ГОСПОДАРСЬКИЙ С У Д
Кіровоградської області
УХВАЛА

04 жовтня 2021 рокуСправа № 912/2250/21

Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Тимошевської В.В., розглянувши у підготовчому засіданні клопотання Фізичної особи-підприємця Загребельного Костянтина Васильовича про призначення земельно-технічної експертизи у справі № 912/2250/21

за позовом: Фізичної особи-підприємця Загребельного Костянтина Васильовича, АДРЕСА_1

до: Кропивницької міської ради, 25022, м. Кропивницький, вул. Велика Перспективна, 41

та до: Товариства з додатковою відповідальністю "М`ясокомбінат "Ятрань", 25005, м. Кропивницький, вул. Братиславська, 82

про встановлення земельного сервітуту та визнання договору укладеним

Представники:

від позивача - Турчанов О.В., посвідчення адвоката №278 від 07.05.2018 року, ордер серія ВА №1018705 від 26.08.2021;

від відповідача 1 - Татарко Д.А., самопредставництво;

від відповідача 2 - Серьодкіна Т.В., посвідчення адвоката № 588 від 12.06.2020, ордер серія КР № 125602 від 04.10.21.

ВСТАНОВИВ:

До господарського суду надійшла позовна заява Фізичної особи-підприємця Загребельного Костянтина Васильовича, яка містить вимоги до Кропивницької міської ради та до Товариства з додатковою відповідальністю "М`ясокомбінат "Ятрань" про наступне:

- встановити Фізичній особі-підприємцю Загребельному Костянтину Васильовичу земельний сервітут на користування 20,6 м. кв. земельною ділянкою кадастровий номер :34:280:0047, на таких умовах: вид права земельного сервітуту - право на розміщення тимчасових споруд (малих архітектурних форм); обмеження користування - Земельний сервітут встановлюється у межах накладання павільйону роздрібної торгівлі по вул. Євгена Тельнова (колишній просп. Правди) на зупинці Автовокзал № 2 (біля муніципального ринку "Черемушки") на земельну ділянку кадастровий номер :34:280:0047; площа земельної ділянки, щодо якої встановлюється сервітут - 20,60 м кв.; строк сервітуту - до 17.09.2030 року; платність за сервітут - 6% від нормативно грошової оцінки землі за 20,6 м2 з урахуванням індексації - 185,76 грн. на місяць (без ПДВ) - сплачується в розмірі 222,91 грн з урахуванням ПДВ з дати набуття (державної реєстрації) права земельного сервітуту. Розмір плати може бути змінений за згодою сторін. Плата за користування сервітутом сплачується ФОП Загребельним К.В. на користь ТДВ "М`ясокомбінат "Ятрань" не пізніше 30 календарних днів наступних за останнім календарним днем звітного місяця;

- визнати укладеним Договір про встановлення земельного сервітуту в редакції, викладеній позивачем у позовній заяві, з покладенням на відповідачів судових витрат.

Ухвалою від 29.07.2021 позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі №912/2250/21 за правилами загального позовного провадження.

26.08.2021 суд розпочав підготовче провадження.

12.08.2021 Кропивницькою міською радою подано до суду відзив на позовну заяву, відповідно до якого відповідач 1 позов не визнає та просить відмовити в його задоволенні.

16.08.2021 на адресу суду від Товариства з додатковою відповідальністю "М`ясокомбінат "Ятрань" надійшов відзив на позовну заяву, відповідно до якого відповідач 2 просить відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

30.08.2021 позивачем подано відповідь на відзив.

06.09.2021 та 08.09.2021 відповідачами 1 та 2 надано заперечення на відповідь на відзив.

В підготовчому засіданні 26.08.2021 оголошено перерву до 04.10.2021.

04.10.2021 суд продовжив підготовче засідання.

28.07.2021 позивачем подано клопотання про призначення земельно-технічної експертизи.

Представник позивача в підготовчому засіданні 04.10.2021 підтримав клопотання про призначення експертизи; представники відповідачів заперечили проти призначення судової експертизи.

Відповідно до п. 10 ч. 2 ст. 182 Господарського процесуального кодексу України у підготовчому засіданні суд вирішує заяви та клопотання учасників справи.

При розгляді клопотання про призначення експертизи господарський суд враховує наступне.

