ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 вересня 2021 року справа № 925/555/21

м. Черкаси

За позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг"

до товариства з обмеженою відповідальністю "Уманьгаз Збут"

про стягнення 141 653 649,28 грн.

Суддя Дорошенко М.В.

Секретар судового засідання Рябенька Я.В.

За участю:

представника позивача в режимі відеоконференції адвоката Лисенка В.О. за довіреністю від 29.04.2021 (т. 2 а. с. 3);

представниці відповідача адвокатки Беленкової В.В. за довіреністю від 07.06.2021 (т. 2 а. с. 70).

Товариство з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" (далі також - позивач) звернулося до Господарського суду Черкаської області із позовною заявою до товариства з обмеженою відповідальністю "Уманьгаз Збут" (далі також - відповідач) про стягнення 141 653 649,28 грн. заборгованості за рамковим договором купівлі-продажу природного газу від 18.01.2021 №1зб-УГЗ та індивідуальним договором від 18.01.2021 №1/21-УГЗ, в тому числі: 125 533 918,29 грн. основного боргу за поставлений природний газ, 1 761 701,95 грн. пені, 402 917,38 грн. три проценти річних, 1 044 889,09 грн. інфляційних втрат і 12 910 222,57 грн. штрафу.

Позивач у позові також просить господарський суд стягнути з відповідача на користь позивача 794 500,00 грн. сплаченого за подання позову судового збору.

В обґрунтування позову позивач вказав на неналежне виконання відповідачем грошових зобов`язань за укладеними між сторонами рамковим договором купівлі-продажу природного газу від 18.01.2021 №1зб-УГЗ та індивідуальним договором від 18.01.2021 №1/21-УГЗ щодо оплати переданого йому позивачем у січні та лютому 2021 року природного газу.

Разом з позовною заявою позивач подав до Господарського суду Черкаської області заяву про забезпечення позову.

Ухвалою від 29.04.2021 Господарський суд Черкаської області прийняв позовну заяву позивача до розгляду, відкрив провадження у справі №925/555/21, вирішив розглядати її за правилами загального позовного провадження, призначив у ній підготовче засідання, встановив відповідачу строк для подання відзиву і за клопотанням позивача витребував від товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" докази.

Іншою ухвалою від 29.04.2021 Господарський суд Черкаської області відмовив у задоволенні заяви позивача про забезпечення позову.

08 червня 2021 року до Господарського суду Черкаської області надійшли відзив відповідача від 07.06.2021 із запереченнями проти позову та клопотання відповідача від 07.06.2021 про зупинення провадження у справі №925/555/21 до набрання законної сили рішенням Господарського суду міста Києва у справі №910/7923/21.

В обґрунтування заперечень проти позову відповідач вказав на необґрунтованість позову через ненастання строків оплати переданого позивачем відповідачу в січні, лютому 2021 року природного газу, встановлених додатковою угодою №2 до індивідуального договору від 18.01.2021 №1/21-УГЗ з протоколом розбіжностей до неї, складеним відповідачем і надісланим ним позивачу. При цьому відповідач вважає, що, оскільки позивач, який є монополістом на ринку первинної реалізації природного газу, протягом двадцяти днів з дня одержання протоколу розбіжностей, не передав неврегульовані розбіжності щодо умов додаткової угоди №2 до індивідуального договору від 18.01.2021 №1/21-УГЗ на вирішення до суду, то відповідно до вимог ч. 7 ст. 181 Господарського кодексу України пропозиції відповідача, викладені у протоколі розбіжностей, вважаються прийнятими.

16 червня 2021 року до Господарського суду Черкаської області надійшли:

додаткове письмове обґрунтування відповідача від 15.06.2021 до клопотання від 07.06.2021 про зупинення провадження у справі №925/555/21;

клопотання відповідача від 15.06.2021 про поновлення йому строку для подання відзиву на позов;

заперечення представника позивача адвоката Лисенка В.О. від 16.06.2021 на клопотання відповідача про зупинення провадження у справі №925/555/21;

відповідь представника позивача адвоката Лисенка В.О. на відзив від 16.06.2021.

У відповіді на відзив представник позивача адвокат Лисенко В.О. вказав на порушення відповідачем встановленого судом строку на подання відзиву, відсутність заперечень відповідача обставин споживання ним природного газу в лютому 2021 з ресурсу позивача. Крім цього, представник позивача заперечив наявність фактів визнання позивача в установленому порядку монополістом на ринку первинної реалізації природного газу та укладення між сторонами додаткової угоди №2 до індивідуального договору від 18.01.2021 №1/21-УГЗ, а також можливість застосування до спірних правовідносин сторін ч. 7 ст. 181 Господарського кодексу України.

18 червня 2021 року до Господарського суду Черкаської області надійшло заперечення відповідача від 17.06.2021 на відповідь на відзив, у якому відповідач, крім доводів, уже приведених ним у відзиві в обґрунтування заперечень проти позову, вказав на обставини щодо повернення позивачем відповідачу сплачених останнім сум гарантійного забезпечення поставки природного газу в квітні, травні, червні 2021 року, що за твердженням відповідача, можливе тільки за умови укладення між сторонами додаткової угоди №2 до індивідуального договору від 18.01.2021 №1/21-УГЗ в редакції протоколу розбіжностей відповідача.

22 червня 2021 року до Господарського суду Черкаської області надійшли від представника товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" витребувані судом докази із супровідним листом від 22.06.2021.

У підготовчому засіданні, яке відбулося 22.06.2021, Господарський суд Черкаської області розглянув клопотання відповідача про зупинення провадження у справі №925/555/21 до набрання законної сили рішенням Господарського суду міста Києва у справі №910/7923/21 і без виходу до нарадчої кімнати постановив ухвалу із занесенням до протоколу судового засідання про відмову у задоволенні цього клопотання, через те, що зібрані у справі №925/555/21 докази дозволяють встановити та оцінити обставини (факти), які є предметом судового розгляду у цій справі.

Ухвалою від 22.06.2021 Господарський суд Черкаської області продовжив відповідачу строк для подання відзиву включно до 08.06.2021, закрив підготовче провадження у справі №925/555/21 і призначив її до розгляду по суті на 14 год. 00 хв. 15 липня 2021 року.

В судовому засіданні, яке відбулося 15.07.2021 у справі №925/555/21, господарський суд розпочав розгляд справи по суті і оголосив перерву до 10 год. 00 хв. 03 вересня 2021 року, а в судовому засіданні, яке відбулося 03.09.2021 у справі №925/555/21, господарський суд оголосив перерву до 10 год. 00 хв. 17 вересня 2021 року.

В судовому засіданні, яке відбулося 17.09.2021 за участю представників обох сторін, господарський суд продовжив розгляд справи №925/555/21 по суті і вийшов до нарадчої кімнати до 10 год. 00 хв. 20 вересня 2021 для ухвалення рішення.

В судовому засіданні, яке відбулося 20.09.2021 за участю представників обох сторін, господарський суд оголосив вступну і резолютивну частини ухваленого в нарадчій кімнаті рішення у справі №925/555/21.

