ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 жовтня 2021 року Справа №902/206/21

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Демидюк О.О., суддя Саврій В.А. , суддя Коломис В.В.

при секретарі судового засідання - Єфімчук А.І.

за участю представників сторіін:

позивача - Кухарчук Л.В., довіреність №1-14-0249 від 31.12.2020

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Алекс ГК" на рішення Господарського суду Вінницької області від 13.07.2021 у справі №902/206/21 (суддя Нешик О.С., повний текст рішення складено 27.07.2021)

за позовом Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі Структурної одиниці "Вінницькі центральні електричні мережі"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Алекс ГК"

про стягнення 490 000 грн збитків

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Вінницької області від 13.07.2021 у справі №902/206/21 позов задоволено, стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Алекс ГК" на користь Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі Структурної одиниці "Вінницькі центральні електричні мережі" 490 000,00 грн збитків та 7350,00 грн - судового збору.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, відповідач звернувся до Північно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати та прийняти нове судове рішення, яким відмовити позивачу в задоволенні позову.

В обґрунтування апеляційної скарги апелянт посилається на те, що рішення Господарського суду Вінницької області від 13.07.2021 у справі №902/206/21 є незаконним, прийнятим з порушенням норм процесуального права та неправильним застосуванням норм матеріального права, суд першої інстанції неповно з`ясовано обставини, що мають значення для справи, у зв`язку з чим висновки викладені у рішенні суду першої інстанції не відповідність обставинам справи.

Апелянт зазначає, що акт про порушення №00204 від 18.11.2019 не відповідає вимогам п. п. 8.2.5 п., 8.2. глави. VIII ПРРЕЕ, оскільки підпункт 5.5.5.6 пункту 5,6 Права та обов`язки споживача розділу V ПРРЕЕ зобов`язує споживача електричної енергії забезпечувати, належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України, а підпункт 5.5.5.22 пункту 5.6 Права та обов`язки. споживача розділу V ПРРЕЕ зобов`язує утримувати власні мережі у стані, що відповідає вимогам нормативних документів тобто мають бланкетну диспозицію. і з метою розкриття змісту порушення відсилають до інших нормативно-правових актів.

Однак у акті не зазначено, вимоги яких нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів було порушено.

Апелянт вважає, що посилання працівників АТ "Вінницяобленерго" в акті № 00204 щодо необхідності вчинити дії згідно ПУЕ (Правила улаштування електроустановок) є некоректрним та не підлягає виконанню.

Правила улаштування електроустановок є документом, що роз`яснює улаштування, принципи побудови, вимоги до окремих систем, їх елементів та вузлів електроустановок, затверджені наказом №476 Міненерговугілля України від 21 липня 2017 року. враховуючи, що Правила улаштування електроустановок не проходили обов`язкової державної реєстрації у Міністерстві юстиції України, віднести їх до визначення нормативно-правових актів є неможливим.

Апелянт зазначає, що протокол №54/00204 засідання комісії структурної одиниці "Замостянські EM" АТ "Вінницяобленерго" по розгляду акту про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії від 17.01.2020 та доданий до нього розрахунок вартості безобліково спожитої електроенергії не відповідають п. п. 8.2.6 п. 8.2 глави VIII ГІРРЕЕ, оскільки у них відсутні відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

Складений працівниками електропостачальної організації акт про порушення ПКЕЕ є лише фіксацією такого порушення, що було виявлено під час проведення перевірки дотримання цих Правил, тому оскарження лише факту складення такого акта, який не встановлює для споживача будь-яких обов`язків і є різновидом претензії, не передбачено чинним законодавством як спосіб захисту прав.

Зазначений акт може бути визнаний як доказ (із наданням йому відповідної оцінки судом під час вирішення іншого спору), зокрема щодо відшкодування матеріальних збитків, при вирішенні якого суд зобов`язаний дати оцінку щодо дійсності цього акта (Постанова Великої Палати Верховного Суду від 06.02.2019 у справі №522/12901/17-ц).