За змістом статті 99 Господарського процесуального кодексу України суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов: 1) для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо; 2) жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів. При призначенні експертизи судом експерт або експертна установа обирається сторонами за взаємною згодою, а якщо такої згоди не досягнуто у встановлений судом строк, експерта чи експертну установу визначає суд. З урахуванням обставин справи суд має право визначити експерта чи експертну установу самостійно. Питання, з яких має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначаються судом. Учасники справи мають право запропонувати суду питання, роз`яснення яких, на їхню думку, потребує висновку експерта. У разі відхилення або зміни питань, запропонованих учасниками справи, суд зобов`язаний мотивувати таке відхилення або зміну. Питання, які ставляться експерту, і його висновок з них не можуть виходити за межі спеціальних знань експерта.

Предметом спору у даній справі є встановлення Фізичній особі-підприємцю Загребельному Костянтину Васильовичу земельного сервітуту на користування 20,6 м кв. земельною ділянкою кадастровий номер :34:280:0047 та визнання укладеним договору про встановлення земельного сервітуту.

Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач зазначає, що потреби позивача на отримання права користування 20,6 м кв. земельної ділянки кадастровий номер :34:280:0047 не можуть бути задоволені іншим способом ніж шляхом встановлення сервітуту, оскільки Договір від 24.04.2009 № 265 визначає конкретне місце розміщення торгівельного павільйону, а право користування частиною ділянки, на якій він знаходиться, вже передано іншій особі.

Відповідачі, заперечуючи позовні вимоги вказують, що позивач не набув у встановленому законом порядку права на розміщення павільйону роздрібної торгівлі на земельній ділянці кадастровий номер :34:280:0047.

Відповідно до ст. 401 Цивільного кодексу України право користування чужим майном (сервітут) може бути встановлене щодо земельної ділянки, інших природних ресурсів (земельний сервітут) або іншого нерухомого майна для задоволення потреб інших осіб, які не можуть бути задоволені іншим способом.

Отже, для з`ясування обставин, пов`язаних з фактичним користуванням земельною ділянкою кадастровий № :34:280:0047, а також наявністю технічної можливості встановлення земельного сервітуту на зазначеній ділянці необхідні спеціальні знання.

Статтею 98 Господарського процесуального кодексу України визначено, що висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством. Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про судову експертизу" судова експертиза - це дослідження на основі спеціальних знань у галузі науки, техніки, мистецтва, ремесла тощо об`єктів, явищ і процесів з метою надання висновку з питань, що є або будуть предметом судового розгляду.

Необхідність судової експертизи в господарському судочинстві зумовлена тим, що в процесі здійснення правосуддя суд стикається з необхідністю встановлення таких фактів (обставин), дані про які потребують спеціальних досліджень. Експертиза - це науковий, дослідницький шлях до висновків, які формулюються у висновку експерта, про фактичні обставини справи.

В Рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Дульський проти України" (Заява №61679/00) від 01.06.2006 зазначено, що експертиза, призначена судом, є одним із засобів встановлення або оцінки фактичних обставин справи і тому складає невід`ємну частину судової процедури. Більше того, Суд вирішує питання щодо отримання додаткових доказів та встановлює строк для їх отримання.

Отже, експертиза призначається судом у випадку необхідності встановлення фактів (обставин), дані про які вимагають спеціальних знань, та які мають суттєве значення для правильного вирішення спору по суті. При цьому, в силу приписів статті 99 Господарського процесуального кодексу України господарський суд має право самостійно визначити, чи є у нього необхідність у спеціальних знаннях і, відповідно, призначення для цього експертизи, чи такої необхідності немає і суд може вирішити спір на підставі інших доказів, поданих у справі.

Судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування. Якщо наявні у справі докази є взаємно суперечливими, їх оцінку в разі необхідності може бути здійснено господарським судом з призначенням відповідної судової експертизи.

Господарський суд враховує, що відповідно до частин 1, 3 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Згідно з частиною 2 ст. 73 Господарського процесуального кодексу України дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи, встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

Суд враховує, що докази подані сторонами є суперечливими, а тому з метою забезпечення всебічного, повного і об`єктивного встановлення всіх обставин справи є необхідність проведення у справі судової земельно-технічної експертизи.

Пунктом 1.5 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень встановлено, що експертизи та дослідження проводяться експертними установами, як правило, за зонами регіонального обслуговування. За наявності обставин, що зумовлюють неможливість або недоцільність проведення експертизи в установі за зоною обслуговування, особа або орган, які призначають експертизу, зазначивши відповідні мотиви, можуть доручити її виконання експертам іншої установи.

Згідно вказаного переліку регіональною зоною обслуговування науково-дослідними установами судових експертиз Міністерства юстиції України Кіровоградської області є Київський науково-дослідний інститут судових експертиз.

Позивачем у клопотанні про призначення експертизи було запропоновано доручити проведення судової експертизи Кропивницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.