Заслухавши представників сторін, дослідивши наявні у справі №925/555/21 докази, з`ясувавши обставини цієї справи, Господарський суд Черкаської області

УСТАНОВИВ:

18 січня 2021 року позивач як продавець і відповідач як покупець уклали між собою рамковий договір купівлі-продажу природного газу №1зб-УГЗ ( т. 1 а. с. 51-70, далі - рамковий договір №1зб-УГЗ), який містить, зокрема, такі умови (пункти):

1.1. Цей рамковий договір (включаючи усі зміни та доповнення) регулює всі угоди, які будуть укладені сторонами щодо купівлі - продажу, передачі та прийому природного газу (кожна з таких угод надалі іменується - "Індивідуальний договір". Форми індивідуального договору наведені у додатку 1 та 2, та 3, що є невід`ємними частинами договору).

1.2. Індивідуальні договори повинні бути укладені, з урахування умов цього договору, у письмовій формі та підписані уповноваженими представниками сторін, і складають невід`ємну частину цього договору.

1.3. Кожним індивідуальним договором визначається договірна ціна, договірна вартість, договірний обсяг, періоди поставки, порядок оплати, пункт поставки та інші умови, визначені згідно з цим договором. У разі, якщо інше не передбачено умовами індивідуального договору застосовуються положення цього рамкового договору.

1.4. Продавець зобов`язується передати у власність покупцю природний газ, в обсягах та у строки, що погоджені сторонами у відповідному індивідуальному договорі, а покупець зобов`язується прийняти і своєчасно сплатити вартість такого обсягу газу у розмірі, строки та у порядку, що визначені відповідним індивідуальним договором та цим рамковим договором.

2.1. Загальна кількість природного газу, що передається продавцем покупцю на виконання цього договору, дорівнює загальній сумі договірних обсягів природного газу, що передаються відповідно до всіх індивідуальних договорів за цим договором, та визначається на підставі комерційних актів.

3.1. Продавець передає покупцеві у період з січня 2021 року по 31 грудня 2021 року включно природний газ в порядку та на умовах, визначених у кожному індивідуальному договорі. Перехід права власності на природний газ відбувається на умовах, передбачених цим договором, якщо інше не передбачено індивідуальним договором.

3.2. передача договірного обсягу газу здійснюється протягом періоду поставки, узгодженого сторонами в індивідуальному договорі.

3.3. Передача та приймання природного газу здійснюється на ВТТ шляхом надання сторонами оператору ГТС торгових сповіщень на відчуження / набуття природного газу в інформаційній платформі оператора ГТС, відповідно до вимог Кодексу ГТС. В торгових сповіщеннях, зокрема, зазначається обсяг природного газу, що передається/приймається сторонами відповідно до індивідуального договору.

3.8. Фактичний обсяг переданого продавцем та прийнятого покупцем газу на ВТТ згідно з кожним індивідуальним договором дорівнює сумі усіх обсягів, зазначених у торгових сповіщеннях сторін, на підставі яких оператором ГТС погоджено передачу природного газу протягом періоду поставки.

3.9. Після закінчення періоду поставки, у якому була здійснена передача газу, але не пізніше 8-го числа місяця, наступного за періодом поставки, якщо інше не передбачено відповідним індивідуальним договором, продавець складає, підписує, скріплює своєю печаткою комерційний акт та направляє його на підпис покупцю.

3.10. У Комерційному акті зазначаються договірна ціна, фактичний обсяг газу, що був переданий протягом періоду поставки згідно з торговими сповіщеннями, підтвердженими оператором ГТС в інформаційній платформі оператора ГТС, та вартість природного газу, яка визначається шляхом множення фактичного обсягу природного газу на договірну ціну, у двох примірниках (по одному - для кожної із сторін). Покупець підписує, скріплює печаткою (за наявності) та повертає один примірник комерційного акту продавцю не пізніше 12-го числа місяця, наступного за періодом поставки.

3.11. У разі неповернення покупцем переданого йому комерційного акту у визначений договором строк, такий акт вважається підписаним покупцем.

4.1. Загальна вартість цього договору дорівнює загальній сумі договірних вартостей за всіма індивідуальними договорами до цього договору та не може перевищувати ,00 грн. (три мільярди гривень), включаючи ПДВ.

4.2. Продаж природного газу здійснюється за договірною ціною, що встановлюється між продавцем та покупцем на кожний відповідний період поставки природного газу, виходячи з узгоджених умов оплати.

4.2.1. Договірна ціна для кожного періоду поставки розраховується за формулою, яка визначається в індивідуальному договорі.

4.3. Договірна вартість розраховується i підлягає сплаті в українських гривнях у безготівковій формі на рахунок продавця. Договірна вартість кожного договірного обсягу газу визначається на дату підписання відповідного індивідуального договору та округлюється до 2-х знаків після коми.

4.4. Покупець має здійснити оплату за природний газ на умовах, передбачених індивідуальним договором.

4.5. Моментом оплати вважається дата зарахування грошових коштів на рахунок продавця.

4.6. В платіжних дорученнях покупець має обов`язково вказувати призначення платежу, номер та дату рамкового договору та відповідного індивідуального договору.

4.7. У випадку наявності переплати за переданий протягом відповідного періоду поставки природного газу, сума переплати зараховується продавцем в рахунок оплати за наступний період поставки або повертається покупцю на його письмову вимогу, за умови відсутності заборгованості покупця, протягом 5-ти (п`яти) робочих днів з моменту отримання такої вимоги, покупець має право направити вимогу, передбачену цим пунктом, не раніше підписання сторонами акту звірки розрахунків за відповідний період поставки.

4.8. У випадку виникнення у покупця заборгованості за договором, продавець має право зарахувати грошові кошти, отримані від покупця в поточному періоді поставки, незалежно від призначення платежу, в рахунок погашення існуючої заборгованості покупця.

5.2. Покупець зобов`язаний:

5.2.2. забезпечувати своєчасну та повну оплату газу, згідно з умовами договору та індивідуальних договорів;

5.2.9. своєчасно повертати продавцю підписаний примірник комерційного акту, своєчасно надавати оператору ГТС належним чином оформлені сповіщення.

5.4. Продавець має право:

5.3.1. отримувати від покупця своєчасну оплату за природний газ відповідно до умов договору та індивідуальних договорів;

5.3.3. у випадку виникнення у покупця заборгованості за договором зарахувати грошові кошти, отримані від покупця в поточному розрахунковому періоді, незалежно від призначення платежу, в рахунок погашення існуючої заборгованості покупця.

6.2. За порушення покупцем строків проведення розрахунків за природний газ та умов відбору покупцем природного газу, а також порушення строків та умов оплати покупцем гарантійного забезпечення згідно з договором та/або індивідуальним договором, продавець має право не здійснювати передачу природного газу покупцю до моменту виконання ним всіх фінансових зобов`язань. Якщо порушення покупцем строків проведення розрахунків за природний газ та умов відбору покупцем природного газу, а також порушення покупцем строків та умов оплати гарантійного забезпечення триває більше ніж 10 календарних днів, то продавець має право розірвати договір в односторонньому порядку. У такому випадку продавець надсилає рекомендованим листом відповідне письмове повідомлення покупцю про розірвання цього договору, при цьому договір буде вважатися розірваним з дати, визначеної продавцем у такому повідомленні.

