвина В.В. Скасовано дію мораторію на задоволення вимог кредиторів.

Не погоджуючись з ухвалою суду першої інстанції товариства з обмеженою відповідальністю «Агенство регіонального розвитку паливно-енергетичного комплексу «А/РТЕК» (надалі по тексту - ТОВ «Агенство регіонального розвитку паливно-енергетичного комплексу «А/РТЕК», скаржник) подало апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду Черкаської області від 30.03.2021 року по справі №17-14-01/1494, в якій просить суд скасувати оскаржувану ухвалу, справу №17-14-01/1494 про банкрутство ПАТ «Черкасиобленерго» направити на розгляд до суду першої інстанції. Також апелянт в апеляційній скарзі клопоче про поновлення строку на апеляційне оскарження.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу скаржник зазначає, що не погоджується з оскаржуваною ухвалою у зв`язку із не з`ясуванням обставин, що мають значення для справи, невідповідністю висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи, порушенням норм процесуального права та неправильним застосуванням норм матеріального права.

Скаржник зазначає, що судом першої інстанції під час прийняття оскаржуваної ухвали суду не взяті до уваги посилання ініціюючого кредитора на те, що Наказом Фонду державного майна України №145 від 05.02.2021 року «Про прийняття рішення про приватизацію державного пакету акцій ПАТ «Черкасиобленерго» прийнято рішення при приватизацію державного пакету акцій розміром 46% статутного капіталу ПАТ «Черкасиобленерго».

Тобто, Фонд державного майна прийняв рішення про приватизацію державного пакету акцій, який становить менш ніж 50% статутного капіталу ПАТ «Черкасиобленерго», віднісши такий пакет акцій до об`єктів малої приватизації.

Наказом Фонду державного майна України від 25.04.2018 року №550 прийнято рішення про приватизацію державного пакета акцій розміром 99,6585% статутного капіталу ПрАТ «Українська енергозберігаюча сервісна компанія» (надалі по тексту - ПрАТ «УкрЕСКО»), яка володіє 25 % акцій ПАТ «Черкасиобленерго». Будь-якого рішення органу приватизації в розумінні Закону України «Про приватизацію державного та комунального майна», яке належить ПрАТ «УкрЕСКО» про приватизацію саме 25 % акцій ПАТ «Черкасиобленерго», не приймалось.

Також скаржник зазначає, що склад суду, яким прийнято оскаржувану ухвалу, визначено у непередбачений чинним процесуальним законом спосіб, та на підставі не передбаченій процесуальним законом, чим порушено норму прямої дії ч. 2 ст. 19 Конституції України, що вказує на неповажність такого складу суду.

Відповідно до протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів від 29.04.2021 року апеляційну скаргу ТОВ «Агенство регіонального розвитку паливно-енергетичного комплексу «А/РТЕК» передано колегії суддів у складі головуючого судді: Копитової О.С., суддів: Шапрана В.В., Мальченко А.О.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 11.05.2021 року поновлено ТОВ «Агенство регіонального розвитку паливно-енергетичного комплексу «А/РТЕК» пропущений процесуальний строк на апеляційне оскарження ухвали господарського суду Черкаської області від 30.03.2021 року по справі №17-14-01/1494; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ «Агенство регіонального розвитку паливно-енергетичного комплексу «А/РТЕК» на ухвалу господарського суду Черкаської області від 30.03.2021 року по справі №17-14-01/1494. Розгляд справи №17-14-01/1494 призначено на 14.06.2021 року.

02.06.2021 року через відділ документообігу суду від ПАТ «Черкасиобленерго» надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому представник просить суд апеляційну скаргу ТОВ «Агенство регіонального розвитку паливно-енергетичного комплексу «А/РТЕК» залишити без задоволення, а оскаржувану ухвалу суду - без змін.