Апелянт вважає, що акт про порушення від №00204 від 18.11.2019, протокол №54/00204 від 17.01.2020 та доданий до нього розрахунок вартості безобліково спожитої електроенергії не є належними, допустимими, достовірними та достатніми доказами на підтвердження безоблікового споживання електричної енергії за період з 19.05.2019 по 18.11.2019 на суму 628 575,31 грн., оскільки оформлені з порушенням чинного законодавства України.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 13.09.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Алекс ГК" на рішення Господарського суду Вінницької області від 13.07.2021 у справі №902/206/21 та призначено її до розгляду на 04 жовтня 2021 р.

30.09.2021 від позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржуване рішення залишити без змін.

В судове засідання 04.10.2021 з`явився представник позивача, відповідач не забезпечив явку в судове засідання уповноваженого представника, про час та дату судового засідання сторони були повідомлені належним чином.

Особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 120 Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до частини першої статті 202 Господарського процесуального кодексу України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи у разі: неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки (частина третя статті 202 Господарського процесуального кодексу України).

Враховуючи те, що судом вчинено всі необхідні дії для належного повідомлення всіх учасників провадження у справі про день, час та місце розгляду справи, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу в даному судовому засіданні за наявними у справі матеріалами, відповідності до вимог статті 269 ГПК України.

В судовому засіданні 04.10.2021 року представник позивача апеляційну скаргу заперечив з підстав викладених у відзиві на апеляційну скаргу.

Колегія суддів заслухавши в судовому засіданні представника позивача, розглянувши матеріали справи, оцінивши доводи апеляційної скарги, відзив на апеляційну скаргу, перевіривши застосування судом першої інстанції норм процесуального права, дійшла висновку, що апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Алекс ГК" на рішення Господарського суду Вінницької області від 13.07.2021 у справі №902/206/21 не підлягає задоволенню, враховуючи наступне.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, 15.05.2007 між Відкритим акціонерним товариством "АК Вінницяобленерго" (в подальшому перейменовано на АТ Вінницяобленерго) в особі в особі Структурної одиниці "Вінницькі центральні електричні мережі" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Алекс ГК" (споживач) укладено договір №374 про постачання електричної енергії за умовами якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 225 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії її та здійснює інші платежі згідно з умовами договору.

Відповідно до п. 1.3 договору точка продажу електричної енергії: на межі балансової належності електромереж постачальника та споживача згідно додатка № 10.

Згідно з п. 2.1 під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватись чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі ПКЕЕ).

Відповідно до п.3.1.5 договору постачальник має право доступу до належних Споживачу засобів (систем) обліку електричної енергії, контролю показників якості електричної енергії для контролю дотримання встановлених режимів споживання енергії.

Згідно з пп. 4.2.3 договору, споживач сплачує постачальнику вартість недорахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів або сили струму робочого навантаження об`єкту, розрахованому за визначеним відповідно до площу перерізу та профілю проводів (кабелів) допустимим тривалим струмом (гідно з гл. 1.3 ПУЕ) та кількості годин їх використання відповідно до Методики обчислення обсягу електричної енергії, недорахованої унаслідок порушення Споживачем юридичною особою Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 05.12.2001 № 1197, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням (далі Методика), у разі таких дій Споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Відповідно до п. 9.4 договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2007р. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору, жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд умов (а.с. 27-32).

18.11.2019 представниками СО "Замостянські електричні мережі", зокрема провідним інженером з технічного аудиту ВТА АТ "Вінницяобленерго" Калініним С.В., заступником директора з розподілу електричної енергії Дученком І.В, інженером з технічного аудиту Остафієвим М.М. під час обстеження електроустановок Споживача за адресою: Вінницька обл., Вінницький р-н., с.Славне, вул.Тиха, 102, було виявлено порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії (далі - ПРРЕЕ), а саме: "при проведенні контрольного огляду засобів обліку встановлених в РЩ-0,4 кВ ЗТП-547 виявлено монтаж відгалуження від вторинних кіл напруги вимірювальних трансформаторів струму через магнітний пускач".

Про вказане правопорушення складено відповідний Акт №00204 від 18.11.2019 (а.с. 11).

