номер провадження справи 12/105/21
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.09.2021 Справа № 908/1482/21

м.Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі судді Смірнова О.Г.,

За участю секретаря судового засідання Соловйової А.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні господарського суду справу № 908/1482/21

за позовом: Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" (53300, Дніпропетровська область, м. Покров, вул. Центральна, буд. 11)

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Кабельно-проводнікова продукція "Азовкабель" (71122, Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Військове містечко, буд. 14, кв. 27)

про стягнення 253 385,82 грн.

за участю представників:

від позивача - Касьянов О.О., довіреність № 218 від 15.12.2020

від відповідача - не з`явився

Згідно із ст. 222 Господарського процесуального кодексу України в судових засіданнях 16.06.2021, 01.07.2021, 31.08.2021 та 20.09.2021 здійснювалося повне фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу - комплексу «Акорд».

СУТЬ СПОРУ

Акціонерне товариство "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" звернулось до Господарського суду Запорізької області з позовною заявою за вих. №101-469/49 від 07.05.2021 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Кабельно-проводнікова продукція "Азовкабель", в якій просить суд:

- зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Кабельно-проводнікова продукція "Азовкабель" замінити стрічку гумотканинну конвеєрну з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) XDIN 22102 - 437,4 м.кв. на загальну суму 1 266 929,10 грн. з ПДВ належної якості;

- стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Кабельно-проводнікова продукція "Азовкабель" на користь Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" штрафні санкції в сумі 253 385,82 грн.

При цьому в пункті 1 прохальної частини поданої позовної заяви позивач просить визнати справу малозначною та розглянути її в порядку спрощеного позовного провадження.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 21.05.2021 вищевказану позовну заяву передано для розгляду судді Смірнову О.Г.

Ухвалою суду від 25.05.2021 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 908/1482/21, присвоєно справі номер провадження 12/105/21, визначено здійснення розгляду справи за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче судове засідання на 16.06.2021 о 14:15.

16.06.2021 на електронну адресу суду від відповідача надійшло клопотання без електронного цифрового підпису про відкладення підготовчого засідання у зв`язку із тим, що копію ухвали було отримано відповідачем 09.06.2021, звідси строк на подання відзиву на позовну заяву спливає 24.06.2021, а відтак відповідач не встигає подати відзив до початку підготовчого засідання, призначеного на 16.06.2021 о 14:15.

Ухвалою суду від 16.06.2021 відкладено підготовче засідання на 01.07.2021 об 11:30. У вказаній ухвалі зазначено, що оскільки вказане клопотання представника відповідача не містить електронного цифрового підпису, тому, з урахуванням ч. 8 ст. 42 ГПК України суд позбавлений можливості прийняти його в якості офіційного документу.

Ухвалою суду від 01.07.2021 продовжений строк підготовчого провадження у справі № 908/1482/21 та призначено судове засідання на 31.08.2021 об 11:00.

31.08.2021 на електронну адресу суду без електронного цифрового підпису від відповідача надійшло клопотання про відкладення підготовчого засідання, в якому останній зазначає, що відповідач до цього часу не отримував виклику до суду, а про дату та час підготовчого засідання дізнався з відкритих джерел безпосередньо напередодні підготовчого засідання. Відтак просить відкласти підготовче засідання у даній справі.

Ухвалою суду від 31.08.2021 закрито підготовче провадження у справі № 908/1482/21 та призначено справу до судового розгляду по суті на 20.09.2021 о 15:00. У вказаній ухвалі зазначено, що оскільки вказане клопотання представника відповідача не містить електронного цифрового підпису, тому з урахуванням ч. 8 ст. 42 ГПК України суд позбавлений можливості прийняти його в якості офіційного документу.

20.09.2021 на електронну адресу суду від відповідача без електронного цифрового підпису надійшла заява, відповідно до якої останній просить:

- призначити у справі № 908/1482/21 судову товарознавчу експертизу, проведення якої доручити експертам Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз (49000, м. Дніпро, вул. Січеславська Набережна, 17, оф. 801);

- на вирішення судовому експерту поставити наступні питання: «Чи відповідає поставлена Товариством з обмеженою відповідальністю «Кабельно-провідникова продукція «Азовкабель» за договором поставки № Т08/05 від 02.01.2020 Акціонерному товариству «Покровський гірничо-збагачувальний комбінат» стрічка гумотканинна конвеєрна з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) X DIN 22102 вимогам договору поставки № Т08/05 від 02.01.2020, Специфікації №3 від 02.01.2020 до цього договору та вимогам стандарту DIN 22102?»;

- провадження у справі зупинити до проведення судової товарознавчої експертизи.

Вказана заява мотивована тим, що предметом доказування у даній справі є саме факт відповідності чи не відповідності стрічки гумотканинна конвеєрна з гумовими боргами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) X DIN 22102 вимогам договору №Т08/05 від 02.01.2020, специфікації №3 від 02.01.2020 та стандарту DIN 22102. Проте, для з`ясування цих обставин необхідним є проведення відповідного дослідження та наявність спеціальних знань у сфері, відмінній від права. При цьому відповідач в заяві підкреслює, що в матеріалах справи відсутній висновок експертизи щодо зазначеного питання. Разом з тим відповідач зазначив, що ТОВ «КПП «Азовкабель» повісток про виклик до суду не отримувало, ухвал суду про призначення даної справи до судового розгляду так само (крім ухвали про відкриття провадження у справі), тому було позбавлено можливості своєчасно заявити дане клопотання.

Приписами ч. 8 ст. 42 ГПК України визначено, що якщо документи подаються учасниками справи до суду або надсилаються іншим учасникам справи в електронній формі, такі документи скріплюються електронним цифровим підписом учасника справи (його представника).

Оскільки вищевказана заява відповідача про призначення судової товарознавчої експертизи надійшла без електронного цифрового підпису, відтак вона не є офіційним документом, тому дана заява не розглядається судом.

В судове засідання 20.09.2021 з`явився представник позивача, який підтримав заявлені позовні вимоги та наполягав на їх задоволенні.

Представник відповідача в судове засідання 20.09.2021 з`явився, про причини неявки суд не повідомив. Про дату та час розгляду справи відповідач повідомлений належним чином шляхом направлення на його адресу копії ухвали від 31.08.2021.

Відповідач правом на подання відзиву на позовну заяву у строк, встановлений судом не скористався.

Відповідно до ч. 9 ст. 165 ГПК України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами.

Відповідно до ч. 1 ст. 202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Неявка в судове засідання 20.09.2021 представника відповідача, належним чином повідомленого про дату та час розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи по суті, у зв`язку з чим суд дійшов висновку про можливість розгляду справи по суті без його участі.

З`ясувавши фактичні обставини справи, докази на їх підтвердження, виходячи з фактів, встановлених у процесі розгляду справи та правову норму, яка підлягає застосуванню, суд встановив.

