ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 вересня 2021 року м. ОдесаСправа № 916/137/21
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Будішевської Л.О.

суддів Таран С.В., Поліщук Л.В.

при секретарі судового засідання Соколовій М.В.

за участю представників учасників справи:

від ОСОБА_1 - Дідуренко С.В. ,

від ПрАТ «Одеський автоскладальний завод» - Майорова Н.М.,

від ОСОБА_2 не з`явився,

від Іванівської районної державної адміністрації Одеської області - не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення Господарського суду Одеської області від 21.04.2021, ухвалене суддею Цісельським О.В., м. Одеса, повний текст складено 05.05.2021

у справі № 916/137/21

за позовом ОСОБА_1

до відповідачів:

1. Приватного акціонерного товариства Одеський автоскладальний завод

2. ОСОБА_2

за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Іванівської районної державної адміністрації Одеської області

про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів та скасування реєстраційного запису

ВСТАНОВИВ:

У січні 2020 року ОСОБА_1 (далі ОСОБА_1 ) звернувся до Господарського суду Одеської області з позовом до Приватного акціонерного товариства «Одеський автоскладальний завод» (далі ПрАТ «Одеський автоскладальний завод») та ОСОБА_2 (далі ОСОБА_2 ), в якому просив суд:

- визнати недійсними з моменту їх прийняття рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Одеський автоскладальний завод», оформлені протоколом від 20.10.2020;

- скасувати реєстраційний запис № 9031418, внесений 26.10.2020 державним реєстратором Іванівської районної державної адміністрації Одеської області Черненко О.В. до Державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відносно зміни керівника ПАТ «Одеський автоскладальний завод».

Позов мотивований порушенням корпоративних прав позивача на участь в управлінні товариством.

Зокрема, позивач зазначив, що його не було належним чином повідомлено про час та місце проведення позачергових загальних зборів ПрАТ «Одеський автоскладальний завод» 20.10.2020, а самі збори були проведені з порушенням вимог Закону України «Про акціонерні товариства», Статуту ПАТ «Одеський автоскладальний завод» та Положення «Про загальні збори акціонерів ПАТ «Одеський автоскладальний завод».

Позивач зазначив, що акціонер ОСОБА_2 , як ініціатор, не звертався до виконавчого органу ПАТ «Одеський автоскладальний завод» з вимогою скликати позачергові загальні збори, а Наглядова рада товариства не приймала рішень про відмову у їх скликанні, що надало б правові підстави акціонеру ОСОБА_2 особисто розсилати відповідні повідомлення про їх проведення.

У повідомленні акціонера ОСОБА_2 про проведення 20.10.2020 позачергових загальних зборів, місцем їх проведення визначена адреса, яка не співпадає з місцезнаходженням ПАТ «Одеський автоскладальний завод».

Акціонером ОСОБА_2 особисто була призначена реєстраційна комісія позачергових загальних зборів у відсутність відмови Наглядової ради ПАТ «Одеський автоскладальний завод» про призначення зборів.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.01.2021 за вказаною позовною заявою відкрито провадження у справі №916/137/21. Одночасно залучено до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Іванівську районну державну адміністрацію Одеської області.

У відзиві на позовну заяву ПрАТ «Одеський автоскладальний завод» зазначило про її безпідставність та необґрунтованість. Зокрема. що позачергові загальні збори акціонерів ПАТ «Одеський автоскладальний завод», оформлені протоколом від 20.10.2020, були скликані та проведені з дотриманням вимог чинного законодавства.

18.03.2021 та 05.04.2021 від позивача надходили заяви про зміну підстав позову, в яких зазначалось, зокрема, що Наглядова рада ПАТ «Одеський автоскладальний завод» не отримувала вимогу про скликання позачергових загальних зборів акціонерів. Інформація про скликання позачергових загальних зборів акціонерів на веб-сайті була оприлюднена за два дні до дати зборів, а не за 30, як того вимагає Закон. Реєстр розсилки персональних письмових повідомлень від 12.09.2020, складений ТОВ «Регран», як депозитарною установою, також не є належним доказом, оскільки постановою Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №335-ДП-ДУ від 09.09.2020 було зупинено дію ліцензії ТОВ «Регран» на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності до 16.10.2020. Пропозиції позивача щодо кандидатів до складу органів товариства, подані у відповідності до законодавчих вимог, були повністю проігноровані.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 21.04.2021 у справі № 916/137/21 у задоволенні позову ОСОБА_1 відмовлено повністю.

Місцевий господарський суд дійшов наступних висновків.

Щодо порушення порядку скликання та проведення позачергових загальних зборів акціонерів, оскільки Правління не отримало вимогу про скликання загальних зборів, а Наглядова рада не приймала рішення про відмову у їх скликанні, суд зазначив, що право на скликання акціонерами, які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків голосуючих акцій товариства, загальних зборів, є безумовним та не залежить від дій або бездіяльності, органів управління товариством, яка в даному випадку полягає у навмисному неотриманні органами управління кореспонденції від акціонерів, та надається акціонерам навіть у разі неприйняття наглядовою радою рішення про скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів або прийняття рішення про відмову у такому скликанні позачергових загальних зборів такого товариства. При цьому, направлення кореспонденції на дійсну адресу товариства є достатнім для того щоб вважати повідомлення належним, оскільки отримання зазначеної кореспонденції адресатом перебуває за межами контролю відправника.

