ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"05" жовтня 2021 р. Справа№ 911/2768/20

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Дикунської С.Я.

суддів: Тищенко О.В.

Шаптали Є.Ю.

розглянувши заяву про самовідвід головуючого судді Дикунської С.Я. та судді Тищенко О.В. від розгляду апеляційної скарги Виробничого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Десна»

на рішення Господарського суду Київської області

від 23.12.2020 (повний текст складено 05.01.2021)

у справі №911/2768/20 (суддя Антонова В.М.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Білдінг Сайд»

до Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк

«Актив-Банк»

Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія

«Конкорд Факторинг»

за участі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів - Фонду гарантування вкладів фізичних осіб

про визнання недійсним договору

В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Білдінг Сайд» звернулось до Господарського суду Київської області з позовом до Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Актив-Банк» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Конкорд Факторинг» про визнання недійсним договору.

Рішенням Господарського суду Київської області від 23.12.2020 у справі №911/2768/20 позовні вимоги про визнання недійсним договору Товариства з обмеженою відповідальністю «Білдінг Сайд» задоволено повністю, а саме визнано недійсним договір відступлення прав за Договором іпотеки 05 червня 2009 року, що посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гончаренко Н.О., за реєстровим номером №1569, який укладений 29 листопада 2019 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Конкорд Факторинг» та Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Актив-Банк», що посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Русанюком 3.3., зареєстрований в реєстрі за №2667. Стягнуто з Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Актив-Банк» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Білдінг Сайд» 2 102, 00 грн. судового збору. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Конкорд Факторинг» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Білдінг Сайд» 2 102, 00 грн. судового збору.

Не погодившись із згаданим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Конкорд Факторинг» та Фонд гарантування вкладів фізичних осіб оскаржили його в апеляційному порядку, просили скасувати та ухвалити нове, яким в задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 03.03.2021 об`єднано апеляційні скарги Фонду гарантування вкладів фізичних осіб та Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Конкорд Факторинг» на рішення Господарського суду Київської області від 23.12.2020 в одне апеляційне провадження для спільного розгляду справи № 911/2768/20.

Постановою Північного апеляційного господарського суду від 04.03.2021 (колегією суддів у складі: головуючий суддя Станік С.Р., суддів Тищенко О.В., Дикунська С.Я) рішення Господарського суду Київської області від 23.12.2020 у справі № 911/2768/20 залишено без змін.

Не погоджуючись із згаданим рішенням, Виробничий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Десна» оскаржив його в апеляційному порядку, просив скасувати рішення Господарського суду Київської області від 23.12.2020 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 04.03.2021 по справі № 911/2768/20 та ухвалити нове судове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі.

Відповідно до автоматизованого розподілу справ між суддями 15.04.2021 справу № 911/2768/20 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя Дикунська С.Я., суддів Тищенко О.В., Станік С.Р.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.04.2021 апеляційну скаргу Виробничого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Десна» на рішення Господарського суду Київської області від 23.12.2020 у справі №911/2768/20 залишено без руху, надано скаржнику строк для усунення недоліків апеляційної скарги протягом десяти днів з дня отримання копії даної ухвали, але не пізніше 05.05.2021, а саме, подання (надсилання) до Північного апеляційного господарського суду протягом десяти днів з дня вручення даної ухвали доказів на підтвердження підстав поновлення пропущеного процесуального строку на апеляційне оскарження із зазначенням причин пропуску такого строку.

На виконання вищезгаданої ухвали, 05.05.2021 на адресу Північного апеляційного господарського суду надійшла заява про усунення недоліків апеляційної скарги, до якого апелянтом долучено, зокрема, копію витягу з реєстру вхідної кореспонденції за березень 2021.

В зв`язку з перебуванням судді Станіка С.Р., який входить до складу колегії суддів у відпустці, на підставі службової записки судді Дикунської С.Я. від 12.05.2021, розпорядженням керівника апарату Північного апеляційного господарського суду 12.05.2021 призначено повторний автоматизований розподіл судових справ.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 12.05.2021 замінено склад колегії суддів у справі №911/2768/20 та визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Дикунська С.Я., судді Тищенко О.В., Шаптала Є.Ю.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 12.05.2021 справу №911/2768/20 за апеляційною скаргою Виробничого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Десна» на рішення Господарського суду Київської області від 23.12.2020 прийнято до провадження колегії суддів у складі: головуючий суддя Дикунська С.Я., судді Тищенко О.В., Шаптала Є.Ю.