Позов мотивовано тим, що 02.01.2020 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Кабельно-проводнікова продукція "Азовкабель", далі Постачальник (відповідач), та Акціонерним товариством "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат", далі Покупець (позивач), був укладений договір поставки № Т08/05, далі - Договір, відповідно до п. 1.1. якого Постачальник зобов`язується передати у власність Покупцеві товар, повне найменування якого (номенклатура, асортимент), марка, вид, сорт, кількісні та якісні характеристики, код товару за УКТ ЗЕД вказуються в Специфікаціях (Додатках) до Договору (далі - Товар), які є його невід`ємною частиною, а Покупець зобов`язується прийняти вказаний Товар та оплатити його в порядку і на умовах, передбачених цим Договором.

Пунктом 2.1. Договору передбачено, що детальна інформація про кількісні та якісні характеристики Товару міститься в Специфікаціях (Додатках) до цього Договору.

Умовами п. 3.1., 3.2., 3.3., 3.5. Договору сторони узгодили, що Постачальник зобов`язується поставити Покупцеві Товар на умовах та у спосіб, зазначеними в Специфікаціях (Додатках) до цього Договору. Умови поставки визначаються згідно Міжнародних правил тлумачення торгових термінів Інкотермс 2010. Поставка Товару здійснюється Постачальником згідно з п. 3.1 цього Договору тільки після отримання письмового підтвердження (належним чином оформленої заявки) Покупця, яка направляється Постачальником одним із таких способів: або поштою на юридичну адресу Постачальника, або факсимільним зв`язком по телефону (095)37-80-437, або в електронному вигляді на електронну адресу (e-mail): . У письмовому підтвердженні (заявці) Покупець вказує графік поставки, який містить обсяги і терміни поставки Товару в межах періоду поставки, який сторони вказують в специфікаціях (додатках) до цього Договору. Постачальник зобов`язаний направити письмове підтвердження про отримання ним від Покупця письмової заявки на постачання продукції одним із таких способів: або поштою на юридичну адресу Покупця, або факсимільним зв`язком по телефону (05667) 5-33-09, або в електронному вигляді на електронну адресу (e-mail): . Не пізніше дати поставки або разом з Товаром, Постачальник зобов`язаний надати Покупцю наступні оригінали документів, оформлених на державній мові та відповідно до вимог п. 2.4. Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України №88 від 24.05.1995 р. :

- рахунок (рахунок-фактура) (оригінал на державній мові);

- видаткову накладну на відпуск Товару (оригінал на державній мові);

- акт приймання-передачі Товару (згідно Додатку 2 Договору);

- залізничну накладну (оригінал), за умови поставки залізничним транспортом або товарно-транспортну накладну (оригінал), за умови поставки вантажним автотранспортом Постачальника, оформлену відповідно до чинних нормативних документів України. При поставці Товару залізничним транспортом - відвантаження здійснюється в технічно справних залізничних вагонах;

- сертифікат якості виробника Товару (найменування виробника у сертифікаті повинно відповідати найменуванню виробника у специфікації), а також інші документи згідно з п. 2.3. Договору (оригінали або належним чином завірені копії);

- копію сертифікату походження Товару СТІ на мові країни-виробника, завірену печаткою Постачальника (у разі необхідності);

- у разі, якщо Товар підлягає сертифікації - сертифікат походження та відповідності за системою сертифікації УкрСЕПРО, гігієнічний, екологічний сертифікат, а також інші сертифікати згідно з чинним законодавством України (оригінали або належним чином завірені копії);

- копію довідки Торгово-промислової палати України (ТПП) про код товару згідно з УКТ ЗЕД (завіреної належним чином);

- у разі складання податкових накладних за касовим методом (згідно із п.44 та п.45 підрозділу 2 розділу XX ПКУ) завірену копію заяви Постачальника про відмову/зупинення використання пільги, передбаченої п.45 підрозділу 2 розділу XX ПКУ та завірену копію квитанції про прийняття даної заяви ДФСУ;

- документи, надання яких обумовлено в Специфікації (Додатку) до Договору. Зобов`язання Постачальника щодо поставки Товару вважаються виконаними в момент підписання Покупцем Акту приймання-передачі Товару.

Відповідно до п. 4.1. - 4.3., 4.6. Договору загальна вартість Товару за даним Договором становить суму партій Товару за всіма Специфікаціями (Додатками) до цього Договору. Ціна кожного найменування Товару, його марки, виду, сорту, одиниці виміру, а також загальна вартість кожної партії Товару вказується в Специфікації (Додатку) до Договору. Ціна і загальна вартість кожної партії Товару зазначена в п. 4.2. цього Договору встановлюється в національній валюті України - гривні і не підлягає зміні, якщо інше не зазначено в специфікації. Порядок оплати та форма розрахунків вказуються Сторонами в Специфікаціях (Додатках) до цього Договору. Додатково сторони погодили, що Покупець має право відтермінувати сплату за Товар у випадках, передбачених пунктом 4.7. Договору, при цьому таке одностороннє відтермінування не буде вважатися порушенням умов Договору.

Згідно із п. 5.1. - 5.4. Договору приймання Товару за кількістю здійснюється відповідно до Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за кількістю, затвердженої Постановою Держарбітражу при Раді міністрів СРСР від 15.06.1965 р. № П-6 із змінами і доповненнями. Покупець здійснює прийом Товару за якістю відповідно до Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю, затвердженої Постановою Держарбітражу при Раді міністрів СРСР від 25.04.1966 р. № П-7 із змінами та доповненнями. У разі виявлення Покупцем під час приймання невідповідності фактично поставленого Товару кількості та/або якості і/або асортименту та/або будь-яким іншим умовам Договору Покупець має право відмовитися від прийняття Товару та розірвати даний Договір в односторонньому порядку без відшкодування будь-яких збитків, матеріального і морального збитку Постачальнику, або діяти в наступному порядку: Покупець письмово, в тому числі за допомогою факсимільного, електронного зв`язку або листом з повідомленням про вручення сповіщає про це Постачальника і вказує термін, в який повинен прибути представник Постачальника та територію Покупця. Постачальник або його представник за дорученням зобов`язаний прибути не пізніше чим у триденний термін після тримання виклику, за виключенням часу проїзду для посвідчення факту невідповідності Товару умовам договору шляхом підписання відповідного акту, передбаченого вимогами Інструкції П-6/П-7. Постачальник зобов`язаний не пізніше чим на другий день після отримання виклику повідомити (в тому числі за допомогою факсимільного, електронного зв`язку або листом з повідомленням про вручення) Покупця про прибуття/не прибуття представника для участі у прийманні Товару за кількістю та/або якістю. Представник Постачальника за дорученням зобов`язаний мати при собі оригінал довіреності, що потверджує його повноваження діяти від імені Постачальника. Протягом 2 (двох) робочих днів з моменту прибуття Постачальника або його представника за довіреністю, Сторони складають та підписують відповідний акт. У разі невідповідності кількості, якості, асортименту та інших характеристик поставленого Товару умовам Договору, Сторони складають та підписують відповідний акт. У разі невідповідності якості, асортименту та інших характеристик поставленого Товару умовам Договору, Постачальник зобов`язується замінити неякісний, невідповідний асортименту та іншим характеристикам Товар на якісний, відповідного асортименту та іншим характеристикам, протягом 20 (двадцяти) календарних днів з дати підписання відповідного акту. Витрати, у тому числі транспортні, по заміні Товару покладаються на Постачальника.

