СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" жовтня 2021 р. м. Харків справа № 917/1676/20

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий, суддя-доповідач Попков Д.О.
судді Стойка О.В., Істоміна О.А.
секретар судового засідання Лутаєва К.В.
за участю представників:
від позивача Верхацький І.В. (адвокат, довіреність №14-335 від 22.12.2020р.);
від відповідача Плескач Ю.А. (адвокат, довіреність №5 від 16.04.2021р.);
від третьої особи Заліпа Н.Ю. (адвокат, довіреність №75 від 16.02.2021р.)
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Полтавагаз збут», м.Полтава
на рішення господарського суду Полтавської області
ухвалене 19.04.2021р. (повний текст підписано 26.04.2021р.) у м. Полтаві
у справі №917/1676/20 (суддя Безрук Т.М.)
за позовом Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», м. Київ
до Товариства з обмеженою відповідальністю «Полтавагаз збут», м.Полтава
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні Відповідача Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз», м. Полтава
про стягнення 979639186,70грн.

В С Т А Н О В И В:

І.Короткий зміст позовних вимог і рішення суду першої інстанції:

1. Акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», м. Київ (далі Позивач) звернулось до Господарського суду Полтавської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Полтавагаз збут», м. Полтава (далі Відповідач) з вимогами про стягнення 979639186,70грн. заборгованості з оплати вартості поставленого протягом листопада 2018р. - липня 2020р. природного газу за договором купівлі-продажу природного газу №18-540-Н від 05.11.2018р.

2. Ухвалою Господарського суду Полтавської області від 27.10.2020р. було відкрито провадження у справі №917/1676/20 та вирішено здійснювати її розгляд за правилами загального позовного провадження, тоді як ухвалою суду від 12.01.2021р. було залучено до участі у справі як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні Відповідача - Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз», м. Полтава (далі Третя особа).

3. Рішенням Господарського суду Полтавської області від 19.04.2021р. (повний текст підписано 26.04.2021р.) у справі №917/1676/20 позовні вимоги Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» були задоволені частково - стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Полтавагаз збут» на користь Позивача 973706944,34грн. заборгованості за договором купівлі-продажу природного газу №18-540-Н від 05.11.2018р.

Провадження у справі в частині стягнення 5932242,36грн. основного боргу було закрито.

4. Означене рішення суду обґрунтоване доведеністю матеріалами справи факту неповного розрахунку Відповідачем за поставлений Позивачем природний газ протягом листопада 2018р. - липня 2020р. за договором купівлі-продажу природного газу №18-540-Н від 05.11.2018р. в сумі 973706944,34грн., отримання якого підтверджується наявними в матеріалах справи актами приймання-передачі, підписаними уповноваженими представниками сторін без будь-яких зауважень.

Своєю чергою, враховуючи здійснення Відповідачем часткової оплати боргу після відкриття провадження у справі в загальній сумі 5932242,36грн., суд закрив провадження у справі в цій частині позовних вимог на підставі п.2 ч.1 ст.231 Господарського процесуального кодексу України.

ІІ. Короткий зміст вимог та узагальнених доводів апеляційної скарги:

5. Товариство з обмеженою відповідальністю «Полтавагаз збут», не погодившись з прийнятим рішенням суду в частині задоволення позовних вимог в сумі 973706944,34грн., звернулось з апеляційною скаргою до Східного апеляційного господарського суду, в якій просить рішення Господарського суду Полтавської області від 19.04.2021р. у справі №917/1676/20 в цій частині скасувати, та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

6. Підставами для задоволення апеляційних вимог Скаржник зазначає:

6.1. неправильне застосування норм матеріального права, оскільки місцевим судом проігноровано Правила постачання природного газу, норми Кодексів ГРС та ГРМ, а також те, що Відповідач наразі не може визначити суму заборгованості за поставлений Позивачем протягом листопада 2018р. - липня 2020р. природного газу за договором №18-540-Н від 05.11.2018р., оскільки обставини щодо дійсного обсягу поставленого природного газу побутовим споживачам будуть встановлені при розгляді справи №917/1409/20, що може призвести до зміни суми заборгованості у справі;

6.2. порушення норм процесуального права, оскілки суд першої інстанції мав зупинити провадження у справі до набрання законної сили судовим рішенням у справі №917/1409/20, яке може вплинути на розмір позовних вимог Позивача, проте безпідставно відмовив у задоволенні відповідного клопотання Відповідача, що призвело до ухвалення незаконного судового рішення.

Інші викладені в апеляційній скарзі доводи Відповідача стосуються клопотання про необхідність призначення у справі №917/1676/20 судово-економічної експертизи.