Обґрунтовуючи поданий відзив представник зазначає, що органом приватизації дотримано вимог чинного законодавства, щодо порядку прийняття рішення про приватизацію пакету акцій ПАТ «Черкасиобленерго» до переліку об`єктів, що підлягають малій приватизації та прийнято наказ про приватизацію, що є безумовною підставою для припинення провадження у справі про банкрутство.

Крім того, оскільки пряме та опосередковане володіння державою Україна складає 25% +46%=71% акцій у статутному капіталі ПАТ «Черкасиобленерго», що є підставою для припинення провадження у справі про банкрутство на підставі абз. 1 ч. 5 ст. 12 Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна».

Таким чином, представник ПАТ «Черкасиобленерго» вважає, що суд першої інстанції обґрунтовано не прийняв до уваги твердження апелянта щодо незаконності рішень Фонду державного майна України про приватизацію, порушення процедури її проведення, оскільки такі рішення Фонду державного майна України не оскаржені в порядку адміністративного судочинства та є чинними.

На думку представника ПАТ «Черкасиобленерго», місцевим судом всебічно та об`єктивно досліджено всі обставини, що мають значення для вирішення справи, а доводи апелянта, не відповідають дійсності.

04.06.2021 року через відділ документального забезпечення суду від Державного підприємства «Енергоринок» (надалі по тексту - ДП «Енергоринок») надійшли письмові пояснення по справі.

В поданих поясненнях представник зазначає, що обставини здійснення приватизації ПАТ «Черкасиобленерго» мають надзвичайно важливе значення при розгляді питання про припинення провадження у справі №17-14-01/1494, оскільки прийняття рішення про приватизацію має відбуватися у суворій відповідності до вимог Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна».

Представник у поясненнях зазначає, що ДП «Енергоринок» звертало увагу місцевого суду на те, що правоохоронними органами та органами державної влади досліджується питання правомірності включення ПАТ «Черкасиобленерго» до об`єктів малої приватизації (що підтверджувалось в судовому засіданні представником Фонду державного майна України та Черкаської обласної прокуратури), у зв`язку з чим, ДП «Енергоринок» вважало вирішення питання про припинення провадження у справі про банкрутство ПАТ «Черкасиобленерго» передчасним до отримання позиції суб`єктів владних повноважень щодо такого питання.

07.06.2021 року через відділ документообігу суду від Фонду державного майна України надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому представник просить суд апеляційну скаргу ТОВ «Агенство регіонального розвитку паливно-енергетичного комплексу «А/РТЕК» залишити без задоволення, а оскаржувану ухвалу суду - без змін.

В поданому відзиві представник зазначає, що Держава в особі Фонду державного майна України прямо (володіючи пакетом акцій у статутному капіталі товариства в розмірі 46%) та опосередковано (через ПрАТ «УкрЕСКО) володіє контрольним пакетом акцій ПАТ «Черкасиобленерго», який разом складає 71% в статутному капіталі товариства.

Таким чином, оскільки Державі належить прямо 46 % акцій та опосередковано 25% акцій ПАТ «Черкасиобленерго», то ці частки включені до переліку об`єктів малої приватизації як два окремі об`єкти та щодо цих часток Фондом прийнято окремі рішення про приватизацію.

Представник посилаючись на норми ст. 5 Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна» зазначив, що до об`єктів великої приватизації належать об`єкти державної або комунальної власності (єдині майнові комплекси державних підприємств та пакети акцій (часток) суб`єктів господарювання, у статуному капіталі яких більше 50 % акцій (часток) належать державі), вартість активів яких згідно з даними фінансової звітності за останній звітний рік перевищує 250 млн. гривень.

Таким чином, оскільки Держава Україна прямо володіє 46% акцій статутного капіталу ПАТ «Черкасиобленерго», то підприємство не може бути об`єктом великої приватизації у розумінні ст. 5 Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна».

