Господарський суд
Житомирської області
_______________________________________
___________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" вересня 2021 р. м. Житомир Справа № 906/184/21

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Вельмакіної Т.М.

секретар судового засідання: Русецька Ю.О.

за участю представників сторін:

від позивача: Пилипчук В.Є. (в режимі відеоконференції) - довіреність №59 від 26.01.2021;

від відповідача: Слободяник П.В. - довіреність від 26.09.2020,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"

до Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Коростишівгаз"

про стягнення 9 991 792,40грн (з урахуванням заяви №ТОВВНХ- 21-3829 від 02.04.2021 про збільшення розміру позовних вимог)

Позивач звернувся до суду з позовом про стягнення з Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Коростишівгаз" 6287740,95грн, з яких: 6049370,99грн основного боргу з оплати за негативні щодобові небаланси, 146140,01грн пені, 36946,66грн 3% річних та 55283,29грн інфляційних.

Ухвалою від 26.02.2021 суд прийняв позовну заяву до розгляду та відкрив провадження у справі за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 25.03.2021.

Ухвалою від 25.03.2021 продовжено строк для надання відповідачем відзиву на позовну заяву та, відповідно, відповідей на поставлені у позовній заяві питання до 20.04.2021. Відкладено підготовче засідання на 22.04.2021.

У зв`язку з перебуванням судді Вельмакіної Т.М. на лікарняному з 20.04.2021 по 28.04.2021, в судове засідання 22.04.2021 справа не вносилась.

Ухвалою суду від 30.04.2021 продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів, призначено підготовче засідання на 20.05.2021,

У підготовчому засіданні 20.05.2021 суд ухвалив, зокрема, прийняти до розгляду заяву позивача від 02.04.2021 про збільшення розміру позовних вимог на загальну суму 4345532,07 гри., з якої: заборгованість за негативний щодобовий небаланс грудня 2020 року в сумі 3 942 421,41 грн., донарахована сума пені в розмірі 178 048,25 грн., донарахована сума 3% річних в розмірі 44 453,36 грн., донарахована сума інфляційних втрат в розмірі 180 609,05 грн.

Підготовче засідання відкладено на 09.06.2021, з участю представника позивача в режимі відеоконференції.

09.06.2021 суд закрив підготовче провадження та призначив справу №906/184/21 до судового розгляду по суті на 20.07.2021.

В судовому засіданні 20.07.2021 оголошувалася перерва до 07.09.2021.

Представник позивача в судовому засіданні 07.09.2021 позовні вимоги підтримав у повному обсязі, з підстав, викладених у позовній заяві, відповіді на відзив, письмових поясненнях та додаткових поясненнях.

Представник відповідача позовні вимоги заперечував з мотивів, викладених у відзиві на позовну заяву, запереченнях на відповідь на відзив та у додаткових поясненнях.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників судового процесу, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Позовні вимоги ґрунтуються на Договорі транспортування природного газу № від 19.12.2019 (далі - Договір), сторонами якого є Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (далі - позивач,оператор) та Приватне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Коростишівгаз" (далі - відповідач, замовник), за п. 2.1. якого оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу далі - послуга) на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Позивач вказує, що на виконання умов договору, за результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за травень, липень, серпень, вересень, жовтень, листопад 2020 року (складених, зокрема, на підставі інформації, поданої відповідачем до інформаційної платформи згідно форм 2, 3, 4, 9, які додаються разом з реєстрами) виявив наявність у відповідача негативних щодобових небалансів як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого здійснив розрахунок остаточних обсягів щодобового небалансу відповідача за кожну газову добу звітного місяця та визначив його остаточну плату за такі щодобові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць, а саме:

- за травень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 42,08836 тис.куб.м. (435615 кВт х год) всього на загальну суму 98 523,23 грн, з ПДВ;

- за червень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 53,93722 тис.куб.м. (558250 кВт х год) всього на загальну суму 127 487,10 грн, з ПДВ;

- за липень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 53,12088 тис.куб.м. (549801 кВт х год) всього на загальну суму 150 010,89 грн, з ПДВ;