Підпунктом 10.1.1. п. 10.1. Договору визначено, що Постачальник зобов`язаний відповідно до умов Договору поставити Товар відповідної якості.

Умовами п. 7.1. - 7.3. Договору передбачено, що Постачальник гарантує високу якість поставленого Товару, його повну відповідність чинним національним стандартам, технічним умовам, паспорту (сертифікату) виробника та/або технічним характеристикам Товару, встановленим умовами цього Договору та іншим вимогам, встановленим чинним законодавством України. Строк гарантії на Товар встановлюється Сторонами у специфікаціях і починається з моменту введення Товару в експлуатацію (з моменту поставки). При цьому моментом введення в експлуатацію є дата введення, зазначена в Акті введення Товару в експлуатацію, який складається Покупцем і є внутрішнім документом Покупця. В Акті в обов`язковому порядку повинні бути вказані дата введення, найменування виробника Товару, номера партії, інвентарний номер, а також інша інформація, обумовлена Сторонами в Договорі. Даний Акт введення в експлуатацію Товару визнається Постачальником. Для Товару, що не підлягає введенню в експлуатацію строк гарантії обчислюється з моменту передачі Товару на склад Покупця. При цьому моментом передачі Товару є прибутковий ордер (типова форма М-4) та картка складського обліку матеріалів (типова форма М-12), які складаються Покупцем і є внутрішніми документами Покупця і визнаються Постачальником. Якщо протягом гарантійного строку виявляться недоліки: некомплектність або невідповідність Товару повністю або частково умовам Договору, Постачальник зобов`язується за свій рахунок усунути всі виявлені дефекти шляхом заміні дефектного Товару новим Товаром, відповідним умовам даного Договору протягом 20 (двадцяти) календарних днів після письмового повідомлення Постачальника Покупцем про це або винесення висновку незалежної компетентної організації про невідповідність Товару умовам даного Договору. В даному випадку Постачальник відшкодовує Покупцю витрати, пов`язані з гарантійним обслуговуванням Товару, в тому числі оплачує послуги з перевезення Товару і інші витрати, шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Покупця протягом 10 банківських днів з моменту подання письмової вимоги Покупця. Покупець інформує Постачальника про дефекти або невідповідність поставленого Товару умовам даного Договору письмово, включаючи опис дефекту невідповідності. При наявності умов, зазначених у п. 7.2. Договору, Покупець має право звернутися в будь-яку організацію для підтвердження невідповідності Товару умовам цього Договору. Висновок такої організації зобов`язує Постачальника усунути дефекти в порядку і на умовах, викладених в п. 7.2. цього Договору. У разі відсутності вини Покупця у виникненні дефектів, витрати по залученню незалежної компетентної організації для підтвердження невідповідності Товару умовам цього Договору несе Постачальник.

Згідно із п. 13.1. Договору даний Договір набуває чинності з моменту його підписання обома сторонами. Датою укладення Договору вважається: при підписанні в електронному вигляді - остання з дат підписання сторонами Договору, при підписанні на паперовому носії - з моменту його підписання обома сторонами і скріплення їх печатками. Термін дії договору закінчується 31.12.2020р., але не раніше повного виконання зобов`язань обома сторонами. Сторони можуть продовжити строк дії даного Договору на обумовлений сторонами термін на тих же умовах, підписавши відповідну додаткову угоду до цього Договору.

Матеріали справи свідчать, що 02.01.2020 між Постачальником та Покупцем була підписана Специфікація (Додаток № 3) до Договору № Т08/05 від 02.01.2020, відповідно до якої Постачальник зобов`язався поставити на адресу Покупця Товар, а саме:

- стрічка гумотканинна конвеєрна з гумовими бортами 2250 ЕР 2500/5 (10+5) X DIN 22102 в кількості 2272,5 м.кв. на загальну суму з ПДВ 5632984,08 грн.;

- стрічка гумотканинна конвеєрна з гумовими бортами 2000 ЕР 2500/5 (10+5) X DIN 22102 в кількості 4766 м.кв. на загальну суму з ПДВ 11825599,91 грн.;

- стрічка гумотканинна конвеєрна з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) X DIN 22102 в кількості 1683 м.кв. на загальну суму з ПДВ 4175930,47 грн.

07.10.2020 згідно до умов Специфікації від 02.01.2020 (Додатка № 3 до Договору) Постачальником здійснена поставка Товару, а саме: стрічки гумотканинної конвеєрної з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) X DIN 22102 у кількості 437,4 м. кв. на загальну суму 1266929,10 грн., про що була складена видаткова накладна № 136 від 07.10.2020 за підписом Постачальника.

Відповідно до умов Специфікації від 02.01.2020 (Додаток № 3 до Договору) встановлений гарантійний строк - 24 місяці з дня вводу в експлуатацію, але не більше 30 календарних місяців з моменту поставки Товару.

Позивач в позові зазначає, що 16.11.2020 стрічка гумотканинна конвеєрна з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) Х DIN 22102 була введена в експлуатацію в Чкаловському кар`єрі № 2 АТ "ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК", а саме: бухта № 4 (437,4 м. кв.) - встановлена на відвальному конвейєрі В4 відвалоутворювача А2Rs-8800.110 роторного комплексу № 9.

З матеріалів справи вбачається, що комісією з представників АТ "ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК" був складений акт № 19 розслідування гарантійного випадку від 28.02.2021 у зв`язку із виявленням дефекту на поставленому ТОВ КПП «АЗОВКАБЕЛЬ» Товарі - "стрічка гумотканинна конвеєрна з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) Х DIN 22102", а саме: 28.02.2021 в Чкаловському кар`єрі № 2 на відвальному конвейєрі В4 відвалоутворювача А2Рс-8800.110 роторного комплексу № 9 при огляді конвеєрної стрічки виявлено розшарування тканинної основи, всередині між 3м та 4м шарами, на протязі 15 погонних метрів стрічки.

Відповідно до умов договору поставки № Т08/05 від 02.01.2020 та вимог Інструкції П-7 на адресу відповідача був направлений лист № 659-05 від 01.03.2021, яким було повідомлено про виявлені дефекти у поставленому Товарі: "стрічка гумотканинна конвеєрна з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) Х DIN 22102" . У вказаному листі позивач просив відповідача у термін до 04.03.2021 направити уповноваженого представника ТОВ КПП «АЗОВКАБЕЛЬ» для спільного огляду товару та складання двостороннього акту про приховані недоліки.

04.03.2021 комісією АТ "ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК" за участю уповноваженого представника ТОВ КПП «АЗОВКАБЕЛЬ» - Барсукова П.В., який уповноважений довіреністю № 11 від 03.03.2021, був складений акт № 8 про приховані недоліки продукції виробничо-технічного призначення, поставленої на АТ "ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК".

Відповідно до п. 14 акту № 8 від 04.03.2021 зазначений висновок про характер виявлених дефектів в продукції і причинах їх виникнення, а саме (мовою оригіналу):

«а) В ЧК2 на отвальном конвейере В4 отвалообразователе А2Rs-8800.110 роторного комплекса № 9, при осмотре конвейерной ленты выявлено расслоение тканевой основы, внутри ленты между третьим и четвертным слоями по всей длине ленты.