Розпорядженням керівника апарату Північного апеляційного господарського суду від 11.06.2021 року, у зв`язку з виходом судді Мальченко А.О., яка не є головуючим суддею (суддею-доповідачем), у відпустку з 14.06.2021 року, призначено повторний автоматизований розподіл справи.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 11.06.2021 року, для розгляду справи сформовано колегію у складі головуючого судді: Копитової О.С. суддів: Сотнікова С.В., Шапрана В.В.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 14.06.2021 року справу №17-14-01/1494 за апеляційною скаргою ТОВ «Агенство регіонального розвитку паливно-енергетичного комплексу «А/РТЕК» на ухвалу господарського суду Черкаської області від 30.03.2021 року прийнято до провадження у визначеному складі.

Розпорядженням керівника апарату Північного апеляційного господарського суду від 10.08.2021 року, у зв`язку з перебуванням судді Сотнікова С.В. у відпустці 11.08.2021 року, який не є головуючим суддею (суддею-доповідачем), призначено повторний автоматизований розподіл справи.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.08.2021 року, для розгляду справи сформовано колегію у складі головуючого судді: Копитової О.С. суддів: Шапрана В.В., Грека Б.М.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 11.08.2021 року справу №17-14-01/1494 за апеляційною скаргою ТОВ «Агенство регіонального розвитку паливно-енергетичного комплексу «А/РТЕК» на ухвалу господарського суду Черкаської області від 30.03.2021 року прийнято до провадження у визначеному складі.

11.08.2021 року в судовому засіданні оголошено перерву до 22.09.2021 року.

10.09.2021 року через відділ документообігу суду від представника ПАТ «Черкасиобленерго» надійшло клопотання про долучення доказів.

16.09.2021 року через відділ документообігу суду від представника ПАТ «Черкасиобленерго» надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи письмових доказів, а саме копію листа господарського суду міста Києва від 08.09.2021 року №03/10091/2021.

У судовому засіданні 22.09.2021 року оголошено перерву до 13.10.2021 року.

13.10.2021 року в судовому засіданні представники сторін, які з`явились надали усні пояснення по справі. Представник Київської міської прокуратури надав усні пояснення по справі та заперечив проти задоволення апеляційної скарги ТОВ «Агенство регіонального розвитку паливно-енергетичного комплексу «А/РТЕК».

13.10.2021 року в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Згідно зі статтею 270 ГПК України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі.

У відповідності до вимог ч.ч. 1, 2 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Відповідно до ч. 6 ст. 12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Разом з тим, 21.04.2019 року набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства від 18.10.2018 року №2597-VIII, який введено в дію 21.10.2019 року, відтак в даному випадку застосуванню підлягають положення Кодексу України з процедур банкрутства.

Як вбачається з матеріалів справи та зазначено місцевим судом, на розгляді господарського суду Черкаської області перебуває справа №17-14-01/1494 за заявою ТОВ «Агентство регіонального розвитку паливно-енергетичного комплексу «А/РТЕК» до ПАТ «Черкасиобленерго» про визнання банкрутом.

29.01.2021 року боржником, ПАТ «Черкасиобленерго», подано клопотання від 29.01.2021 року про припинення провадження у справі, оскільки органом приватизації прийнято наказ про приватизацію боржника.

Також 18.02.2021 року до місцевого суду надійшло клопотання від про закриття провадження у справі про банкрутство ПАТ «Черкасиобленерго» від Фонду державного майна України.

Ухвалою господарського суду Черкаської області від 30.03.2021 року по справі №17-14-01/1494 клопотання ПАТ «Черкасиобленерго» про припинення провадження у справі та клопотання Фонду державного майна України від 16.02.2021 руку про закриття провадження у справі про банкрутство ПАТ «Черкасиобленерго» задоволено повністю. Закрито (припинено) провадження у справі №17-14-01/1494 про банкрутство ПАТ «Черкасиобленерго».

Місцевий суд розглядаючи подані клопотання встановив наступне.