За правилами частин 4, 5 ст. 99 Господарського процесуального кодексу України питання, з яких має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначаються судом. Учасники справи мають право запропонувати суду питання, роз`яснення яких, на їхню думку, потребує висновку експерта.

Враховуючи викладене, в підготовчому засіданні 04.10.2021 судом визначено остаточний перелік питань, з яких має бути проведена експертиза.

Про призначення експертизи суд постановляє ухвалу (ст. 100 ГПК України) та надає експерту матеріали необхідні для проведення експертизи (ст. 102 ГПК України).

Відповідно до частини 2 статті 125 Господарського процесуального кодексу України суд може зобов`язати учасника справи, який заявив клопотання про виклик свідка, призначення експертизи, залучення спеціаліста, перекладача, забезпечення, витребування або огляд доказів за їх місцезнаходженням, попередньо (авансом) оплатити витрати, пов`язані з відповідною процесуальною дією.

Враховуючи викладені вище положення, витрати за проведення судової експертизи покладаються на Фізичну особу-підприємця Загребельного Костянтина Васильовича, яким заявлено клопотання про призначення експертизи.

Остаточний розподіл судових витрат буде здійснений судом за результатами розгляду справи згідно з вимогами ст. 129 Господарського процесуального кодексу України.

Пунктом 2 частини 1 ст. 228 Господарського процесуального кодексу України передбачено право суду з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадках призначення експертизи.

Провадження у справі в даному випадку зупиняється на час проведення експертизи (п. 6 ч. 1 ст. 229 ГПК).

Зупинення провадження у справі - це тимчасове й повне припинення всіх процесуальних дій у справі, що викликане настанням зазначених у законі причин, що перешкоджають подальшому руху процесу і щодо яких невідомо, коли вони можуть бути усунені.

Зупинення провадження у справі на час проведення судової експертизи є правом господарського суду, що зумовлене неможливістю вирішення спору по суті за відсутності висновків про встановлення фактів, які можуть бути встановлені лише експертом.

З підстав викладеного, враховуючи необхідність направлення матеріалів справи №912/2250/821 до експертної установи у зв`язку із знаходженням у справі необхідних для проведення експертизи документів, господарський суд зупиняє провадження у даній справі на підставі п. 2 ч. 1 ст. 228 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст. ст. 13, 73, 74, 98-100, 177, 182, 183, 228, 232-235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

1. За клопотанням Фізичної особи-підприємця Загребельного Костянтина Васильовича призначити у справі судову земельно-технічну експертизу, проведення якої доручити Кропивницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.

2. Попередити судових експертів до початку проведення судової експертизи про кримінальну відповідальність за ст. ст. 384, 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправдивого висновку або за відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов`язків.

3. На вирішення судового експерта поставити наступні питання:

1) Який фактичний порядок користування земельною ділянкою кадастровий номер :34:280:0047 між ФОП Загребельним К.В. та ТДВ "М`ясокомбінат "Ятрань"?

2) Чи є технічна можливість встановлення ФОП Загребельному К.В. земельного сервітуту на розміщення тимчасових споруд (малих архітектурних форм) на ділянці кадастровий номер :34:280:0047? Якщо так, то надати варіанти встановлення земельного сервітуту.

4. Витрати по проведенню експертизи покласти на Фізичну особу-підприємця Загребельного Костянтина Васильовича.

Фізичній особі-підприємцю Загребельному Костянтину Васильовичу здійснити попередню оплату проведення експертизи відповідно до виставлених судовим експертом рахунків.

5. Для проведення судової земельно-технічної експертизи матеріали справи №912/2250/21 направити Кропивницькому відділенню Київського науково-дослідному інституту судових експертиз, разом з копією даної ухвали для виконання.

6. Кропивницькому відділенню Київського науково-дослідному інституту після проведення експертизи направити копію висновку та повернути матеріали судової справи із експертним висновком до Господарського суду Кіровоградської області.

7. Провадження у справі № 912/2250/21 зупинити на час проведення судової експертизи.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена до Центрального апеляційного господарського суду у порядку, передбаченому Господарським процесуальним кодексом України.

Копії ухвали надіслати Фізичній особі-підприємцю Загребельному Костянтину Васильовичу електронною поштою: ІНФОРМАЦІЯ_1 ; Кропивницькій міській раді електронною поштою: ; Товариству з додатковою відповідальністю "М`ясокомбінат "Ятрань" електронною поштою: .

Копію ухвали направити Кропивницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз разом з матеріалами справи за адресою: м. Кропивницький, вул. Волкова, 2.

Повний текст ухвали складено та підписано 05.10.2021.

Суддя В.В.Тимошевська