- за серпень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 70,99762 тис.куб.м. (734825 кВт х год) всього на загальну суму 337 178,54 грн., з ПДВ;

- за вересень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 52,99458 тис.куб.м. (548494 кВт х год) всього на загальну суму 342 856,98 грн, з ПДВ;

- за жовтень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 324,16785 тис.куб.м. (3355137 кВт х год) всього на загальну суму 2 702 536,66 грн, з ПДВ;

- за листопад 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 305,21539 тис.куб.м. (3158979 кВт х год) всього на загальну суму 2 314 777,59 грн, з ПДВ;

- за грудень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 462,13825 тис.куб.м. (4783131 кВт х год) всього на загальну суму 3942421,41 грн, з ПДВ;

З урахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог, загальна сума заборгованості з оплати за негативні щодобові небаланси за травень-грудень 2020 року, за даними позивача склала 9 991 792,40 грн.

За твердженням позивача, вищевказані негативні щодобові небаланси виникали внаслідок відбору відповідачем з газотранспортної системи природного газу в зазначений період без подання відповідних обсягів природного газу до газотранспортної системи.

Як вказав позивач, у відповідності до п. 2.8., 9.3., 11.4. Договору, направив відповідачу через інформаційну платформу відповідні Акти та рахунки.

Зазначив, що під час розрахунку врахував остаточну суму небалансу за жовтень 2020 року наявність у відповідача позитивної суми небалансу за вказаний місяць в розмірі 4326,77 грн, а також під час розрахунку остаточної суми негативного небалансу за листопад 2020 року було враховано наявність у відповідача позитивної суми небалансу в розмірі 52211,50грн.

Вказав, що відповідач частково здійснив оплату за негативний щодобовий небаланс за травень 2020 року в сумі 24000,00грн.

Несплата щодобових негативних небалансів стала підставою звернення з даним позовом до суду.

Крім суми основного боргу (з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог) за період з 20.06.2020 по 23.03.2021 заявлено до стягнення також 324 188,26 грн. пені, 81 400,02 грн. 3% річних, 235 892,34 грн. інфляційних.

З урахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог №ТОВВНХ- 21-3829 від 02.04.2021 (а.с. 26-29, т.4), яку суд прийняв до розгляду, загальна сума позовних вимог склала 10633273,02 грн, з яких 9991792,40 грн основного боргу, 324 188,26 грн пені, 81 400,02 грн 3% річних та 235 892,34 грн інфляційних.

У письмових поясненнях (а.с. 117-125, 183-188, т.4) та відповіді на відзив (а.с. 143-150, т.4) позивач наголосив, зокрема,, що підписавши акт наданих послуг №12-2020-/1001120 від 13.12.2020, відповідач підтвердив обсяги перевищеної замовленої (договірної) потужності, а відповідно і обсяги допущених ним щодобових негативних небалансів. Зауважив, що редакція Типового договору транспортування, чинна на момент укладення Договору між сторонами 19.12.2019, не передбачала обов`язковості укладення додатків №1,2,3, тому сторонами було укладено лише додаток №3, а додатки №1,2 сторонами не укладались. Зазначив, що ні норми Кодексу ГТС, ні умови договору транспортування, укладеного з відповідачем, не передбачають обов`язку для оператора ГТС закуповувати обсяги природного газу для балансування газотранспортної системи по кожному замовнику послуг окремо, як і повідомляти кожного замовника послуг про те, яким чином та на підставі яких первинних документів оператором ГТС було забезпечено здійснення балансуючих дій, в тому чи іншому звітному періоді.

У додаткових поясненнях (а.с. 204-205, т.4) вказав, що розроблені алгоритми, закладені до інформаційної платформи для здійснення алокації та розрахунку небалансу, перевірені та підтверджені регулятором, що свідчить про коректність та достовірність розрахунків на інформаційній платформі, на підставі яких оператор ГТС складає односторонній акт врегулювання щодобових небалансів.