7. Надані Товариством з обмеженою відповідальністю «Полтавагаз збут» додаткові пояснення (а.с.а.с.204-208 т.6) щодо коригування обсягів постачання природного газу по побутових споживачах за відсутністю газових лічильників за період лютий 2018р. липень 2020р. в розмірі 43736331,33грн. (з наданим розрахунком такого коригування), залишається судовою колегією без розгляду, оскільки містять нові, порівняно з поданою апеляційною скаргою, доводи щодо апеляційних вимог, що були подані з пропуском встановленого процесуальним законодавством строку для подання доповнення до апеляційної скарги.

ІІІ. Узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи:

8. Акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», в межах встановленого апеляційним судом строку, надано відзив на апеляційну скаргу, за змістом якого останнє проти її задоволення заперечує, наголошуючи на законності та обґрунтованості оскаржуваного рішення суду, зазначає, що Відповідач сам складав акти приймання-передачі природного газу, зазначав фактичний обсяг переданого газу та його вартість, більш того частково виконав свої зобов`язання за договором та продовжує їх часткове виконання, що свідчить про схвалення правочину та прийняття його до виконання. Своєю чергою, сторонами були визначені конкретні умови договору та порядок виконання зобов`язань, визначена відповідальність за неналежне виконання договірних зобов`язань.

Позивач зазначає, що місцевим судом було обґрунтовано відмовлено у задоволенні клопотання Відповідача про зупинення провадження у справі, враховуючи складену судову практику Верховного Суду з цього питання, а також клопотання про призначення експертизи у справі, оскільки запропоновані Відповідачем питання не узгоджені із предметом даного спору та воно заявлене під час розгляду справи по суті.

9. Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз», в межах встановленого апеляційним судом строку, також надано відзив на апеляційну скаргу, за змістом якого останнє зазначило, що під час визначення обсягів природного газу діяло відповідно до чинного законодавства. Повідомило суд, що в Окружному адміністративному суді міста Києва знаходиться справа №640/3438/21 за позовною заявою Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» до Кабінету Міністрів України про визнання протиправною і нечинною постанови №143 від 27.02.2019р. в частині абз.4 п.2.

IV. Щодо процедури апеляційного провадження:

10. У відповідності до вимог ст.32 та ч.1 ст.260 Господарського процесуального кодексу України за протоколом автоматизованого розподілу від 25.05.2021р. для розгляду справи сформовано колегію суддів у складі: Попков Д.О. (головуючий, суддя-доповідач), Стойка О.В., Пелипенко Н.М.

11. Ухвалою від 23.06.2021р. вказана судова колегія відкрила апеляційне провадження у справі №917/1676/20 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Полтавагаз збут» на рішення Господарського суду Полтавської області від 19.04.2021р.

12. Розпорядженням керівника апарату Східного апеляційного господарського суду від 05.07.2021р. «Щодо повторного автоматичного розподілу справ» у зв`язку із знаходженням у відпустці члена судової колегії, судді Пелипенко Н.М., відповідно до п.2.3.50 Положення про автоматизовану систему документообігу суду її було замінено на суддю Пушая В.І., що також вбачається з витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 05.07.2021р. у справі №917/1676/20.

13. Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 06.07.2021р. у справі №917/1676/20, після проведення підготовчих дій, призначено розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Полтавагаз збут» на рішення Господарського суду Полтавської області від 19.04.2021р. у судовому засіданні на 19.07.2021р. об 10:00 з повідомленням учасників справи. Також означеною ухвалою суду було відмовлено у задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Полтавагаз збут» про призначення у справі №917/1676/20 судової економічної експертизи.

14. Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 19.07.2021р. у справі №917/1676/20 було відмовлено у задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Полтавагаз збут» про зупинення провадження у справі №917/1676/20 до набрання законної сили судовим рішенням в господарській справі №917/1409/20.

У судовому засіданні 19.07.2021р. судовою колегією було оголошено перерву з розгляду справи до 02.09.2021р. об 10:00, про що учасники справи були повідомлені під розписку.

15. Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 23.07.2021р. зупинено апеляційне провадження у справі №917/1676/20 до закінчення розгляду касаційної скарги Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» на ухвалу Східного апеляційного господарського суду від 19.07.2021р. Верховним Судом та повернення означених матеріалів справи на адресу Східного апеляційного господарського суду.

07.09.2021р. на адресу Східного апеляційного господарського суду повернулись матеріали справи №917/1676/20.

16. Розпорядженням керівника апарату Східного апеляційного господарського суду від 08.09.2021р. «Щодо повторного автоматичного розподілу справ» у зв`язку із звільненням у відставку члена судової колегії, судді Пушая В.І., відповідно до п.2.3.49 Положення про автоматизовану систему документообігу суду його було замінено на суддю Істоміну О.А., що також вбачається з витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 08.09.2021р. у справі №917/1676/20.

17. Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 08.09.2021р. поновлено апеляційне провадження у справі №917/1676/20 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Полтавагаз збут» на рішення Господарського суду Полтавської області від 19.04.2021р., призначено розгляд апеляційної скарги у судовому засіданні на 04.10.2021р. об 11:00 з повідомленням учасників справи.

18. Враховуючи викладене в п.п.10-17 цієї постанови, та відсутність визначених ст.ст.38, 39 Господарського процесуального кодексу України підстав для відводу/самовідводу члені судової колегії, сформована судова колегія Східного апеляційного господарського суду у складі Попков Д.О. (головуючий, суддя-доповідач), Стойка О.В. та Істоміна О.А. відповідає вимогам «суду, створеним відповідно до закону» у розумінні п.1 ст.6 ратифікованої Україною Конвенції про захист прав і основоположних свобод людини 1950р.

19. Фіксація судового засідання апеляційної інстанції здійснювалась у протоколі судового засідання та за допомогою відеозаписувального технічного засобу у відповідності до вимог ст.ст.222, 223 Господарського процесуального кодексу України з урахуванням п.17.7. його Перехідних положень в порядку розгляду апеляційної скарги, встановленому ст.270 цього Кодексу.

20. У судовому засіданні 04.10.2021р. уповноважений представник Скаржника підтримав вимоги і доводи, викладені у апеляційній скарзі, надав додаткові пояснення на запитання суду. Надав клопотання про оголошення перерви у судовому засіданні, вмотивоване необхідністю додаткового часу для формування та надання суду правової позиції з урахуванням норм Закону України «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу», який набрав чинності 29.08.2021р. та відповідно до якого передбачені заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості.

Розглянувши означене клопотання про оголошення перерви у судовому засіданні в контексті наведених у ньому підстав, судова колегія дійшла висновку про його відхилення, оскільки наявність Закону України «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу» не впливає на можливість надання правової оцінки оскаржуваному рішенню, так само, які і результати його апеляційного перегляду не обмежують застосування розрахункових механізмів, передбачених цим Законом.

Уповноважений представник Позивача у судове засідання також з`явився, проти задоволення апеляційної скарги заперечував з підстав, викладених у відзиві на апеляційну скаргу та додаткових усних поясненнях.

Уповноважений представник Третьої особи у судовому засіданні 04.10.2021р. підтримав позицію Скаржника, повідомивши на запитання суду, що наразі акти про обсяги спожитого природного газу складалися за відомостями Оператора ГРМ, а подальше одностороннє коригування ним таких обсягів в актах сторін відображено не було; первісні акти залишилися чинними і не скасованими у зв`язку з відомою Позивача здійснювати відповідне коригування.

21. Згідно із вимогами ст.269 Господарського процесуального кодексу України справа переглядається апеляційним судом за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряється законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, якщо під час розгляду не буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

V. Встановлені судом першої інстанції та неоспорені обставини, а також обставини, встановлені судом апеляційної інстанції, і визначені відповідно до них правовідносини:

22. Як вбачається з наявних матеріалів справи та встановлено місцевим судом, 05.11.2018р. між Публічним акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» (Продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Полтавагаз збут» (Покупець) укладено договір купівлі-продажу природного газу №18-540-Н (договір - а.с.а.с.36-40 т.1), відповідно до п.1.1 якого Продавець зобов`язується передати Покупцеві у 2018р. природний газ, а Покупець зобов`язується прийняти та оплатити його на умовах цього договору.

Згідно з п.1.2 договору, газ, що продається за цим договором, використовується Покупцем виключно для постачання побутовим споживачам.

23. Як було визначено у п.2.1 договору, Продавець передає Покупцеві з 01.11.2018р. по 30.11.2018р. природний газ обсягом до 48000тис.куб.м.

При цьому, відповідно до п.п.2.2 договору сторони домовились про можливу зміну планового обсягу передачі газу протягом місяця поставки в установленому порядку.

24. Згідно з п.3.2 договору приймання-передача газу, переданого Продавцем Покупцеві у відповідному місяці купівлі-продажу, оформлюється актом приймання-передачі газу.

У п.3.3 договору сторони домовились, що Покупець зобов`язується подати не пізніше 08 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу, Продавцеві підписані та скріплені печаткою Покупця два примірники акта приймання-передачі природного газу, де зазначаються фактичні обсяги переданого природного газу згідно з цим договором у розрахунковому місяці, його ціна та фактична вартість.