Як вбачається з інформаційних довідок ПАТ «Національний депозитарій України» №30508 від 03.02.2021 року, №30509 від 03.02.2021 року, №7375 від 19.02.2020 року, №2970 від 04.12.2019 року, наданих до справи, відповідно до даних реєстру(-ів) іменних цінних паперів ПАТ «Черкасиобленерго», сформованих станом на 27.11.2019 року та 01.01.2020 року:

- держава Україна в особі Фонду Державного майна України є власником акцій ПАТ «Черкасиобленерго» у кількості 68 260 990 відсоток яких у статутному капіталі боржника складає 46,000038%.

- ПрАТ «УкрЕСКО» є власником акцій ПАТ «Черкасиобленерго» у кількості 37 098 333 що становить 25,0000% статутного капіталу боржника.

- частиною акцій ПАТ «Черкасиобленерго» володіє Пайовий закритий недиверсифікований венчурний інвестиційний фонд «Сьомий» - 24,049242 % акцій.

При цьому, як вбачається з інформаційної довідки ПАТ «Національний депозитарій України» №29725 від 25.01.2021 року, сформованої станом на 21.01.2021 державі Україна в особі Фонду державного майна України належить 4378 акцій ПрАТ «УкрЕСКО», що становить 99,658547% статутного капіталу ПрАТ «Українська енергозберігаюча сервісна компанія».

Пунктом 6.1. Статуту ПрАТ «УкрЕСКО» передбачено, що Статутний капітал Товариства становить 43 930 000,00 (сорок три мільйони дев`ятсот тридцять тисяч) гривень 00 копійок.

Пунктом 6.2 Статуту передбачено, що статутний капітал ПрАТ «УкрЕСКО» поділено на 4 393 (чотири тисячі триста дев`яносто три) простих іменних акцій номінальною вартістю 10 000,00 гривень (десять тисяч гривень 00 копійок) кожна акція. Кількість привілейованих акцій - 0 (нуль).

Зазначене також підтверджується виписками Депозитарної установи ПАТ АБ «Укргазбанк» про стан рахунків в цінних паперах від 20.01.2021 року №13157 та від 15.02.2021 року №13684, які сформовані станом на 19.01.2021 року та 15.02.2021.

Вказані докази наявні в матеріалах справи.

Таким чином, місцевий суд на підставі наявних доказів дійшов вірного висновку, що держава Україна в особі Фонду державного майна України прямо володіє пакетом акцій у статутному капіталі ПАТ «Черкасиобленерго» у розмірі 46,000038% та опосередковано (через ПрАТ «УкрЕСКО») володіє пакетом акцій у статутному капіталі боржника ПАТ «Черкасиобленерго» у розмірі 25%, загалом 71%.

Відповідно до ст. 2 Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна» основною метою приватизації є прискорення економічного зростання, залучення іноземних і внутрішніх інвестицій, зменшення частки державної або комунальної власності у структурі економіки України шляхом продажу об`єктів приватизації ефективному приватному власнику.

Приватизація здійснюється на основі таких принципів: законності; відкритості та прозорості; рівності та змагальності: державного регулювання та контролю; продажу об`єктів приватизації з урахуванням особливостей таких об`єктів; захисту економічної конкуренції; створення сприятливих умов для залучення інвестицій; повного, своєчасного та достовірного інформування про об`єкти приватизації та порядок їх приватизації; забезпечення конкурентних умов приватизації.