Відповідач, згідно відзиву на позовну заяву (а.с. 135-137, т.4), позовні вимоги заперечив. Вважає, що оскільки Додатки №1 та №2 до договору № від 19.12.2019 сторонами не укладалися, то сторонами не було досягнуто згоди щодо обсягу послуги з розподілу потужності, тобто, відсутній предмет договору, тому такий договір є неукладеним.

Додатково, у запереченнях на відповідь на відзив та відзив на заяву про збільшення позовних вимог (а.с. 172-174, т.4) наголосив на тому, що дійсно, додатки 1,2 не складаються у випадку замовлення замовником потужності за добу наперед для визначення її перевищення, разом з тим, позивач, визнаючи відсутність додатків 1,2, не надав суду доказів того, що відповідач замовляв потужність за добу наперед.

Звернув увагу, що позивачем до позовних матеріалів було додано договори купівлі-продажу газу, укладені позивачем, однак, останні не мають доказового значення, так як безпосередньо не стосуються відповідача, а з них також не вбачається, що закуплений позивачем газ використовувався в інтересах відповідача.

У додаткових поясненнях (а.с.210-211, т.4) наголосив на взаємозв`язку складових послуги транспортування (одержання доступу до потужності та послуг балансування).

Оцінивши в сукупності надані до справи документи, проаналізувавши вимоги законодавства, що регулює спірні правовідносини, господарський суд дійшов висновку про безпідставність позовних вимог, з огляду на таке.

Правовідносини сторін регулюються Законом України "Про ринок природного газу" (далі - ЗУ № 329-VIII), Кодексом газотранспортної системи, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2493 (далі - Кодекс ГТС) та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до пункту 5 глави 1 розділу І Кодексу (у редакції, чинній на момент виникнення спірних відносин) терміни, що використовуються в цьому Кодексі, мають такі значення:

- договір транспортування - договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги);

- базова ціна газу (далі - БЦГ) - ціна природного газу, яка формується протягом розрахункового періоду оператором газотранспортної системи на основі витрат на закупівлю, транспортування та зберігання природного газу та розміщується оператором газотранспортної системи на власному веб-сайті щомісяця у строк до 10-го числа поточного місяця;

- балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування;

- комерційне балансування - діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі алокації;

- фізичне балансування - заходи, що вживаються оператором газотранспортної системи для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме, необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу;

- небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається відповідно до алокації;

- плата за добовий небаланс - це сума коштів, яку замовник послуг транспортування сплачує або отримує відповідно до розміру добового небалансу;

- портфоліо балансування - сукупність подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу;

- послуга балансування - послуга, що надається оператору газотранспортної системи на підставі відповідного договору купівлі-продажу природного газу, необхідного для врегулювання короткострокових коливань попиту та пропозицій на природний газ, що не є короткостроковим стандартизованим продуктом;

потужність - максимально допустиме перетікання обсягу природного газу, виражене в одиницях енергії до одиниці часу, що надається замовнику послуг транспортування відповідно до договору транспортування;

розподіл потужності - частина договору транспортування, яка визначає порядок та умови надання і реалізації права на користування договірною потужністю, яке надається замовнику транспортування у визначеній точці входу або точці виходу;

- інформаційна платформа - електронна платформа у вигляді веб-додатка в мережі Інтернет, функціонування та керування якою забезпечується оператором газотранспортної системи, яка використовується для забезпечення надання послуг транспортування природного газу відповідно до вимог цього Кодексу.

За п. 1 гл. 1 розділу VIII Кодексу ГТС, одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Оператор газотранспортної системи не має права відмовити в укладенні договору транспортування за умови дотримання заявником вимог щодо його укладення, передбачених цим розділом. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування. З моменту укладення договору транспортування замовник послуг транспортування також одержує право доступу до віртуальної торгової точки.

Відповідно до п.2.гл.2 розд. ІХ Кодексу ГТС, у договорі транспортування природного газу чи його окремому додатку зазначаються: точки входу та/або виходу; обсяг розподіленої (договірної) потужності; період (річний, квартальний, місячний); тип потужності (гарантована чи переривчаста, потужність з обмеженнями); строк, на який потужність була розподілена.

