ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"04" жовтня 2021 р. Справа№ 911/2276/18

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Дикунської С.Я.

суддів: Шаптали Є.Ю.

Станіка С.Р.

розглянувши матеріали справи за апеляційною скаргою Приватного підприємства "Колос-БЦ"

на рішення Господарського суду Київської області

від 12.03.2019 (повний текст рішення складено 03.04.2019.)

у справі №911/2276/18 (суддя Конюх О.В.)

за позовом Приватного підприємства "Колос-БЦ"

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи

"Київоблгаз"

про визнання недійсним рішення комісії

та за зустрічним позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз"

до Приватного підприємства "Колос-БЦ"

про стягнення 1 300 999,14 грн.

В С Т А Н О В И В:

Рішенням Господарського суду Київської області від 12.03.2019 у справі №911/2276/18 первісний позов приватного підприємства "Колос-БЦ" задоволено частково. Визнано недійсним рішення ПАТ по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз", оформлене протоколом №57 засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем від 31.07.2018 та Актом-розрахунком не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 31.07.2018 частково, в частині розрахунку оперативно-господарської санкції за номінальною потужністю 13,29 куб.м./год. В іншій частині вимог первісного позову відмовлено. Стягнуто з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" на користь Приватного підприємства "Колос-БЦ" 881,00 грн. судового збору. Зустрічний позов Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" задоволено частково. Стягнуто з Приватного підприємства "Колос-БЦ" на користь Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" 1 258 754,05 грн. вартості не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, розрахованого по номінальній потужності 12,86 куб.м./год; 18 881,31 грн. судового збору. В іншій частині вимог зустрічного позову відмовлено.

Не погоджуючись із згаданим рішенням, Приватне підприємство "Колос-БЦ" оскаржило його в апеляційному порядку, просило скасувати в частині відмови у задоволенні первісного позову та ухвалити нове, яким задовольнити позовні вимоги за первісним позовом в повному обсязі, а також скасувати рішення в частині стягнення вартості об`ємів природного газу на загальну суму 1 258 754, 05 грн. й ухвалити нове, яким в задоволенні позовних вимог за зустрічним позовом відмовити в повному обсязі.

Відповідно до автоматизованого розподілу справ між суддями справу №911/2276/18 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя Дикунська С.Я., судді ОСОБА_1, Мальченко А.О.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 27.05.2019 апеляційну скаргу Приватного підприємства "Колос-БЦ" на рішення Господарського суду Київської області від 12.03.2019 у справі №911/2276/18 залишено без руху для усунення скаржником недоліків апеляційної скарги, а саме: подання (надсилання) до Північного апеляційного господарського суду доказів на підтвердження сплати судового збору у встановленому порядку і розмірі.

На виконання вищезгаданої ухвали, 11.06.2019 на адресу Північного апеляційного господарського суду надійшла заява про усунення недоліків, до якої апелянтом долучено оригінал квитанції про сплату судового збору.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.06.2019 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного підприємства "Колос-БЦ" на рішення Господарського суду Київської області від 12.03.2019 у справі № №911/2276/18. Учасникам справи повідомлено про право подати відзив на апеляційну скаргу, відповідь на відзив, заяви, клопотання, заперечення тощо та строки на їх подання.

24.06.2019 на адресу Північного апеляційного господарського суду надійшов відзив представника Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" на апеляційну скаргу.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 02.07.2019 розгляд апеляційної скарги Приватного підприємства "Колос-БЦ" на рішення Господарського суду Київської області від 12.03.2019 у справі № №911/2276/18 призначено на 03.09.2019.

02.09.2019 до Північного апеляційного господарського суду надійшло клопотання Приватного підприємства "Колос-БЦ" про призначення судової трасологічної експерти газового лічильника (ЗВТ) G10 МЕТRІХ зав. № 001898 виробник Фірма "АРАТOR METRIX S.A.", дата виробництва 2007 рік, проведення якої доручити Київському науково-дослідному експертно-криміналістичному центру МВС України, а також про витребування вказаного лічильника у Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз". В обґрунтування своїх вимог зазначило, що відсутність будь-якого факту та події втручання в роботу цього газового лічильника, в тому числі й в його механізм, може бути встановлено лише шляхом проведення судової експертизи. На переконання заявника, оскільки лише газовий лічильник (ЗВТ) G10 МЕТRІХ зав. № 001898 виробник Фірма "АРАТOR METRIX S.A.", як доказ, може свідчити про наявність вчинення чи не вчинення зі сторони споживача (ПП "Колос-БЦ") певної дії, а саме, втручання, про яке оператор ГРМ відобразив у своєму акті експертизи №1705е від 20.06.2018, не проведення такої експертизи в межах судової справи позбавляє апелянта (позивача за первісним позовом) єдиного можливого та допустимого у даній справі способу доказування через призму експертного висновку за результатами проведених досліджень лічильника, який би підтвердив або спростував факт порушення - дії зі сторони споживача та відповідно самої події втручання (впливу) в роботу відлікового механізму цього газового лічильника.