Відповідно до ч. 1 ст. 10 Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна» порядок приватизації державного і комунального майна передбачає: формування та затвердження переліків об`єктів, що підлягають приватизації; опублікування переліку об`єктів, що підлягають приватизації, в офіційних друкованих виданнях державних органів приватизації, на офіційному веб-сайті Фонду державного майна України, на офіційних сайтах місцевих рад та в електронній торговій системі; прийняття рішення про приватизацію; прийняття місцевою радою рішення про приватизацію об`єкта комунальної власності; опублікування інформації про прийняття рішення про приватизацію об`єкта та у випадках, передбачених цим Законом, інформації про вивчення попиту для визначення стартової ціни; проведення інвентаризації та оцінки відповідно до законодавства; проведення у випадках, передбачених законом, аудиту, екологічного аудиту об`єкта приватизації; перетворення державного або комунального підприємства в господарське товариство у процесі приватизації у випадках, передбачених цим Законом; затвердження плану розміщення акцій акціонерних товариств, створених у процесі приватизації, у випадках, передбачених цим Законом, та його виконання; затвердження у випадках, передбачених цим Законом, умов продажу об`єктів приватизації, розроблених аукціонною комісією; опублікування інформації про умови продажу, в тому числі стартову ціну об`єкта приватизації; проведення аукціону, укладення договору купівлі-продажу; укладення договору купівлі-продажу в разі приватизації об`єкта шляхом викупу; опублікування інформації про результати приватизації; прийняття рішення про завершення приватизації.

Згідно з ч.ч. 1,2,3,10 ст. 11 Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна» ініціювати приватизацію об`єктів можуть органи приватизації, уповноважені органи управління, інші суб`єкти управління об`єктами державної і комунальної власності або покупці.

Перелік об`єктів великої приватизації державної власності, що підлягають приватизації, затверджується Кабінетом Міністрів України за поданням Фонду державного майна України.

Переліки об`єктів малої приватизації державної власності, що підлягають приватизації, затверджуються Фондом державного майна України.

Державні органи приватизації щороку до 15 січня поточного року забезпечують оприлюднення переліків об`єктів, що підлягають приватизації на відповідний рік, в офіційних друкованих виданнях державних органів приватизації, на офіційному веб-сайті Фонду державного майна України. Якщо протягом року у передбаченому цією статтею порядку приймаються рішення про включення додаткових об`єктів права державної власності до переліків об`єктів, що підлягають приватизації, Фонд державного майна України має включити такі об`єкти до відповідного переліку та оприлюднити відповідний змінений перелік об`єктів, що підлягають приватизації, в офіційних друкованих виданнях державних органів приватизації, на офіційному веб-сайті Фонду державного майна України.

Частиною 1 ст. 12 Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна» передбачено, що рішення про приватизацію об'єкта, який включено до переліку об`єктів державної власності, що підлягають приватизації, приймається державними органами приватизації шляхом видання наказу, але не пізніше 30 днів з дня включення до переліку об`єктів, що підлягають приватизації, за винятком випадку, передбаченого частиною другою цієї статті.

Опублікування інформації про прийняття рішення про приватизацію об`єкта здійснюється протягом п`яти робочих днів з дня видання державним органом приватизації відповідного наказу в офіційних друкованих виданнях державних органів приватизації, на офіційному веб-сайті Фонду державного майна України.

Опублікування інформації про прийняття рішення про приватизацію об`єкта комунальної власності здійснюється на офіційних сайтах місцевих рад та в електронній торговій системі протягом п`яти робочих днів з дня ухвалення місцевою радою рішення, передбаченого частиною четвертою статті 11 цього Закону.

Згідно ст. 21 Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна» органи приватизації здійснюють відповідно до законодавства комплекс заходів щодо забезпечення прозорості приватизації, висвітлення приватизаційних процесів шляхом оприлюднення в засобах масової інформації (на веб-сайті органів приватизації, в офіційних друкованих виданнях органів приватизації, у мережі Інтернет та/або на радіо, телебаченні, рекламних щитах) повідомлень про хід і результати приватизації.

Після набрання чинності Законом України «Про приватизацію державного і комунального майна» №2269-VIII Наказом Фонду державного майна України №5 від 06.01.2021 року «Про затвердження об`єктів малої приватизації, що підлягають приватизації в 2021 році» затверджено перелік об`єктів малої приватизації, що підлягають приватизації в 2021 році згідно із додатками.

Додатком №1 до наказу Фонду державного майна України від 06.01.2021 року затверджено перелік державних пакетів акцій (часток) господарських товариств та інших господарських організацій і підприємств, заснованих на базі об`єднання майна різних форм власності. До вказаного переліку включено ПрАТ «УкрЕСКО» (код 20077482) - державна частка 99,6585% та ПАТ «Черкасиобленерго» (код 22800735) - державна частка 46%.

