ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

15 вересня 2021 року Справа № 923/436/21

Господарський суд Херсонської області у складі судді Литвинової В.В. за участю секретаря судового засідання Горголь О. М., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Акціонерного товариства "Херсонобленерго", м. Херсон

до Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Гемма ЛТД", м. Херсон

про стягнення 254 770 грн 33 коп.,

за участю

від позивача - Литовський І.С., уповноважений представник,

від відповідача - не прибув,

встановив:

Позовну заяву подано про стягнення 254 770 грн 33 коп вартості недоврахованої електричної енергії, нарахованої рішенням комісії з розгляду акта про порушення ПРРЕЕ № 133894 від 16.03.2020 року, оформленого протоколом від 03.12.2020 року.

Ухвалою від 05.04.2021 відкрито провадження в порядку загального позовного провадження.

До суду 07.05.2021 повернуто поштове відправлення, направлене відповідачу, яке містило копію ухвали суду від 05.04.2021 року, з відміткою «адресат відсутній за вказаною адресою» (а.с. 53-56).

Від відповідача 20.05.2021 надійшли клопотання про відкладення судового засідання, призначеного на 01.06.2021 року, на іншу дату, у зв`язку із неотриманням товариством з обмеженою відповідальністю фірма "Гемма ЛТД" (далі ТОВ, відповідач) позовної заяви у справі та про надання її копії (а.с. 57, 58).

До суду 20.05.2021 повернуто поштове відправлення, направлене відповідачу, яке містило копію ухвали суду від 29.04.2021 року, з відміткою «адресат відсутній за вказаною адресою» (а.с. 59-62).

Відповідачем до суду 31.05.2021 подано відзив на позовну заяву (а.с. 64-66).

Від відповідача 30.06.2021 до суду надійшла заява про розгляд справи, призначеної на 01.07.2021 року, без участі представників ТОВ "Гемма ЛТД".

Позивачем 30.06.2021 до суду подана відповідь на відзив (а.с. 104-106).

Ухвалою від 01.07.2021 закрито підготовче провадження та призначено до розгляду по суті на 03.08.2021 року.

До суду 22.07.2021 повернуто поштове відправлення, направлене відповідачу, яке містило копію ухвали суду від 01.07.2021 року, з відміткою «адресат відсутній за вказаною адресою» (а.с. 113-116).

У зв`язку з закінченням 5-річного строку повноважень судді Павленко Н.А., розпорядженням керівника апарату від 02.08.2021 призначено повторний авторозподіл, за результатами якого справу передано судді Литвиновій В.В.

Господарським судом Херсонської області у складі судді Литвинової В.В. 03.08.2021 постановлено ухвалу, якою: прийнято справу до свого провадження; призначено розгляд справи по суті на 15.09.2021 року.

До суду 19.08.2021 повернуто поштове відправлення, направлене відповідачу, яке містило копію ухвали суду від 03.08.2021 року, з відміткою «адресат відсутній за вказаною адресою».

Вищезазначені копії ухвал суду направлялися відповідачу - ТОВ "Гемма ЛТД" на адресу: 73003, м. Херсон, вул. Белінського, 19.

Відповідно до відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (а.с. 46), місцезнаходженням вказаної юридичної особи є: 73000, м. Херсон, вул. Белінського, 19.

Згідно із ч. 7 ст. 120 ГПК України, учасники судового процесу зобов`язані повідомляти суд про зміну свого місцезнаходження чи місця проживання під час розгляду справи. У разі відсутності заяви про зміну місця проживання ухвала про повідомлення чи виклик надсилається учасникам судового процесу, які не мають офіційної електронної адреси, та за відсутності можливості сповістити їх за допомогою інших засобів зв`язку, які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику, за останньою відомою суду адресою і вважається врученою, навіть якщо відповідний учасник судового процесу за цією адресою більше не знаходиться або не проживає.

За таких обставин і правових підстав, суд вважає, що відповідач був належним чином повідомлений про дату, місце і час розгляду справи.

Враховуючи вищезазначені обставини, суд вважає за можливим здійснити розгляд справи за відсутності представників відповідача.

У судовому засіданні представник позивача позовну заяву підтримав та просив позовні вимоги задовольнити повністю, виходячи з наступного.

Позивач вказує на те, що відповідачем допущено порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг,від 14.03.2018 № 312 (далі ПРРЕЕ), що зафіксовано у акті про порушення за результатами перевірки ТОВ "Гемма ЛТД".