б) Вышеперечисленные замечания произошли из-за несоблюдения требований договора № Т08/05 от 02.01.2020 г., спецификации № 3 от 02.01.2020 г. и DIN 22102 Поставщиком.

в) Поставленная "стрічка гумотканинна конвеєрна з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) Х DIN 22102" в количестве 437,4 м.кв. не соответствует требованиям условий договора № Т08/05 от 02.01.2020 г., спецификации № 3 от 02.01.2020 г., DIN 22102 и подлежит замене Поставщиком».

Вказаний акт підписаний представником ТОВ КПП «АЗОВКАБЕЛЬ» - Барсуковим П.В. з особливою думкою.

02.03.2021 Дніпропетровською торгово-промисловою палатою здійснена експертиза «стрічки гумовотканинної конвеєрної 1800 ЕР 2500/5 10+5 (X) та зроблений висновок експерта № Н-308.

Згідно з вказаним висновком для проведення експертизи 02.03.2021 на території Чкаловського кар`єру № 2 АТ "ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК" експерту пред`явлено стрічку гумовотканинну конвеєрну, встановлену на відвальному конвеєрі відвалоутворювача А2Rs-8800/110 інв. №41333 роторного комплексу № 9 Чкаловського кар`єру № 2. При зовнішньому огляді стрічки гумовотканинної конвеєрної встановлено:

- стрічка знаходиться в розстикованому стані;

- стрічка має сліди експлуатації;

- після місця розстикування є маркування (зазначено на фото висновку);

- в місці розстикування присутній дефект у вигляді розшарування тканинних прокладок каркасу, який має напрямок по довжині стрічки (зазначено на фото висновку).

У висновку також зазначено, що на майданчику біля відвального конвеєру відвалоутворювача А2Rs-8800/110 інв. №41333 роторного комплексу № 9 Чкаловського кар`єру № 2 пред`явлено частину стрічки гумовотканинної конвеєрної довжиною 15 м. При зовнішньому огляді стрічки гумовотканинної конвеєрної встановлено:

- стрічка має сліди експлуатації;

- стрічка має маркування (зазначено на фото висновку);

- в місці розстикування присутній дефект у вигляді розшарування тканинних прокладок каркасу, який має напрямок по довжині стрічки (зазначено на фото висновку).

З наслідками проведеної експертизи виявлені дефекти стрічки гумовотканинної конвеєрної 1800 ЕР 2500/5 10+5 (X), у вигляді розшарування тканинних прокладок каркасу, які мають напрямок по довжині стрічки.

В ході досудового врегулювання спору позивачем на адресу відповідача була направлена претензія № 101-337/61 від 05.04.2021 з вимогою виконати умови договору поставки № Т08/05 від 02.01.2020, а саме:

1. Здійснити заміну протягом 20 календарних днів з моменту отримання даної претензії Товару належної якості: стрічка гумотканинна конвеєрна з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) Х DIN 22102 - 437,4 м.кв. (бухта № 4) на загальну суму 1 266 929,10 грн. з ПДВ;

2. Сплатити штраф у розмірі 253 385,82 грн. за поставку неякісного товару.

На підтвердження факту надіслання на адресу відповідача вказаної претензії позивач надав суду копію фіскального чеку від 06.04.2021.

Зазначену претензію відповідач отримав - 08.04.2021, що підтверджується копією рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення.

В листі вих. № 70 від 23.04.2021 у відповідь на претензію відповідач зазначив, що з акту розслідування гарантійного випадку № 19 від 28.02.2021 слідує, що встановити причину виникнення дефекту в умовах АТ «Покровський ГЗК» не видається за можливе. Звертає увагу на те, що відповідно до п. 10.1.1. договору постачальник відповідає за поставку товару відповідної якості, а не за забезпечення належних умов його використання. Відповідач наголошує, що поставлена продукція повністю відповідала технічному завданню та була прийнята й введена в експлуатацію за відсутності зауважень, що підтверджується актом приймання-передачі товару від 28.10.2020. Вважає, що в даному випадку відсутні підстави для відповідальності постачальника за п. 10.1.1., п. 11.7. Договору. Також відповідач зазначив, що оскільки ТОВ «КПП Азовкабель» не є виробником продукції, відповідно було прийнято рішення переадресувати висунуті технічні зауваження та дані, надані в листі АТ «Покровський ГЗК» № 846/05 від 17.03.2021 до заводу виробника (HIG - Heli Imdustry Group Co, LTD, КНР).

Листом № 846/05 від 17.03.2021 АТ "ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК" надав ТОВ КПП «АЗОВКАБЕЛЬ» відповіді на всі питання відповідача, які були зазначені у листі № 11/03/21-1 від 11.03.2021 щодо спірної стрічки гумотканинної конвеєрної з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) Х DIN 22102 - 437,4 м.кв.

Оскільки відбулося порушення відповідачем обов`язків за Договором в частині постачання товару відповідної якості позивач на підставі п. 11.7. Договору просить стягнути з відповідача штрафні санкції в сумі 253385,82 грн. Так, вказаним пунктом договору передбачено, що за кожне порушення обов`язків, передбачених п.п. 3.3.; 10.1.1., 10.1.2., 10.1.7. - 10.1.9., 10.1.11-10.1.12 Договору з урахуванням положень п. 4.7. Договору відносно можливості відтермінування дати надання документів Покупець має право стягнути з Постачальника штраф у розмірі 20% загальної вартості партії Товару з урахуванням ПДВ, по якій виникло порушення.

Позивач в позові вказує, що відповідачем не здійснена заміна товару належної якості,

сума штрафних санкцій відповідачем не сплачена.

Судом досліджені правові норми, які підлягають застосуванню у спірних відносинах сторін. За своєю правовою природою між сторонами було укладено договір поставки. Відповідно до вимог Господарського кодексу України договір вважається укладеним у випадку досягнення сторонами умов щодо його предмету, строку та ціни. Сторони досягли всіх істотних умов відносно вказаного виду договору, тобто встановили його предмет, визначили ціну, строк дії договору, порядок здійснення розрахунків, умови поставки, а тому відповідно до вимог ст. ст. 638, 639, 712 ЦК України та ст. ст. 180, 181 ГК України, він вважається укладеним.

Відповідно до ч. 1 ст. 712 ЦК України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Статтею 265 ГК України також визначено, що за договором поставки одна сторона - постачальник зобов`язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму. У частині 2 статті 266 ГК України визначено, що предметом поставки є визначені родовими ознаками продукція, вироби з найменуванням, зазначеним у стандартах, технічних умовах, документації до зразків (еталонів), прейскурантах чи товарознавчих довідниках. Предметом поставки можуть бути також продукція, вироби, визначені індивідуальними ознаками. Предмет поставки за Договором відповідає вказаним вимогам.

