ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"11" жовтня 2021 р.м. Одеса Справа № 916/1488/21

Господарський суд Одеської області у складі судді Мостепаненко Ю.І.,

секретар судового засідання Петровій О.О.,

за участю представників сторін:

від позивача Рябченко Т.О. (довіреність № 3 від 18.08.2021р.);

від відповідача - Шульга Ю.І. ( ордер ОД № 631113 від 18.08.2021р.);

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу №916/1488/21

за позовом державного підприємства Служба місцевих автомобільних доріг (65031, м. Одеса, вул. М.Грушевського,49, )

до відповідача товариства з обмеженою відповідальністю Граніт-001 (65026, м.Одеса, Грецька площа, буд.1, офіс 6, )

про стягнення 11 892 318,84 грн.

ВСТАНОВИВ:

28.05.2021р. державне підприємство Служба місцевих автомобільних доріг звернулось до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до товариства з обмеженою відповідальністю Граніт-001, в якій просить суд стягнути з відповідача 11 950 247,05 грн. заборгованості, у тому числі: 9 227 990 грн. попередньої оплати, 1 734 862,12 грн. пені, 922 799 грн. штрафу та 64 595,93 грн. інфляційних витрат, а також витрат по сплаті судового збору.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на неналежне виконання відповідачем умов укладеного між сторонами договору підряду №17К/20 від 16.09.2020р. в частині виконання робіт у встановлені строки та повернення суми передоплати.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 01.06.2021р. позовну заяву державного підприємства Служба місцевих автомобільних доріг залишено без руху та встановлено позивачу строк протягом десяти днів з дня вручення ухвали про залишення позовної заяви без руху для усунення недоліків позовної заяви.

22.06.2021р. до Господарського суду Одеської області від ДП Служба місцевих автомобільних доріг надійшла заява про зменшення розміру позовних вимог (вх. №16846/21), згідно якої позивач усунув недоліки позовної заяви та просить суд стягнути з відповідача 11 892 318,84 грн. заборгованості, у тому числі: 9 227 990 грн. попередньої оплати, 1 734 862,12 грн. пені, 922 799 грн. штрафу та 6 667,72 грн. 3% річних (за період з 21.05.2021р. по 28.05.2021р.), а також витрат по сплаті судового збору.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.06.2021р. відкрито провадження у справі № 916/1488/21, справу прийнято до розгляду за правилами загального позовного провадження із призначенням підготовчого засідання на "09" липня 2021 р.

09.07.2021р. до Господарського суду Одеської області від позивача надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи додаткових документів (вх.№ 18502/21).

В судовому засіданні 09.07.2021р. оголошено протокольну ухвалу про відкладення підготовчого засідання у справі на 18.08.2021р. о 11:00, про що повідомлено ТОВ Граніт-001, в порядку ст.120 ГПК України.

В судовому засіданні 18.08.2021р.судом оголошено протокольну ухвалу про продовження строку підготовчого засідання у справі на 30 днів та відкладено підготовче засідання у справі на "08" вересня 2021р. о 12год.00хв.

03.09.2021р. до Господарського суду Одеської області від відповідача надійшов відзив на позовну заяву (вх.№23236/21), відповідно до якого останній просить суд позовну заяву ДП Служба місцевих автомобільних доріг залишити без задоволення.

В обґрунтування своїх заперечень відповідач зазначає, що 21.04.2021р. указом президента України №169/2021 введено в дію рішення Ради Національної безпеки і оборони України від 15.04.2021р. «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)», яким, зокрема, щодо ТОВ «Граніт - 001» строком на три роки застосовані обмежувальні заходи відповідно до ЗУ «Про санкції», у зв`язку з чим, починаючи з 21.04.2021р. господарська діяльність відповідача повністю призупинена, внаслідок чого ТОВ «Граніт - 001» втратив можливість виконувати свої зобов`язання за договором підряду №17К/20 від 16.09.2021р., а також за всіма рахунками ТОВ «Граніт - 001» на виконання рішення РНБО від 15.04.2021р. зупинено будь-які операції. Таким чином, на думку відповідача, відсутня його вина щодо повернення позивачу суми попередньої оплати за договором підряду № 17/К-20.

Також, відповідач звертає увагу суду на обізнаність позивача про викладені вище обставини, що підтверджується листом №931-21 від 22.04.2021р., яким замовником було повідомлено підрядника про необхідність зупинення виконання будівельних робіт, зокрема, за договором підряду №17/К-20 від 16.09.2020р., з огляду на рішення РНБО від 15.04.2021р.

Таким чином, відповідач вважає, що відсутня вина в бездіяльності ТОВ «Граніт-001», вказуючи, що позивачем безпідставно застосовано п.8.4 договору підряду та заявлено до стягнення штрафні санкції, а саме: пеню в розмірі 1 734 862,12 грн., штраф у розмірі 10% - 922 799 грн. та 6 667,72 грн. 3% річних, а також, відповідач звертає увагу на те, що позивачем не доведено відставання від темпів виконання робіт, визначених затвердженим календарним графіком виконання робіт, що перевищує 15 календарних днів. Разом з тим, зазначає, що позивачем невірно взято період розрахунку суми штрафних санкцій.