Вказані порушення, як зазначає представник позивача, полягають у самовільному підключенні електроустановок споживача до електричної мережі, що належить АТ "Херсонобленерго", та відсутності пломби.

Представник позивача зазначає, що у результаті відповідачеві було визначено об`єм недорахованої електричної енергії в кількості 854 901 кВт/год. на суму 2 178 013, 08 грн.

Рішенням комісії по розгляду актів про порушення вищезазначену суму зменшено до 254 770, 33 грн і рахунок на дану суму виставлено відповідачеві для сплати.

Несплата відповідачем 254 770, 33 грн., як вказує представник позивача, стало підставою для звернення акціонерного товариства "Херсонобленерго" (далі АТ, позивач) до суду із даною позовною заявою.

Відповідно до відзиву на позовну заяву, ТОВ "Гемма ЛТД" проти задоволення позовних вимог заперечує і просить у їх задоволенні відмовити повністю, виходячи з наступного.

По-перше, зі змісту акта про порушення неможливо достовірно встановити, який саме суб`єкт господарювання його порушив, а значить відсутні правові підстави розглядати такий акт як підставу для нарахування оперативно - господарських санкцій.

По-друге, матеріали фото і відео фіксації порушення, на які посилається позивач, на думку відповідача, є неналежним доказом у розумінні ст. 76 ГПК України та з урауванням положень п. 8.2.5. ПРРЕЕ.

По-третє, особа, у присутності якої складений акт про порушення, не є представником ТОВ "Гемма ЛТД", єдиною особою, яка має право представляти без довіреності ТОВ фірма «Гемма ЛТД» є директор Волянський Леонід Сергійович, а машиніст насосної установки Левченко Р.А. не мав права представляти ТОВ "Гемма ЛТД" у відносинах з позивачем, та не мав право підпису будь-яких документів від імені відповідача.

По-четверте, розгляд акта про порушення відбувся без участі представника відповідача, так як останній не отримував будь-яких повідомлень про дату і час розгляду акта, що позбавило можливості ТОВ надати обґрунтоване зауваження щодо непричасності до здійсненого порушення.

По-п`яте, із акта про порушення вбачається, що на засобах вимірювальної техніки на момент перевірки будь-які сліди взлому були відсутні; перевіркою не було встановлено втручання у роботу облікового механізму лічильника електричної енергії та/або пошкодження встановлених на даному лічильнику пломб постачальника електричної енергії. Позивачем не виявлено будь-яких втручань до розрахункових засобів вимірювальної техніки, не встановлено будь-яких інших дій позивача, які б могли вказувати на викрадення позивачем електричної енергії, самовільне підключення до засобу комерційного обліку відсутнє.

По-шосте, п. 4.2.3, укладеного між сторонами Договору про постачання електричної енергії № 562 від 10.07.2003 р., передбачено покладення відповідальності на Споживача на підставі Методики, затвердженої Постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006 р., яка на час розгляду акта про порушення втратила свою чинність, у зв`язку з чим здійснені розрахунки с безпідставними.

Дослідивши матеріали справи та надані докази, заслухавши представників сторін, які прибули у судове засідання, суд встановив такі обставини.

Між відкритим акціонерним товариством Енергопостачальна компанія Херсонобленерго новою назвою якого є акціонерне товариство Херсонобленкрго та товариством з обмеженою відповідальністю фірма Гемма ЛТД 22.02.2010 укладено договір про постачання електричної енергії № 562 (далі Договір).

Згідно із заявою-приєднання до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії № 562 від 17.12.2018 (а.с. 16), ТОВ фірма Гемма ЛТД приєдналося до Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, який є публічним договором приєднання, та встановлює порядок та умови розподілу електричної енергії споживачам.

Положенням п. 8.6. вказаного Договору сторонами погоджено, що у разі порушення розрахункового обліку з вини Споживача, порушення вимог ПРРЕЕ та інших нормативних документів, Споживач сплачує Оператору системи вартість необлікованої електричної енергії, визначену відповідно до вимог ПРРЕЕ (а.с. 18).