Приписами ч. 2 ст. 712 ЦК України визначено, що до договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Частинами 1, 2 ст. 673 ЦК України передбачено, що продавець повинен передати покупцеві товар, якість якого відповідає умовам договору купівлі-продажу. У разі відсутності в договорі купівлі-продажу умов щодо якості товару продавець зобов`язаний передати покупцеві товар, придатний для мети, з якою товар такого роду звичайно використовується. Якщо продавець при укладенні договору купівлі-продажу був повідомлений покупцем про конкретну мету придбання товару, продавець повинен передати покупцеві товар, придатний для використання відповідно до цієї мети.

Відповідно до ч. ч. 1, 3, 4 ст. 268 ГК України якість товарів, що поставляються, повинна відповідати стандартам, технічним умовам (у разі наявності), іншій технічній документації, яка встановлює вимоги до їх якості, або зразкам (еталонам), якщо сторони не визначать у договорі більш високі вимоги до якості товарів. У разі відсутності в договорі умов щодо якості товарів остання визначається відповідно до мети договору або до звичайного рівня якості для предмета договору чи загальних критеріїв якості. Постачальник повинен засвідчити якість товарів, що поставляються, належним товаросупровідним документом, який надсилається разом з товаром, якщо інше не передбачено в договорі.

Згідно зі ст. 675 ЦК України товар, який продавець передає або зобов`язаний передати покупцеві, має відповідати вимогам щодо його якості в момент його передання покупцеві, якщо інший момент визначення відповідності товару цим вимогам не встановлено договором купівлі-продажу. Договором або законом може бути встановлений строк, протягом якого продавець гарантує якість товару (гарантійний строк). Гарантія якості товару поширюється на всі комплектуючі вироби, якщо інше не встановлено договором.

Статтею 676 ЦК України визначено, що гарантійний строк починається з моменту передання товару покупцеві, якщо інше не встановлено договором купівлі-продажу. Гарантійний строк, встановлений договором купівлі-продажу, продовжується на час, протягом якого покупець не міг використовувати товар у зв`язку з обставинами, що залежать від продавця, до усунення їх продавцем. Гарантійний строк продовжується на час, протягом якого товар не міг використовуватися у зв`язку з виявленими в ньому недоліками, за умови повідомлення про це продавця в порядку, встановленому статтею 688 цього Кодексу.

Правові наслідки передання товару неналежної якості визначені приписами ст. 678 ЦК України. Так, покупець, якому переданий товар неналежної якості, має право, незалежно від можливості використання товару за призначенням, вимагати від продавця за своїм вибором:

1) пропорційного зменшення ціни;

2) безоплатного усунення недоліків товару в розумний строк;

3) відшкодування витрат на усунення недоліків товару.

У разі істотного порушення вимог щодо якості товару (виявлення недоліків, які не можна усунути, недоліків, усунення яких пов`язане з непропорційними витратами або затратами часу, недоліків, які виявилися неодноразово чи з`явилися знову після їх усунення) покупець має право за своїм вибором:

1) відмовитися від договору і вимагати повернення сплаченої за товар грошової суми;

2) вимагати заміни товару.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 679 ЦК України продавець відповідає за недоліки товару, якщо покупець доведе, що вони виникли до передання товару покупцеві або з причин, які існували до цього моменту. Якщо продавцем надані гарантії щодо якості товару, продавець відповідає за його недоліки, якщо він не доведе, що вони виникли після його передання покупцеві внаслідок порушення покупцем правил користування чи зберігання товару, дій третіх осіб, випадку або непереборної сили.

Поняття недоліку визначення в п. 15 ст. 1 Закону України «Про захист прав споживачів» № 1023-ХІІ від 12.05.1991 року, а саме недолік - будь-яка невідповідність продукції вимогам нормативно-правових актів і нормативних документів, умовам договорів або вимогам, що пред`являються до неї, а також інформації про продукцію, наданій виробником (виконавцем, продавцем).

Разом з тим, в п. 12 ст. 1 вказаного Закону наведено поняття істотного недоліку - недолік, який робить неможливим чи недопустимим використання товару відповідно до його цільового призначення, виник з вини виробника (продавця, виконавця), після його усунення проявляється знову з незалежних від споживача причин і при цьому наділений хоча б однією з нижченаведених ознак:

а) він взагалі не може бути усунутий;

б) його усунення потребує понад чотирнадцять календарних днів;

в) він робить товар суттєво іншим, ніж передбачено договором.

Згідно із ч. 3 ст. 680 ЦК України якщо на товар встановлено гарантійний строк, покупець має право пред`явити вимогу у зв`язку з недоліками товару, які були виявлені протягом цього строку.

Загальною нормою ч. 6 ст. 269 ГК України передбачено, що постачальник (виробник) зобов`язаний за свій рахунок усунути дефекти виробу, виявлені протягом гарантійного строку, або замінити товари, якщо не доведе, що дефекти виникли внаслідок порушення покупцем (споживачем) правил експлуатації або зберігання виробу. У разі усунення дефектів у виробі, на який встановлено гарантійний строк експлуатації, цей строк продовжується на час, протягом якого він не використовувався через дефект, а при заміні виробу гарантійний строк обчислюється заново від дня заміни.

Зі змісту укладеного між сторонами Договору вбачається, що його умовами, а саме п. 7.1. сторони визначили зокрема, що строк гарантії на Товар встановлюється Сторонами у специфікаціях і починається з моменту введення Товару в експлуатацію (з моменту поставки).

Відповідно до умов Специфікації від 02.01.2020 (Додаток № 3 до Договору) встановлений гарантійний строк - 24 місяці з дня вводу в експлуатацію, але не більше 30 календарних місяців з моменту поставки Товару.

Матеріали справи свідчать, що відповідач поставив на адресу позивача за видатковою накладною № 136 від 07.10.2020 товар - стрічку гумотканинну конвеєрну з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) X DIN 22102 у кількості 437,4 м. кв. на загальну суму 1266929,10 грн.

З матеріалів справи вбачається, що комісією з представників АТ "ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК" був складений акт № 19 розслідування гарантійного випадку від 28.02.2021 у зв`язку із виявленням дефекту на поставленому ТОВ КПП «АЗОВКАБЕЛЬ» Товарі - "стрічка гумотканинна конвеєрна з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) Х DIN 22102", а саме: 28.02.2021 в Чкаловському кар`єрі № 2 на відвальному конвейєрі В4 відвалоутворювача А2Рс-8800.110 роторного комплексу № 9 при огляді конвеєрної стрічки виявлено розшарування тканинної основи, всередині між 3м та 4м шарами, на протязі 15 погонних метрів стрічки.

В пункті 5 вказаного акту зазначена дата введення в експлуатацію вказаної стрічки, а саме: 16.11.2020р.

Таким чином, з урахуванням умов Специфікації до Договору гарантійний строк на поставлений Товар (стрічку гумотканинну конвеєрну з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) DIN 22102) встановлений до - 16.11.2022 р.

В пункті 8 акта № 19 розслідування гарантійного випадку від 28.02.2021 вказані обставини, за яких виник вихід з ладу товарно-матеріальної цінності: дефект, зазначений в п. 6 виявлений при експлуатації стрічки в Чкаловському кар`єрі № 2 на відвальному конвейєрі В4 відвалоутворювача А2Рс-8800.110 роторного комплексу № 9.