При цьому, відповідач зазначає, що після отримання суми попередньої оплати (авансу) в розмірі 9 227 990 грн., та - на виконання п.4.10 договору - 21.04.2021р. відповідач листом №21-04-1 надіслав позивачу акт приймання виконаних будівельних робіт за квітень 2021р. на суму 615 725,45 грн., у відповідь на який позивач листом №1007-21 від 06.05.2021р. повідомив про незгоду з обсягами зазначених в акті робіт та не підписав його, між тим, обґрунтованих доказів невідповідності зазначеного акту відповідачу та суду надано не було, отже, на думку відповідача, розмір попередньої оплати, що підлягає поверненню замовнику за договором складає 8 612 264,55 грн. (9 227 990 грн. 615 725,45 грн.).

08.09.2021р. до Господарського суду Одеської області від позивача надійшли додаткові письмові пояснення (вх.№23729/21).

В судовому засіданні 08.09.2021р. судом оголошено протокольну ухвалу про відкладення підготовчого засідання у справі на "15" вересня 2021р. та попередньо визначено дату та час розгляду справи по суті, а саме - 15.09.2021р.

15.09.2021р. до Господарського суду Одеської області від позивача надійшла відповідь на відзив (вх.№24478/21), відповідно до якої останній стверджує, що відповідач не виконував взяті на себе зобов`язання за договором підряду №17К/20 саме з моменту отримання авансу та до моменту введення в дію санкцій РНБО щодо ТОВ Граніт-001, з огляду на що, позивач вважає правомірним стягнення з відповідача штрафних санкцій, згідно п. 8.4 договору за період з 23.02.2021р. по 27.05.2021р.

15.09.2021р. до Господарського суду Одеської області від ТОВ «Граніт-001» надійшли заперечення (вх.№24480/21), відповідно до яких останнім зазначено, що позивачем не доведено відставання відповідача від темпів виконання робіт, визначених затвердженим календарним графіком виконання робіт, що перевищує 15 календарних днів для нарахування пені та 30 календарних днів для нарахування штрафу (п.8.4 договору). Також, аргумент позивача про те, що відповідач надіслав йому акт приймання виконаних будівельних робіт за квітень 2021р. саме 21.04.2021р., тобто в день застосування до відповідача санкцій, жодним чином не спростовує відсутність його вини, - адже у зв`язку із накладенням обмежень, відповідач і був вимушений передати замовнику виконані ним роботи за договором підряду.

Разом з тим, відповідач вказує, що позивачем невірно здійснено розрахунок пені та штрафу, оскільки позивач взяв не вартість робіт окремо за кожен місяць, а суму сплаченого ним авансу в розмірі 9 227 990 грн. та безпідставно нарахував пеню за лютий, березень, квітень та травень 2021р., при цьому, відповідно до Графіку виконання робіт, затвердженого сторонами, початок виконання робіт погоджено сторонами на березень 2021р., отже, на думку відповідача, нарахування позивачем пені за лютий 2021р взагалі є недоречним, оскільки виконання робіт в лютому 2021р. не було передбачено умовами договору. Також, відповідач вказує, що позивачем не надано взагалі жодного доказу на підтвердження факту відставання відповідачем від темпів робіт.

Відповідач вказує, що заперечує проти доводів позивача щодо невідповідності обсягів робіт зазначених в акті приймання виконаних будівельних робіт за квітень 2021р. на суму 615 725,45 грн., оскільки жодного належного та допустимого доказу не спланованості та не ущільненості узбіччя, невідповідності основи проектним товщинам не надано.

В судовому засіданні від 11.10.2021р.:

- представник позивача позовні вимоги підтримав, просив суд їх задовольнити;

- представник відповідача проти задоволення позову заперечував, з підстав викладених у заявах по суті справи.

В судовому засіданні від 11.10.2021р. було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив наступне.

16.09.2020р. між державного підприємства Служба місцевих автомобільних доріг (замовник) та товариством з обмеженою відповідальністю Граніт-001 (підрядник) було укладено договір підряду №17К/20, відповідно до п.1.1 якого у порядку та на умовах визначених цим договором замовник доручає, а підрядник приймає на себе зобов`язання своїми силами і засобами виконати на свій ризик роботи по капітальному ремонту автомобільної дороги загального користування місцевого значення О162337 Нове Тарутине-Надрічне-Весела Долина-Мирнопілля-Арциз км 25+110 км 28+637, Одеська область (45233000-9 Будівництво, влаштування фундаменту та покриття шосе, доріг) за рахунок коштів та/або державного та/або інших бюджетів.

Згідно п.1.2 договору, підрядник здійснює виконання робіт в межах виділених фінансових ресурсів згідно з вимогами діючих нормативно-правових актів.

Склад і об`єми робіт, які доручаються підряднику до виконання, визначені проектно-кошторисною документацією (п.1.3 договору).

Відповідно до п.3.1 договору, ціна договору становить 73 455 470 грн., в тому числі ПДВ 12 242 578,33 грн.

Визначення вартості на стадії обґрунтування договірної ціни та проведення взаєморозрахунків, ведеться по програмному комплексу «Будівельні технології - Кошторис», або в інших, програмних комплексах, рекомендованих Мінрегіоном, в яких враховані останні зміни в галузевих стандартах з ціноутворення та які сумісні з програмним комплексом «Будівельні технології - кошторис» і не призводять до спотворення вхідних даних при їх введені в програмний комплекс «Будівельні технології- кошторис» (п.3.4 договору).

Згідно п.4.1 договору, розрахунки за виконані роботи здійснюються замовником щомісячно на підставі довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати (ф.КБ-3) та Акту прийнятої виконаних будівельних робіт (ф.КБ-2в), підписаних уповноваженими представниками Сторін.