6.3. За порушення покупцем строків оплати, визначених договором та/або індивідуальним договором, крім суми заборгованості з урахуванням встановленого індексу інфляції та трьох відсотків річних за весь час прострочення, покупець зобов`язаний сплатити пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення, а у випадку порушення покупцем строків оплати за природний газ більше ніж на 5 (п`ять) робочих днів, покупець зобов`язаний сплатити на користь продавця додатково штраф, розмір якого становить 10% договірної вартості.

9.1. Цей договір набуває чинності з моменту скріплення його підписами сторін та діє в частині здійснення розрахунків між сторонами до їх повного та належного здійснення, а в частині передачі газу покупцю по 31 грудня 2021 року (включно).

9.3. Умови цього договору та/або відповідних індивідуальних договорів можуть бути змінені за домовленості сторін шляхом укладення відповідної письмової додаткової угоди.

18 січня 2021 року позивач як продавець і відповідач як покупець уклали між собою також індивідуальний договір №1/21-УГЗ до рамкового договору №1зб-УГЗ (т. 1 а. с. 71-74, далі - індивідуальний договір №1/21-УГЗ), який містить, зокрема, такі умови (пункти):

1. Загальний період поставки з 20.01.2021 до 31.12.2021 у тому числі:

1.1. Період поставки 1: з 20.01.2021 до 01.02.2021;

1.2. Період поставки 2: з 01.02.2021 до 01.03.2021;

1.3. Період поставки 3: з 01.03.2021 до 01.04.2021;

1.4. Період поставки 4: з 01.04.2021 до 01.05.2021;

1.5. Період поставки 5: з 01.05.2021 до 01.06.2021;

1.6. Період поставки 6: з 01.06.2021 до 01.07.2021;

1.7. Період поставки 7: з 01.07.2021 до 01.08.2021;

1.8. Період поставки 8: з 01.08.2021 до 01.09.2021;

1.9. Період поставки 9: з 01.09.2021 до 01.10.2021;

1.10. Період поставки 10: з 01.10.2021 до 01.11.2021;

1.11. Період поставки 11: з 01.11.2021 до 01.12.2021;

1.12. Період поставки 12: з 01.12.2021 до 31.12.2021.

2. Сторони узгодили та визначили, що договірний обсяг газу за загальний період поставки, що передається на умовах договору, складає 53451000,000 куб.м. (п`ятдесят три мільйони чотириста п`ятдесят одна тисяча кубічних метрів), у тому числі, окремо за кожний період поставки:

Період поставки Обсяг, Період поставки Обсяг,

тис.м.куб. тис.м.куб.

1. 8748,000 7. 1188,000

2. 7416,000 8. 1170,000

3. 3762,000 9. 2061,000

4. 4347,000 10. 4104,000

5. 2979,000 11. 7533,000

6. 1269,000 12. 8874,000

Всього 53451,000

2.2. Покупець зобов`язується надати оператору ГТС торгові сповіщення на набуття природного газу в інформаційній платформі оператора ГТС з сумарним обсягом природного газу не менше передбаченого п. 2 індивідуального договору за кожним періодом поставки.

3. Договірна ціна газу за кожний період поставки розраховуються за наступною формулою:

Ціна= ((ЦінаNCGFM + 1,95) х KGCV х КНБУ) х (100%+КК)+ ПДВ, де

Ціна - ціна купівлі - продажу природного газу, гривень за 1 (одну) тис.куб.м;

ЦінаNCGFM - середньоарифметичне значення фактичних цін (Settlement Price) природного газу на наступний місяць постачання газу (Front Month) на німецькому газовому хабі (NCG) за період з 1 по 22 число місяця, що передує періоду поставки, відповідно до інформації біржі Powernext/EEX в Євро/МВт-год;

KGCV - значення коефіцієнту KGCV - 10,6;

КНБУ - середньоарифметичний фактичний обмінний курс гривні до Євро за період з 1 по 22 число місяця, що передує періоду поставки, визначений відповідно до щоденного курсу Національного банку (постанова Правління Національного банку від 10 грудня 2019р. №148);

1,95 - спред до хабу NCG. Зазначений рівень спреду фіксується до кінця 2020 року i надалі може бути переглянутий за погодженням Сторін.

Кк - коригуючий коефіцієнт за умови оплати - 2,1%;

ПДВ - сума податку на додану вартість, розрахована за ставкою згідно з чинним законодавством України, що обчислюється за формулою:

ПДВ = 20%*((( ЦінаNCGFM + 1,95) х KGCV х КНБУ) х (100%+ Кк));

3.1. Сторони домовились, що Договірна ціна газу, який постачається/споживається у період поставки 1 (січень 2021) встановлюється на рівні 7026, грн. за 1000 м.куб.

4. Договірна вартість газу за цим індивідуальним договором розраховується як сума договірних вартостей газу за кожний період поставки.

5. Договірна вартість газу за кожний період поставки розраховується як добуток договірного обсягу та договірної ціни відповідного періоду поставки.

6. З метою забезпечення належного виконання покупцем своїх зобов`язань згідно п. 2 та п. 7 цього індивідуального договору, покупець здійснює сплату гарантійного забезпечення, що становить 10% договірної вартості газу за відповідний період поставки (далі - гарантійне забезпечення), на поточний рахунок продавця не пізніше передостаннього робочого дня місяця, що передує відповідному місяцю поставки.

Гарантійне забезпечення сплачене покупцем є завдатком за цим індивідуальним договором.

Усі витрати, пов`язані з наданням гарантійного забезпечення, покладаються на покупця.

У разі виконання покупцем усіх зобов`язань щодо оплати, придбання природного газу за період поставки та надання гарантійного забезпечення на наступний період поставки, гарантійне забезпечення за попередній період поставки повертається покупцю до 30-го числа місяця, наступного за місяцем такого періоду поставки або протягом 10-ти (десяти) робочих днів після отримання письмової вимоги покупця, якщо сторони прийняли рішення розірвати цей індивідуальний договір шляхом укладення відповідної додаткової угоди, але не раніше дати підписання сторонами комерційного акту.

При здійсненні платежів згідно з цим пунктом індивідуального договору, покупець в обов`язковому порядку вказує в призначенні платежу платіжного доручення, що сплачується гарантійне забезпечення, без ПДВ, а також номер та дату даного індивідуального договору.

7. Оплата за газ проводиться покупцем виключно грошовими коштами на банківський рахунок продавця шляхом оплати договірної вартості газу за кожний період поставки до 25-го числа (включно) місяця, що настає за таким періодом поставки.

8. У разі виконання в повному обсязі покупцем умов оплати відповідно до п. 7 цього індивідуального договору та приймання природного газу протягом відповідного періоду поставки, гарантійне забезпечення, сплачене покупцем згідно п. 6 цього індивідуального договору, повертається покупцю на умовах, передбачених п.6 індивідуального договору, крім випадків, передбачених п. 9 цього індивідуального договору.

9. Покупець погоджується, що продавець має право залишити в повному обсязі у своїй власності та не повертати гарантійне забезпечення, сплачене покупцем відповідно до п. 6 цього індивідуального договору з дати настання однієї з наступних умов:

9.1. повного або часткового невиконання покупцем умов оплати відповідно до п. 7 цього індивідуального договору;

9.2. повного або часткового невиконання покупцем умов приймання природного газу згідно цього індивідуального договору;

9.3. ініціювання покупцем дострокового розірвання цього індивідуального договору;

9.4. ініціювання покупцем дострокового розірвання рамкового договору.