03.09.2019 до початку судового засідання надійшло клопотання відповідача за первісним позовом про заміну його назви з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз".

В судовому засідання апеляційної інстанції 03.09.2019 оголошено протокольну ухвалу про перерву на 24.09.2019.

Оскільки за наслідками згаданого судового засідання встановлено, що відповідачем за первісним позовом разом з клопотанням про долучення речового доказу суду першої інстанції було надано газовий лічильник G10 МЕТRІХ зав. № 001898 виробник Фірма "АРАТOR METRIX S.A." 2007 року випуску, запломбований в непрозорому пакеті, який не був долучений до матеріалів справи при надісланні справи суду апеляційної інстанції, листом від 10.09.2019 Північний апеляційний господарський суд звернувся до Господарського суду Київської області з проханням з`ясувати дане питання і надіслати апеляційному суду вищезгаданий речовий доказ, а за його відсутності - обґрунтовані пояснення з цього приводу.

12.09.2019 до Північного апеляційного господарського суду надійшов лист Господарського суду Київської області, до якого долучено вищезгаданий газовий лічильник G10 МЕТRІХ зав. № 001898 виробник Фірма "АРАТOR METRIX S.A." 2007 року випуску, запломбований в непрозорому пакеті.

23.09.2019 до Північного апеляційного господарського суду надійшло клопотання Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" про долучення судової практики.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 24.09.2019 замінено Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз". Призначено у справі № 911/2276/18 судову трасологічну експертизу газового лічильника (ЗВТ) G10 МЕТRІХ зав. № 001898 виробник Фірма "АРАТOR METRIX S.A.", дата виробництва 2007 рік, виконання якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України. На вирішення експертів поставлено ряд питань та надіслано матеріали справи № 911/2276/18 та газовий лічильник (ЗВТ) G10 МЕТRІХ зав. № 001898 виробник Фірма "АРАТOR METRIX S.A.", дата виробництва 2007 рік. Зупинено апеляційне провадження у справі № 911/2276/18.

12.03.2020 на адресу апеляційного суду надійшло клопотання експерта Київського науково-дослідного інституту судових експертиз №27431/19-31 від 04.03.2020 (разом із матеріалами справи № 911/2276/18) щодо надання дозволу на пошкодження об`єкту дослідження, оплати вартості експертизи та узгодження термінів її проведення, в якому старшим судовим експертом лабораторії криміналістичних досліджень Якименко Р.В. поставлено питання про надання дозволу на пошкодження (розбірку) лічильника газу АМ G10 METRIX, зав. № 001898, фірми-виробника "APARATOR МETRIX S.A.", 2007 р.в., необхідне відповідно до методики дослідження, дозволу на зняття з лічильного механізму пломб, які на ньому встановлено (якщо такі є), письмового дозволу на розкриття та можливе пошкодження вказаних вище пломб в процесі проведення дослідження згідно методики (якщо є необхідність дослідження пломб), а також про надання технічної та конструкторської документації на лічильники газу типу АМ G10 METRIХ, фірми-виробника "APARATOR МETRIX S.A." із конструкторським кресленнями, згідно яких їх виготовлено й висновків експертиз з дослідження цього лічильника та пломб на ньому (якщо такі проводились). Крім цього, експерт запропоновано погодити строки виконання експертного провадження у термін понад 90 календарних днів, а також зазначено про необхідність здійснення оплати та направлення на адресу ПП "Колос-БЦ" рахунку для здійснення такої оплати.

Розпорядженням керівника апарату Північного апеляційного господарського суду на підставі службової записки судді, призначено повторний автоматизований розподіл судових справ від 13.03.2020 в зв`язку із рішенням Вищої ради правосуддя від 12.12.2019 про звільнення судді ОСОБА_1, яка не є головуючим суддею (суддею доповідачем), у відставку.