Підставою для здійснення розрахунків є підписані сторонами акти прийняття виконаних будівельних робіт (ф.КБ-2в) та довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрати (ф.КБ-3), які складаються підрядником і подаються для підписання Замовнику до 01 числа місяця наступного за звітним. Після здійснення приймання виконаних робіт замовник проводить оплату за фактично виконані роботи на умовах п. 17.1 договору. (п.4.2 договору).

Відповідно до п.4.4 договору, оплата виконаних робіт здійснюється протягом 5 робочих днів з дня отримання відповідного фінансування Замовником.

Згідно п.4.10 договору, можлива попередня оплата за договором, виходячи з вимог Постанови КМУ від04 грудня 2019 року № 1070 «Деякі питання здійснення розпорядниками (одержувачам бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти», відповідно до належним чином оформленого рішення головного розпорядника бюджетних коштів та лише щодо робіт, виконання яких здійснюється протягом поточного бюджетного періоду. З моменту надходження коштів, як попередньої оплати, Підрядник підтверджує їх використання за призначенням «Актами приймання виконаних будівельних робіт» (форма № КБ - 2в) та «Довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрат» (форма № КБ - 3), підписаними уповноваженими представниками Сторін у строки, на які надана попередня оплата.

Відповідно до п.4.10.1 договору, за несвоєчасне виконання робіт на загальну суму попередньої оплати, або несвоєчасний звіт по загальній сумі отриманої попередньої оплати Підрядник сплачує пеню у розмірі однієї облікової ставки НБУ від суми попередньої оплати за кожен день затримки. Усі невикористані суми попередньої оплати Підрядник зобов`язаний повернути Замовнику (з нарахуванням річної відсоткової плати на рівні облікової ставки НБУ із застосуванням коефіцієнту 1.2) до моменту спливу терміну, на який надавалась попередня оплата. У випадку несвоєчасного повернення (неповернення) невикористаних сум попередньої оплати, підрядник додатково сплачує пеню в розмірі облікової ставки НБУ від невикористаної суми попередньої оплати за кожен день прострочення.

Згідно п. 5.1 договору, строк виконання робіт: з дати підписання договору та отримання усіх необхідних дозволів на виконання робіт до 31 грудня 2021 року, відповідно до календарного плану.

Місце виконання робіт: відповідно до документації, а саме - Одеська область. Завершення виконання робіт оформлюється Актом готовності об`єкта до експлуатації. Оформлення актів, додатків і необхідних документів до них здійснюється Підрядником (п.5.2, п.5.3 договору).

Перегляд строків виконання робіт оформлюється додатковою угодою (п.5.9 договору).

Згідно п.6.4.2 договору, підрядник зобов`язаний забезпечити виконання робіт у строки, встановлені цим договором, підрядник перед початком робіт складає та надає замовнику на погодження «Проект виконання робіт», «Календарний графік виконання робіт» згідно ДБН А.3.1-5:2016 «Організація будівельного виробництва» (відповідно до обсягу фінансування).

Відповідно до п. 8.4 договору, у разі порушення строків виконання робіт, визначених п.5.1 договору, або відставання від темпів виконання робіт визначених затвердженим календарним графіком виконання робіт, що перевищує 15 календарних днів з підрядника стягується пеня у розмірі 0,2% вартості робіт, з яких допущено прострочення виконання за кожний день прострочення, та додатково стягується штраф у розмірі 10% відсотків від вказаної вартості у разі прострочення на строк більше 30 календарних днів.

У разі невиконання або несвоєчасного виконання зобов`язань по даному договору при здійсненні попередньої оплати, підрядник, крім сплати зазначених штрафних санкцій, повертає Замовнику кошти з урахуванням індексу інфляції (п.8.7 договору).

Згідно п. 22.1 договору, договір набирає чинності з дати його підписання і діє до 31 грудня 2021р., а в частині оплати до повного виконання Замовником своїх грошових зобов`язань.

Додатками до договору є: договірна ціна, календарний план та план фінансування (п.23.15 договору).

16.09.2020р. між державним підприємством Служба місцевих автомобільних доріг (замовник) та товариством з обмеженою відповідальністю Граніт-001 (підрядник) було складено та підписано акт приймання-передачі будівельного майданчика за договором підряду №17К/20 від 16.09.2020р., відповідно до п.1 якого, замовник передав, а Підрядник прийняв будівельний майданчик, а саме: визначений договором майданчик для виконання роботи з капітального ремонту автомобільної дороги загального користування місцевого значення 0162337 Нове Тарутипе- Надрічне-Весела Долина-Мирнопілля-Арциз км 25+110 - км 28+637, Одеська область (45233000-9 Будівництво, влаштовування фундаменту та покриття шосе, доріг).

Згідно п.1 додаткової угоди №1 від 21.09.2020р. сторонами було внесено зміни до договору підряду №17К/20 від 16.09.2020р., а саме доповнено банківські реквізити підрядника у розділі XXIV «Юридичні адреси та реквізити сторін».

22.12.2020р. між державним підприємством Служба місцевих автомобільних доріг (замовник) та товариством з обмеженою відповідальністю Граніт-001 (підрядник) було укладено додатку угоду №2 до договору підряду №17К/20 від 16.09.2020р., відповідно до п.1 якої, що фінансування із субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам (КПКВК 1917462) на 2020 рік зменшити на 62 520,40 грн., та встановити у розмірі 42 695 479,60 грн. Календарний і фінансовий плани на 2020 рік становлять 42 695 479,60 грн. Календарний і фінансовий плани викладені у додатках (п.2 додаткової угоди).