10. При настанні однієї з умов, передбаченої п.п. 9.1-9.4 цього індивідуального договору, продавець надсилає на поштову адресу покупця, вказану у п. 19 цього індивідуального договору, лист про неповернення гарантійного забезпечення. Датою отримання повідомлення покупцем буде вважатися дата його вручення покупцю.

У випадку ухилення покупця від отримання повідомлення або його неотримання з підстав, що не залежать від продавця, таке повідомлення вважається отриманим покупцем з дати його відправлення продавцем, зазначеної у квитанції про відправлення.

14. Пункт поставки - віртуальна торгова точка (ВТТ).

15. Перехід права власності на природний газ відбувається відповідно до умов рамкового договору.

16. У випадку будь-яких розбіжностей між положеннями цього індивідуального договору та положеннями рамкового договору, положення індивідуального договору мають переважну силу.

17. Цей індивідуальний договір складений у двох примірниках, що мають однакову юридичну силу, набирає чинності з моменту його підписання сторонами та скріплення печатками і є невід`ємною частиною договору.

28 січня 2021 року позивач і відповідач уклали додаткову угоду №1 до індивідуального договору №1/21-УГЗ (т. 1 а. с. 75), якою пункт 3 останнього доповнили абзацом наступного змісту:

"Договірна ціна газу, який постачається/споживається у період поставки 2 (лютий 2021) встановлюється на рівні 9120,6 грн. за 1000 м.куб. з ПДВ".

За твердженням відповідача 12 лютого 2021 року він одержав від позивача електронною поштою проект додаткової угоди №2 до індивідуального договору №1зб-УГЗ (т. 1 а. с. 99-100, т. 2 а. с. 16-17), яка містить, зокрема, такі пункти:

1. Сторони домовились пункт 2 індивідуального договору доповнити підпунктами 2.3., 2.4. та 2.5. наступного змісту:

"2.3. Покупець зобов`язується надати інформацію до 12.02.2021 (включно) у вигляді електронного витягу з інформаційної платформи оператора ГТС про остаточну алокацію відборів побутових споживачів покупця (із зазначенням ЕІС - коду споживача та фактичного місячного обсягу використання природного газу кожним побутовим споживачем) за період поставки 1 (січень 2021 року) з накладеним ЕЦП підписанта індивідуального договору з боку покупця для підтвердження, що договірний обсяг за період поставки 1 (січень 2021 року) був поставлений побутовим споживачам, та розподіл обсягів по газових добах.

Крім того, покупець зобов`язується надати до 12.02.2021 (включно) перелік ЕІС - коди побутових споживачів із зазначенням адрес, що відповідають фізичному розташуванню відповідних точок комерційного обліку, яким було призначено ЕІС - код.

Покупець зобов`язується надати інформацію до18.02.2021 (включно) у вигляді електронного витягу з інформаційної платформи оператора ГТС про остаточну алокацію відборів побутових споживачів покупця (із зазначенням EIC-коду споживача та фактичного місячного обсягу використання природного газу кожним побутовим споживачем) за період поставки 1 (січень 2021 року), отриманого від оператора ГТС та скріпленого електронним підписом (печаткою) оператора ГТС, та розподіл обсягів по газових добах.

2.4. Покупець зобов`язується направити інформацію, визначену в підпункті 2.3. цього індивідуального договору, на електронну адресу та з накладеним ЕЦП підписанта індивідуального договору з боку покупця та надсилає цю інформацію з електронної пошти покупця, зазначеної у пункті 19 індивідуального договору.

2.5. у разі невідповідності електронного витягу з інформаційної платформи оператора ГТС про фактичну алокацію вимогам, встановленим абз. 1,3 підпункту 2.3 цього індивідуального договору, продавець залишає за собою право не розглядати такий файл та не встановлювати договірну ціну природного газу на обсяг природного газу, який постачається/споживається у період поставки 1 (січень 2021 року) на рівні 6659,62 грн. за 1000 м.куб. з ПДВ".

2. Сторони домовились пункт 3 індивідуального договору доповнити абзацом наступного змісту:

"Договірна ціна природного газу на обсяг природного газу, який постачається/споживається у період поставки 1 (січень 2021 року) та який був підтверджений покупцем відповідно до умов та строків зазначених у підпункті 2.3 пункту 2 індивідуального договору, встановлюється на рівні 6659,62 грн. за 1000 м.куб. з ПДВ".

На наданій відповідачем суду копії проекту додаткової угоди №2 до індивідуального договору №1зб-УГЗ немає підпису вказаного у ній генерального директора позивача В. Коппульса. Доказів підписання цього проекту додаткової угоди №2 до індивідуального договору №1зб-УГЗ електронним цифровим підписом генерального директора позивача В. Коппульса відповідач суду не надав.

Позивач не заперечив факт надіслання ним електронною поштою відповідачу вказаного проекту додаткової угоди №2 до індивідуального договору №1зб-УГЗ, проте не визнав того, що він (проект) був підписаний генеральним директором В. Коппульсом.

Відповідач підписав і скріпив печаткою одержаний від позивача електронною поштою проект додаткової угоди №2 до індивідуального договору №1зб-УГЗ з протоколом розбіжностей (т. 1 а. с. 101-118, т. 2 а. с. 18-25), яким відповідач запропонував позивачу:

1. Пункт 1 додаткової угоди №2 до індивідуального договору №1зб-УГЗ виключити;

2. Сторони домовились внести такі зміни до індивідуального договору:

2.1. Пункт 3 індивідуального договору викласти у такій редакції:

"Договірна ціна газу за кожний період поставки, окрім періодів поставки 1, 2 та 3 (січень, лютий та березень 2021 року), розраховуються за наступною формулою:

Ціна = ((ЦінаNCGFM + (-3,2)) х KGCV х КНБУ) х (100%+КК)+ ПДВ, де

Ціна - ціна купівлі - продажу природного газу, гривень за 1 (одну) тис.куб.м;

ЦінаNCGFM - середньоарифметичне значення фактичних цін (Settlement Price) природного газу на наступний місяць постачання газу (Front Month) на німецькому газовому хабі (NCG) за період з 1 по 22 число місяця, що передує періоду поставки, відповідно до інформації біржі Powernext/EEX в Євро/МВт-год;

KGCV - значення коефіцієнту KGCV - 10,6;

КНБУ - середньоарифметичний фактичний обмінний курс гривні до Євро за період з 1 по 22 число місяця, що передує періоду поставки, визначений відповідно до щоденного курсу Національного банку (постанова Правління Національного банку від 10 грудня 2019р. №148);

"-3,2" - спред до хабу NCG (від`ємне значення). Зазначений рівень спреду фіксується до кінця 2021 року i надалі може бути переглянутий за погодженням Сторін.

Кк - коригуючий коефіцієнт за умови оплати - 2,1%;

ПДВ - сума податку на додану вартість, розрахована за ставкою згідно з чинним законодавством України, що обчислюється за формулою:

ПДВ = 20%*((( ЦінаNCGFM + (-3,2)) х KGCV х КНБУ) х (100%+ Кк))."