В подальшому, 17.01.2020, комісією СО "Замостянські електричні мережі" АТ "Вінницяобленерго" в складі: голова комісії - директор СО ЗЕМ Колубай М.В. та члени комісії: заступник директора СО ЗЕМ Дученко І.В., гол.бухгалтер Янченко О.М., інженер Августинович О.П., юрисконсульт Кухарчук Л.В., в присутності представника споживача Сидоренко Г.А., розглянуто вищезазначений акт від 18.11.2019 за №00204.

За результатами вказаного засідання комісією прийнято рішення, оформлене протоколом №54/00204 (а.с. 15), про наступне:

"1. Вартість необлікованої електричної енергії розраховується на підставі Акта про порушення №00204 від 18.11.2019 року, згідно з п.п.3 п.8.4.2. Методики та пунктів 5.5.5.22. ПРРЕЕ (ПРРЕЕН), виходячи з наступних розрахункових даних:

- кількість днів для розрахунку Комісія визначила (зазначати на підставі яких даних - акт контрольного огляду, акт технічної перевірки, право власності Споживача на даний об`єкт тощо) (зазначати з якого по який період включно): 353 дні, потужність 90 кВт 24 години.

- за тарифами (цінами) для споживачів відповідної групи та класу напруги, які діяли під час порушення споживачем ПРРЕЕ;

- величина потужності електроустановок споживача, передбачена договором про користування електричною енергією 90 кВт;

- тривалість роботи обладнання 7/24 год;

- коефіцієнт використання струмоприймачів 0,6;

- інші необхідні для розрахунку данні (коефіцієнт сезонності, час використання самовільного підключення, поперечна площа перерізу проводів, номінальна фазна напруга, потужність самовільного підключення, номінал встановлених запобіжників, автоматичних вимикачів та інших обслуговуючих пристроїв, встановлених до обліку, трансформаторів струму опломбованих у встановленому порядку тощо) (зазначати всі необхідні дані). Вирішено виконати нарахування за 353 дні.

Вартість необлікованої електричної енергії за активну електричну енергію складає 1264383 грн 74 коп... .

Нарахована сума повинна бути сплачена до 18.02.2020 (розрахунок величини вартості необлікованої електричної енергії (активної та реактивної електричної енергії) та розрахункові документи для оплати додаються до цього Протоколу)... ."

На підставі вказаного рішення відповідачу проведено розрахунок вартості недоврахованої електричної енергії, з посиланням на п.8.4. ПРРЕЕ, за період з 19.11.2018 по 18.11.2019 та визначено її розмір в сумі 1 264 383,74грн.

В подальшому відповідач звернувся до завідувача сектору НКРЕКП у Вінницькій області Осадчука С.В. із заявою №03-20 від 27.02.2020, в якій просив, згідно п.8.4. "Правил роздрібного ринку електричної енергії" зробити перерахунок вартості недоврахованої електроенергії за період з 28 жовтня по 19 листопада 2019 року (а.с. 19).

Обґрунтовуючи дану вимогу представник ТОВ "Алекс ГК" зазначав, що 28.10.2019 представниками СО "Замостянські мережі" було зроблено контрольний огляд розрахункових засобів обліку (акт №0371683 від 28.10.2019).

При цьому, за твердженням останнього, будь-яких порушень в засобах обліку не було. Порушення виявлено представниками СО Замостянські ЕМ 18.11.2019 (акт про порушення №00204 від 18.11.2019).

Дану заяву ТОВ "Алекс ГК" було передано на розгляд засідання Комісії ІКЦ АТ "Вінницяобленерго".

13.03.2020 відбулося засідання комісії ІКЦ АТ "Вінницяобленерго" в наступному складі: голова комісії - начальник ІКЦ Зубрицька Р.Л., завідувач сектору НКРЕКП у Вінницькій обл. Осадчук С.В, державний інспектор Управління Державної інспекції енергетичного нагляду України у Вінницькій обл. Шкулепа В.С. та присутніх на комісії:

- заступник начальника відділу технічного аудиту АТ "Вінницяобленерго" Блащук Д.Ф.

- заступник директора з розподілу електричної енергії СО "Замостянські ЕМ" Дученко І.В.

- провідний інженер з технічного аудиту АТ "Вінницяобленерго" Калінін С.В. (а.с 21 - 24).