Наказом Фонду державного майна України від 05.02.2021 року №145 прийнято рішення про приватизацію державного пакета акцій ПАТ «Черкасиобленерго» розміром 46% статутного капіталу ПАТ «Черкасиобленерго», що становить 68 260 990 штук акцій шляхом продажу на аукціоні.

Наказом Фонду державного майна України від 25.04.2018 року №550 прийнято рішення про приватизацію державного пакета акцій розміром 99,6585% статутного капіталу ПрАТ «УкрЕСКО» шляхом продажу на аукціоні.

Попередньо, Наказом ФДМУ від 27.03.2018 року № 447 було затверджено переліки об`єктів малої приватизації що підлягають приватизації у 2018 році і до переліку внесено ПрАТ «УкрЕСКО» код 20077482 з державним пакетом акцій 99,6585 %.

Одночасно підпунктом 2) пункту 2 Наказу Фонду державного майна України №5 від 06.01.2021 року «Про затвердження об`єктів малої приватизації, що підлягають приватизації в 2021 році» наказано продовжити приватизацію об`єктів, включених до Переліків, по яких рішення про приватизацію прийняті.

Суд першої інстанції, враховуючи чинність вказаних наказів, приймаючи рішення, прийшов до висновку щодо наявності підстав для застосування ч. 5 ст. 12 Закону України «Про приватизацію державного та комунального майна» та закрив провадження по справі.

Колегія суддів не погоджується з такими висновками суду першої інстанції та вважає закриття провадження по справі про банкрутство ПАТ «Черкасиобленерго» передчасним.

Відповідно до ч. 5 ст. 12 Закону України «Про приватизацію державного та комунального майна», яка по суті є самостійною процесуальною нормою імперативного характеру, яка містить вказівки щодо закриття провадження у справі про банкрутство, справи про банкрутство боржників, якими є державні підприємства та/або господарські товариства, більше ніж 50 відсотків акцій (часток) яких прямо чи опосередковано належать державі, щодо яких прийнято рішення про приватизацію, не порушуються до її завершення. Провадження у справах про банкрутство таких підприємств/господарських товариств, щодо яких прийнято рішення про приватизацію, підлягає припиненню, крім тих, що ліквідуються за рішенням власника.

Справи про банкрутство підприємств/господарських товариств, щодо яких прийнято рішення про завершення приватизації, не можуть порушуватися протягом одного року з дня завершення приватизації з підстав, що виникли до завершення приватизації.

Судом першої інстанції вірно зазначено , що станом на час розгляду справи держава Україна в особі Фонду державного майна України прямо володіє пакетом акцій у статутному капіталі ПАТ «Черкасиобленерго» у розмірі 46,000038% та опосередковано (через ПрАТ «УкрЕСКО») володіє пакетом акцій у статутному капіталі боржника ПАТ «Черкасиобленерго» у розмірі 25%, загалом 71%.

Однак, слід звернути увагу на наступне.

Наказом Фонду державного майна України №145 від 05.02.2021 року «Про прийняття рішення про приватизацію державного пакету акцій ПАТ «Черкасиобленерго» прийнято рішення про приватизацію державного пакету акцій розміром 46% статутного капіталу ПАТ «Черкасиобленерго».

Тобто, Фонд державного майна прийняв рішення про приватизацію державного пакету акцій, який становить менш ніж 50% статутного капіталу ПАТ «Черкасиобленерго», віднісши такий пакет акцій до об`єктів малої приватизації.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено вище, Наказом Фонду державного майна України від 25.04.2018 року №550 прийнято рішення про приватизацію державного пакета акцій розміром 99,6585% статутного капіталу ПрАТ «УкрЕСКО», яка володіє 25 % акцій ПАТ «Черкасиобленерго».