Щодо неналежного повідомлення позивача про проведення загальних зборів акціонерів суд зазначив, що на виконання вимог ч. 1 ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства» ТОВ «Регран» було надіслано ОСОБА_1 персональне письмове повідомлення про проведення позачергових загальних зборів. Також, ініціатором зборів ОСОБА_2 було розміщено повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Одеський автоскладальний завод» на веб-сторінці: www.odaz.biz, та загальнодоступній інформаційній базі даних НКЦПФР stockmarket.gov.ua. При цьому, представники позивача ОСОБА_3 та ОСОБА_4 були присутні та приймали участь в позачергових загальних зборах акціонерів.

Щодо того, що позачергові загальні збори товариства проведенні не за місцезнаходженням товариства, а за іншою адресою, суд зазначив, що загальні збори були проведенні в межах населеного пункту, де знаходиться ПАТ «Одеський автоскладальний завод», а відповідачем не було допущено порушень абз. 4 ч. 3 ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства».

Позивач стверджував про відсутність можливості його представника ознайомитись з необхідними для нього матеріалами щодо порядку денного позачергових загальних зборів, натомість суду не надано доказів звернення позивача із будь-якими заявами щодо ознайомлення з документами.

Щодо посилання позивача на те, що ініціатором скликання загальних зборів ОСОБА_5 було проігноровано пропозиції акціонера до порядку денного щодо включення кандидатів для обрання членами Наглядової ради, Ревізійної комісії, членів правління та голови правління, суд зазначив, що надіслана позивачем пропозиція до порядку денного позачергових загальних зборів щодо складу органів товариства не містила обов`язкової інформації та вимог, передбачених ч. 2, 3 ст. 38 Закону України «Про акціонерні товариства» та ч. 1, 3, 4 Рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 01.06.2017 № 402. Також суд зазначив про отримання даної пропозиції акціонером після спливу 4-денного строку до дати затвердження списку кандидатів до складу товариства. Крім того, позивачем не надано доказів на підтвердження надіслання пропозиції відповідно до вимог законодавства, оскільки доданий до пропозицій ОСОБА_1 від 09.10.2020 опис вкладення від 09.10.2021 на адресу ТОВ «Регран» не містить номеру поштового відправлення, що унеможливлює ідентифікацію наданої послуги з відправлення вищезазначених пропозицій з описом вкладення ОСОБА_5 . Зазначений опис вкладення у цінний лист не відповідає вимогам пункту 61 Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 № 270, а тому не може бути взятий до уваги як належний та допустимий доказ направлення відповідачам пропозицій щодо питань, включених до проекту порядку денного позачергових загальних зборів, які відбудуться 20.10.2020.

Не погодившись з рішенням суду, позивач подав на нього апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати, прийняти нове рішення про задоволення позову.

Апеляційна скарга мотивована наступним.

Суд першої інстанції не розглянув заяву позивача про зміну підстав позову від 04.04.2021, не надав оцінку її доводам та не звернув увагу на додані до неї документи.

У ОСОБА_5 були відсутні правові підстави скликати збори, оскільки він направляв повідомлення про скликання позачергових загальних зборів не засобами поштового зв`язку, а за допомогою депозитарної установи ТОВ «Реглан» на підставі укладеного між ними договору № 20-08/01 від 31.08.2020. У такому випадку мав бути застосований Порядок направлення повідомлення акціонерам через депозитарну систему України , затверджений рішенням НКЦПФР від 07.03.2017 № 148, який вимагає від ініціатора зборів надати вимогу про скликання позачергових загальних зборів, документ, що підтверджує її отримання товариством, копію рішення Наглядової ради про відмову у скликанні позачергових загальних зборів, або документ, що підтверджує відсутність прийнятого рішення щодо розгляду поданої вимоги.

Позивач вчасно направив відповідачу пропозицію до порядку денного щодо включення кандидатів для обрання членами Наглядової ради, Ревізійної комісії, членів правління та голови правління.

Законодавчі норми не передбачають будь-яких заяв чи звернень акціонерів до особи, відповідальної за порядок ознайомлення з документами, а тому висновок суду в цій частині також є безпідставним.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.05.2021 за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Одеської області від 21.04.2021 у справі № 916/137/21 відкрито апеляційне провадження, встановлено іншим учасникам справи строк до 09.06.2021 для подання відзиву, роз`яснено учасникам справи про їх право у цей же строк подати до суду будь-які заяви чи клопотання стосовно процесуальних питань, витребувано у Господарського суду Одеської області матеріали справи № 916/137/21.

31.05.2021 матеріали даної справи надійшли до суду апеляційної інстанції.

09.06.2021 від ПрАТ «Одеський автоскладальний завод» надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначено про її безпідставність та необґрунтованість.