За наслідком дослідження звернення ТОВ "Алекс ГК" Комісією було прийняте рішення, яким рекомендовано АТ "Вінницяобленерго" здійснити перерахунок за Актом за період, який не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Обґрунтовуючи період вказаного нарахування Комісія зазначила наступне:

"З пояснень представників АТ "Вінницяобленерго" при проведенні контрольного знімання показів засобу обліку електричної енергії зазначене порушення вони не могли виявити. В п.6 Акту зазначено, що самовільне підключення виконано споживачем приховано, для виявлення самовільного прихованого підключення та місця його підключення до електричної мережі здійснювався демонтаж кришки кабельного каналу.

На підставі викладеного члени Комісії ІКЦ вважають за доцільне розрахунок вартості необлікованої електричної енергії провести за період, який не більше кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення."

Згідно рекомендацій комісії споживачу було здійснено перерахунок вартості необлікованої електричної енергії на загальну суму 628 575,31 грн та виставлено відповідний рахунок №6 від 13.03.2020.

Вказаний рахунок відповідачем оплачений частково, на суму 138 575,31 грн, що підтверджується наявними в матеріалах справи банківськими виписками.

Таким чином, відносно відповідача утворилась заборгованість на суму 490 000,00 грн.

04.03.2021 Акціонерне товариство "Вінницяобленерго" в особі Структурної одиниці "Вінницькі центральні електричні мережі" звернулося до Господарського суду Вінницької області про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Алекс ГК" 490 000,00 грн збитків, завданих внаслідок порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії.

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 09.03.2021 за вказаним позовом відкрито провадження у справі №902/206/21, вирішено її розгляд здійснювати за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче судове засідання.

25.05.2021 судом першої інстанції постановлено ухвалу (із занесенням до протоколу судового засідання) про закриття підготовчого судового засідання та призначення справи до судового розгляду по суті на 13.07.2021.

Розглянувши позов Господарський суд Вінницької області дійшов висновку про його задоволення та стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Алекс ГК" на користь Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі Структурної одиниці "Вінницькі центральні електричні мережі" 490 000,00 грн збитків.

Рішення суду першої інстанції мотивоване тим, що відповідачем було здійснено порушення ПРРЕЕ, а саме: "монтаж відгалуження від вторинних кіл напруги вимірювальних трансформаторів струму через магнітний пускач", що є частиною ЗВТ.

Дані дії призвели до зміни показів засобу вимірювальної техніки, що відповідає порушенню наведеному у п.п.3 п. 8.4.2 ПРРЕЕ за яке умовами Договору та нормативними актами передбачено відповідальність у вигляді стягнення вартості недоврахованої електроенергії.

Враховуючи зміст виявленого порушення, позивачем було здійснено розрахунок вартості необлікованої електричної енергії у відповідності до п.8.4.7. ПРРЕЕ відповідно до якого відповідачу нараховано обсяг і вартість спожитої та неоплаченої електричної енергії в сумі 628 575,31 грн.

Оскільки даний борг було оплачено частково у розмірі 138 575,31 грн., з відповідача підлягає стягненню заборгованість в розмірі 490 000,00 грн.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, враховуючи наступне.

Відповідно до ст.174 Господарського кодексу України однією з підстав виникнення господарського зобов`язання є господарський договір.

Згідно з ч.1 ст.275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає, зокрема, електроенергію споживачеві, який зобов`язується оплатити її та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання. Особливості постачання електроенергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України Про ринок електричної енергії.

Відповідно до норм ст.193 Господарського кодексу України зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону та договору. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України, з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Відповідно до ч.3 ст.58 Закону України Про ринок електричної енергії споживач зобов`язаний дотримуватися правил технічної експлуатації, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електроенергії, умов укладених договорів.

Згідно з п.14 ч.2 ст.77 Закону України "Про ринок електричної енергії" правопорушенням на ринку електроенергії, є, зокрема, пошкодження цілісності пломб.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 р. №311 затверджений Кодекс комерційного обліку електроенергії (надалі - ККО), що визначає принципи організації комерційного обліку електроенергії на ринку електроенергії України, права та обов`язки сторін по організації комерційного обліку електроенергії та отримання точних і достовірних даних комерційного обліку для здійснення комерційних розрахунків.