28.01.2021р. між державним підприємством Служба місцевих автомобільних доріг (замовник) та товариством з обмеженою відповідальністю Граніт-001 (підрядник) було укладено додатку угоду №3 до договору підряду №17К/20 від 16.09.2020р., відповідно до п.1 якої, фінансування із субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам (КПКВК 1917462) на 2021 рік встановлено у розмірі 30 759 990,40 грн. Календарний і фінансовий плани на 2021 рік становлять 30 759 990,40 грн. Календарний і фінансовий плани викладені у додатках (п.2 додаткової угоди).

Також, між сторонами було складено та підписано: календарний план від 28.01.2021р. та графік виконання робіт.

17.02.2021р. ТОВ «Граніт-001» було направлено позивачу лист №17-02-1, відповідно до якого, з метою своєчасного виконання підрядних робіт, відповідач просив ДП Служба місцевих автомобільних доріг надати попередню оплату у сумі 9 227 990 грн., що не перевищує 30% відсотків від суми фінансування.

Згідно листа Управління транспортно - комунікаційної інфраструктури Одеської обласної державної адміністрації № 06-01/192 від 22.02.2021 р., - на виконання вимог постанови КМУ від 04.12.2019р. № 1070 «Деякі питання здійснення розпорядниками (одержувачами) бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти», наказу УТКІ Одеської обласної державної адміністрації № 143/о-2020 від 12.11.2020р., п. 4.10 договору від 16.09.2020 р. № 17/К/20, пункту 15і постанови КМУ від 22.07.2020 № 641 (зі змінами, внесеними постановою КМУ від 08.02.2021 № 97) - надано дозвіл ДП «Служба місцевих доріг» на проведення попередньої оплати у розмірі 30% від вартості робіт на 2021 рік із спеціального фонду обласного бюджету за бюджетною програмою 1917462 за об`єктом «Капітальний ремонт автомобільної дороги загального користування місцевого значення 0162337 Нове Тарутине-Надрічне-Весела Долина-Арциз км 25+110 км» в сумі 9 227 990 грн., на строк не більше трьох місяців.

23.02.2021р. ДП Служба місцевих автомобільних доріг було перераховано ТОВ «Граніт-001» суму попередньої оплати в розмірі 9 227 990 грн., із призначення платежу: « 1917462:3210;ПОнаВПпоКРа/До162337НТар-Над-ВДол-Мир-Арц+110-28+637;Д17К/20-16.09.20ду1-2/2020ду3/2021Л06-01/192-22.02.2021Н143/О-2020-12.11.20;ПДВ 1537998,00»

05.03.2021р. ГУ Державної казначейської служби України в Одеській області було направлено на адресу позивача лист-повідомлення №10-08/1843, відповідно до якого зазначено, що одержувачем бюджетних коштів - ДП Служба місцевих автомобільних доріг здійснено попередню оплату на капітальний ремонт автомобільних дороги 0162337 Нове Тарутине-Надрічне-Весела Долина-Арциз км 25+110-28+637 в сумі 9 227 990 грн., та, з метою недопущення виникнення дебіторської заборгованості, зазначено про чітке відслідковування терміну закриття авансу (21.05.2021р.) та попереджено про необхідність надання у встановлений строк підтверджуючих документів про отримання товарів, робіт і послуг при здійсненні попередньої оплати.

02.04.2021р. ДП Служба місцевих автомобільних доріг було направлено відповідачу лист №712-21/1, відповідно до якого позивачем повідомлено про необхідність ТОВ «Граніт-001» терміново розпочати роботи на об`єкті 0162337 Нове Тарутине-Надрічне-Весела Долина-Арциз км 25+110-28+637, та додатково повідомлено, що термін закриття авансових коштів спливає 21.05.2021р.

15.04.2021р. рішенням Ради Національної безпеки і оборони України «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)» строком на три роки застосовані обмежувальні заходи відповідно до ЗУ «Про санкції», зокрема, щодо ТОВ «Граніт - 001», яке введено в дію 21.04.2021р. Указом президента України №169/2021 .

21.04.2021р. ТОВ «Граніт-001» було направлено позивачу лист №21-04-1, в якому відповідач повідомив, що станом на 21.04.2021р. вартість виконаних робіт по об`єкту «Капітальний ремонт автомобільної дороги загального користування місцевого значення 0162337 Нове Тарутине-Надрічне-Весела Долина-Арциз км 25+110 км 28+637, Одеська область» складає 615 725,45 грн., що є недостатнім для закриття попередньої оплати (авансу), та зазначив, що строк завершення робіт для закриття попередньої оплати припадає на 26.05.2021р.

22.04.2021р. ДП «Служба місцевих доріг» було направлено ТОВ «Граніт-001» лист №331-21, відповідно до якого останнім повідомлено про необхідність зупинення виконання будівельних робіт за об`єктом, зокрема, капітальний ремонт автомобільної дороги загального користування місцевого значення 0162337 Нове Тарутине-Надрічне-Весела Долина-Арциз км 25+110 км 28+637, Одеська область. Підстава: договір №17К/20 від 16.09.2020р., у зв`язку із введення в дію указом президента України №169/2021 21.04.2021р. рішення Ради Національної безпеки і оборони України від 15.04.2021р. «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)», яким, зокрема, до ТОВ «Граніт - 001» застосовані спеціальні економічні та обмежувальні заходи (санкції).