2.2. Пункт 3.1 індивідуального договору викласти у такій редакції:

Договірна ціна природного газу на обсяг природного газу, який постачається/споживається у періодах поставки 1, 2 та 3 (січень, лютий та березень 2021 року), встановлюється на рівні 6659,62 грн. за 1000 м.куб. з ПДВ.

2.3. Доповнити пункт 6 індивідуального договору абзацами такого змісту:

"Гарантійне забезпечення, сплачене покупцем на дату укладання цієї додаткової угоди №3, вважається попередньою оплатою за газ, який постачається/споживається у періодах поставки 1 та 2 (січень та лютий 2021 року).

Покупець не сплачує гарантійне забезпечення щодо договірного періоду 3 (березень 2021 року).

2.4. Пункт 7 індивідуального договору викласти у такій редакції:

"7. Оплата за газ за кожний період поставки, окрім періодів поставки 1 та 2 (січень та лютий 2021 року), проводиться таким чином:

- Покупець сплачує на банківський рахунок продавця 90% договірної вартості газу до 25-го числа (включно) місяця, що настає за таким періодом поставки;

10% договірної вартості газу оплачується шляхом зарахування продавцем внесеного покупцем гарантійного забезпечення за відповідний період поставки в рахунок оплати природного газу за такий період поставки за умови належної оплати покупцем 90% договірної вартості газу до 25-го числа (включно) місяця, що настає за таким періодом поставки.

Оплата договірної вартості газу за періоди поставки 1 та 2 (січень та лютий 2021 року), яка зменшена на суму гарантійного забезпечення, сплаченого покупцем на дату укладання цієї додаткової угоди №3, проводиться покупцем виключно грошовими коштами на банківський рахунок продавця згідно з графіком, викладеним у додатку 1 до цього індивідуального договору.

При здійсненні платежів згідно з цим пунктом індивідуального договору, покупець в обов`язковому порядку вказує в призначенні платежу платіжного доручення, що здійснюється оплата за природний газ з ПДВ, а також номер та дату цього індивідуального договору. Платежі які здійснюються покупцем на користь продавця за цим індивідуальним договором, враховуються продавцем у відповідності до призначення платежу, вказаному покупцем в платіжному дорученні. Продавцю забороняється враховувати та/або зараховувати будь-які платежі покупця в рахунок платежів за цим індивідуальним договором в разі, якщо в призначенні платежу в платіжному дорученні відсутні посилання на цей індивідуальний договір. "

2.5. Пункти 9-10 індивідуального договору виключити.

2.6. Доповнити індивідуальний договір новими пунктами 15-1, 15-2 та 15.3 такого змісту:

"15-1. За не виконання або неналежне виконання зобов`язань за цим індивідуальним договором сторони несуть відповідальність виключно згідно з законодавством: України або згідно з умовами, визначеними цим індивідуальним договором.

15-2. Сторона, яка прострочила виконання грошового зобов`язання за цим індивідуальним договором, сплачує па користь іншої сторони пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період прострочення виконання грошового зобов`язання, за кожен день прострочення.

15-3. У разі невиконання продавцем обов`язку щодо передачі договірного обсягу, продавець сплачує на користь покупця штраф в розмірі, який становить 10% від вартості непереданого природного газу, яка розраховується шляхом множення договірної ціни на різницю між договірним обсягом та обсягом газу, який фактично було передано продавцем.

15-4.Покупець має право в односторонньому порядку відмовитися від виконання своїх зобов`язань за цим індивідуальним договором та/або розірвати цей індивідуальний договір у разі, якщо:

- продавця, та/або учасника продавця, та/або кінцевого бенефіціарного власника продавця внесено до списку санкцій OFAC Сполучених Штатів Америки (перелік осіб, до яких застосовано санкції, що визначається The Office of Foreign Assets Control of the US Department of the Treasury);

- до продавця, та/або учасника продавця, та/або кінцевого бенефіціарного власника продавця, та/або товарів чи послуг продавця застосовано обмеження (санкції) інших, ніж OFАС, державних органів США, режим дотримання яких може бути порушено виконанням цього індивідуального договору;

- продавця, та/або учасника продавця, та/або кінцевого бенефіціарного власника продавця внесено до списку санкцій Європейського Союзу (Consolidated list of persons, groups and entities subject to EU financial sanctions);

- продавця, та/або учасника продавця та/або кінцевого бенефіціарного власника продавця внесено до списку санкцій Her Majesty's Treasury Великої Британії (список осіб, включених до Consolidated list of financial sanctions targets in the UK та до List of persons subject to restrictive measures in view of Russia's actions destabilising the situation in Ukraine, що ведеться the UK Office of Financial Sanctions Implementation (OFSI) of the Her Majesty's Treasury);

- продавця, та/або учасника продавця, та/або кінцевого бенефіціарного власника продавця внесено до списку санкцій Ради Безпеки ООН (зведений список санкцій Ради Безпеки Організації Об`єднаних Націй (Consolidated United Nations Security Council Sanctions List), до якого включено фізичних та юридичних осіб, щодо яких застосовано санкційні заходи Ради Безпеки ООН);

- продавця, та/або учасника продавця, та/або кінцевого бенефіціарного власника продавця внесено до списку санкцій Ради національної безпеки i оборони України (перелік осіб, до яких рішеннями Ради національної безпеки і оборони України, введеними в дію указами президента України, застосовано персональні спеціальні економічні та інші обмежувальні заходи (санкції) відповідно до статті 5 Закону України "Про санкції"), якщо виконання цього індивідуального договору суперечитиме дотриманню санкцій Ради національної безпеки i оборони України;

- щодо товарів та/або послуг за цим індивідуальним договором та/або щодо виконання інших умов цього індивідуального договору рішеннями Ради національної безпеки i оборони України, введеними в дію указами Президента України, застосовано персональні спеціальні економічні та інші обмежувальні заходи (санкції) відповідно до статті 5 Закону України "Про санкції"), якщо виконання цього індивідуального договору суперечитиме дотриманню санкцій Ради національної безпеки i оборони України.".

Додаток №1 до додаткової угоди №2 до індивідуального договору №1зб-УГЗ "Графік оплати договірної вартості газу за періоди поставки 1 та 2 (січень та лютий 2021 року)" (т. 1 а. с. 118, т. 2 а. с. 25) містить такі умови:

Узгоджений сторонами договірний обсяг на період поставки 1 та 2 (січень, лютий та березень 2021 року) - 16164,000 тис.куб.м. природного газу.

Узгоджена сторонами ціна за природний газ, який постачається/споживається у періодах поставки 1 та 2 (січень, лютий 2021 року), - 6659,62 грн. за 1000 куб.м. з ПДВ.

Договірна вартість газу, який постачається/споживається у періодах поставки 1 та 2 (січень, лютий 2021 року), - 107646097,68 грн. з ПДВ.

Оплачено покупцем на дату укладання додаткової угоди №3 - 12910222,57 грн.

Залишок грошових зобов`язань покупця з оплати природного газу, який постачається/споживається у періодах поставки 1 та 2 (січень, лютий 2021 року), на дату укладання додаткової угоди №3 - 94735875,11 грн. з ПДВ.