Відповідно до акта про відключення № 22-05/08ЕІ від 05.08.2019 року, об`єкт Рибхоз пруди с. Стара Збур`ївка, належний ТОВ фірма Гемма ЛТД, було відключено від електропостачання шляхом відключення ввідного високовольтного роз`єднувача 10 кВ, Ф945 та його подальшого опломбування у відключеному стані. Згідно із Акта про опломбування засобу вимірювальної техніки та встановлення індикатора № 211170 від 05.08.2019 року, високовольтного роз`єднувача 10 кВ, Ф945 у відключеному стані було опломбовано пломбою АТ ХОЕ С53632060 (а.с. 20-21).

У ході перевірки 16.03.2020 працівниками позивача дотримання Споживачем правил роздрібного ринку електричної енергії на об`єкті - Рибгосп пруди, розташованого за адресою: с. Стара Збур`ївка, землі Старозбурївської сільської ради, 18 км, виявлено порушення п.7.6, п.п.5, 6, 8 п. 5.5.5. ІІРРЕЕ, а саме: здійснено самовільне підключення електроустановок споживача (без порушення схеми обліку електроенергії) до електричної мережі, що належить АТ Херсонобленерго, а також відсутня пломба яка встановлена на приводі РЛНД - 10 кВ у відключеному положенні 05.08.2019 р (а.с. 22-23).

Результати перевірки оформлені актом № 133894 від 16.03.2020 року.

Акт складений в присутності механіка насосної установки Левченка Р.А., який підписав вказаний акт без зауважень.

Вказаний акт розглянуто комісією Голопристанської РЕМ 21.04.2020 р., за результатами чого відповідачу визначено об`єм недоврахованої електричної енергії в кількості 854901 кВт/год. на загальну суму 2 178 013,08 грн., рішенням, оформленим протоколом № 229 від 21.04.2020 (а.с. 24).

ТОВ фірма Гемма ЛТД 25.08.2021 направлено звернення АТ Херсонобленерго, відповідно до якого, просила повторно розглянути акт про порушення та скасувати рішення комісії № 229 від 21.04.2020 у частині нарахування відповідачу варності необлікованої електричної енергії у сумі 2 178 013,08 грн., а вартість не облікованої електричної енергії у сумі 17 344, 24 грн залишити в силі.

Позивачем 03.11.2020 на адресу ТОВ фірма Гемма ЛТД направлено запрошення для повторного розгляду акта про порушення ПРРЕЕ, призначеного до розгляду на 03.12.2020 (а.с. 27).

На засіданні комісії по розгляду актів про порушення 03.12.2020 р., за результатами повторного розгляду акта про порушення, визначений об`єм недоврахованої електричної енергії в кількості 108037,44 кВт/год. на загальну суму 254 770,33 грн., оформлений протоколом № 326 від 03.12.2020 (а.с. 33).

АТ Херсонобленерго ТОВ фірма Гемма ЛТД виставлено рахунок на суму 254 770,33 грн. для оплати (а.с. 34).

У зв`язку із незабезпеченням відповідачем явки свого представника на засідання комісії 03.12.2020 р., витяг з протоколу № 326 від 03.12.2020 та рахунок на оплату 254 770,33 грн вартості недоврахованої електричної енергії направлені ТОВ фірма Гемма ЛТД засобами поштового зв`язку (а.с. 35-36).

Несплата ТОВ фірма Гемма ЛТД 254 770, 33 грн стало підставою для звернення АТ Херсонобленерго до суду із даним позовом.

Вирішуючи спір по суті, суд виходить із наступного.

Відповідно до ст.173 ГК України, господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управлена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

За ч.1 ст. 193 ГК України України, зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону та договору.

За ч. 1 ст. 275 ГК України України, за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає, зокрема, електричну енергію споживачеві, який зобов`язується оплатити її та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання. Особливості постачання електроенергії споживачам та вимоги до договору постачання електроенергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії".

Згідно із ч. 3 ст. 58 Закону України "Про ринок електричної енергії", споживач зобов`язаний дотримуватися правил технічної експлуатації, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електроенергії, умов укладених договорів.

Відповідно до п. 4 ч. 2 ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії", правопорушеннями на ринку електроенергії є крадіжка електроенергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, безоблікове споживання електроенергії.

За п. 11.9.1. Кодексу систем розподілу, не допускається безобліковий відбір електроенергії з системи розподілу, а також від технологічних мереж основного споживача.

Згідно із п. 11.9.4. цього ж Кодексу, фіксація та визначення обсягів несанкціонованого відбору електроенергії з системи розподілу здійснюється відповідно до Правил роздрібного ринку електричної енергії (ПРРЕЕ).