Відповідно до підпунктів 2.3.25., 2.3.49. пункту 2.3. Положення про автоматизовану систему документообігу суду призначено повторний автоматизований розподіл справи №911/2276/18.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями замінено склад колегії суддів у справі №911/2276/18 та визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя: Дикунська С.Я., судді Мальченко А.О., Тищенко О.В.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.03.2020 справу № 911/2276/18 за апеляційною скаргою Приватного підприємства Колос-БЦ" на рішення Господарського суду Київської області від 12.03.2019 у справі №911/2276/18 прийнято до провадження Північного апеляційного господарського суду у складі суддів: головуючий суддя - Дикунська С.Я.; судді Мальченко А.О., Тищенко О.В., поновлено провадження у справі №911/2276/18, розгляд справи №911/2276/18 призначено на 12 год. 20 хв. 31.03.2020.

Постановою Кабінету Міністрів України № 211 від 11.03.2020 (зі змінами) "Про запобігання поширенню на території України гострої распіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" з 12.03.2020 на усій території України установлено карантин.

Указом Президента України №87 від 13.03.2020 введено в дію рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13.03.2020 "Про невідкладні заходи щодо забезпечення національної безпеки в умовах спалаху гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2", яким констатовано, що епідемічна ситуація в Україні у зв`язку поширенням гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" набула надзвичайно загрозливого характеру.

З огляду на наведене та в зв`язку із проведенням заходів, спрямованих на запобігання виникненню та поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), з метою мінімізації ризиків розповсюдження гострої респіраторної хвороби COVID-19, апеляційний суд визнав за необхідне вийти за межі граничного процесуального строку розгляду даної справи, здійснити її розгляд у розумний строк із застосуванням ст.ст. 2, 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, ст. 3 Конституції України та ст. 2, 11 ГПК України, відтак ухвалою суду від 03.04.2020 розгляд апеляційної скарги Приватного підприємства "Колос-БЦ" на рішення Господарського суду Київської області від 12.03.2019 у справі №911/2276/18 призначив на 26.05.2020. До відома учасників апеляційного провадження доведено, що нез`явлення їх представників в судове засідання не є перешкодою розгляду апеляційної скарги по суті.

26.05.2020 до початку судового засідання до Північного апеляційного господарського суду надійшла заява відповідача за первісним позовом про те, що АТ "Київоблгаз" не заперечує проти задоволення клопотання експерта про надання дозволу на пошкодження (розбірку) лічильника газу АМ G10 METRIX, зав. № 001898, фірми-виробника "APARATOR МETRIX S.A.", 2007 р.в., яке необхідне відповідно до методики дослідження, а також зняття з лічильного механізму пломб, які на ньому встановлено (якщо такі є), письмового дозволу на розкриття та можливе пошкодження вказаних вище пломб в процесі проведення дослідження згідно методики (якщо є необхідність дослідження пломб). З приводу клопотання про витребування та надання технічної та конструкторської документації на лічильники газу типу АМ G10 METRIХ, фірми-виробника "APARATOR МETRIX S.A." із конструкторським кресленнями, згідно яких їх виготовлено, зазначив про неможливість витребування такої документації, оскільки фірма-виробник лічильника газу знаходиться в Польщі. У випадку задоволення апеляційним судом такого клопотання вважав за можливе витребування вказаної документації в сервісному центрі на території України (СП Tel-Cat, м. Львів, вул. С. Петлюри, 34).До вказаного клопотання долучено копії:

- паспорта на лічильник газу АМ G10 METRIХ, зав. № 001898, фірми-виробника "APARATOR МETRIX S.A.", 2007 р.в.;

- акту на заміну лічильника від 20.08.2007;

- акту 1705е експертизи лічильника від 20.06.2018;

- технічного акту 1705е (40) на лічильник газу від 20.06.2018;

- довідки про непридатність законодавчо врегульованого засобу вимірювальної техніки від 20.06.2018 № Д50/М1705е-18.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 26.05.2020 клопотання експерта про надання дозволу на пошкодження об`єкту дослідження, оплати вартості експертизи та узгодження термінів її проведення задоволено. Надано дозвіл на пошкодження (розбірку) лічильника газу АМ G10 METRIX, зав. № 001898, фірми-виробника "APARATOR МETRIX S.A.", 2007 р.в., необхідне відповідно до методики дослідження, на зняття з лічильного механізму пломб, які на ньому встановлено (якщо такі є), на розкриття та можливе пошкодження вказаних вище пломб в процесі проведення дослідження згідно методики (якщо є необхідність дослідження пломб). Погоджено строк виконання призначеної у справі № 911/2276/18 судової трасологічної експертизи (експертного провадження) у термін понад 90 календарних днів з урахуванням необхідного часу на її виконання, але в межах розумного строку. Зобов`язано Приватне підприємство "Колос-БЦ" здійснити оплату вартості експертного дослідження згідно виставленого експертною установою рахунку та надати документи на підтвердження оплати. Зупинено апеляційне провадження у справі № 911/2276/18. Матеріали справи № 911/2276/18 надіслано до Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України для проведення призначеної ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 24.09.2019 у справі № 911/2276/18 судової трасологічної експертизи газового лічильника.