Відповідно до п. 26 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про приватизацію державного та комунального майна» : рішення про приватизацію - рішення, що приймається органами приватизації щодо кожного об`єкта приватизації шляхом видання наказу.

Об`єктом приватизації в даному випадку, у відповідності до ч. 3 ст. 5 Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна» є пакети акцій акціонерного товариства, утвореного у процесі приватизації або корпоратизації, акції (частки), що належать державі у статутному капіталі господарських товариств.

Будь-якого рішення органу приватизації в розумінні Закону України «Про приватизацію державного та комунального майна» Фондом державного майна України про приватизацію саме вказаних 25% акцій ПАТ «Черкасиобленерго», не приймалось.

Тобто, державний пакет акцій ПАТ «Черкасиобленерго» в розмірі 25%, якими володіє ПрАТ «УкрЕСКО», та які фактично (опосередковано) належать державі, не є об`єктом приватизації відповідно до ст.5 Закону України «Про приватизацію державного та комунального майна».

Таким чином, колегія суддів зазначає, що підстави для застосування положень ч. 5 ст. 12 Закону України «Про приватизацію державного та комунального майна» виникають у разі прийняття рішення про включення пакетів акцій ПАТ «Черкасиобленерго» 46% та 25% відповідно до переліку об`єктів приватизації.

Розглядаючи спір по суті, колегія суддів, між іншим враховує і той факт, що провадження по справі про банкрутство ПАТ «Черкасиобленерго» було порушено 14.05.2004 року. Згідно матеріалів справи, боржник має заборгованість перед кредиторами, які визнані судом та мають легітимні очікування на отримання задоволення своїх вимог в зв`язку з застосуванням судових процедур в межах справи про банкрутство.

Законодавець, визначаючи імперативні положення в ч. 5 ст. ст. 12 Закону України «Про приватизацію державного та комунального майна» виходив з загальних принципів закону, за умови дотримання яких наслідком такого закриття та проведеної приватизації має бути фінансове оздоровлення підприємства, і відповідно задоволення вимог кредиторів.

В зв`язку з чим, приватизація такого підприємства має бути узгоджена і проведена у чіткій відповідності до норм діючого законодавства.

Законодавець, запроваджуючи нову підставу для закриття провадження по справі про банкрутство державних підприємств та, зокрема, тих, які багато років перебувають в судових процедурах банкрутства, фактично припиняючи судовий контроль над такими підприємствами визначив обов`язковість належного державного регулювання і контролю (ч. 2 ст. 2 Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна»).

Представники боржника, Фонду державного майна України, Київської міської прокуратури наголошували на чинності прийнятих компетентним органом рішень про приватизацію акцій ПАТ «Черкасиобленерго», на необхідності її проведення та відповідно закриття провадження по справі про банкрутство, саме з підстав включення акцій боржника до об`єктів приватизації.

Однак, в контексті зазначеного питання, колегія суддів зважає, що відповідно до Указу Президента України №452/2021 від 28.08.2021 року Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 30 липня 2021 року «Про заходи з нейтралізації загроз в енергетичній сфері» зобов`язано Кабінет Міністрів України разом з Фондом Державного майна України до 31.08.2021 року виключити з переліку об`єктів великої приватизації державної власності належні державі пакети акцій операторів систем розподілу електричної енергії з подальшим визначенням Міністерства енергетики України органом управління такими пакетами.

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 15.09.2021 року №1222-р внесено зміни у додаток до розпорядження Кабінету Міністрів України від 16.01.2019 року №36 «Про затвердження переліку об`єктів великої приватизації державної власності», відповідно до якого зобов`язано Фонд державного майна України припинити приватизацію державних пакетів акцій ПАТ «Черкасиобленерго» в розмірі 46 % та ПрАТ «УкрЕСКО» у розмірі 99,6585%.

Таким чином, державними органами вчиняються дії щодо припинення приватизації державного пакету акцій ПАТ «Черкасиобленерго», а також ПрАТ «УкрЕСКО».