Положеннями ПРРЕЕ (в їхній редакції на час складання позивачем Акта про порушення відповідачем цих Правил та здійснення позивачем на підставі цього акта розрахунку обсягу необлікованої електроенергії) було передбачено, зокрема наступне.

Згідно з п. 1.1.2. ПРРЕЕ, самовільне підключення - несанкціоноване (непогоджене) оператором системи підключення (у тому числі після відключення) електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі, що є підставою для оформлення акта про порушення та визначення обсягу необлікованої електричної енергії внаслідок такого підключення. Самовільне підключення без порушення схеми обліку - несанкціоноване (непогоджене) оператором системи підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі за схемою, передбаченою проектними рішеннями та/або договором з оператором системи, після їх відключення оператором системи в установленому законодавством порядку (за умови наявності договору з оператором системи).

Відповідно до п. 5.5.5. ПРРЕЕ, споживач електроенергії, зокрема зобов`язаний:

- користуватися електроенергією виключно на підставі договору (договорів) (за підпунктом 1 цього пункту);

- дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електроенергії, та умов укладених договорів (за підпунктом 5 цього пункту);

- забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України (за підпунктом 6 цього пункту);

- забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування;

- не допускати безоблікового користування електроенергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електроенергією від технологічних електричних мереж споживача (за підпунктом 20 цього пункту).

Згідно із п. 8.2.4. ПРРЕЕ, у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.

За п. 8.2.5. ПРРЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 9 до цих Правил.

Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти ПРЕЕ або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електроенергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електроенергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта про порушення та викласти мотиви своєї відмови від його підписання, які зазначаються в акті про порушення або надаються (надсилаються) оператору системи окремим письмовим повідомленням.

Відповідно до п. 8.2.6. ПРРЕЕ, на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електроенергії та сума завданих споживачем збитків. Дана комісія створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3-х уповноважених представників оператора системи.

Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

Згідно із п. 8.2.7. ПРРЕЕ, кошти за необліковану електроенергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електроенергію протягом 30-ти календарних днів від дня отримання рахунка. У разі незгоди споживача з фактом крадіжки електроенергії та відмови від сплати вартості необлікованої електроенергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факта викрадення електроенергії та стягнення вартості необлікованої електроенергії.

Відповідно до п. 8.4.1., п.п. 5) п. 8.4.2. ПРРЕЕ, оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави. У разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб (за умови відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки) чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факта його спрацювання внаслідок дії магнітного поля) положення цієї глави не застосовуються. Визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення, у тому числі самовільного підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі без порушення схеми обліку.

За змістом п. 8.4.10 ПРРЕЕ, у разі виявлення у непобутового споживача порушень, які зазначено у п.п.1-5 п.8.4.2. ПРРЕЕ величина розрахункового добового обсягу споживання електроенергії протягом робочого часу (W доб, кВт х год) розраховується за формулою: Wдоб = Р х t доб х Кв, де Р - потужність (кВт), визначена як:

1) сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складення акта про порушення струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначену в договорі з оператором системи);

2) потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складення акта про порушення струмоприймачів на максимальну потужність, визначеного на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології (за умови відсутності паспортних даних усіх струмоприймачів, наявних у споживача на час складення акта про порушення, та якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначену в договорі з оператором системи);

3) дозволена потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначена в договорі з оператором системи (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів 1 або 2 цього пункту, перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників оператора системи на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність); t доб - тривалість роботи обладнання протягом доби, що визначається на підставі договору з оператором системи (год).

У разі відсутності в договорі даних про тривалість роботи обладнання споживача t доб приймається рівним 8 год; Кв - коефіцієнт використання струмоприймачів (приймається рівним 0,6).