Листом №1007-21 від 06.05.2021р. - у відповідь на лист №21-04-1 від 21.04.2021р. - ДП «Служба місцевих доріг» повідомило ТОВ «Граніт-001», що обсяги, зазначені в акті виконаних робіт за формою Кб-2в не відповідають дійсності і є завищеними. Обсяги, які виконані, є незавершеними конструктивним елементом (узбіччя не сплановане, не ущільне, основа не відповідає проектним товщинам) та додатково повідомлено, що термін закриття авансових коштів спливає 21.05.2021р.

Враховуючи те, що відповідач, в порушення умов укладеного між сторонами договору №17/К/20 від 16.09.2020р., роботи в установлені графіком строки на 2021р. не виконав, не використав одержану попередню оплату для виконання будівельних робіт протягом трьох місяців після її одержання, підтвердивши зазначені обставини актом за формою КБ-2в та довідкою за формою КБ-3, ДП Служба місцевих автомобільних доріг і звернулось до Господарського суду Одеської області з позовною заявою про стягнення з ТОВ Граніт-001 9 227 990 грн. попередньої оплати, 1 734 862,12 грн. пені, 922 799 грн. штрафу та 6 667,72 грн. 3% річних.

Дослідивши матеріали справи, проаналізувавши наявні у справі докази у сукупності та давши їм відповідну правову оцінку, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до ст. 175 Господарського кодексу України, майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

У відповідності до ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов`язання є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 Цивільного кодексу України.

Положеннями п.1 ч.2 ст.11 Цивільного кодексу України передбачено, що однією із підстав виникнення цивільних прав та обов`язків є договір, а в силу вимог ч. 1 ст. 629 Цивільного кодексу України, договір є обов`язковим для виконання сторонами.

У відповідності до ст. 626 Цивільного кодексу України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Відповідно до ст. 628 Цивільного кодексу України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Як встановлено матеріалами справи, 16.09.2020р. між ДП Служба місцевих автомобільних доріг (замовник) та ТОВ Граніт-001 (підрядник) було укладено договір підряду №17К/20, відповідно до п.1.1 якого у порядку та на умовах визначених цим договором замовник доручає, а підрядник приймає на себе зобов`язання своїми силами і засобами виконати на свій ризик роботи по капітальному ремонту автомобільної дороги загального користування місцевого значення О162337 Нове Тарутине-Надрічне-Весела Долина-Мирнопілля-Арциз км 25+110 км 28+637, Одеська область (45233000-9 Будівництво, влаштування фундаменту та покриття шосе, доріг) за рахунок коштів та/або державного та/або інших бюджетів.

Так, укладений між сторонами договір за своєю правовою природою є договором будівельного підряду.

Відповідно до ч. 1 ст. 837 Цивільного кодексу України, за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.

Згідно ч.1,2 ст. 875 Цивільного кодексу України, за договором будівельного підряду підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта.

16.09.2020р. між ДП Служба місцевих автомобільних доріг (замовник) та ТОВ Граніт-001 (підрядник) було складено та підписано акт приймання-передачі будівельного майданчика за договором підряду №17К/20 від 16.09.2020р., відповідно до п.1 якого, замовник передав, а Підрядник прийняв будівельний майданчик, а саме: визначений договором майданчик для виконання роботи з капітального ремонту автомобільної дороги загального користування місцевого значення 0162337 Нове Тарутипе- Надрічне-Весела Долина-Мирнопілля-Арциз км 25+110 - км 28+637, Одеська область (45233000-9 Будівництво, влаштовування фундаменту та покриття шосе, доріг).

Згідно з ч. 1 ст. 846 Цивільного кодексу України строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду.

П. 98 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668, встановлено, що у договорі підряду сторони можуть передбачати надання замовником авансу з визначенням порядку його використання.

Згідно абз.1 п.4.10 договору, сторони встановили, що можлива попередня оплата за договором, виходячи з вимог Постанови КМУ від04 грудня 2019 року № 1070 «Деякі питання здійснення розпорядниками (одержувачам бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти», відповідно до належним чином оформленого рішення головного розпорядника бюджетних коштів та лише щодо робіт, виконання яких здійснюється протягом поточного бюджетного періоду.

Як вбачається з матеріалів справи, згідно листа Управління транспортно - комунікаційної інфраструктури Одеської обласної державної адміністрації № 06-01/192 від 22.02.2021 р. на виконання вимог постанови КМУ від 04.12.2019р. № 1070 «Деякі питання здійснення розпорядниками (одержувачами) бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти», наказу УТКІ Одеської обласної державної адміністрації № 143/о-2020 від 12.11.2020р., п. 4.10 договору від 16.09.2020 р. № 17/К/20, пункту 15і постанови КМУ від 22.07.2020 № 641 (зі змінами, внесеними постановою КМУ від 08.02.2021 № 97) надано дозвіл ДП «Служба місцевих доріг» на проведення попередньої оплати у розмірі 30% від вартості робіт на 2021 рік із спеціального фонду обласного бюджету за бюджетною програмою 1917462 за об`єктом «Капітальний ремонт автомобільної дороги загального користування місцевого значення 0162337 Нове Тарутине-Надрічне-Весела Долина-Арциз км 25+110 км» в сумі 9 227 990 грн. на строк не більше трьох місяців.