08.07.2021 на адресу Північного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи № 911/2276/18 з газовим лічильником та листом експертної установи, в якому зазначено, що на оплату експертизи було виставлено рахунок на суму 19 612, 80 грн., який направлявся представнику позивача, на якого покладено витрати по її оплаті, та суду для скерування платнику, однак станом на 06.07.2021 в бухгалтерії інституту наявна інформація лише про проведену 20.07.2020часткову оплату експертизи в сумі 10 000, 00 грн. У вказаному листі таж зазначено, що експертне провадження виконано та передано до експлуатаційно-технічного відділу інституту, а висновок експерта буде надіслано на адресу суду після повної оплати.

На підставі службової записки головуючого судді від 20.07.2021 та розпорядження Північного апеляційного господарського суду від 20.07.2021 у зв`язку з перебуванням суддів, які входять до складу колегії суддів і не є суддею-доповідачем, у відпусті, а саме судді Тищенко О.В. - з 12.07.2021 по 25.07.2021 включно та судді Мальченко А.О. - з 19.07.2021 по 20.08.2021 включно призначено повторний автоматизований розподіл справи № 911/2276/18.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 20.07.2021 замінено склад колегії суддів у справі №911/2276/18 та визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Дикунська С.Я., судді Шаптала Є.Ю., Станік С.Р.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 20.07.2021 справу №911/2276/18 за апеляційною скаргою Приватного підприємства "Колос-БЦ" на рішення Господарського суду Київської області від 12.03.2019 прийнято до провадження колегії суддів у складі: головуючий суддя Дикунська С.Я., судді Шаптала Є.Ю., Станік С.Р.

Апеляційне провадження у справі № 911/2276/18 за апеляційною скаргою Приватного підприємства "Колос-БЦ" на рішення Господарського суду Київської області від 12.03.2019 поновлено.

Розгляд справи призначено на 21.09.2021.

Судове засідання 21.09.2021 не відбулось у зв`язку із перебуванням судді Шаптали Є.Ю. у відпустці, відтак питання про призначення справи до розгляду здійснюється після виходу судді з відпустки (04.10.2021).

За приписами ч. 13 ст. 32 ГПК України справа, розгляд якої розпочато одним суддею чи колегією суддів, повинна бути розглянута тим самим суддею чи колегією суддів, за винятком випадків, які унеможливлюють участь судді у розгляді справи, та інших випадків, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч. 9 ст. 32 ГПК України, невирішені судові справи за вмотивованим розпорядженням керівника апарату суду, що додається до матеріалів справи, передаються для повторного автоматизованого розподілу справ виключно у разі, коли суддя (якщо справа розглядається одноособово) або суддя-доповідач зі складу колегії суддів (якщо справа розглядається колегіально) у передбачених законом випадках не може продовжувати розгляд справи більше чотирнадцяти днів, що може перешкодити розгляду справи у строки, встановлені ГПК України.

Враховуючи принцип незмінності складу суду, колегія суддів у визначеному витягом від 20.07.2021 з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями складі визнала за необхідне призначити дану справу до розгляду у відкритому судовому засіданні.

За таких обставин, керуючись ст.ст. 32, 234, 268 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд

У Х В А Л И В:

Розгляд справи №911/2276/18 за апеляційною скаргою Приватного підприємства Колос-БЦ" на рішення Господарського суду Київської області від 12.03.2019 призначити на 16 год. 30 хв. 16.11.2021 в приміщенні Північного апеляційного господарського суду за адресою: м. Київ, вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, зал судових засідань № 9.

Довести до відома учасників справи, що участь в судовому засіданні учасників справи обов`язковою не визнається, нез`явлення їх представників в судове засідання не є перешкодою розгляду апеляційної скарги по суті.

Головуючий суддя С.Я. Дикунська

Судді Є.Ю. Шаптала

С.Р. Станік