25. Відповідно до п.5.1 договору, ціна на природний газ становить 6235,51грн. за 1000куб.м., крім того податок на додану вартість - 20%. Всього до сплати за 1000куб.м. природного газу разом з податком на додатну вартість 7482,61грн.

26. Сторонами у п.6.1 договору також було погоджено, що оплата за природний газ здійснюється Покупцем виключно коштами шляхом 100% поточної оплати протягом місяця купівлі-продажу природного газу.

26.1. Остаточний розрахунок за фактично переданий природний газ, крім фактично переданого природного газу, визначеного абзацом третім цього пункту, здійснюється до 25 числа (включно) місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу.

Остаточний розрахунок з оплати вартості придбаного природного газу на суму наданих побутовим споживачам пільг, субсидій та компенсацій проводиться за процедурою, визначеною Порядком фінансування видатків місцевих бюджетів на здійснення заходів з виконання державних програм соціального захисту населення за рахунок субвенцій з державного бюджету, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 04.03.2002р. №256 і має бути здійснений протягом 90 днів з 1 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу.

26.2. Вартість фактично переданого природного газу, яка підлягає сплаті грошовими коштами за процедурою, передбаченою абзацом третім цього пункту, визначається на підставі актів звіряння розрахунків (в тому числі, коригуючи актів) за відповідний місяць, підписаних Покупцем та розпорядником коштів місцевого бюджету, оригінали яких надаються Покупцем продавцеві до 25 числа (включно) місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу.

26.3. Сторони погодили, що у разі не надання Покупцем до 25 числа (включно) передбачених в абзаці четвертому цього пункту актів звіряння розрахунків за відповідний місяць остаточний розрахунок за весь фактично переданий у відповідному місяці купівлі-продажу природний газ здійснюється до 25 числа (включно) місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу газу.

27. Згідно із п.6.2. договору оплата за природний газ здійснюється з поточного рахунка із спеціальним режимом використання Покупця на поточний рахунок із спеціальним режимом використання Продавця згідно з нормативами розподілу коштів, розрахованих відповідно до нормативно-правових актів України.

Однак, п.6.3 договору передбачає, що за наявності заборгованості за попередні періоди Покупець перераховує кошти з поточного рахунка на поточний рахунок із спеціальним режимом використання Продавця. У платіжних дорученнях Покупець повинен обов`язково зазначати номер договору, дату його підписання та призначення платежу.

28. Відповідно до п.6.4 договору, у разі наявності заборгованості за минулі періоди та/або заборгованості із сплати пені, штрафів, інфляційних нарахувань, відсотків річних та судового збору сторони погоджуються, що грошова сума, яка надійшла від Покупця, погашає вимоги Продавця у такій черговості незалежно від призначення платежу, визначеного Покупцем:

1) у першу чергу відшкодовуються витрати Продавця, пов`язані з одержанням виконання;

2) у другу сплачуються інфляційні нарахування, відсотки річних, пені, штрафи;

3) у третю чергу погашається основна сума заборгованості.

29. У п.6.5 договору сторони узгодили, що звірка розрахунків здійснюється сторонами протягом десяти днів з моменту письмової вимоги однієї із сторін, підписаної уповноваженою особою на підставі відомостей про фактичну оплату вартості отриманого природного газу Покупцем та акту його приймання-передачі.

30. Згідно з п.9.3 договору погоджено, що строк, протягом якого сторони можуть звернутися до суду з вимогою про захист своїх прав за цим договором (строк позовної давності), у тому числі щодо стягнення основної заборгованості, пені, штрафів, інфляційних нарахувань, відсотків річних, становить п`ять років.

31. У розділі 11 договору сторони дійшли згоди, що він набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності), поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01.11.2018р., і діє в частині продажу природного газу до 30.11.2018р. (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення.

32. Шляхом підписання додаткових угод №1 від 26.11.2018р., №2 від 27.12.2018р., №3 від 21.01.2019р., №4 від 21.02.2019р., №5 від 20.03.2019р., №6 від 29.03.2019р., №7 від 23.04.2019р., №8 від 17.05.2019р., №9 від 21.06.2019р., №10 від 27.06.2019р., №11 від 18.07.2019р., №12 від 23.07.2019р., №13 від 27.08.2019р., №14 від 30.09.2019р., №15 від 21.10.2019р., №16 від 22.11.2019р., №17 від 23.12.2019р., №18 від 30.01.2020р., №19 від 27.02.2020р., №20 від 23.03.2020р., №21 від 23.04.2020р., №22 від 30.04.2020р., №23 від 27.05.2020р., №24 від 25.06.2020р., №25 від 03.07.2020р., №26 від 27.07.2020р. (а.с.а.с.41-69 т.1) сторонами було, зокрема, змінено порядок та умови передачі природного газу, предмет договору (Продавець зобов`язується передати Покупцеві у 2019р. природний газ), ціну природного газу та строк дії договору.