Відповідно до п.п.23. п.1.4. ККО засіб вимірювальної техніки - це засоби вимірювань, вимірювальні системи та будь-які частини засобів вимірювань або вимірювальних систем, якщо ці частини можуть бути об`єктом спеціальних вимог та окремого оцінювання відповідності.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (надалі - НКРЕКП), від 14.03.2018 № 312 затверджено Правила роздрібного ринку електроенергії (надалі - ПРРЕЕ), що регулюють взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електроенергії між електропостачальником та споживачем, а також їхні взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електроенергії.

Так, відповідно до вказаної постанови НКРЕКП від 14.03.2018 р. № 312 встановлено, що: укладання договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог ПРРЕЕ здійснюються шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії, відповідних договорів про постачання електроенергії) на умовах чинних договорів про постачання електроенергії про користування електроенергією, укладених з відповідними постачальниками електроенергії за регульованим тарифом, що наведена у додатку до цієї постанови (за пунктом 2 цієї постанови); після укладання договору про надання послуг з розподілу електроенергії договори про користування електроенергією та договори про постачання електроенергії продовжують свою дію в частини регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електроенергії тощо. В іншій частині договори про користування електроенергією та договори про постачання електроенергії припиняють свою дію (за пунктом 6 цієї постанови).

Згідно з п.2.3.1. та п.п.8 п.5.5.5. ПРРЕЕ споживач електроенергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електроенергії, а також пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про опломбування.

Відповідно до п.2.3.4. ПРРЕЕ відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електроенергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені; відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їхній власник.

Згідно п.8.2.5 ПРРЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.

Пунктом 8.2.6 ПРРЕЕ визначено, що на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил, здійснюється відповідно до вимог глави 8.4. ПРРЕЕ.

Так, згідно до пп.3 п.8.4.2. ПРРЕЕ визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення зокрема: пошкодження (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу лічильника тощо) або відсутність засобів вимірювальної техніки (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, та у разі пошкодження засобів вимірювальної техніки за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки), інші дії споживача, які призвели до зміни показів засобів вимірювальної техніки (використання фазозсувного трансформатора, постійних магнітів (у разі невстановлення на/в лічильник індикаторів), пристрою випромінювання електромагнітних полів тощо).

Як свідчать матеріали справи, Актом про порушення №00204 від 18.11.2019 підтверджено порушення споживачем/відповідачем пп.6 п.5.5.5., пп.22 п.5.5.5. Правил роздрібного ринку електричної енергії, яке полягає у здійсненні монтажу в РЩ-0,4 кВ ЗТП-547 відгалуження від вторинних кіл напруги вимірювальних трансформаторів струму через магнітний пускач.

Колегія суддів вважає, що Акт про порушення №00204 від 18.11.2019 містить всі вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу електричної енергії та відповідає вимогам, а тому доводи апеляційної скарги в цій частині є необґрунтованими.

Також, колегія суддів відхиляє доводи апеляційної скарги про наявність недоліків складеного акту як необґрунтовані, оскільки дефект акту. зазначений скаржником, не може спростовувати встановлений факт порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії.

Умовами п.8.2.4. ПРРЕЕ визначено, що при виявленні представниками оператора системи пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж, розрахунок обсягу електроенергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, що визначений главою 8.4 цього розділу ПРРЕЕ.

Відповідно до п.8.2.5. ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електроенергію, порушень ПРРЕЕ, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти ПРРЕЕ, вихідні дані, необхідні для визначення обсягу не облікованої електроенергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача.

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта про порушення та викласти мотиви своєї відмови від його підписання, які зазначаються в акті про порушення або надаються (надсилаються) оператору системи окремим письмовим повідомленням.

Як вже зазначалося вище, на засіданні комісії 11.02.2020 р. по розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, в даному випадку монтаж відгалуження від вторинних кіл напруги вимірювальних трансформаторів струму через магнітний пускач в РЩ-0,4 кВ ЗТП-547, що знаходяться за адресою: Вінницька обл., Вінницький р-н., с.Славне, вул.Тиха, 102, проведено розрахунок вартості недоврахованої електричної енергії, з посиланням на п.8.4. ПРРЕЕ, за період з 19.11.2018 по 18.11.2019 та визначено її розмір в сумі 1 264 383,74грн.