Відповідно до п. 1 Постанови КМУ № 1070 від04.12.2019р. «Деякі питання здійснення розпорядниками (одержувачам бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти» встановлено, що розпорядники (одержувачі) бюджетних коштів (крім закордонних дипломатичних установ) у договорах про закупівлю товарів, робіт і послуг за бюджетні кошти можуть передбачати попередню оплату в разі, зокрема, товарів, робіт і послуг за поточними видатками на строк не більше трьох місяців.

На виконання п. 4.10 договору та постанови КМУ № 1070 від 04.12.2019р., ДП Служба місцевих автомобільних доріг було перераховано ТОВ «Граніт-001» 23.02.2021р. суму попередньої оплати в розмірі 9 227 990 грн., що підтверджується наявним в матеріалах справи платіжним дорученням №17, із призначення платежу: « 1917462:3210;ПОнаВПпоКРа/До162337НТар-Над-ВДол-Мир-Арц+110-28 637; Д17К/2016.09.20ду1-2/2020ду3/2021Л06-01/192-22.02.2021Н143/О-2020 12.11.20; ПДВ1537998,00».

Так, за змістом наявної в матеріалах справи переписки-листування між ДП Служба місцевих автомобільних доріг та ТОВ «Граніт-001», а саме листів: №712-21/1 від 02.04.2021р., №21-04-1 від 21.04.2021р. та №1007-21 від 06.05.2021р., а також між ДП Служба місцевих автомобільних доріг та Управлінням транспортно - комунікаційної інфраструктури Одеської обласної державної адміністрації, ГУ державної казначейської служби України в Одеській області, а саме: №06-01/192 від 22.02.2021р., № 10-08/1843 від 05.03.2021р. - вбачається, що попередня оплата за договором №17/К/20 від 16.09.2020р. згідно платіжного доручення №17 від 23.02.2021р. на суму 9 227 990 грн. була надана відповідачу строком на 3 місяці.

Відповідно до абз. 2 п. 4.10 договору встановлено, що з моменту надходження коштів, як попередньої оплати, Підрядник підтверджує їх використання за призначенням «Актами приймання виконаних будівельних робіт» (форма № КБ - 2в) та «Довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрат» (форма № КБ - 3), підписаними уповноваженими представниками сторін у строки, на які надана попередня оплата.

Згідно ст. 530 ЦК України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Враховуючи вищенаведене та п.4.10 договору, суд доходить висновку що відповідач був обізнаний про необхідність виконання робіт на суму попередньої оплати зі складанням підтверджуючих документів на її використання, або повернення невикористаної суми попередньої оплати у строк протягом трьох місяців з моменту надходження коштів, зазначене також вбачається з переписки сторін, а саме листа №712-21/1 від 02.04.2021р.

Разом з тим, суд дослідивши платіжне доручення №17 від 23.02.2021р., вважає за доцільне зазначити наступне.

Відповідно до п.1.30 ЗУ «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні», платіжне доручення - розрахунковий документ, який містить доручення платника банку, здійснити переказ визначеної в ньому суми коштів зі свого рахунка на рахунок отримувача.

Переказом коштів є рух певної суми коштів з метою її зарахування на рахунок отримувача або видачі йому у готівковій формі. Ініціатор та отримувач можуть бути однією і тією ж особою (п.1.24 ЗУ «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні»).

Ініціатором переказу є особа, яка на законних підставах ініціює переказ коштів шляхом формування та/або подання відповідного документа на переказ або використання електронного платіжного засобу (п.1.15 ЗУ «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні»).

Згідно п. 30.1 ЗУ «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні», переказ вважається завершеним з моменту зарахування суми переказу на рахунок отримувача або її видачі йому в готівковій формі.

Згідно з відміткою банку отримувача на платіжному дорученні №17 від 23.02.2021р. вбачається, що грошові кошти зараховано на рахунок ТОВ «Граніт-001» - 26.02.2021р.

Відповідно до ч.1 ст. 252 ЦК України, строк визначається роками, місяцями, тижнями, днями або годинами. Термін визначається календарною датою або вказівкою на подію, яка має неминуче настати.

Згідно ч.1 ст. 253 ЦК України, визначено, що перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок.

Відповідно до ч. 3 та ч.5 ст. 254ЦК України, строк, що визначений місяцями, спливає у відповідне число останнього місяця строку. Строк, що визначений у півмісяця, дорівнює п`ятнадцяти дням. Якщо закінчення строку, визначеного місяцем, припадає на такий місяць, у якому немає відповідного числа, строк спливає в останній день цього місяця. Якщо останній день строку припадає на вихідний, святковий або інший неробочий день, що визначений відповідно до закону у місці вчинення певної дії, днем закінчення строку є перший за ним робочий день.

Таким чином, строк обчислюється роками, місяцями незалежно від того скільки днів у тому чи іншому місяці (28, 29, 30 чи 31).

Враховуючи вищевикладене та приймаючи до уваги те, що сума попередньої оплати зарахована на рахунок ТОВ «Граніт-001» - 26.02.2021р., суд зазначає, що кінцевим терміном із підтвердженням використання ТОВ «Граніт-001» за призначенням суми попередньої оплати, наданої ДП Служба місцевих автомобільних доріг на виконання договору підряду №17К/20 від 16.09.2020р. - було 26.05.2021р.