Згідно із п. 8.4.8 ПРРЕЕ, кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил): у разі виявлення у споживача порушення, зазначеного в підпункті 5 пункту 8.4.2 цієї глави, - з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку), або відключення електроустановки споживача (якщо контрольний огляд засобу комерційного обліку та/або технічна перевірка у період з дати відключення електроустановки споживача до дати виявлення порушення не були проведені) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення. У разі фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, розрахунок вартості необлікованої електричної енергії здійснюється виходячи з цієї кількості днів, але не більше загальної кількості днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Відповідно до п. 8.2.6 ПРРЕЕ, на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Оператор системи повинен вести журнал реєстрації засідань комісії з розгляду актів про порушення, в якому зазначаються дата проведення засідання; номер протоколу; склад комісії; склад запрошених на засідання комісії (представники Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів); відмітка про присутність або відсутність споживача; перелік питань, які розглядалися на засіданні комісії; час розгляду кожного з питань, зміст окремої думки учасників комісії (у разі її наявності) та стислий зміст рішення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання. У разі відмови споживача або представника споживача від отримання акта про порушення, у якому визначено місце, час та дату проведення засідання комісії, або окремого повідомлення про місце, час і дату засідання комісії оператор системи направляє споживачу таке повідомлення рекомендованим листом з повідомленням про вручення поштового відправлення на адресу, визначену в даних щодо споживача, наявних в оператора системи. У такому разі оператор системи має право розглянути акт про порушення на засіданні комісії, яке має відбутися по закінченню 30 календарних днів від дати направлення споживачу такого повідомлення. За зверненням споживача оператор системи може розглянути акт про порушення на засіданні комісії раніше указаного терміну. Акт про порушення, не розглянутий у визначеному цими Правилами порядку протягом 60 календарних днів від дня його складення, вважається недійсним та підлягає скасуванню (крім випадків необхідності проведення експертизи пломб, індикаторів та/або засобу вимірювальної техніки електричної енергії для встановлення факта порушення). Якщо для розгляду акта про порушення необхідні результати експертного дослідження, зазначений термін розгляду відраховується з дати їх отримання оператором системи від експертної установи. Комісія з розгляду актів про порушення може повторно розглянути акт про порушення в порядку, встановленому цими Правилами, на підставі звернення споживача, на вимогу Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в електроенергетичному комплексі, або за рішенням суду. За рішенням оператора системи у зв`язку з отриманням результатів експертизи чи інших даних, які не були відомі на момент ухвалення рішення комісією, але мають суттєве значення, рішення комісії може бути переглянуте у порядку, встановленому цими Правилами, протягом 1 року, починаючи з дня, наступного за днем його прийняття. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

Згідно із абзацами 1-3 п. 8.2.7. ПРРЕЕ, кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день). У разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факта безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

Як зазначалося вище, на підставі акта про порушення № 133894 від 16.03.2020 р., Комісією позивача було вирішено провести розрахунок за результатом виявлених порушень.

Остаточна вартість визначеного об`єму недоврахованої електричної енергії в кількості 108037,44 кВт/год склалала 254 770, 33 грн.

Вказана заборгованість відповідачем не сплачена.

Ураховуючи вищезазначене, суд дійшов висновку, про обґрунтованість позовних вимог, у зв`язку із чим позовні вимоги АТ "Херсонобленерго" підлягають задоволенню повністю.

Надаючи оцінку аргументам сторін суд виходить із наступних міркувань.

Щодо аргументу відповідача про те, що зі змісту акта про порушення неможливо достовірно встановити, який саме суб`єкт господарювання його порушив, а значить відсутні правові підстави розглядати такий акт як підставу для нарахування оперативно - господарських санкцій, то суд ставиться до нього критично з огляду на таке.

Із акта № 133894 від 16.03.2020 про порушення вбачається, що перевірка посадовими особами АТ "Херсонобленерго" проведена наступного об`єкту - Рибгосп пруди, Стара Збур`ївка, Старозбур`ївська сільська рада, 18 км.

Відповідно до договору про постачання електричної енергії № 562 від 10.07.2003 та заяви приєднання до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії № 562 від 17.12.2018 (а.с. 8-14, 16), вищевказаний об`єкт - Рибгосп пруди належить ТОВ фірма Гемма ЛТД.

Згідно із акта про відключення № 22-05/08ЕІ від 05.08.2019 року, об`єкт Рибхоз пруди с. Стара Збур`ївка, належний ТОВ фірма Гемма ЛТД, було відключено від електропостачання шляхом відключення ввідного високовольтного роз`єднувача 10 кВ, Ф945 та його подальшого опломбування у відключеному стані.

Окрім того, суд виходить з того, що з акта про порушення вбачається повна та вичерпна інформація щодо змісту виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти та вказано параметри, необхідні для визначення обсягу та вартості нсобліковапої електричної енергії.