Вищезгаданою ухвалою (12.05.2021) клопотання Виробничого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Десна» про поновлення строку на апеляційне оскарження задоволено. Поновлено Виробничому кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Десна» строк на апеляційне оскарження рішення Господарського суду Київської області від 23.12.2020 у справі №911/2768/20. Відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Виробничого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Десна» на рішення Господарського суду Київської області від 23.12.2020 у справі №911/2768/20.

25.05.2021 на адресу Північного апеляційного господарського суду надійшло клопотання позивача про закриття апеляційного провадження.

26.05.2021 на адресу Північного апеляційного господарського суду надійшов відзив позивача, за текстом якого останній просив апеляційну скаргу Виробничого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Десна» на рішення Господарського суду Київської області від 23.12.2020 по справі №911/2768/20 залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Київської області від 23.12.2020 по справі №911/2768/20 - без змін.

Оскільки вищезгаданою ухвалою апеляційного суду про відкриття апеляційного провадження (від 12.05.2021) встановлено іншим учасникам справи строк для подання відзиву на апеляційну скаргу протягом 10 діб з дня вручення даної ухвали, але не пізніше 28.05.2021, а суддя Тищенко О.В., яка входить до складу колегії суддів, перебувала у відпустці 28.05.2021 та 31.05.2021, питання про призначення справи до розгляду здійснювалось після виходу судді з відпустки.

Натомість 01.06.2021 на адресу Північного апеляційного господарського суду надійшла ухвала Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 28.05.2021 у справі №911/2768/20 про відкриття касаційного провадження за касаційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія «Конкорд Факторинг» на рішення Господарського суду Київської області від 23.12.2020 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 04.03.2021 у справі №911/2768/20, а також витребування з Господарського суду Київської області та/або Північного апеляційного господарського суду матеріалів справи №910/4130/20 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Білдінг Сайд» до Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Актив-Банк», Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Конкорд Факторинг», третя особа - Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, про визнання недійсним договору.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 01.06.2021 апеляційне провадження у справі №911/2768/20 за апеляційною скаргою Виробничого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Десна» на рішення Господарського суду Київської області від 23.12.2020 у даній справі зупинено до закінчення перегляду Касаційним господарським судом у складі Верховного Суду рішення Господарського суду Київської області від 23.12.2020 та постанови Північного апеляційного господарського суду від 04.03.2021 у даній справі та повернення матеріалів справи з касаційної інстанції. Матеріали справи №911/2768/20 надіслано до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду.

06.08.2021 на адресу Північного апеляційного господарського суду надійшов лист Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 02.08.2021 за №25.2-17/911/2768/20/594/2021 про направлення справи №911/2768/20 до Господарського суду Київської області.

В зв`язку з перебуванням головуючого судді Дикунської С.Я. у відпустці з 02.08.2021 по 18.08.2021, з 19.08.2021 по 20.08.2021, з 25.08.2021 по 28.08.2021 та судді Тищенко О.В., яка входить до складу колегії суддів, у відпустці з 16.08.2021 по 30.08.2021, питання про поновлення провадження у справі та призначення справи до розгляду здійснювалося після виходу суддів з відпусток та повернення матеріалів справи № 911/2768/20 до апеляційного господарського суду.

30.08.2021 Північним апеляційним господарським судом надіслано лист до Господарського суду Київської області про витребування матеріалів справи №911/2768/20.

09.09.2021 на адресу Північного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №911/2768/20.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 10.09.2021 поновлено провадження у справі № 911/2768/20 за апеляційною скаргою Виробничого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Десна» на рішення Господарського суду Київської області від 23.12.2020. Розгляд справи № 911/2768/20 за апеляційною скаргою Виробничого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Десна» на рішення Господарського суду Київської області від 23.12.2020 призначено на 05.10.2021.

05.10.2021 до початку судового засідання на електронну адресу Північного апеляційного господарського суду надійшло клопотання представника Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Конкорд Факторинг», скріплене кваліфікованим та удосконаленим електронним підписом, про розгляд справи без його участі, за текстом якого останній зазначав, що постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 22.07.2021 рішення Господарського суду міста Києва 23.12.2020, яке наразі переглядається апеляційним судом, скасоване, відтак дане апеляційне провадження підлягає закриттю.