Сума залишку грошових зобов`язань

покупця з оплати природного газу, який

постачається/споживається у періодах

поставки 1 та 2 (січень, лютий 2021 року),

що підлягає оплаті, але не більше 15 % Кінцева дата платежу

надходжень грошових коштів від оплати

природного газу побутовими

споживачами у місяці, на який припадає

кінцева дата платежу, грн. з ПДВ

14000000,00 30 листопада 2021 р.

15000000,00 31 грудня 2021 р.

14000000,00 30 січня 2022 р.

16000000,00 28 лютого 2022 р.

17000000,00 31березня 2022 р.

18735875,77 30 квітня 2022 р.

У разі, якщо сума вказана у вищевказаному графіку, перевищує 15% надходжень грошових коштів від оплати природного газу побутовими споживачами у місяці, на який припадає кінцева дата платежу, покупець зменшує суму платежу на користь покупця до розміру, що становить 15% надходжень грошових коштів від оплати природного газу побутовими споживачами у такому місяці, та надає йому копії документів, що підтверджують настання такої обставини. При цьому сторони зобов`язуються у розумні строки провести переговори щодо узгодження строку сплати суми, яка не була сплачена покупцем, внаслідок застосування умови передбаченої цим абзацом.

25 лютого 2021 року відповідач із супровідним листом від 24.02.2021 №87 (т. 2 а. с. 26) надіслав позивачу листом з описом вкладення і з повідомленням про вручення два примірники підписаних відповідачем додаткової угоди №2 до індивідуального договору №1зб-УГЗ, протоколу розбіжностей до цієї додаткової угоди і додатку №1 до неї.

Згідно з рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення відповідачу (т. 2 а. с. 29) і даними офіційного сайту Укрпошти в мережі Інтернет ukrposhta.ua/vidslidkuvati-forma-poshuku щодо відстеження поштових відправлень (т. 2 а. с. 30) відповідач одержав вказане поштове відправлення 01.03.2021.

Позивач листами від 05.03.2021 №125/02-265 (т. 1 а. с. 120) і №125/02-260 (т. 1 а. с. 123), надісланими відповідачу 09.03.2021, повідомив про свою незгоду із запропонованими відповідачем і викладеними у протоколі розбіжностей змінами до додаткової угоди №2 до індивідуального договору №1зб-УГЗ. Цими листами позивач визнав, що 12.02.2021 ним пропонувалося відповідачу укласти додаткову угоду №2 до індивідуального договору №1зб-УГЗ.

Надіслані відповідачем позивачу із супровідним листом від 24.02.2021 №87 два примірники підписаних відповідачем додаткової угоди №2 до, протоколу розбіжностей до цієї додаткової угоди і додатку №1 до неї позивач не підписав.

На виконання рамкового договору №1зб-УГЗ та індивідуального договору №1зб-УГЗ відповідач 18.01.2021 перерахував позивачу на його рахунок в АТ "Ощадбанк" 6146406,40 грн. гарантійного забезпечення, що підтверджується наданим Ощадбанком позивачу реєстром надходжень коштів на поточні рахунки останнього (т. 1 а. с. 132, 133) та листом відповідача від 19.01.2021 №16 (т. 1 а. с. 97).

28 січня 2021 року відповідач перерахував позивачу на його рахунок в АТ "Укргазбанк" ще 6763816,17 грн. гарантійного забезпечення, що підтверджується довідкою АТ "Укргазбанк" (т. 1 а. с. 131).

Позивач на виконання рамкового договору №1зб-УГЗ та індивідуального договору №1зб-УГЗ в січні 2021 року передав відповідачу 8748,000 тис. куб. м. природного газу за ціною 7026,070415004 грн. за один куб. м. з ПДВ на загальну суму 61464064,00 грн. з ПДВ, що підтверджується підписаним обома сторонами комерційним актом приймання-передачі природного газу від 31.01.2021 №1К-1/21-УГЗ(т. 1 а. с. 80).

В лютому 2021 року на виконання рамкового договору №1зб-УГЗ та індивідуального договору №1зб-УГЗ позивач передав відповідачу 7416,000 тис. куб. м. природного газу за ціною 9120, грн. за один куб. м. з ПДВ на загальну суму 67638161,71грн. з ПДВ, що підтверджується підписаним лише позивачем комерційним актом приймання-передачі природного газу від 28.02.2021 №2К-1/21-УГЗ (т. 1, а. с. 81), виданою позивачем податковою накладною від 28.02.2021 №592 (т. 1. А. с. 91) та інформацією із Інформаційної платформи щодо підтверджених торгових сповіщень набуття/відчуження права власності на природний газ замовників послуг транспортування: товариства з обмеженою відповідальністю "Уманьгаз Збут" і товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" за лютий 2021 року (т. 1 а. с. 92, т. 2 а. с. 150-156) і не заперечується відповідачем.

12 березня 2021 року позивач електронною поштою і цінним листом з описом вкладення (т. 1 а. с. 82-89) надіслав відповідачу два примірники підписаного позивачем комерційного акту приймання-передачі природного газу від 28.02.2021 №2К-1/21-УГЗ, які відповідач одержав, але не підписав їх і не повернув один примірник позивачу.

Відповідач оплату переданого йому позивачем у січні та лютому 2021 року природного газу у строк, встановлений п. 7 індивідуального договору №1зб-УГЗ, а саме до 25-го числа (включно) місяця, що настає за періодом поставки, не здійснив. Отож прострочення в оплаті природного газу, переданого в січні 2012 року розпочалося з 26.02.2021, а переданого в лютому 2021 року - з 26.03.2021 року.

Листом від 26.02.2021 №125/02-209 (т. 1 а. с. 140, 141), надісланим відповідачу 02.03.2021, позивач, пославшись на порушення відповідачем зобов`язання щодо оплати поставленого в січні 2021 року природного газу на суму 61464064,00 грн. за індивідуальним договором №1/21-УГЗ, повідомив про залишення у своїй власності сплаченого відповідачем гарантійного забезпечення в сумі 6146406,40 грн.

Листом від 07.04.2021№125/02-472 (т. 1 а. с. 134), надісланим відповідачу 07.04.2021, позивач повідомив про зарахування ним коштів в сумі 3568307,42 грн., сплачених відповідачем за індивідуальним договором №2/21-УГЗ, в рахунок погашення заборгованості відповідача за поставлений у січні, лютому 2021 року природний газ за індивідуальним договором №1/21-УГЗ.

Листом від 07.04.2021№125/02-479 (т. 1 а. с. 137), надісланим відповідачу 07.04.2021, позивач, пославшись на невиконання відповідачем зобов`язань за індивідуальним договором №1/21-УГЗ щодо сплати гарантійного забезпечення за березень 2021 і погашення заборгованості у розмірі 126102225,71 грн. за поставлений у січні, лютому 2021 року природний газ, повідомив про те, що він не здійснює передачу природного газу до моменту виконання відповідачем всіх фінансових зобов`язань та про повернення відповідачу сплаченого ним гарантійного забезпечення поставки природного газу в квітні 2021 року в сумі 2630000,00 грн.