Вказаний акт складений у присутності особи, яка допустила до перевірки, а саме машиніста насосної станції ОСОБА_1 . Відповідно до доказів, наявних у матеріалах справи, факт перебування вказаного працівника у трудових відносинах із ТОВ фірма Гемма ЛТД відповідачем не заперечується.

Також, відповідно, зокрема до звернення від 28.08.2020 р., направленого ТОВ фірма Гемма ЛТД начальнику Голопрстанського РЕМ, відповідач погоджується з тим, що повинен сплатити позивачеві суму 17 344,24 грн за спожиту електричну енергію за період з дня відключення по дату проведення перевірки, а факт належності Рибгосп пруди (об`єкту перевірки) не заперечується.

Отже, суд виходить із того, що наявними у матеріалах справи доказами підтверджують факт самовільного підключення без порушення схеми обліку, яке зафіксоване в акті про порушення № 133894 від 16.03.2020 р., на об`єкті Рибгосп пруди, належного ТОВ фірма Гемма ЛТД.

Із приводу аргументу ТОВ фірма Гемма ЛТД про те, що матеріали фото і відео фіксації порушення, на які посилається позивач, на думку відповідача, не є належним доказом у розумінні ст. 76 ГПК України та з урахуванням положень п. 8.2.5. ПРРЕЕ, то суд зазначає наступне.

Відповідно до частин 1-3 ст. 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

За п. 2 ч. 1 ст. 42 ГПК України, учасники справи мають право, у тому числі подавати докази.

Суд зазначає, що матеріали фото і відео фіксації порушення, які відповідач вважає неналежними доказами у розумінні ст. 76 ГПК України, до матеріалів справи позивачем не подавалися і на них, як обґрунтування своїх позовних вимог, АТ «Херсонобленерго» не посилається.

Вказані матеріали фото і відео фіксації порушення судом до матеріалів справи не залучалися, а отже, і не можуть бути предметом дослідження в рамках судового розгляду даної справи.

Щодо аргументу відповідача про те, що особа, у присутності якої складений акт про порушення, не є представником ТОВ "Гемма ЛТД", єдиною особою, яка має право представляти без довіреності ТОВ фірма «Гемма ЛТД» є директор Волянський Леонід Сергійович, а машиніст насосної установки Левченко Р.А. не мав права представляти ТОВ "Гемма ЛТД" у відносинах з позивачем, та не мав право підпису будь-яких документів від імені відповідача, то суд його відхиляє з таких міркувань.

Відповідно до абзаців 1, 8 п. 8.2.5. ПРРЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 9 до цих Правил. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

Отже, відповідно до вищезазначеного, проведення перевірки і оформлення її результатів актом можливе за умови допущення представників оператора системи на об`єкт (територію) як споживачем (представником споживача) так і іншою особою, яка здійснила такий допуск, за умови посвідчення цієї особи. Ніяких додаткових чи виключних повноважень такій особі не потрібно. Також законодавство не передбачає проведення такої перевірки та підписання актів за її результатів за участі виключно керівника юридичної особи-споживача.

Окрім того, як судом вже було зазначено вище, факт перебування гр. ОСОБА_2 у трудових відносинах із ТОВ фірма Гемма ЛТД відповідачем не спростовується.

За таких обставин і правових підстав, суд виходить з того, що порядок проведення перевірки об`єкту, який належить відповідачу, посадовими особами позивача порушений не був.

Із приводу аргумента ТОВ фірма Гемма ЛТД про те, що розгляд акта про порушення відбувся без участі представника відповідача, так як останній не отримував будь-яких повідомлень про дату і час розгляду акта, що позбавило можливості відповідача надати обґрунтоване зауваження щодо непричасності до здійсненого порушення, то суд важає його таким, що підлягає відхиленню, з огляду на таке.

Абзацами 3, 5, 7, 8 п. 8.2.5. ПРРЕЕ встановлено, що в акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення. В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

Додатком № 8 ПРРЕЕ встановлено типову форму бланка Акта про порушення. Згідно із п. 11 вказаного бланка, визначено графу, в якій Споживачу повідомляються відомості щодо місяця та часу проведення комісії по розгляду Акта про порушення.

Як судом вже було зазначено вище, перевірка об`єкту, належного відповідачеві, проведена за присутності представника ТОВ фірма Гемма ЛТД.