Згідно п. 99 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668, документи про виконані роботи та їх вартість складаються і підписуються підрядником та передаються замовнику. Замовник перевіряє ці документи і в разі відсутності зауважень підписує їх.

Передача виконаних робіт (об`єкта будівництва) підрядником і приймання їх замовником оформлюється Актом про виконані роботи (п. 91 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668).

Відповідно до абз. 2 п.4.10 договору, з моменту надходження коштів, як попередньої оплати, Підрядник підтверджує їх використання за призначенням «Актами приймання виконаних будівельних робіт» (форма № КБ - 2в) та «Довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрат» (форма № КБ - 3), підписаними уповноваженими представниками Сторін у строки, на які надана попередня оплата.

Так, відповідач в заявах по суті справи зазначає, що розмір попередньої оплати, який підлягає поверненню ДП Служба місцевих автомобільних доріг за договором складає 8 612 264,55 грн., з огляду на те, що ТОВ «Граніт-001» було виконано будівельні роботи на суму 615 725,45 грн. та надіслано позивачу акт приймання виконаних будівельних робіт за квітень 2021р. на суму 615 725,45 грн.

Проте, відповідачем не було додано до матеріалів справи акту приймання виконаних будівельних робіт за квітень 2021р. на суму 615 725,45 грн., з огляду на що, суд позбавлений можливості надати оцінку факту використання ТОВ «Граніт-001» попередньої оплати та виконання робіт на суму 615 725,45 грн.

Приймаючи до уваги вищевикладене, суд доходить висновку, що відповідачем належними та допустимими доказами не підтверджено використання попередньої оплати протягом трьох місяців в цілому або в його невикористаній частині, оскільки за змістом абз. 2 п. 4.10 договору, належними і допустимими доказами використання ТОВ «Граніт-001» суми одержаної попередньої оплати є підписані уповноваженими представниками сторін у строки, на які надана була попередня оплата «Акт приймання виконаних будівельних робіт» (форма № КБ - 2в) та «Довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрат» (форма № КБ - 3), які в матеріалах справи відсутні, як і докази повернення позивачу попередньої оплати в сумі 9 227 990 грн. до 26.05.2021р. включно.

З урахуванням викладеного, суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог ДП Служба місцевих автомобільних доріг в частині стягнення з відповідача суми попередньої оплати в розмірі 9 227 990 грн.

Наведена правова позиція щодо належності доказів, які б підтверджували факт використання попередньої оплати за договором підряду, у подібних правовідносинах була викладена у постановах Верховного Суду від 22.01.2019 у справі №922/1119/18, від 07.12.2018 у справі №910/23196/17, від 17.05.2018 у справі №910/13832/17, від 02.04.2019 у справі №917/194/18.

Щодо тверджень відповідача, викладених у відзиві на позов, про відсутність його вини щодо повернення позивачу попередньої оплати за договором підряду, то суд не приймає їх до уваги, оскільки, згідно ст.42 ГК України, підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Щодо вимог про стягнення з відповідача пені та штрафу, суд зазначає наступне.

Згідно ч. 1 ст. 612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Як вбачається з наявного в матеріалах справи розрахунку штрафних санкцій №1198-21 від 27.05.2021р. (а.с.11), позивачем на суму попередньої оплати 9 227 990 грн., згідно п.8.4 договору, за порушення строків виконання відповідачем робіт здійснено нарахування пені у розмірі 0,2% від вартості робіт за період з 23.02.2021р. по 27.05.2021р. в розмірі 1 734 862,12 грн. та нарахування штрафу у розмірі 10% від вартості робіт в розмірі 922 799 грн.

Відповідно до п. 8.4 договору, у разі порушення строків виконання робіт, визначених п.5.1 договору, або відставання від темпів виконання робіт визначених затвердженим календарним графіком виконання робіт, що перевищує 15 календарних днів з підрядника стягується пеня у розмірі 0,2% вартості робіт, з яких допущено прострочення виконання за кожний день прострочення, та додатково стягується штраф у розмірі 10% відсотків від вказаної вартості у разі прострочення на строк більше 30 календарних днів.

Згідно п. 5.1 договору, строк виконання робіт: з дати підписання договору та отримання усіх необхідних дозволів на виконання робіт до 31 грудня 2021 року, відповідно до календарного плану.

При цьому, суд зазначає, що ДП «Служба місцевих доріг» не наведено переліку робіт, за якими відповідачем допущено порушення строку їх виконання, або відставання від темпів виконання робіт, визначених затвердженим календарним графіком, як то передбачено п.8.4 договору.

Натомість, як вбачається з матеріалів справи, 22.04.2021р. ДП «Служба місцевих доріг» було направлено ТОВ «Граніт-001» лист №331-21, відповідно до якого останнім повідомлено про необхідність зупинення виконання будівельних робіт за об`єктом, зокрема, капітального ремонту автомобільної дороги загального користування місцевого значення 0162337 Нове Тарутине-Надрічне-Весела Долина-Арциз км 25+110 км 28+637, Одеська область. Підстава: договір №17К/20 від 16.09.2020р., у зв`язку із введенням в дію указом президента України №169/2021 21.04.2021р. рішення Ради Національної безпеки і оборони України від 15.04.2021р. «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)», яким, зокрема, до ТОВ «Граніт - 001» застосовані спеціальні економічні та обмежувальні заходи (санкції).