32.1. Ціна за природний газ склала:

- за 1000куб.м. газу з 01.05.2019р. становить 7184,80грн., крім того податок на додану вартість - 20%. Всього до сплати за 1000куб.м. природного газу разом з податком на додатну вартість 8621,76грн. (додаткова угода №7 від 23.04.2019р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.05.2019р. по 31.05.2019р. (включно) становить 5990,00грн., крім того податок на додану вартість - 20%. Всього до сплати за 1000куб.м. природного газу разом з податком на додатну вартість 7188,00грн.; за 1000куб.м. газу з 01.06.2019р. по 31.06.2019р. (включно) становить 6299,00грн., крім того податок на додану вартість - 20%. Всього до сплати за 1000куб.м. природного газу разом з податком на додатну вартість 7558,80грн. (додаткова угода №8 від 17.05.2019р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.06.2019р. по 31.06.2019р. (включно) становить 5553,89,00грн., крім того податок на додану вартість - 20%. Всього до сплати за 1000куб.м. природного газу разом з податком на додатну вартість 6664,67грн. (додаткова угода №9 від 21.06.2019р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.07.2019р. по 31.07.2019р. (включно) становить 4905,675грн., крім того податок на додану вартість - 20%. Всього до сплати за 1000куб.м. природного газу разом з податком на додатну вартість 5886,81грн. (додаткова угода №11 від 18.07.2019р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.07.2019р. по 31.07.2019р. (включно) становить 4905,675грн., крім того податок на додану вартість - 20%. Всього до сплати за 1000куб.м. природного газу разом з податком на додатну вартість 5886,81грн. (додаткова угода №11 від 18.07.2019р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.08.2019р. по 31.08.2019р. (включно) становить 4653,544грн., крім того податок на додану вартість - 20%. (додаткова угода №13 від 27.08.2019р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.09.2019р. по 30.09.2019р. (включно) становить 4493,6363грн., крім того податок на додану вартість - 20%. (додаткова угода №14 від 30.09.2019р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.09.2019р. по 30.09.2019р. (включно) становить 4493,6363грн., крім того податок на додану вартість - 20%. (додаткова угода №14 від 30.09.2019р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.10.2019р. по 31.10.2019р. (включно) становить 4272,7604грн., крім того податок на додану вартість - 20%. (додаткова угода №15 від 21.10.2019р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.11.2019р. по 30.11.2019р. (включно) становить 4899,00грн., крім того податок на додану вартість - 20%. (додаткова угода №16 від 22.11.2019р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.01.2020р. по 30.04.2020р. (включно) становить 5500,00грн., крім того податок на додану вартість - 20%. (додаткова угода №17 від 23.12.2019р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.01.2020р. по 30.01.2020р. (включно) становить 4650,00грн., крім того податок на додану вартість - 20%. Всього з ПДВ 5580,00грн. (додаткова угода №18 від 30.01.2020р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.02.2020р. по 29.02.2020р. (включно) становить 3948,00грн., крім того податок на додану вартість - 20%. Всього з ПДВ 4737,60грн. (додаткова угода №19 від 27.02.2020р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.03.2020р. по 31.03.2020р. (включно) становить 3396,00грн., крім того податок на додану вартість - 20%. Всього з ПДВ 4075,20грн. (додаткова угода №20 від 23.03.2020р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.04.2020р. по 30.04.2020р. (включно) становить 2897,00грн., крім того податок на додану вартість - 20%. Всього з ПДВ 3476,40грн. (додаткова угода №21 від 23.04.2020р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.05.2020р. по 31.05.2020р. (включно) становить 2275,72грн., крім того податок на додану вартість - 20%. Всього з ПДВ 2730,86грн. (додаткова угода №23 від 27.05.2020р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.06.2020р. по 30.06.2020р. (включно) становить 2142,280грн., крім того податок на додану вартість - 20%. Всього з ПДВ 2570,736грн. (додаткова угода №24 від 25.06.2020р. до договору);

- за 1000куб.м. газу з 01.07.2020р. по 31.07.2020р. (включно) становить 2297,530грн., крім того податок на додану вартість - 20%. Всього з ПДВ 2757,036грн. (додаткова угода №26 від 27.07.2020р. до договору).

32.2. Строк дії договору в редакції додаткової угоди №26 від 27.07.2020р. у частині продажу природного газу становить до 30.07.2020р. (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення.