В пункті 10 акта № 19 розслідування гарантійного випадку від 28.02.2021 зазначений висновок про відповідальність за вихід з ладу товарно-матеріальної цінності в період гарантійного строку експлуатації:

1) При огляді стрічки в ЧК2 на відвальному конвейєрі В4 відвалоутворювача А2Рс-8800.110 роторного комплексу № 9 виявлено розшарування тканинної основи всередині стрічки між шарами 3 м та 4 м на протязі 15 погонних метрів стрічки.

2) Встановити причину виникнення вищевказаного дефекту в умовах АТ «Покровський ГЗК» неможливо.

3) Представнику комерційного напрямку викликати уповноваженого представника Постачальника для спільного визначення причини виникнення дефекту.

Умовами укладеного Договору сторони визначили порядок передачі-приймання товару за якістю, а саме в пунктах 5.2. - 5.4., відповідно до яких зокрема Покупець здійснює прийом Товару за якістю відповідно до Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю, затвердженої Постановою Держарбітражу при Раді міністрів СРСР від 25.04.1966 р. № П-7 із змінами та доповненнями. У разі виявлення Покупцем під час приймання невідповідності фактично поставленого Товару кількості та/або якості і/або асортименту та/або будь-яким іншим умовам Договору Покупець має право відмовитися від прийняття Товару та розірвати даний Договір в односторонньому порядку без відшкодування будь-яких збитків, матеріального і морального збитку Постачальнику, або діяти в наступному порядку: Покупець письмово, в тому числі за допомогою факсимільного, електронного зв`язку або листом з повідомленням про вручення сповіщає про це Постачальника і вказує термін, в який повинен прибути представник Постачальника на територію Покупця, Постачальник або його представник за дорученням зобов`язаний прибути не пізніше чим у триденний термін після отримання виклику, за виключенням часу проїзду для посвідчення факту невідповідності Товару умовам договору і шляхом підписання відповідного акту, передбаченого вимогами Інструкції П-6/П-7, Постачальник зобов`язаний не пізніше чим на другий день після отримання виклику повідомити (в тому числі за допомогою факсимільного, електронного зв`язку або листом з повідомленням про вручення) Покупця про прибуття/не прибуття представника для участі у прийманні Товару за кількістю та/або якістю. Представник Постачальника за дорученням зобов`язаний мати при собі оригінал довіреності, що потверджує його повноваження діяти від імені Постачальника. Протягом 2 (двох) робочих днів з моменту прибуття Постачальника або його представника за довіреністю, сторони складають та підписують відповідний акт. У разі невідповідності кількості, якості, асортименту та інших характеристик поставленого Товару умовам Договору, сторони складають та підписують відповідний акт.

Порядок приймання продукції за якістю врегульований Інструкцією про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення та товарів народного споживання за якістю № П-7, затвердженої постановою Держарбітража при Раді Міністрів СРСР від 25.04.66 р. з подальшими змінами і доповненнями (далі Інструкції № П-7).

В пункті 1 Інструкції № П-7 зазначено, що дана інструкція застосовується у всіх випадках, коли стандартами, технічними умовами, Основними та Особливими умовами поставки або іншими обов`язковими для сторін правилами не встановлений інший порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення та товарів народного споживання за якістю та комплектністю, а також тари під продукцією або товарами.

Так, умовами п. 6 Інструкції № П-7 передбачено, що приймання продукції за якістю і комплектністю проводиться на складі одержувача в такі строки:

а) при іногородній поставці - не пізніше 20 днів, а швидкопсувної продукції - не пізніше 24 год. після видачі продукції органом транспорту чи надходження її на склад одержувача при доставці продукції постачальником чи при вивезенні продукції одержувачем;

б) при постачанні в межах міста - не пізніше 10 днів, а швидкопсувної продукції - 24 год. після надходження продукції на склад одержувача. Перевірка якості та комплектності продукції, яка надійшла в тарі, здійснюється при відкритті тари, але не пізніше зазначених вище строків, якщо інші строки не передбачені в договорі у зв`язку з особливостями продукції (товару), яка поставляється. Машини, обладнання, прилади та інша продукція, яка надійшла в тарі та має гарантійні строки придатності та зберігання, перевіряються за якістю та комплектністю при відкритті тари, але не пізніше встановлених гарантійних термінів.

Відповідно до п. 8, 9 Інструкції № П-7 торгові організації мають право незалежно від перевірки якості товарів, яка здійснена ними в терміни, зазначені в п. 6 даної Інструкції, актирувати виробничі недоліки, якщо такі недоліки будуть виявлені при підготовці товарів до роздрібного продажу або при роздрібному продажу протягом чотирьох місяців після отримання товарів. Акт про приховані недоліки продукції повинен бути складений протягом 5 днів по виявленню недоліків, проте не пізніше чотирьох місяців з дня отримання продукції на склад одержувача, який виявив приховані недоліки, якщо інші терміни не встановлені обов`язковими для сторін правилами. Коли приховані недоліки можуть бути виявлені лише в процесі її обробки, здійснюваної послідовно двома або декількома підприємствами, акт про приховані недоліки повинен бути складений не пізніше чотирьох місяців з дня отримання продукції підприємством, яке виявило недоліки. Акт про приховані недоліки, виявлені в продукції з гарантійним терміном придатності або зберігання, повинен бути складений протягом 5 днів по виявленню недоліків, але в межах встановленого гарантійного строку. Якщо для участі у складанні акта викликається представник виробника (відправника), то к встановленому 5-денному терміну додається час, необхідний для його приїзду. Акт про приховані недоліки товарів, гарантійний строк на які визначається з моменту їх роздрібного продажу, може бути складений також в період зберігання до продажу, незалежно від часу отримання товарів. Прихованими недоліками визнаються такі недоліки, які не могли бути виявлені при звичайній для даного виду продукції перевірці та виявлені лише в процесі обробки, підготовки до монтажу, в процесі монтажу, випробування, використання та зберігання продукції.

Пунктами 14, 16 Інструкції № П-7 визначено, що приймання продукції за якістю та комплектністю здійснюється в точній відповідності зі стандартами, технічними умовами, Основними та Особливими умовами поставки, іншими обов`язковими для сторін правилами, а також за супровідними документами, які засвідчують якість та комплектність поставляємої продукції (технічний паспорт, сертифікат, посвідчення про якість, рахунок-фактура, специфікація та ін.). Відсутність зазначених супровідних документів або деяких з них не призупиняє приймання продукції. В цьому випадку складаєтся акт про фактичну якість і комплектність отриманої продукції та в акті зазначається, які документи відсутні. При виявленні невідповідності якості, комплектності, маркування отриманої продукції, тари або упаковки вимогам стандартів, технічних умов, кресленням, зразкам (еталонам) договору або даним, зазначеним в маркуванні та супровідних документах, які посвідчують якість продукції (п. 14 даної Інструкції), одержувач призупиняє подальше приймання продукції та складає акт, в якому зазначає кількість оглянутої продукції та характер виявлених при прийманні дефектів. Одержувач зобов`язаний забезпечити зберігання продукції неналежної якості або некомплектної продукції в умовах, які запобігають погіршення її якості та змішування з іншою однорідною продукцією. Одержувач також зобов`язаний викликати для участі в продовженні приймання продукції та складання двостороннього акту представника іногороднього виробника (відправника), якщо це передбачено в Основних та Особливих умовах поставки, інших обов`язкових правилах або договорі. В договорах можуть бути передбачені випадки, коли явка представника іногороднього виробника (відправника) для участі в прийманні продукції за якістю та комплектністю та складання акту є обов`язковою. При одногородній поставці виклик представника виробника (відправника) та його явка для участі в перевірці якості та комплектності продукції і складання акта є обов`язковою.