У п. 11 вказаного акта містяться відомості, що на засідання комісії запрошується споживач або уповноважена ним особа. Комісія буде проводити засідання 21.04.2020 р. о 09:30 год. за адресою: м. Гола Пристань, вул. 1 Травня, 263 (а.с. 23).

Із актом представник відповідача ознайомився та один примірник акта отримав, про що свідчить підпис вказаної особи (а.с. 23).

Отже, суд виходить з того, що ТОВ фірма Гемма ЛТД було належним чином повідомлено про проведення комісії по розгляду актів про порушення.

Щодо доводів відповідача про позбавлення його можливості надати обґрунтоване зауваження щодо непричасності до здійсненого порушення, то суд зазначає таке.

Судом встановлено, що представники ТОВ фірма Гемма ЛТД були відсутні під час засідання комісії Голопристанської РЕМ по розгляду акта про порушення «Правил роздрібного ринку електроенергії» № 133894 від 16.03.2020 р., яке відбулося 21.04.2021 року (а.с. 24).

У той же час, ТОВ фірма Гемма ЛТД 25.08.2021 направлено звернення АТ Херсонобленерго, відповідно до якого, відповідач просив повторно розглянути акт про порушення та скасувати рішення комісії № 229 від 21.04.2020 в частині нарахування ТОВ вартості не облікованої електричної енергії у сумі 2 178 013,08 грн., а вартість необлікованої електричної енергії у сумі 17 344, 24 грн залишити в силі.

Позивачем 03.11.2020 на юридичну адресу ТОВ фірма Гемма ЛТД направлено запрошення для повторного розгляду акта про порушення ПРРЕЕ, призначеного до розгляду на 03.12.2020 (а.с. 27).

На засіданні комісії по розгляду актів про порушення 03.12.2020 р., за результатами повторного розгляду акта про порушення, визначений об`єм недоврахованої електричної енергії в кількості 108037,44 кВт/год. на загальну суму 254 770,33 грн., оформлений протоколом № 326 від 03.12.2020 (а.с. 33).

Із вищезазначеного вбачається, що ТОВ фірма Гемма ЛТД було повідомлено про дати розгляду акта про порушення та частково реалізовуло своє право надати обґрунтовані зауваження щодо порушенень, відображених у акті про порушення № 133894 від 16.03.2020 року. Як наслідок розгляду вказаних зауважень, комісією Голопристанської РЕМ 03.12.2020 прийнято рішення про зменшення вартості необлікованої електричної енергії з 2 178 013,08 грн до 254 770,33 грн.

Щодо аргументу відповідача про відсутність доказів, які б свідчили про втручання ТОВ фірма Гемма ЛТД у роботу приладу обліку, крадіжку електроенергії або будь-яких інших дій, що призвели до змін показів приладів обліку, то суд ставиться до них критично з наступних підстав.

Як судом вже зазначено вище, згідно із п.п. 5) п. 8.4.2, абз. 62 п. 1.1.2. ПРРЕЕ, визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення, у тому числі самовільного підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі без порушення схеми обліку. Самовільне підключення без порушення схеми обліку - несанкціоноване (непогоджене) оператором системи підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі за схемою, передбаченою проектними рішеннями та/або договором з оператором системи, після їх відключення оператором системи в установленому законодавством порядку (за умови наявності договору з оператором системи).

Отже, суд наголошує на тому, що самовільне підключення є самостійним видом порушень ПРРЕЕ та наявність виявлення такого порушення не ставиться в залежність від інших видів, наведених у 8.4.2 ПРРЕЕ. Формулювання без порушення схеми обліку вказує на підключення електроустановок, струмоприймачів за схемою, передбаченою проектними рішеннями та/або договором та виключає факт втручання в роботу засобу вимірювальної техніки і фактично змістом порушення є несанкціоноване підключення та споживання електричної енергії після її відключення.

За таких обставин, зафіксований актом № 133894 від 16.03.2020 вид порушення відповідача не потребує доведення факта втручання в роботу лічильника.

Спрацювання чи не спрацювання датчика магнітного поля, схемотехнічно вбудованого в лічильник НІК 23031, АРП1Е № 030515, не спростовує факт спрацювання індикатора магнітного поля № М9193618 та не може бути підставою для звільнення ТОВ фірма Гемма ЛТД від відповідальності за вплив на лічильник магнітним полем.