33. Місцевим судом встановлено, що на виконання умов договору Позивач поставив Відповідачу протягом періоду листопад 2018р. - липень 2020р. природний газ в наступних обсягах:

- у листопаді 2018р. 44008,597тис.куб.м. на суму 329299256,02грн.;

- у грудні 2018р. 56182,505тис.куб.м. на суму 420391886,10грн.;

- у січні 2019р. 65127,685тис.куб.м. на суму 487325197,31грн.;

- у лютому 2019р. 48932,777тис.куб.м. на суму 366144984,37грн.;

- у березні 2019р. 41236,044тис.куб.м. на суму 308553317,66грн.;

- у квітні 2019р. 18361,362тис.куб.м. на суму 137390947,63грн.;

- у травні 2019р. 8231,677тис.куб.м. на суму 59169294,28грн.;

- у червні 2019р. 5234,872тис.куб.м. на суму 34888683,90грн.;

- у липні 2019р. 3775,12000тис.куб.м. на суму 22223414,17грн.;

- у серпні 2019р. 3572,25700тис.куб.м. на суму 19948386,16грн.;

- у вересні 2019р. 6092,93200тис.куб.м. на суму 32855304,49грн.;

- у жовтні 2019р. 15468,75600тис.куб.м. на суму 79313145,68грн.;

- у листопаді 2019р. 36247,02786тис.куб.м. на суму 213089027,39грн.;

- у грудні 2019р. 44172,257тис.куб.м. на суму 226693567,19грн.;

- у січні 2020р. 47190,35157тис.куб.м. на суму 263322161,76грн.;

- у лютому 2020р. 40224,54154тис.куб.м. на суму 190567787,57грн.;

- у березні 2020р. 29645,24189тис.куб.м. на суму 120810289,75грн.;

- у квітні 2020р. 20221,92302тис.куб.м. на суму 70299493,19грн.

- у травні 2020р. 8306,17107тис.куб.м. на суму 22683023,56грн.;

- у червні 2020р. 3383,98822тис.куб.м. на суму 8699340,34грн.;

- у липні 2020р. 3411,97638тис.куб.м. на суму 9406941,71грн.

Означений факт підтверджується складеними та підписаними обома сторонами без зауважень актами приймання-передачі природного газу (а.с.а.с.70-90 т.1) на загальну суму ,23грн.

34. У порушення умов п.6.1 договору Відповідач розрахувався за отриманий природний газ частково в загальній сумі ,53грн., що підтверджується наявними в матеріалах справи виписками по рахунку в АТ «Ощадбанк» (а.с.а.с.93-250 т.1, а.с.а.с.1-250 т.2, а.с.а.с.1-252 т.3, а.с.а.с.1-250 т.4, а.с.а.с.1-209 т.5) за договором купівлі-продажу природного газу №18-540-Н від 05.11.2018р.

35. Вказані в п.п.22-34 цієї постанови обставини підтверджуються матеріалами справи та сторонами не оспорюються.

36. Так, враховуючи здійснення Відповідачем оплати за отриманий природний газ у листопаді 2018р. - липні 2020р. за договором купівлі-продажу природного газу №18-540-Н від 05.11.2018р. не в повному обсязі, що призвело до утворення заборгованості в сумі 979639186,70грн., Акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» звернулось до господарського суду з позовними вимогами про стягнення з Відповідача такої заборгованості.

37. Після відкриття провадження у справі Відповідач здійснив оплату боргу в сумі 5932242,36грн., що вбачається з наданих до суду першої інстанції останнім довідок №05/187 від 12.01.2021р. (а.с.а.с.4-5 т.6), №05/559 від 27.01.2021р. (а.с.а.с.34-36 т.6), №05/944 від 11.02.2021р. (а.с.а.с.92-94 т.6) та довідки станом на 11.02.2021р. (а.с.а.с.98-100 т.6), а також інформування Позивача про залишок заборгованості №39/5-2940-21 від 19.04.2021р. в сумі 973706944,34грн. (а.с.а.с.118, 119 т.6).

Відтак, залишок заборгованості за договором купівлі-продажу природного газу №18-540-Н від 05.11.2018р. станом на 16.04.2021р. становив 973706944,34грн.

38. Відносно означених обставин спірні правовідносини були розглянуті місцевим судом в контексті приписів Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України, що регулюють правовідносини з поставки (купівлі-продажу). Своєю чергою, керуючись п.2 ч.1 ст.231 Господарського процесуального кодексу України суд закрив провадження у справі в частині стягнення 5932242,36грн. заборгованості, з огляду на її оплату Відповідачем та відсутність в цій частині предмета спору.