Відповідно до п. 29 Інструкції № П-7 за результатами приймання продукції за якістю і комплектності з участю представників, зазначених в пп. 19 і 20 цієї Інструкції, складається акт про фактичну якість і комплектність отриманої продукції. Акт повинен бути складений в день закінчення приймання продукції за якістю і комплектністю.

Відповідно до умов договору поставки № Т08/05 від 02.01.2020 та вимог Інструкції П-7 на адресу відповідача був направлений лист № 659-05 від 01.03.2021, яким було повідомлено про виявлені дефекти у поставленому Товарі: "стрічка гумотканинна конвеєрна з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) Х DIN 22102". У вказаному листі позивач просив відповідача у термін до 04.03.2021 направити уповноваженого представника ТОВ КПП «АЗОВКАБЕЛЬ» для спільного огляду товару та складання двостороннього акту про приховані недоліки.

04.03.2021 комісією АТ "ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК" за участю уповноваженого представника ТОВ КПП «АЗОВКАБЕЛЬ» - Барсукова П.В., який уповноважений довіреністю № 11 від 03.03.2021, був складений акт № 8 про приховані недоліки продукції виробничо-технічного призначення, поставленої на АТ "ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК".

Відповідно до п. 14 акту № 8 від 04.03.2021 зазначений висновок про характер виявлених дефектів в продукції і причинах їх виникнення, а саме (мовою оригіналу):

«а) В ЧК2 на отвальном конвейере В4 отвалообразователе А2Rs-8800.110 роторного комплекса № 9, при осмотре конвейерной ленты выявлено расслоение тканевой основы, внутри ленты между третьим и четвертным слоями по всей длине ленты.

б) Вышеперечисленные замечания произошли из-за несоблюдения требований договора № Т08/05 от 02.01.2020 г., спецификации № 3 от 02.01.2020 г. и DIN 22102 Поставщиком.

в) Поставленная "стрічка гумотканинна конвеєрна з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) Х DIN 22102" в количестве 437,4 м.кв. не соответствует требованиям условий договора № Т08/05 от 02.01.2020 г., спецификации № 3 от 02.01.2020 г., DIN 22102 и подлежит замене Поставщиком».

Вказаний акт підписаний представником ТОВ КПП «АЗОВКАБЕЛЬ» - Барсуковим П.В. з особливою думкою.

Умовами п. 7.2., 7.3. Договору сторони дійшли згоди про те, що якщо протягом гарантійного строку виявляться недоліки: некомплектність або невідповідність Товару повністю або частково умовам Договору, Постачальник зобов`язується за свій рахунок усунути всі виявлені дефекти шляхом заміні дефектного Товару новим Товаром, відповідним умовам даного Договору протягом 20 (двадцяти) календарних днів після письмового повідомлення Постачальника Покупцем про це або винесення висновку незалежної компетентної організації про невідповідність Товару умовам даного Договору. При наявності умов, зазначених у п. 7.2. Договору Покупець має право звернутися в будь-яку організацію для підтвердження невідповідності Товару умовам цього Договору. Висновок такої організації зобов`язує Постачальника усунути дефекти в порядку і на умовах, викладених в п. 7.2. цього Договору.

Матеріали справи свідчать, що позивач для підтвердження невідповідності Товару умовам цього Договору звернувся до Дніпропетровської торгово-промислової палати.

02.03.2021 Дніпропетровською торгово-промисловою палатою здійснена експертиза «стрічки гумовотканинної конвеєрної 1800 ЕР 2500/5 10+5 (X) та зроблений висновок експерта № Н-308.

Згідно з вказаним висновком для проведення експертизи 02.03.2021 на території Чкаловського кар`єру № 2 АТ "ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК", експерту пред`явлено стрічку гумовотканинну конвеєрну, встановлену на відвальному конвеєрі відвалоутворювача А2Rs-8800/110 інв. №41333 роторного комплексу № 9 Чкаловського кар`єру № 2. При зовнішньому огляді стрічки гумовотканинної конвеєрної встановлено:

- стрічка знаходиться в розстикованому стані;

- стрічка має сліди експлуатації;

- після місця розстикування є маркування (зазначено на фото висновку);

- в місці розстикування присутній дефект у вигляді розшарування тканинних прокладок каркасу, який має напрямок по довжині стрічки (зазначено на фото висновку). У висновку також зазначено, що на майданчику біля відвального конвеєру відвалоутворювача А2Rs-8800/110 інв. №41333 роторного комплексу № 9 Чкаловського кар`єру № 2 пред`явлено частину стрічки гумовотканинної конвеєрної довжиною 15 м. При зовнішньому огляді стрічки гумовотканинної конвеєрної встановлено:

- стрічка має сліди експлуатації;

- стрічка має маркування (зазначено на фото висновку);

- в місці розстикування присутній дефект у вигляді розшарування тканинних прокладок каркасу, який має напрямок по довжині стрічки (зазначено на фото висновку).

В результаті проведеної експертизи виявлені дефекти стрічки гумовотканинної конвеєрної 1800 ЕР 2500/5 10+5 (X), у вигляді розшарування тканинних прокладок каркасу, які мають напрямок по довжині стрічки.

Отже, висновок Дніпропетровської торгово-промислової палати від 02.03.2021 №Н-308, підтверджує факт наявних дефектів у стрічки гумотканинної конвеєрної 1800 ЕР 2500/5 10+5 X, що була поставлена ТОВ КПП «АЗОВКАБЕЛЬ», та відповідно до п. 7.3. Договору зобов`язує Постачальника (відповідача) усунути дефекти в порядку і на умовах, викладених в п. 7.2. Договору.

Таким чином, як вбачається з матеріалів справи, відповідачем поставлено позивачу товар неналежної якості, що відповідачем не спростовано.

В ході досудового врегулювання спору позивачем на адресу відповідача була направлена претензія № 101-337/61 від 05.04.2021 з вимогою виконати умови договору поставки № Т08/05 від 02.01.2020, а саме:

1. Здійснити заміну протягом 20 календарних днів з моменту отримання даної претензії Товару належної якості: стрічка гумотканинна конвеєрна з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) Х DIN 22102 - 437,4 м.кв. (бухта № 4) на загальну суму 1 266 929,10 грн. з ПДВ;

2. Сплатити штраф у розмірі 253 385,82 грн. за поставку неякісного товару.

На підтвердження факту надіслання на адресу відповідача вказаної претензії позивач надав суду копію фіскального чеку від 06.04.2021.

Зазначену претензію відповідач отримав - 08.04.2021, що підтверджується копією рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення.