Відповідно до п.2 глави 1 розділу IV Кодексу ГТС, правовідносини між оператором газотранспортної системи та оператором установки LNG / оператором газосховища / газовидобувним підприємством /оператором газорозподільної системи / прямим споживачем щодо одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добових небалансів у газотранспортній системі, регулюються договором транспортування природного газу, укладеним відповідно до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року № 2497.

Згідно з Згідно з п.1 гл.1 розд. XIII Кодексу ГТС, замовник послуг транспортування зобов`язаний подавати та відбирати до/з газотранспортної системи природний газ в обсягах, які виникають на підставі умов укладених договорів постачання природного газу, договору транспортування природного газу, технічної угоди та підтверджених номінацій.

З вищенаведеного вбачається, що послуги з транспортування природного газу і послуги балансування є пов`язаними одна з одною і надаються на підставі єдиного договору про транспортування природного газу.

Як зазначалось вище, 19.12.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" та Приватним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Коростишівгаз" було підписано договір транспортування природного газу № (далі - Договір).

Відповідно до п.2.1 Договору, оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу (Послуга) на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлю в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Згідно п. 2.2. Договору, послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором. Замовник, погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання, послуги є доступ Замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на веб-сайті Оператора. Підписанням цього Договору Замовник підтверджує, що він ознайомлений із Правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті Оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання. Замовник усвідомлює, що порушення ним зазначених Правил позбавляє його права пред`являти претензії до Оператора з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання із відшкодування Оператору шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю Замовника.

Обсяг послуги, що надається за цим Договором, визначається підписанням Додатка І до цього Договору (розподіл потужності) та/або Додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби (п.2.3 Договору).

Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати Послуги па умовах, зазначених у Договорі (п. 2.5 Договору).

Додаток 1 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.

Додаток 2 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання потужності, з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.

Додаток 3 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовником є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газовидобувне підприємство або виробник біогазу (п. 2.7 Договору).

Згідно з п. 2.8 Договору, взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього Договору, а його уповноважені особи з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом.

Згідно п 3.1 Договору, оператор зобов`язався: своєчасно надавати послуги належної якості; розміщувати на своєму веб-сайті чинні тарифи, вартість послуг балансування, Типовий договір транспортування природного газу і Кодекс; приймати номінації та реномінації, а також заявки на розподіл потужності від Замовника відповідно до умов, встановлених Кодексом; забезпечувати належну організацію та функціонування своєї диспетчерської служби; оприлюднювати інформацію, що стосується прав Замовника на розподіл потужності, впровадження системних обмежень у випадку аварій та перебоїв у функціонуванні газотранспортної системи, та іншу інформацію, що передбачена Кодексом; виконувати інші обов`язки, визначені Кодексом та чинним законодавством України;повідомляти Замовника про зміну умов, які стали підставою для укладення цього Договору; здійснити додаткову оплату Замовнику у разі недотримання параметрів якості природного газу; який передається ним в точках виходу з газотранспортної системи, в порядку, визначеному цим Договором; здійснити у строк до 20 числа місяця, наступного за звітним, виплату грошових коштів на рахунок Замовника, якщо загальна вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових негативних небалансів Замовника протягом звітного газового місяця.

Згідно п 3.2 Договору Замовник зобов`язався: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому Послуг; надати оператору фінансове забезпечення в порядку, встановленому у Кодексі та цьому Договорі; дотримуватися обмежень, встановлених цим Договором та Кодексом; негайно виконувати розпорядження диспетчерської служби оператора; вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому Договорі; повідомляти оператора про зміну умов, які стали підставою для укладення цього Договору; забезпечити можливість цілодобового зв`язку оператора з представниками Замовника, зазначеними в цьому Договорі; здійснити, своєчасну та повну оплату, додаткової плати оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або, плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему, у порядку, визначеному цим Договором та Кодексом. реєструвати в Реєстрі споживачів постачальника на інформаційній платформі оператора споживачів, стосовно яких він є діючим постачальником; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природний газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному Кодексом та цим Договором; здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату-вартості Добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів Замовника протягом звітного газового місяця.