Листом від 07.04.2021 №125/02-473 (т. 1 а. с. 143), надісланим відповідачу 07.04.2021, позивач, пославшись на порушення відповідачем зобов`язання щодо оплати поставленого в лютому 2021 року природного газу на суму 67638161,71 грн. за індивідуальним договором №1/21-УГЗ, повідомив про залишення у своїй власності сплаченого відповідачем гарантійного забезпечення поставки природного газу в лютому 2021 року в сумі 6763816,17 грн.

З березня 2021 року позивач природний газ відповідачу за індивідуальним договором №1/21-УГЗ не передавав.

09 квітня 2021 року позивач повернув відповідачу сплачену останнім суму гарантійного забезпечення поставки природного газу в квітні 2021 року в сумі 2630000,00 грн., що підтверджується банківською випискою із особового рахунку відповідача (т. 2 а. с. 143).

12 травня 2021 року позивач повернув відповідачу сплачену останнім суму гарантійного забезпечення поставки природного газу в травня 2021 року в сумі 2160000,00 грн., що підтверджується банківською випискою із особового рахунку відповідача (т. 2 а. с. 144).

31 травня 2021 року позивач повернув відповідачу сплачену останнім суму гарантійного забезпечення поставки природного газу в червні 2021 року в сумі 1180000,00 грн., що підтверджується банківською випискою із особового рахунку відповідача (т. 2 а. с. 145).

За розрахунком позивача (т. 1 а. с. 93) з урахуванням здійсненого ним зарахування коштів в сумі 3568307,42 грн., сплачених відповідачем за індивідуальним договором №2/21-УГЗ, в рахунок погашення заборгованості відповідача за переданий у січні, лютому 2021 року природний газ за індивідуальним договором №1/21-УГЗ, борг відповідача за переданий йому позивачем у січні, лютому 2021 року природний газ за цінами передбаченими індивідуальним договором №1/21-УГЗ і додатковою угодою №1 до нього становить 125533918,29 грн. При цьому позивач одержані ним від відповідача суми гарантійного забезпечення поставки природного газу в січні та лютому 2021 року в розмірі відповідно 6146406,40 грн. і 6763816,17 грн. в рахунок оплати фактично переданого у ці місяці 2021 року природного газу не зарахував.

За порушення встановленого п. 7 індивідуального договору №1зб-УГЗ строку оплати переданого в січні та лютому 2021 року природного газу, а саме до 25-го числа (включно) місяця, що настає за періодом поставки, позивач нарахував відповідачу до сплати передбачені п. 6.3 рамкового договору №1зб-УГЗ та ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України пеню в сумі 1761701,95 грн. за період прострочення з 26.02.2021 по 19 04.2021, штраф у сумі 12910222,57 грн., інфляційні втрати в сумі 1044889,09 грн. за березень 2021року і три проценти річних в сумі 402917,38 грн. за період прострочення з 26.02.2021 по 19 04.2021.

Відповідач вважає запропоновані ним у протоколі розбіжностей до додаткової угоди №2 до індивідуального договору №1/21-УГЗ пропозиції прийнятими у його редакції, згідно з якими строк оплати переданого йому позивачем в січні та лютому 2021 року природного газу ще не настав, а ціна природного газу є меншою від ціни, застосованої позивачем, тому відповідач й не сплатив у позасудовому порядку стягувані суми боргу, пені, штрафу, інфляційних втрат і трьох процентів річних, що й спричинило даний спір.

Відповідно до ч. 1 та ч. 2 ст. 173 Господарського кодексу України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Основними видами господарських зобов`язань є майново-господарські зобов`язання та організаційно-господарські зобов`язання.

Частина 1 ст. 174 Господарського кодексу України передбачає можливість виникнення господарських зобов`язань з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Статтею 181 Господарського кодексу України в редакції, чинній до 01.07.2021, був встановлений такий загальний порядок укладення господарських договорів:

1. Господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

2. Проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

3. Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору.

4. За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

5. Сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов`язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони.

6. У разі досягнення сторонами згоди щодо всіх або окремих умов, зазначених у протоколі розбіжностей, така згода повинна бути підтверджена у письмовій формі (протоколом узгодження розбіжностей, листами, телеграмами, телетайпограмами тощо).

7. Якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні або такого, укладення якого є обов`язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими.

8. У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся). Якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо його виконання, правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України.

Статтею 188 Господарського кодексу України передбачений такий порядок зміни та розірвання господарських договорів:

1. Зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

2. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.

3. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

4. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

5. Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

Відповідно до ст. 190 Господарського кодексу України вільні ціни визначаються на всі види продукції (робіт, послуг), за винятком тих, на які встановлено державні регульовані ціни. Вільні ціни визначаються суб`єктами господарювання самостійно за згодою сторін.

Статтею 638 Цивільного кодексу України встановлено, що договір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною.

Згідно з ч. 1 ст. 640 Цивільного кодексу України. Договір є укладеним з моменту одержання особою, яка направила пропозицію укласти договір, відповіді про прийняття цієї пропозиції.

Відповідно до ч. 1 та ч. 2 ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

Частинами 1 та 3 ст. 652 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов:

1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;

2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися;

3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору;

4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Частиною 1 ст. 653 Цивільного кодексу України визначено, що у разі змін договору зобов`язання сторін змінюються відповідно до змінених умов щодо предмета, місця, строків виконання тощо.

Згідно зі ст. 654 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.

З викладених вище обставин і норм чинного законодавства господарський суд дійшов таких висновків.

Індивідуальний договір №1/21-УГЗ разом із рамковим договором №1зб-УГЗ є господарським договором, укладеним на основі вільного волевиявлення його сторін, з якого в останніх виникли господарські зобов`язання. Передбачена цим договором і додатковою угодою №1 до нього ціна на природний газ є вільною ціною, визначеною самостійно за згодою сторін.

Укладання договору та його зміна чи розірвання є різними юридичними складами та мають різне правове регулювання (аналогічний висновок зробив Верховний Суд у п. 5.5 його постанови від 09.02.2021 у справі №910/10184/19). Отож положення ст. 181 Господарського кодексу України, в тому числі і ч. 7 цієї статті, не поширюється на правовідносини сторін договору, що виникають при зміні чи розірванні останнього. Ці правовідносини регулюються ст. 188 Господарського кодексу України і статтями 651-654 Цивільного кодексу України.

Індивідуальний договір №1/21-УГЗ не передбачає можливості його зміни в односторонньому порядку, тому його зміна можлива лише за згодою сторін не залежно від їх монопольного становища на певному ринку товарів (робіт, послуг) або за рішенням суду.

У даному випадку сторони щодо запропонованих як позивачем у проекті додаткової угоди №2, так і відповідачем у протоколі розбіжностей до цієї додаткової угоди змін до індивідуального договору №1/21-УГЗ згоди не досягли, а рішення суду про внесення таких змін до індивідуального договору №1/21-УГЗ відсутнє.

Таким чином, наразі умови індивідуального договору №1/21-УГЗ з урахуванням змін, внесених до нього додатковою угодою №1, як і зобов`язання сторін, що виникли з цього договору, залишаються незміненими і мають виконуватися сторонами.

З огляду на викладене обставини, приведені відповідачем в обґрунтування заперечень проти позову, щодо монопольного становища позивача на ринку первинної реалізації природного газу не мають значення для цієї справи.