В судове засідання апеляційної інстанції 05.10.2021 представники апелянта та учасників судового процесу не з`явились незважаючи на вчинення апеляційним судом всіх дій щодо належного повідомлення їх про дату, час та місце розгляду справи.

Разом з цим, в даному судовому засіданні головуючим суддею Дикунською С.Я. та суддею Тищенко заявлено самовідвід від розгляду даної справи з огляду на те, що постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 22.07.2021 постанову Північного апеляційного господарського суду від 04.03.2021, прийняту колегією суддів у складі: головуючого судді Станіка С.Р., суддів Тищенко О.В., Дикунської С.Я. скасовано, що за приписами чинного ГПК України виключає можливість їх участі у розгляді даної справи.

За приписами ч.ч.1, 2 ст. 35 ГПК України суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо: 1) він є членом сім`ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім`ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу; 2) він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання, або надавав стороні чи іншим учасникам справи правничу допомогу в цій чи іншій справі; 3) він прямо чи побічно заінтересований у результаті розгляду справи; 4) було порушено порядок визначення судді для розгляду справи; 5) є інші обставини, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності судді. Суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 36 цього Кодексу.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді апеляційної інстанції, не може брати участь у розгляді цієї самої справи в судах касаційної або першої інстанції, а також у новому розгляді справи після скасування постанови суду апеляційної інстанції (ч. 3 ст. 36 ГПК України).

За приписами ч. 3 ст. 38 ГПК України самовідвід може бути заявлений не пізніше початку підготовчого засідання або першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження. Після спливу вказаного строку заявляти відвід (самовідвід) дозволяється лише у виняткових випадках, коли про підставу відводу (самовідводу) заявнику не могло бути відомо до спливу вказаного строку, але не пізніше двох днів з дня, коли заявник дізнався про таку підставу.

Питання про відвід (самовідвід) судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадження у справі. Питання про самовідвід судді вирішується в нарадчій кімнаті ухвалою суду, що розглядає справу (ч.ч. 1, 9 ст. 39 ГПК України).

Самовідвід - це особиста заява судді про самоусунення від участі у розгляді даної справи. Заявлення самовідводу є обов`язком судді, який він має виконати, як тільки йому стають відомі обставини, що є підставою для відводу.

Вимоги щодо форми самовідводу судді процесуальним законом не передбачені, відтак для оформлення самовідводу складом суду достатнім, зокрема, може бути зазначення про це у відповідній ухвалі, винесеній згідно ст. 39 ГПК України та з урахуванням вимог ст. 234 цього Кодексу.

Оскільки постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 22.07.2021 скасовано, зокрема, постанову Північного апеляційного господарського суду від 04.03.2021, прийняту колегією суддів у складі: головуючого судді Станіка С.Р., суддів Тищенко О.В та Дикунської С.Я., а справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції, існують обставини недопустимості повторної участі згаданих суддів у розгляді цієї справи в суді апеляційної інстанції в силу прямої вказівки закону згідно ст. 36 ГПК України.

У разі задоволення заяви про відвід одному або декільком суддям, які розглядають справу колегіально, справа розглядається в тому самому суді таким самим складом колегії суддів із заміною відведеного судді або суддів, або іншим складом суддів, який визначається у порядку, встановленому ст. 32 цього Кодексу (ч. 2 ст. 40 ГПК України).

За таких обставин, колегією суду, яка сформована відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями, встановлено обставини, які виключають можливість участі головуючого судді Дикунської С.Я. та судді Тищенко О.В. у розгляді справи № 911/2768/20 за апеляційною скаргою Виробничого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Десна» на рішення Господарського суду Київської області від 23.12.2020 у даній справі, відтак заявлений цими суддями самовідвід від розгляду згаданої справи підлягає задоволенню, а матеріали справи - передачі для здійснення повторного автоматизованого розподілу та визначення іншого складу суддів на підставі ст. 32 ГПК України.

Керуючись ст. ст. ст. 32, 35, 38-40, 234 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

Заяву головуючого судді Дикунської С.Я. та судді Тищенко О.В. про самовідвід від розгляду справи №911/2768/20 за апеляційною скаргою Виробничого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Десна» на рішення Господарського суду Київської області від 23.12.2020 у даній справі задовольнити.

Матеріали справи №911/2768/20 передати для здійснення автоматизованою системою визначення складу судової колегії.

Головуючий суддя С.Я. Дикунська

Судді О.В. Тищенко

Є.Ю. Шаптала