Окремим додатком 3 до цього Договору між Оператором та Замовником, який є оператором газорозподільної системи / прямим споживачем / газовидобувним підприємством / виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного Замовника (п. 5.4. Договору);

Згідно п.5.5. Договору, на кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу (далі - ВОГ), його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки (далі - ЗВТ).

Оператор забезпечує наявність відповідних потужностей у точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи в обсязі, визначеному згідно з додатком 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього Договору (розподіл потужності з обмеженнями), та/або в обсязі підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби (п. 6.1. Договору).

У п. 9.1 Договору сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у замовника добового небалансу оператор здійснює купівлю/продаж природного газу замовника в обсягах добового небалансу.

Згідно п. 9.2 Договору, у разі виникнення у замовника негативного добового небалансу, оператор здійснює продаж замовнику, а замовник купівлю в оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу. У разі виникнення у замовника, позитивного добового небалансу оператор здійснює купівлю у замовника, а замовник продаж природного газу оператору в обсягах позитивного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV кодексу.

За п. 9.3. Договору, у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним надсилає замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту. Оплата вартості щодобових небалансів оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою чинним законодавством у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період.

У випадку якщо загальна вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, повідомляє Замовника про розмір грошових коштів, які підлягають виплаті Замовнику (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця). Виплата грошових коштів здійснюється на рахунок Замовника у термін до 5 робочих днів з дня повідомлення. За заявою Замовника Оператор може здійснити зарахування плати за добовий небаланс на користь Замовника в якості попередньої оплати за добовий небаланс наступних періодів (п.9.4 договору).

Розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку Замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений пунктом 9.3 цього Договору, визначається за даними Оператора (п.9.6 договору).

Відповідно до п.11.4 Договору, врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

Згідно п. 13.1 договору, у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим Договором сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим Договором.

Однак, під час розгляду справи судом було встановлено та підтверджено представниками сторін, що Додатки 1, 2 до Договору № від 19.12.2019, сторонами не укладалися.

Відповідно до ч. 7 ст. 179 ГК України, господарські договори укладаються за правилами, встановленими ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Згідно з ч. 1 ст. 638 ЦК України, договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Згідно з ч. 3 ст. 180 ГК України, при укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. Відповідно ж до ч.4 ст. 180 ГК України, умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості.

Відповідно до ч. 1, 8 ст. 181 ГК України, господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів. У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся). Якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо його виконання, правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України.

Оскільки, як зазначалось вище, Додатки №1-2 передбачені п. 2.3., 2.7., 5.4., 5.5., 6.1. Договору сторонами не укладалися, суд дійшов висновку, що сторонами в Договорі не визначено розподіл потужностей у точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи в обсязі, визначеному згідно з додатком 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього Договору (розподіл потужності з обмеженнями), тобто не погоджено обсяг послуги, що надається за цим договором,.

Непідписання додатків 1,2 до Договору Транспортування природного газу № від 19.12.2019, унеможливлює визначення обсягу послуг з балансування (врегулювання добового небалансу).

Враховуючи твердження позивача про те, що чинна на момент укладення Договору редакція Типового договору транспортування не передбачала обов`язковості укладення додатків 1,2,3, слід зазначити наступне.

Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків (ч. 1 ст. 626 ЦК України).

Типовий договір у розумінні ст. ст. 179, 184 ГК України не є ні нормативним актом, ні самостійним укладеним договором. Натомість він становить собою сукупність істотних умов, які уповноважений орган визначає як такі, що є обов`язковими при укладенні сторонами договору відповідного типу, однак такі умови можуть бути конкретизовані, що є невід`ємним правом сторін при встановленні, зміні або припиненні їх взаємних прав та обов`язків.

Кодекс ГТС одним із основоположних принципів називає надання Оператором ГТС послуг доступу та приєднання до газотранспортної системи виключно на договірних засадах (п.4 гл.1 розд. І Кодексу ГТС).