В подальшому відповідач звернувся до завідувача сектору НКРЕКП у Вінницькій області Осадчука С.В. із заявою №03-20 від 27.02.2020, в якій просив, згідно п.8.4. "Правил роздрібного ринку електричної енергії" зробити перерахунок вартості недоврахованої електроенергії за період з 28 жовтня по 19 листопада 2019 року.

Обґрунтовуючи дану вимогу представник ТОВ "Алекс ГК" зазначав, що 28.10.2019 представниками СО "Замостянські мережі" було зроблено контрольний огляд розрахункових засобів обліку (акт №0371683 від 28.10.2019).

Дану заяву ТОВ "Алекс ГК" було передано на розгляд засідання Комісії ІКЦ АТ "Вінницяобленерго".

13.03.2020 відбулося засідання комісії ІКЦ АТ "Вінницяобленерго" на якому за наслідками розгляду звернення ТОВ "Алекс ГК" Комісією було прийняте рішення, яким рекомендовано АТ "Вінницяобленерго" здійснити перерахунок за Актом за період, який не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Згідно рекомендацій комісії споживачу було здійснено перерахунок вартості необлікованої електричної енергії на загальну суму 628 575,31 грн та виставлено відповідний рахунок №9 від 13.03.2020.

З матеріалів справи вбачається, що вказаний рахунок відповідачем оплачений частково, на суму 138 575,31 грн, що підтверджується наявними в матеріалах справи банківськими виписками.

Відповідно до п. 8.2.7 ПРРЕЕ, кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.

Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка. У разі незгоди споживача з фактом крадіжки електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту викрадення електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії. Спірні питання, які виникають між сторонами при складанні акта про порушення, при визначенні розміру суми збитків, належної до оплати, а також при здійсненні платежів, вирішуються у судовому порядку.

Однак, доказів повного погашення заборгованості в розмірі 490 000 грн. відповідач суду першої та апеляційної інстанцій не надав.

Колегія суддів звертає увагу на те, що предметом спору у даній справі є стягнення збитків завданих внаслідок порушення ПРРЕЕ.

Наведені апелянтом в апеляційній скарзі доводи не спростовують факту порушення Товариством з обмеженою відповідальністю "Алекс ГК", а саме зміни показів засобу вимірювальної техніки, що відповідає порушенню наведеному у п.п. 3 п. 8.4.2 ПРРЕЕ.

Окрім того, рішення комісії оформлені протоколами № 54/00204 від 17.01.2020, №17 від 13.03.2020, підстави його ухвалення відповідач в установленому законом порядку не оскаржував.

А тому, посилання апелянта на те, що акт про порушення від №00204 від 18.11.2019, протокол №54/00204 від 17.01.2020 не є належними та допустимими доказами на підтвердження безоблікового споживання електричної енергії на суму 628 575,31 грн. колегія суддів вважає безпідставними.

Враховуючи зміст виявленого представниками СО "Замостянські ЕМ" колегія суддів вважає, що позивачем вірно встановлено, що виявлене порушення відноситься до пп.3 п.8.4.2. ПРРЕЕ, а саме: до інших дій споживача, які призвели до зміни показів засобів вимірювальної техніки.

Розрахунок вартості необлікованої електричної енергії здійснюється у відповідності до п.8.4.7. ПРРЕЕ, зокрема виходячи з вартості середньомісячних витрат оператора системи на купівлю однієї кіловат-години (кВт·год) електричної енергії на компенсацію незапланованих втрат електричної енергії, її передачі та розподілу у період порушення споживачем цих Правил (Ц, грн/кВт·год);

величини розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії (Wдоб, кВт·год);

кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил (Д, день).

Кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням цих Правил, розкладається на складові відповідно до кількості днів (Дi, день) у кожному календарному місяці (ціновому періоді), протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням цих Правил, таким чином, щоб виконувалось рівняння

де n - кількість календарних місяців (цінових періодів), протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням цих Правил.