39. Апеляційним судом встановлено, що у провадженні Господарського суду полтавської області перебуває справа №917/1409/20 (відкрите провадження 04.09.2020р.) за позовом ТОВ «Полтавагаз збут» до АТ «Полтавагаз» про визнання дій останнього в нарахуванні обсягів природного газу з 01.12.2015 по 31.12.2019р. неправомірними та зобов`язання здійснити перерахунок таких обсягів

VІ. Оцінка апеляційного суду:

40. За змістом ст.ст.4, 5 Господарського процесуального кодексу України, ст.15 Цивільного кодексу України та ст.20 Господарського кодексу України можливість задоволення позовних вимог вимагає наявності та доведеності наступної сукупності елементів: наявність у Позивача захищуваного суб`єктивного права/охоронюваного законом інтересу, порушення (невизнання або оспорювання) такого права/інтересу з боку визначеного Відповідача та належність (адекватність характеру порушення та відповідність вимогам діючого законодавства) обраного способу судового захисту. Відсутність або недоведеність будь-якого із вказаних елементів, що становлять предмет доказування для Позивача, унеможливлює задоволення позову.

41. Сутність розглянутого місцевим судом спору полягає у спонуканні Відповідача до примусового виконання порушених (несплачених) грошових зобов`язань з оплати поставленого Акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» природного газу в листопаді 2018р. - липні 2020р. за договором купівлі-продажу природного газу №18-540-Н від 05.11.2018р.

42. Беручи до уваги правову природу укладеного договору купівлі-продажу природного газу №18-540-Н від 05.11.2018р., кореспондуючі права та обов`язки його сторін, оцінка правомірності заявлених вимог має здійснюватися судом за нормами Цивільного та Господарського Кодексів України, які, зокрема, регламентують правовідносини з розрахунків в межах поставки та які, згідно з ч.2 ст.712 Цивільного кодексу України, передбачають можливість застосування загальних положень про купівлю-продаж, враховуючи також особливості законодавства у сфері газопостачання.

Викладене зумовлює погодження із доводами місцевого суду щодо визначення норм матеріального права, у світлі яких має вирішуватися питання відносно розглядуваного спору.

43. Враховуючи встановлену ст.204 Цивільного кодексу України та не спростовану в межах цієї справи в порядку ст.215 цього Кодексу презумпцію правомірності означеного договору, апеляційний суд вважає його належною у розумінні ст.ст.11, 509 Цивільного кодексу України та ст.ст.173, 174 Господарського кодексу України підставою для виникнення та існування обумовлених таким договором кореспондуючих прав і обов`язків сторін.

44. Як встановлено ч.1 ст.265 Господарського кодексу України, ст.655, ч.1ст.691 Цивільного кодексу України, Покупець зобов`язаний сплатити товар за ціною, встановленою в договорі купівлі-продажу. Означений обов`язок ч.1 ст.712 цього Кодексу безпосередньо закріплений і для договору поставки. Наразі, отримання цих коштів в межах таких зобов`язань і є приналежним і захищуваним у розглядуваній справі у розумінні ст.5 Господарського процесуального кодексу України та ст.15 Цивільного кодексу України правом Позивача, примушення Відповідача до виконання обов`язку щодо якого - є належним способом судового захисту у разі наявності порушення такого з боку останнього.

Відповідно до ч.1 ст.193 Господарського кодексу України та ст.526 Цивільного кодексу України зобов`язання мають виконуватися належним чином відповідно до умов закону, інших правових актів, договору, а за відсутністю таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

45. Згідно з ч.1 ст.530 Цивільного кодексу України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). При цьому, приписи ч.7 ст.193 Господарського кодексу України та ст.525 Цивільного кодексу України встановлюють загальне правило щодо заборони односторонньої відмови від зобов`язання або односторонньої зміни його умов, що кореспондується із вимогами ст.629 Цивільного кодексу України щодо обов`язковості договору для виконання сторонами.

Відповідно до ст.202 Господарського кодексу України та ст.598 Цивільного кодексу України зобов`язання припиняються виконанням, проведеним належним чином.

46. Як встановлено місцевим судом та сторонами в межах апеляційного провадження не оскаржується, Відповідач несвоєчасно та не в повному обсязі розрахувався за отриманий природний газ за договором купівлі-продажу природного газу №18-540-Н від 05.11.2018р., що свідчить про неналежне виконання ним такого грошового зобов`язання у розумінні ст.610 Цивільного кодексу України, а сам Відповідач вважає таким, що прострочив виконання такого грошового зобов`язання у розумінні ч.1 ст.612 цього Кодексу.