Також суд враховує, що відповідно до глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС, оператор газотранспортної системи здійснює балансуючі дії для: підтримання тиску в газотранспортній системі з метою виконання вимог цілісності газотранспортної системи та вимог щодо експлуатації газотранспортної системи; досягнення певної кількості природного газу у газотранспортній системі на кінець доби, що може відрізнятися від кількості, що очікується відповідно до передбачених подач та відборів для такої газової доби, але яка буде сумісна з економічною, ефективною та безпечною експлуатацією газотранспортної системи.

Під час здійснення балансуючих дій оператор газотранспортної системи враховує: власну оцінку попиту на природний газ за газову добу або протягом газової доби, щодо якої здійснюється(-ються) балансуюча(-і) дія(-ї); інформацію про номінації, алокації та виміряні потоки природного газу; тиск природного газу в газотранспортній системі..

Оператор газотранспортної системи вчиняє балансуючі дії шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування. Під час вчинення балансуючих дій оператор газотранспортної системи має дотримуватись таких принципів: балансуючі дії мають вчинятися на недискримінаційній основі; балансуючі дії мають ураховувати обов`язки оператора газотранспортної системи щодо економічної та ефективної експлуатації газотранспортної системи.

З метою здійснення балансуючих дій оператор газотранспортної системи може в якості контрагента проводити операції на торгових платформах.

Оператор газотранспортної системи має право створити та/або використовувати спільну балансуючу платформу для суміжних зон балансування в рамках співпраці з суміжними операторами газотранспортних систем. Якщо впроваджується спільна балансуюча платформа, її експлуатація здійснюється відповідними операторами газотранспортних систем.

Таким чином, з системного аналізу положень законодавства вбачається, що при встановленні факту наявності чи відсутності врегулювання оператором ГТС добового небалансу та підстав для оплати заявлених вимог, необхідно виходити із доказів, які свідчитимуть про відхилення у функціонуванні ГТС від її звичайного рівня (загроза цілісності ГТС); доказів, які дії були вчинені оператором ГТС з врегулювання небалансу (вчинення балансуючих дій); залежно від результатів вчинення балансуючих дій, оператор ГТС виставляє рахунки за врегулювання небалансів до оплати.

Однак, в матеріалах справи відсутні первинні документи та інші докази, які б підтвердили відхилення у функціонуванні ГТС позивача у травні-грудні 2020 року від її звичайного рівня, власну оцінку попиту на природний газ за газову добу або протягом газової доби щодо якої здійснюється балансуюча дія у у травні-грудні 2020 року, інформацію про номінації в розрізі усіх замовників послуг транспортування та виміряні потоки природного газу, тиск природного газу в газотранспортній системі, тобто докази, які дії були вчинені позивачем з врегулювання небалансу (вчинення балансуючих дій), як того вимагають положення розділу XIII та розділу XIV Кодексу ГТС.

За змістом Кодексу ГТС, саме оператор ГТС наділений повноваженнями не допускати виникнення розбалансування газотранспортної системи і має обов`язок вживати передбачених заходів, таких як: надання послуг транспортування газу виключно в межах договірних потужностей та підтверджених номінацій (п.1 глави 3 Розділу І Кодексу ГТС); надання послуг транспортування газу виключно з моменту отримання від замовника газу в точці входу (п.7 глави 3 Розділу І); обов`язок оператора ГТС ще на стадії приєднання суміжного газопроводу до його мереж здійснити заходи з унеможливлення несанкціонованого відбору газу до початку транспортування газу (п.17 глави 2 Розділу IV).

Враховуючи викладене, слід зазначити, що наявність у замовника негативного небалансу, навіть підтверджена відповідними доказами, ще не є свідченням надання Оператором ГТС послуг з балансування, адже Оператор ГТС мав можливість самостійно врегулювати небаланс (п.4 гл.3 розд. ХІV), що також вказує на відмінність між такими поняттями як «наявність небалансу» та «надання послуг балансування».

Відповідно до ч. 2 ст. 35 Закону "Про ринок природного газу", розмір плати за небаланси замовників визначається виходячи із обґрунтованих та реальних витрат оператора ГТС, пов`язаних із здійсненням балансування.