Вартість необлікованої електричної енергії (Вно, грн) розраховується за формулою

де Ці - середня вартість витрат оператора системи на купівлю однієї кіловат-години (кВт·год) електричної енергії на компенсацію незапланованих втрат електричної енергії, її передачі та розподілу протягом i-того календарного місяця (цінового періоду) (грн/кВт·год), яка визначається виходячи з:

за періоди (місяці) до 01 січня 2019 року - тарифів на електричну енергію для населення або роздрібних тарифів на електричну енергію (залежно від категорії споживачів), які діяли протягом i-того календарного місяця (цінового періоду), грн/кВт·год;

за періоди (місяці) з 01 січня 2019 року до 30 червня 2019 року - суми середньої ціни купівлі електричної енергії оператором системи на Оптовому ринку електричної енергії та тарифу на послуги з розподілу електричної енергії (для споживача відповідного класу напруги) протягом i-того календарного місяця (цінового періоду), грн/кВт·год;

за періоди (місяці) з 01 липня 2019 року - суми середньої ціни купівлі електричної енергії оператором системи на балансуючому ринку та тарифів на послуги з передачі та розподілу електричної енергії (для споживача відповідного класу напруги) протягом i-того календарного місяця (цінового періоду), грн/кВт·год.

У разі приєднання електроустановки споживача до електричних мереж оператора системи передачі тариф на послуги з розподілу електричної енергії приймається рівним нулю;

W i - обсяг споживання електричної енергії, що відповідає i-тому календарному місяцю (ціновому періоду), кВт·год, що розраховується за формулою

W i = W доб · Д і

де W доб - розрахункова величина добового споживання електричної енергії, кВт·год;

Дi - кількість днів, визначена відповідно до рівняння 1 цієї глави.

Положення пп.1 п.8.4.8. ПРРЕЕ визначають, що кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил):

1) у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 (у частині пошкодження засобів вимірювальної техніки та/або пломб) або у підпункті 4 пункту 8.4.2 цієї глави, - з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Перевіривши розрахунок недоврахованої електроенергії №1 (а.с.25) колегія суддів зазначає, що вказане нарахування здійснено за період з 19.05.2019 по 18.11.2019, тобто із врахуванням рекомендації Комісії ІКЦ АТ "Вінницяобленерго", протягом загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передувало дню виявлення порушення.

При цьому, як слідує з умов п.2.3.2 Договору, сторонами узгоджено режим роботи електроустановки (Аміачно-холодильна установка): постійно, цілодобово, без вихідних.

Таким чином, розрахунок проведено відносно 182 днів.

Із протоколу засідання Комісії ІКЦ АТ "Вінницяобленерго" вбачається, що враховуючи характер допущеного відповідачем порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, воно не могло бути зафіксоване представниками АТ "Вінницяобленерго" під час контрольного огляду 28.10.2019, оскільки монтаж відгалуження від вторинних кіл напруги вимірювальних трансформаторів струму через магнітний пускач споживачем було виконано приховано.

Для виявлення вказаного втручання здійснювався демонтаж кришки кабельного каналу.

Тобто, без часткового демонтажу будівельних конструкцій зазначене порушення не могло бути виявлене.

Відповідно до абз.28 п. 1.1.2 глави 1.1 розділу I ПРРЕЕ контрольний огляд засобу комерційного обліку - виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності засобу комерційного обліку (корпусу, скла, кріплення тощо), цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, індикаторів, зняття показів засобів комерційного обліку (у разі виконання функцій постачальника послуг комерційного обліку), а також з метою виявлення самовільних підключень без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій або оздоблювальних матеріалів.

Як вбачається із змісту наведеного положення ПРРЕЕ метою проведення контрольного огляду є виявлення, в тому числі втручань у роботу засобу комерційного обліку.

Визначений в пп.1 п.8.4.8 ПРРЕЕ початок періоду нарахування кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог ПРРЕЕ, а саме дата останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку ототожнюється з підтвердженням факту відсутності таких порушень.

Тобто, здійснення розрахунку необлікованої електричної енергії з дати останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку мало би місце за умови, якби таке порушення можливо було б виявити 28.10.2019, без часткового демонтажу будівельних конструкції.