Із приводу аргументу ТОВ фірма Гемма ЛТД про те, що п. 4.2.3, укладеного між сторонами Договору про постачання електричної енергії № 562 від 10.07.2003 р., передбачено покладення відповідальності на Споживача на підставі Методики затвердженої Постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006 р., яка на час розгляду акта про порушення втратила свою чинність, у зв`язку з чим здійснені розрахунки с безпідставними, то суд вважає, що він має бути відхилений з таких підстав.

Згідно ч. 1 ст. 634 ЦК України, договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору.

Відповідно до абзаців 1, 2 п. 2.1.5. ПРРЕЕ, договір споживача про надання послуг з розподілу/передачі електричної енергії є публічним договором приєднання та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України на основі типового договору, що є додатком 3 до цих Правил. Оператор системи розподілу зобов`язаний на головній сторінці свого веб-сайту, а також у друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності, та у власних центрах обслуговування споживачів розмістити редакцію договору про надання послуг з розподілу/передачі електричної енергії та роз`яснення щодо укладення та приєднання споживача до договору споживача про надання послуг з розподілу/передачі електричної енергії.

За абз. 2 п. 2.1.7. ПРРЕЕ, фактом приєднання споживача до умов договору споживача про надання послуг з розподілу/передачі електричної енергії (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які свідчать про його бажання укласти договір споживача про надання послуг з розподілу/передачі електричної енергії, зокрема повернення (надання) підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора системи та/або документально підтверджене споживання електричної енергії.

Судом встановлено, що, згідно із заявою-приєднання до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії № 562 від 17.12.2018 (а.с. 16), ТОВ фірма Гемма ЛТД приєдналося до Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, який є публічним договором приєднання, та встановлює порядок та умови розподілу електричної енергії споживачам.

Положенням п. 8.6. вказаного Договору сторонами, зокрема погоджено, що у разі порушення розрахункового обліку з вини Споживача, порушення вимог ПРРЕЕ та інших нормативних документів, Споживач сплачує Оператору системи вартість необлікованої електричної енергії, визначену відповідно до вимог ПРРЕЕ (а.с. 18).

Отже, виходячи з того, що, як встановлено судом у ході судового розгляду, ТОВ фірма`Темма ЛТД здійснені порушення у вигляді самовільного підключення до мереж оператора системи без порушення схеми обліку, що зафіксовано актом про порушення № 133894 від 16.03.2020 р., АТ Херсонобленерго правомірно здійснено розрахунок вартості нсоблікованої електричної енергії в сумі 254 770,33 грн., відповідно до рішення комісії Голопристанського РЕМ, оформленого протоколом № 326 від 03.12.2020 року.

Європейський суд з прав людини у рішенні по справі Серявін та інші проти України, № 4909/04, § 58, ЄСПЛ, від 10.02.2010 вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча, пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення.

Відповідно до ст. 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

За змістом ст. 76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Водночас обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (ст. 77 ГПК України).

Відповідно до ст. 86 ГПК України, суд, оцінивши належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності, дійшов висновку про необхідність задовольнити позовні вимоги АТ «Херсонобленерго» у повному обсязі.

Позивач у позові просить вирішити питання про розподіл судових витрат по справі.

За ч. 1 ст. 123 ГПК України, судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи.

Суд встановив, що при подачі даного позову АТ «Херсонобленерго» сплачено 3821, 56 грн судового збору, згідно із платіжним дорученням № Е112524 від 02.04.2021 року.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 129 ГПК України, судовий збір у розмірі 3821, 56 грн покладається на відповідача.

Керуючись ст.ст. 232, 233, 236, 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ухвалив:

1.Позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

2.Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Гемма ЛТД" (код ЄДР 23132721, м. Херсон, вул. Белінського, 19) на користь акціонерного товариства "Херсонобленерго" (код ЄДР 05396638 , м. Херсон, вул. Пестеля, 5) вартість необлікованої електричної енергії в сумі 254 770, 33 грн (дві п`ятдесят чотири тисячі сімсот сімдесят грн 33 коп) та 3821, 56 грн (три тисячі вісімсот двадцять одну грн 56 коп) сплаченого судового збору.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, апеляційна скарга подається до Південно-західного апеляційного господарського суду через Господарський суд Херсонської області (підпункт 17.5 пункту 1 Розділу ХІ "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України).

Повний текст рішення складено 15.09.2021 р.

Суддя В.В.Литвинова