Як було встановлено вище, підрядником дійсно не було підтверджено використання суми попередньої оплати, однак, з огляду на те, що ДП «Служба місцевих доріг» було надіслано відповідачу лист №331-21 22.04.2021р., в якому повідомлено про необхідність зупинення ТОВ «Граніт-001» виконання будівельних робіт за договором підряду №17К/20 від 16.09.2020р., тобто, до встановленого строку використання попередньої оплати 26.05.2021р., - суд не вбачає підстав для притягнення ТОВ «Граніт-001» до господарсько-правової відповідальності, у вигляді стягнення пені та штрафу, на підставі п.8.4 договору.

Враховуючи вищевикладене, суд доходить висновку про відмову в задоволенні позову в частині стягнення з відповідача пені в розмірі 1 734 862,12 грн. та штрафу в розмірі 922 799 грн.

Разом з тим, відповідно до п.4.10.1 договору, сторони передбачили, що за несвоєчасне виконання робіт на загальну суму попередньої оплати, або несвоєчасний звіт по загальній сумі отриманої попередньої оплати Підрядник сплачує пеню у розмірі однієї облікової ставки НБУ від суми попередньої оплати за кожен день затримки. Усі невикористані суми попередньої оплати Підрядник зобов`язаний повернути Замовнику (з нарахуванням річної відсоткової плати на рівні облікової ставки НБУ із застосуванням коефіцієнту 1.2) до моменту спливу терміну, на який надавалась попередня оплата. У випадку несвоєчасного повернення (неповернення) невикористаних сум попередньої оплати підрядник додатково сплачує пеню в розмірі облікової ставки НБУ від невикористаної суми попередньої оплати за кожен день прострочення.

Проаналізувавши умови укладеного між сторонами договору підряду №17К/20 від 16.09.2020р., суд зазначає, що позивач не позбавлений можливості звернутись до відповідача із вимогою про стягнення штрафних санкцій на підставі п.4.10.1 договору.

Щодо вимог про стягнення з відповідача 3% річних, суд зазначає наступне.

Згідно частини 2 статті 625 Цивільного кодексу України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Як вбачається з наявного в матеріалах справи розрахунку відсотків за користування грошовими коштами попередньої оплати, наданого позивачем до заяви про зменшення розміру позовних вимог (а.с.75), ДП «Служба місцевих доріг» здійснено нарахування відповідачу 3% річних на суму попередньої оплати, за період з 21.05.2021р. по 28.05.2021р. в розмірі 6 067,72 грн.

Як вище встановлено судом, кінцевим терміном використання ТОВ «Граніт-001» попередньої оплати наданої ДП Служба місцевих автомобільних доріг за договором підряду №17К/20 від 16.09.2020р. згідно платіжного доручення №17 від 23.02.2021р. - було 26.05.2021р.

Згідно ст.253 Цивільного кодексу України, перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якої пов`язано його початок.

Суд, перевіривши розрахунок позивача щодо стягнення з відповідача 3% річних, встановив його помилковість, з огляду на неправильне визначення початкової дати нарахування 3% річних, з огляду на що, судом, за допомогою системи "Ліга-Закон", здійснено власний розрахунок, за період з 27.05.2021р. по 28.05.2021р. на суму невикористаної попередньої оплати в розмірі 9 227 990 грн., відповідно до якого сума 3% річних складає 1 516,93 грн.

З огляду на зазначене, вимоги позивача в частині стягнення з відповідача суми 3% річних підлягають частковому задоволенню у розмірі 1 516,93 грн.

Відповідно до ст.74 Господарського процесуального Кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно п. 1 ст. 86 Господарського процесуального Кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Враховуючи вищевикладене, оцінивши докази у справі в їх сукупності, законодавство, що регулює спірні правовідносини, суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають частковому задоволенню із стягненням з відповідача 9 227 990 грн. суми попередньої оплати та 1 516,93 грн. 3% річних.

На підставі ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, у зв`язку із частковим задоволенням позовних вимог, судові витраті щодо сплати судового збору, покладаються на сторін пропорційно розміру задоволених вимог.

При зверненні з позовною заявою до суду ДП Служба місцевих автомобільних доріг було сплачено судовий збір у сумі 179 253,71 грн. За розгляд даного позову (з урахуванням заяви про зменшення розміру позовних вимог) судом позивач поніс витрати на оплату судового збору в сумі 178 384,78 грн., які підлягають стягненню з відповідача пропорційно до розміру задоволених судом позовних вимог.

Разом з тим, суд зазначає, що надмірно сплачений позивачем судовий збір в сумі 868,93 грн. може бути повернутий платнику після подання ним відповідного клопотання до суду.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1.Позов задовольнити частково.

2.Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю Граніт-001 (65026, м.Одеса, Грецька площа, буд.1, офіс 6, ) на користь державного підприємства Служба місцевих автомобільних доріг (65031, м. Одеса, вул. М.Грушевського,49, ) 9 227 990 (дев`ять мільйонів двісті двадцять сім тисяч дев`ятсот дев`яносто) грн. суми попередньої оплати, 1516 (одна тисяча п`ятсот шістнадцять) грн. 93 коп. 3% річних та 138 442 (сто тридцять вісім тисяч чотириста сорок дві) грн. 60 коп. - витрат по сплаті судового збору.

3. В решті позову відмовити.

Рішення суду набирає законної сили в порядку ст. 241 ГПК України та може бути оскаржено до Південно-західного апеляційного господарського суду в порядку ст.256 ГПК України.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Повний текст рішення складено 12 жовтня 2021 р.

Суддя Ю.І. Мостепаненко