Відповідно до п.4 гл.6 розд. ХІV кодексу ГТС, плата за добовий небаланс має відображати витрати та враховувати вартість вчинення балансуючих дій оператором газотранспортної системи, а також коригування, визначене відповідно до вимог цієї глави.

Тобто, позивач повинен надати належні докази, які б свідчили про вчинення стосовно відповідача балансуючих дій кожної газової доби шляхом купівлі-продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування, як це встановлено п.3 Глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС.

Однак, надані позивачем до позовної заяви докази, зокрема, закупівлі природного газу у АТ "НАК "Нафтогаз України", не є доказами вчинення балансуючих дій шляхом використанням послуги балансування у травні-грудні 2020 року та не підтверджують обґрунтованих та реальних витрат оператора ГТС, пов`язаних із врегулюванням добових небалансів ПАТ "Коростишівгаз", як це передбачено Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом ГТС.

Суд також враховує, що відповідно до п. 2.8. Договору, взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом. Обмін даними між уповноваженими особами користувачів інформаційної платформи та інформаційною платформою (оператором ГТС) відбувається через електронну пошту та інтерфейс користувача інформаційної платформи веб-додатка. У разі, якщо електронна пошта недоступна, уповноважена особа користувача платформи повинна повідомити про це оператора ГТС.

Пунктом 9.3 Договору визначено, що у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс.

За умовами договору замовник зобов`язаний здійснити оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка.

За п.19.2 Договору, будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим Договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси вказані в цьому Договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі сторони або у погоджених випадках направлено електронною поштою. Повідомлення вимоги звіти або інша інформація, надіслані або передані за допомогою засобів, зазначених у пункті 19.2 цього розділу, вважаються отриманими адресатом на дату їх отримання.

При цьому у п.2.8, 19.1 Договору передбачено обмін інформацією через інформаційну платформу в частині взаємовідносин сторін щодо замовлення, надання, супроводження послуг транспортування природного газу за Договором, однак умовами даного Договору не передбачено надсилання замовнику - відповідачу засобами електронного зв`язку актів врегулювання щодобових небалансів та рахунків на оплату.

В матеріалах справи містяться докази направлення позивачем відповідачу актів врегулювання щодобових небалансів та рахунків за травень-грудень 2020 року через інформаційну платформу, відображені на цифровому диску DVD-R та паперових копіях електронних доказів - Реєстр файлів відправлених з Інформаційної платформи Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор ГТС України". Однак, в матеріалах справи відсутні докази направлення на поштову адресу АТ "Коростишівгаз", вказану в Договорі, актів та рахунків на оплату.

Таким чином, виходячи з приписів законодавства та положень договору, позивач, крім іншого, повинен був надіслати акти врегулювання щодобових небалансів за травень-грудень 2020 року та рахунок на оплату шляхом надіслання їх на адресу відповідача, вказану в Договорі засобами поштового зв`язку, що останнім зроблено не було.

Надаючи оцінку підписаним сторонами актам наданих послуг, суд враховує, що до прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений пунктом 9.3 цього Договору, визначається за даними Оператора (п.9.6 договору). Відповідно до п.11.4 Договору, врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів. При цьому розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді.

Також суд враховує, що за встановлених судом обставин неузгодження сторонами умов Договору щодо обсягу послуг, надані акти перевищеної замовленої (договірної) потужності не є беззаперечними доказами надання послуг у зазначеному обсязі.

Відповідно до ст. 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

За приписами ст. 76, 77 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування.

Відповідно до ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Саме на особу, яка хоче довести факт надання послуг, покладається обов`язок довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог, а саме - надання послуг замовнику на виконання умов договору.

Відповідно до ст. 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог.

Судові витрати по сплаті судового збору покладаються на позивача.

Керуючись статтями 2, 73-79, 86, 123, 129, 233, 236-238, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено: 17.09.21

Суддя Вельмакіна Т.М.

1 - до справи;

2,3 - сторонам (рек.).