47. Своєю чергою, розглянувши доводи та вимоги апеляційної скарги в контексті наявних матеріалів справи, суд апеляційної інстанції відхиляє останні з огляду на наступне:

· обсяг поставленого Позивачем та отриманого Відповідачем природного газу підтверджений підписаними сторонами без жодних зауважень актами приймання-передачі природного газу (п.33 цієї постанови), складеними у відповідності до п.п.3.2, 3,3 договору самим Відповідачем;

· доказів невідповідності обсягів поставленого протягом листопада 2018р. - липня 2020р. Позивачем природного газу, зазначених в підписаних сторонами актах приймання-передачі, а також відомостей про такі обсяги у Оператора ГРМ (Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз») матеріали справи не містять;

· вказані Позивачем та встановлені судом обставини щодо розміру здійсненої Відповідачем оплати останнім не оскаржується, у зв`язку з чим визначення належної до стягнення суми прострочених у виконанні грошових зобов`язань зводиться виключно до розрахунку різниці між вартістю поставленого газу (при не оскаржуваній ціні за одиницю та не спростованому розмірі обсягу переданого газу) та загальним розміром здійсненої Відповідачем оплати. Жодних зауважень щодо розміру цієї суми Скаржником вказано не було, а відповідних недоліків апеляційним судом не встановлено;

· відхилення судом першої інстанції клопотання Відповідача про зупинення провадження у справі до набрання законної сили судовим рішенням в господарській справі №917/1409/20 не впливає на законність та обґрунтованість рішення в межах розглядуваної справи №917/1676/20, враховуючи, що Скаржником не доведено неможливості самостійного встановлення місцевим судом в рамках розглядуваної справи всіх обставин, які підлягають правовій оцінці та входять до предмету доказування. Апеляційний суд зауважує, що вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Полтавагаз збут» в межах справи №917/1409/20 фактично спрямовані на зміну інформації Оператора ГРМ щодо обсягів спожитого природного газу побутовими споживачами за період з 01.02.2016р. до 31.12.2019р. (частково охоплює й період формування спірної в рамках розглядуваної справи заборгованості), яка (інформація) є у відповідності до ст.5 глави 4 розділу ІХ Кодексу ГРС обов`язковою для використання у розрахунках між Позивачем та Відповідачем. Тобто сама по собі вірогідність зміни у майбутньому за наслідками розгляду справи №917/1409/20 відомостей про обсяги спожитого природного газу побутовими споживачами за певний період не означає неможливість розгляду спору про розрахунки на підставі актуальної інформації про такі обсяги. Своєю чергою, апеляційний перегляд оскаржуваного судового рішення не є тотожним ймовірності такого перегляду за нововиявленими обставинами;

· клопотання Відповідача про призначення у справі експертизи також було розглянуто та обґрунтовано відхилено місцевим судом. Окрім того, як вже зазначалось апеляційним судом в ухвалі від 06.07.2021р., матеріали справи не містять взаємосуперечливих доказів вимоги Позивача ґрунтуються на підписанних сторонами без заперечень актах приймання-передачі природного газу, тоді як Відповідачем жодних доказів з іншими відомостями щодо обсягів отриманого ним природного газу в суд першої інстанції надано не було. До того ж, як вірно зазначено Позивачем, питання, які вимагають, на думку Відповідача експертного вирішення, направлені на встановлення обставин в межах правовідносин між Відповідачем та Третьою особою, тоді як відповідний спір між цими ж суб`єктами вже розглядається в межах справи №917/1409/20.

48. Відтак, оскільки доводи і вимоги апеляційної скарги не підтверджують ухвалення переглядуваного рішення із порушеннями, які ст.277 Господарського процесуального кодексу України визначені у якості підстав для зміни чи скасування оскаржуваного рішення, а підстав для виходу за межі апеляційних доводів і вимог в порядку ч.4 ст.269 цього Кодексу апеляційним судом встановлено не було, апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «Полтавагаз збут» залишається без задоволення, а переглядуване рішення без змін.

49. Відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України такий результат апеляційного перегляду має наслідком віднесення на рахунок Скаржника витрат зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.74, 76, 78, 129, 269, 270, 273, 275-277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Полтавагаз збут», м. Полтава на рішення Господарського суду Полтавської області від 19.04.2021р. (повний текст підписано 26.04.2021р.) у справі №917/1676/20 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Полтавської області від 19.04.2021р. (повний текст підписано 26.04.2021р.) у справі №917/1676/20 залишити без змін.

3. Судові витрати, понесені у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції, віднести на рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю «Полтавагаз збут», м. Полтава.

4. Постанова набирає сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складання повного тексту, з урахуванням порядку подання касаційної скарги, передбаченого п.17.5. Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України.

У судовому засіданні 04.10.2021р. проголошено вступну та резолютивну частину постанови. Повний текст постанови складено та підписано 06.10.2021р.

Головуючий, суддя-доповідач Д.О. Попков

Суддя О.В. Стойка

Суддя О.А. Істоміна

Надіслано судом до ЄДРСР 06.10.2021р.