Частиною 1 ст. 193 Господарського кодексу України встановлено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до статей 525, 526 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту.

Статтею 530 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Стаття 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) визначає грошову суму або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Статтею 570 Цивільного кодексу України визначено, що завдатком є грошова сума або рухоме майно, що видається кредиторові боржником у рахунок належних з нього за договором платежів, на підтвердження зобов`язання і на забезпечення його виконання. Якщо не буде встановлено, що сума, сплачена в рахунок належних з боржника платежів, є завдатком, вона вважається авансом.

Стаття 571 Цивільного кодексу України містить такі норми:

1. Якщо порушення зобов`язання сталося з вини боржника, завдаток залишається у кредитора.

Якщо порушення зобов`язання сталося з вини кредитора, він зобов`язаний повернути боржникові завдаток та додатково сплатити суму у розмірі завдатку або його вартості.

2. Сторона, винна у порушенні зобов`язання, має відшкодувати другій стороні збитки в сумі, на яку вони перевищують розмір (вартість) завдатку, якщо інше не встановлено договором.

3. У разі припинення зобов`язання до початку його виконання або внаслідок неможливості його виконання завдаток підлягає поверненню.

Відповідно до ч.1 ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Статтею 611 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Згідно з ч. 1 ст. 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Частинами 1 та 2 ст. 625 Цивільного кодексу України встановлено, що: 1. Боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання. 2. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Статтею 629 Цивільного кодексу України визначено, що договір є обов`язковим для виконання.

Відповідно до ч. 2 ст. 193, ч. 1 ст. 216 Господарського кодексу України порушення зобов`язання є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим кодексом, іншими законами або договором; учасники господарських правовідносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Стаття 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями у розумінні цього Кодексу визнає господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Частина 2 ст. 20 Господарського кодексу України передбачає право кожного суб`єкта господарювання на захист своїх прав і законних інтересів шляхом присудження до виконання обов`язку в натурі, застосування штрафних санкцій, іншими способами, передбаченими законом.

Відповідач, сплативши своєчасно і в повному обсязі позивачу суми гарантійного забезпечення поставки природного газу в січні, лютому 2021 року в розмірі відповідно 6146406,40 грн. і 6763816,17 грн., не здійснив оплату фактично переданого йому позивачем у вказані періоди природного газу в установлений п. 7 індивідуального договору №1/21-УГЗ строк, а саме до 25-го числа (включно) місяця, що настає за періодом поставки, і тим самим порушив права позивача на своєчасне і повне одержання плати за переданий відповідачу природний газ.

Отож відповідач порушив грошові зобов`язання щодо оплати в установлений строк переданого йому позивачем в січні, лютому 2021 року природного газу, тому позивач в порядку захисту своїх порушених прав вправі вимагати присудження до виконання цих зобов`язань в натурі шляхом стягнення з відповідача на свою користь суми боргу.

Сплачені відповідачем суми гарантійного забезпечення поставки природного газу в січні, лютому 2021 року в розмірі відповідно 6146406,40 грн. і 6763816,17 грн. відповідно до п. 6 індивідуального договору №1/21-УГЗ є завдатком.

У зв`язку з порушенням відповідачем зобов`язань щодо оплати в установлений строк переданого йому позивачем в січні, лютому 2021 року природного газу позивач відповідно до ч. 1 ст. 572 Цивільного кодексу України та п. п. 9 індивідуального договору №1/21-УГЗ правомірно залишив у себе сплачені відповідачем суми гарантійного забезпечення поставки природного газу в січні, лютому 2021 року в розмірі відповідно 6146406,40 грн. і 6763816,17 грн., що для відповідача означає про втрату ним цих сум завдатку. При цьому зобов`язання відповідача щодо оплати переданого йому позивачем в січні, лютому 2021 року природного газу не припинилися.

Зарахування позивачем коштів в сумі 3568307,42 грн., сплачених відповідачем за індивідуальним договором №2/21-УГЗ, в рахунок погашення заборгованості відповідача за поставлений у січні, лютому 2021 року природний газ за індивідуальним договором №1/21-УГЗ, відповідає передбаченому п. 4.8 рамкового договору №1зб-УГЗ праву позивача як продавця.

Припинення позивачем з березня 2021 року передачі відповідачу природного газу за індивідуальним договором №1/21-УГЗ і відповідно повернення позивачем відповідачу сум гарантійного забезпечення поставки природного газу в квітні, травні, і червні 2021 року відповідає вимогам п.6.2 рамкового договору №1зб-УГЗ та чинного законодавства.

Порушення відповідачем встановленого п. 7 індивідуального договору №1/21-УГЗ строку оплати переданого йому позивачем в січні, лютому 2021 року природного газу є підставою для застосування позивачем до відповідача передбачених п. 6.3 рамкового договору №1зб-УГЗ та ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України пені у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України від суми простроченого платежу за кожен день прострочення, штрафу у розмірі 10% договірної вартості природного газу, інфляційних втрат і трьох процентів річних.

Господарський суд перевірив зроблені позивачем розрахунки стягуваних сум боргу, пені, штрафу, інфляційних втрат і трьох процентів річних і зауважує, що вони нараховані відповідно до умов рамкового договору №1зб-УГЗ, індивідуального договору №1/21-УГЗ і додаткової угоди №1 до нього, фактичних обставин виконання/невиконання сторонами зобов`язань за цими договорами та вимог чинного законодавства, тобто нараховані правильно.

За таких обставин позов підлягає задоволенню в повному обсязі.

За подання позову позивач за платіжним дорученням від 19.04.2021 №2452 (т. 1 а. с. 12) сплатив 794500,00 грн. судового збору.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України у зв`язку із задоволенням позову сплачений позивачем за подання позову судовий збір в сумі 794500,00 грн. слід покласти на відповідача.

Про інші судові витрати сторони не заявили.

На підставі викладеного, керуючись статтями 129, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд Черкаської області

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити повністю.

Судовий збір за подання позову в сумі 794 500,00 грн. покласти на відповідача.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Уманьгаз Збут" (вул. Дерев`янка, буд. 19, м. Умань, Черкаська область, 20300, ) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" (вул. Шолуденка, буд. 1, м. Київ, 04116, ) - 125 533 918,29 грн. (сто двадцять п`ять мільйонів п`ятсот тридцять три тисячі дев`ятсот вісімнадцять гривень 29 копійок основного боргу за поставлений природний газ, 1 761 701,95 грн. (один мільйон сімсот шістдесят одна тисяча сімсот одна гривня 95 копійок) пені, 402 917,38 грн. (чотириста дві тисячі дев`ятсот сімнадцять гривень 38 копійок) три проценти річних, 1 044 889,09 грн. (один мільйон сорок чотири тисячі вісімсот вісімдесят дев`ять гривень 09 копійок) інфляційних втрат, 12 910 222,57 грн. (дванадцять мільйонів дев`ятсот десять тисяч двісті двадцять дві гривні 57 коп.) штрафу і 794 500,00 грн. (сімсот дев`яносто чотири тисячі п`ятсот гривень 00 копійок) судового збору.

Це рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги це рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Це рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Північного апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного рішення.

Повне рішення складено 27 вересня 2021 року.

СУДДЯ М.В. Дорошенко