В зв`язку з чим, на думку апеляційного суду, окрім відсутності рішення компетентного органу щодо приватизації більш ніж 50 % статутного капіталу ПАТ «Черкасиобленерго», враховуючи дії Кабінету Міністрів України направлені на припинення приватизації державних пакетів акцій ПАТ «Черкасиобленерго» в розмірі 46 % та ПрАТ «УкрЕСКО» у розмірі 99,6585% (розпорядження Кабінету Міністрів України від 15.09.2021 року №1222-р) прийняття рішення про припинення провадження у справі про банкрутство є передчасним.

Закриття провадження по справі про банкрутство призведе до втрати судового контролю за процесом відновлення платоспроможності боржника та задоволення вимог кредиторів, а при відсутності узгодженої позиції державних органів, направлених на приватизацію акцій боржника взагалі може призвести до погіршення майнового стану підприємства та зменшення привабливості його, як об`єкту приватизації в майбутньому.

Кредитори (окремі кредитори) мають ризики незадоволення їх вимог повністю або частково: внаслідок збільшення та накопичення заборгованості боржника (через припинення дії мораторію на задоволення вимог кредиторів тощо); внаслідок можливої недобросовісної поведінки боржника - задоволення ним на власний розсуд (за власно визначеним пріоритетом) вимог окремих (окремого) кредитора, що не має місце за умови судового контролю під час одночасного задоволення вимог кредиторів у процедурі розпорядження майном у справі про банкрутство, тощо.

За таких обставин, колегія суддів підстав для закриття (припинення) провадження по справі про банкрутство ПАТ «Черкасиобленерго» не вбачає.

Інші доводи скаржника викладені в апеляційній скарзі не знайшли свого підтвердження під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції.

Європейський суд з прав людини в рішенні у справі «Серявін та інші проти України» вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

Європейський Суд з прав людини зазначив, що, хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід (рішення Європейського суду з прав людини у справі "Трофимчук проти України").

З урахуванням викладених обставин, апеляційна скарга ТОВ «Агенство регіонального розвитку паливно-енергетичного комплексу «А/РТЕК» підлягає задоволенню, а ухвала господарського суду Черкаської області від 30.03.2021 року у справі № 17-14-01/1494 - скасуванню з підстав викладених вище.

Відповідно до ч. 6 ст. 275 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати ухвалу, що перешкоджає подальшому провадженню у справі, і направити справу для продовження розгляду до суду першої інстанції.

В зв`язку з прийнятим рішенням про скасування ухвали господарського суду Черкаської області від 30.03.2021 року про закриття провадження по справі № 17-14-01/1494 матеріали справи направляються до суду першої інстанції для продовження розгляду.

Керуючись статтями 253-255, 269, 271, 273, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України та Кодексом України з процедур банкрутства, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Агенство регіонального розвитку паливно-енергетичного комплексу «А/РТЕК» на ухвалу господарського суду Черкаської області від 30.03.2021 року у справі № 17-14-01/1494 задовольнити.

2. Ухвалу господарського суду Черкаської області від 30.03.2021 року у справі №17-14-01/1494 скасувати.

3. Прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні клопотання публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго» за підписом голови правління публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго» Самчука О.Г. від 29.01.2021 року №690/09-03 про припинення провадження у справі з урахуванням доповнення до нього від 12.02.2021 року №1221/09-02 та в задоволенні клопотання Фонду Державного майна України від 16.02.2021 року №10-52-3057 про закриття провадження у справі про банкрутство публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго»

4. Матеріали справи №17-14-01/1494 направити до господарського суду Черкаської області для продовження розгляду.

5. Копію постанови суду надіслати учасникам провадження у справі.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття. Порядок касаційного оскарження передбачено ст. 287 ГПК України та ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства.

Повний текст постанови складено та підписано 20.10.2021 року.

Головуючий суддя О.С. Копитова

Судді В.В. Шапран

Б.М. Грек