В ході судового розгляду справи представник позивача зазначив, що зафіксовані під час контрольного огляду показники спожитої електричної енергії не можуть братися до уваги, оскільки вони є непропорційними відносно виробничих потужностей та режиму роботи відповідача.

Враховуючи вище викладене, колегія суддів вважає безпідставними доводи апелянта про те, що перерахунок вартості недоврахованої електроенергії повинен бути здійснений за період з 28 жовтня по 19 листопада 2019 року, оскільки з огляду на характер виявлених порушень не буде відновлено порушене право оператора системи (компенсовано вартість спожитої та неоплаченої електричної енергії) та, відповідно, забезпечено досягнення мети застосовуваної норми права.

Матеріали справи не містять доказів та відомостей щодо проведення інших контрольних оглядів засобу комерційного обліку, проведених у строк менший ніж шість місяців перед днем виявленого порушення.

А тому, визначений позивачем період нарахування недоврахованої електроенергії є таким, що узгоджується із зазначеними вище нормативними положеннями ПРРЕЕ.

Враховуючи вище викладене, посилання апелянта на те, що позивачем невірно визначено період нарахування недоврахованої електроенергії, колегія суддів вважає безпідставними.

Окрім того, нарахування відповідачу вартості необлікованої електричної енергії відповідає змісту п.4.2.3 Договору, відповідно до якого: сторони погодили, що Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів або сили струму робочого навантаження об`єкту, розрахованому за визначеним відповідно до площі перерізу та профілю проводів (кабелів) допустимим тривалим струмом (згідно з гл. 1.3 ПУЕ) та кількості годин їх використання відповідно до Методики обчислення обсягу електричної енергії, недоврахованої внаслідок порушення Споживачем - юридичною особою Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 05.12.2001№1197, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій Споживача, зокрема: пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку.

Водночас оскільки згадана вище Методика на момент вчинення споживачем порушення ПРРЕЕ втратила чинність, для розрахунку недоврахованої електроенергії підлягають застосуванню Правила роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 за №312.

Також колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що заборгованість відповідача перед позивачем на суму 628 575,31 грн. було визнано шляхом часткової її оплати в розмірі 138 575,31 грн.

Відповідно до постанови Касаційного господарського суду Верховного Суду від 10.09.2019 року у справі №916/2403/18, до дій, що свідчать про визнання боргу або іншого обов`язку можуть належати, зокрема, часткова сплата боржником або з його згоди іншою особою основного боргу та/або сум санкцій.

Статтею 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" передбачено, що суди застосовують при розгляді справ Конвенцію ("Конвенція про захист прав людини і основоположних свобод") та практику Суду (Європейського суду з прав людини та Європейської комісії з прав людини) як джерело права.

Відповідно до рішення Європейського суду з прав людини від 10.02.2010р. у справі "Серявін та інші проти України" Суд повторює, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча п.1 ст.6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (див. рішення у справі "Руїс Торіха проти Іспанії" від 09.12.1994р., серія A, №303-A, п.29).

Статтею 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Згідно положень ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Апелянтом не надано належних та допустимих доказів на підтвердження своєї правової позиції, а також не наведено переконливих аргументів у відповідності з нормами чинного законодавства, щодо спростування висновків суду першої інстанції в зв`язку з чим, колегія суддів не вбачає правових підстав для задоволення апеляційної скарги.

Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

Згідно ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з дотриманням норм матеріального і процесуального права.

Враховуючи все вище викладене в сукупності, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку, що рішення Господарського суду Вінницької області від 13.07.2021 у справі №902/206/21 прийняте з дотриманням норм матеріального та процесуального права та з врахуванням обставин справи, а тому відсутні правові підстави для його скасування.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північно-західний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Алекс ГК" на рішення Господарського суду Вінницької області від 13.07.2021 у справі №902/206/21 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Вінницької області від 13.07.2021 у справі №902/206/21 залишити без змін.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Справу №902/206/21 повернути до Господарського суду Вінницької області.

Повний текст постанови складений "05" жовтня 2021 р.

Головуючий суддя Демидюк О.О.

Суддя Саврій В.А.

Суддя Коломис В.В.