В листі вих. № 70 від 23.04.2021 у відповідь на претензію відповідач зазначив, що в даному випадку відсутні підстави для відповідальності постачальника за п. 10.1.1. п. 11.7. Договору, оскільки ТОВ «КПП Азовкабель» не є виробником продукції відповідно було прийнято рішення переадресувати висунуті технічні зауваження та дані, надані в листі АТ «Покровський ГЗК» № 846/05 від 17.03.2021 до заводу виробника (HIG - Heli Imdustry Group Co, LTD, КНР).

Правові наслідки передання товару неналежної якості визначені приписами ст. 678 ЦК України. Так, покупець, якому переданий товар неналежної якості, має право, незалежно від можливості використання товару за призначенням, вимагати від продавця за своїм вибором:

1) пропорційного зменшення ціни;

2) безоплатного усунення недоліків товару в розумний строк;

3) відшкодування витрат на усунення недоліків товару.

У разі істотного порушення вимог щодо якості товару (виявлення недоліків, які не можна усунути, недоліків, усунення яких пов`язане з непропорційними витратами або затратами часу, недоліків, які виявилися неодноразово чи з`явилися знову після їх усунення) покупець має право за своїм вибором:

1) відмовитися від договору і вимагати повернення сплаченої за товар грошової суми;

2) вимагати заміни товару.

Умовами п. 5.4. Договору визначено, що у разі невідповідності кількості, якості, асортименту та інших характеристик поставленого Товару умовам Договору, Сторони складають та підписують відповідний акт. У разі невідповідності якості, асортименту та інших характеристик поставленого Товару умовам Договору, Постачальник зобов`язується замінити неякісний, невідповідний асортименту та іншим характеристикам Товар на якісний, відповідного асортименту та іншим характеристикам, протягом 20 (двадцяти) календарних днів з дати підписання відповідного акту. Витрати, у тому числі транспортні, по заміні Товару покладаються на Постачальника.

Факт поставки відповідачем неякісного товару позивачу підтверджується складеним ними спільно актом № 8 про приховані недоліки від 04.03.2021 та висновком експерта Дніпропетровської торгово-промислової палати № Н-308 від 02.03.2021.

З матеріалів справи вбачається, що позивач скористався правом, передбаченим ст. 678 ЦК України, звернувшись до відповідача з претензією, в якій вимагав здійснити заміну товару на якісний. Однак така заміна товару сторонами станом на час розгляду даної справи не проведена.

В силу загальної норми, передбаченої у статті 599 ЦК України, та спеціальної норми, визначеної у частині першій ст. 193 ГК України, суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Статтею 629 ЦК України передбачено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ч. 1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили згідно вимог ч. 2 статті 86 ГПК України. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Позивач довів суду факт поставки відповідачем йому неякісного товару за видатковою накладною № 136 від 07.10.2020 на суму 1266929,10 грн. (з дефектами, виявленими під час експлуатації товару в межах гарантійного строку), в тому числі довів виникнення у відповідача обов`язку здійснити заміну товару на якісний.

Відповідач факт поставки неякісного товару позивачу не спростував, заперечень щодо позовних вимог не надав.

За таких обставин, позовна вимога Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" про зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Кабельно-проводнікова продукція "Азовкабель" замінити стрічку гумотканинну конвеєрну з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) XDIN 22102 - 437,4 м.кв. на загальну суму 1 266 929,10 грн. з ПДВ на належної якості є обґрунтованою та підлягає задоволенню.

Відповідно до ст. 611 Цивільного кодексу України визначено, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Згідно із ч. 1 ст. 230 ГК України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Статтею 549 ЦК України визначено, що неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Матеріали справи свідчать, що за порушення відповідачем обов`язків за Договором в частині постачання товару відповідної якості позивач на підставі п. 11.7. Договору просить стягнути з відповідача штрафні санкції в сумі 253385,82 грн.

Так, пунктом 11.7. договору передбачено, що за кожне порушення обов`язків, передбачених п.п. 3.3.; 10.1.1., 10.1.2., 10.1.7. - 10.1.9., 10.1.11-10.1.12 Договору з урахуванням положень п. 4.7. Договору відносно можливості відтермінування дати надання документів Покупець має право стягнути з Постачальника штраф у розмірі 20% загальної вартості партії Товару з урахуванням ПДВ, по якій виникло порушення.

Підпунктом 10.1.1. п. 10.1. Договору визначено, що Постачальник зобов`язаний відповідно до умов Договору поставити Товар відповідної якості.

Наявними у справі доказами підтверджений факт поставки відповідачем позивачу неякісного товару за видатковою накладною № 136 від 07.10.2020 на суму 1266929,10 грн. (з дефектами, виявленими під час експлуатації товару в межах гарантійного строку), що свідчить про порушення відповідачем обов`язку, встановленого підпунктом 10.1.1. п. 10.1. Договору.

Оскільки відповідач порушив обов`язок, передбачений п.п. 10.1.1. Договору, позивач правомірно просить стягнути з відповідача штраф на підставі п. 11.7. Договору. Розрахунок штрафу виконаний позивачем у відповідності до умов п. 11.7. Договору.

Враховуючи викладене, позовна вимога Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Кабельно-проводнікова продукція "Азовкабель" про стягнення штрафу в сумі 253385,82 грн. є обґрунтованою та підлягає задоволенню.

Витрати зі сплати судового збору в сумі 6070,79 грн. покладаються на відповідача у справі - Товариство з обмеженою відповідальністю "Кабельно-проводнікова продукція "Азовкабель" відповідно до п. 1 ч. 4 ст. 129 ГПК України.

У судовому засіданні, яке відбулося 20.09.2021, згідно частини 1 статті 240 ГПК України, було проголошено скорочений текст рішення, а саме його вступну та резолютивну частини.

Керуючись ст. ст. 7, 8, 13, 74, 86, 123, 129, 233, 236, 238, ч. 1 ст. 240 ГПК України, суд

В И Р І Ш И В

1. Позовні вимоги Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Кабельно-проводнікова продукція "Азовкабель" задовольнити.

2. Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Кабельно-проводнікова продукція "Азовкабель" (71122, Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Військове містечко, буд. 14, кв. 27, ідентифікаційний код 41784404) замінити стрічку гумотканинну конвеєрну з гумовими бортами 1800 ЕР 2500/5 (10+5) XDIN 22102 - 437,4 м.кв. на загальну суму 1 266 929,10 грн. з ПДВ на належної якості на користь Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" (53300, Дніпропетровська область, м. Покров, вул. Центральна, буд. 11, ідентифікаційний код 00190928), видавши наказ.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Кабельно-проводнікова продукція "Азовкабель" (71122, Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Військове містечко, буд. 14, кв. 27, ідентифікаційний код 41784404) на користь:

- Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" (53300, Дніпропетровська область, м. Покров, вул. Центральна, буд. 11, ідентифікаційний код 00190928) штраф в сумі 253385 (двісті п`ятдесят три тисячі триста вісімдесят п`ять) грн. 82 коп., витрати зі сплати судового збору в сумі 6070 (шість тисяч сімдесят) грн. 79 коп., видавши наказ.

Повне рішення складено - 04.10.2021 року

Суддя О.Г. Смірнов

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.