В судових засіданнях з 26.08.2021 по 09.09.2021, з 09.09.2021 по 14.09.2021 та з 14.09.2021 по 15.09.2021 оголошувались перерви, про що постановлені відповідні протокольні ухвали.

В судове засідання 15.09.2021 з`явились представники ОСОБА_1 та ПрАТ Одеський автоскладальний завод. Інші учасники справи в судове засідання не з`явились, про день, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників ОСОБА_1 та ПрАТ Одеський автоскладальний завод, перевіривши застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія зазначає наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 є власником 265188 шт. простих іменних акцій ПрАТ «Одеський автоскладальний завод», що складає 18,3333% від загальної кількості простих іменних акцій товариства (а.с.37 т.1). ОСОБА_2 є власником 231755 простих іменних акцій ПрАТ «Одеський автоскладальний завод», що складає 15,0220 % від загальної кількості простих іменних акцій товариства (а.с.247 т.1).

Рішенням загальних зборів акціонерів, оформлених протоколом № 8 від 29.04.2015, затверджено у новій редакції Статут ПАТ «Одеський автоскладальний завод», який є правонаступником ЗАТ «Одеський автоскладальний завод» (а.с. 40 - 62 т. 1). Товариство створено з метою здійснення підприємницької діяльності для одержання прибутку в інтересах акціонерів товариства, максимізації добробуту акціонерів у вигляді зростання ринкової вартості акцій товариства, а також отримання акціонерами дивідендів. Статутний капітал товариства становить 2169715,50 грн. Статутний капітал поділено на іменні прості акції (1446477 шт., номінальною вартістю 1,50 грн. за акцію).

Відповідно до пунктів 5.1, 5.2., 5.2.1, 5.2.10 Статуту особи, які набули право власності на акції Товариства, набувають статусу акціонерів (учасників) Товариства. Кожна проста акція надає акціонеру - її власнику однакову сукупність прав, включаючи, зокрема, право на участь в управлінні Товариством та інші права, встановлені цим Статутом та діючим законодавством.

Пунктом 5.3. Статуту визначені обов`язки акціонерів Товариства.

Відповідно до п. 7.1. Статуту органами управління та контролю Товариства є: Загальні збори акціонерів Товариства, Наглядова рада, Правління та Ревізійна комісія.

Загальні збори є вищим органом Товариства (п.7.2. Статуту).

Пунктом 7.6. Статуту визначено, що у Загальних зборах мають право брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представник аудитора Товариства та посадові особи Товариства незалежно від володіння ними акціями цього Товариства, представник профспілкового комітету, який представляє права та інтереси трудового колективу. Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведена таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України. Обмеження права акціонера на участь у Загальних зборах встановлюються законом.

Відповідно до п. 7.3. Статуту Загальні збори мають право приймати рішення з усіх питань діяльності Товариства. До виключної компетенції Загальних зборів віднесено, зокрема, внесення змін до статуту Товариства; прийняття рішення про зміну типу Товариства; обрання членів Наглядової ради, затвердження умов цивільно-правових договорів, трудових договорів (контрактів), що укладаються з ними, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з членами Наглядової ради; прийняття рішення про припинення повноважень членів Наглядової ради; обрання членів ревізійної комісії (ревізора), прийняття рішення про дострокове припинення їх повноважень; затвердження висновків ревізійної комісії (ревізора); прийняття рішення про припинення повноважень голови та членів правління; обрання членів лічильної комісії, прийняття рішення про припинення їх повноважень; 25) прийняття рішень з питань порядку проведення Загальних зборів; прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Наглядової ради, звіту Виконавчого органу, звіту Ревізійної комісії.

Згідно п.7.5. Статуту чергові (річні) загальні збори акціонерів скликаються Наглядовою радою за підсумками діяльності Товариства за календарний рік. Чергові загальні збори скликаються щороку та повинні бути проведені не пізніше 30 квітня наступного за звітним року. До порядку денного річних загальних зборів обов`язково вносяться питання, передбачені п.п. 7.3.10, 7.3.11, 7.3.25 цього Статуту.

Пунктом 7.8. Статуту встановлено, що повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персональним поштовим повідомленням кожному акціонеру у строк не пізніше 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори або особа, яка веде облік прав власності на акції Товариства, у разі скликання загальних зборів акціонерами. Товариство не пізніше 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів. Товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний фондовій біржі, на якій пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує текст повідомлення на власній веб-сторінці в мережі Інтернет.

Відповідно до п.7.11. Статуту позачергові загальні збори акціонерного товариства скликаються Наглядовою радою:

1) з власної ініціативи;

2) на вимогу Виконавчого органу в разі порушення провадження про визнання товариства банкрутом або необхідності вчинення значного правочину;

3) на вимогу Ревізійної комісії (ревізора);

4) на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства;

5) в інших випадках, встановлених законом або статутом товариства.

Вимога про скликання позачергових загальних зборів подається в письмовій формі Виконавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонерного товариства із зазначенням органу або прізвищ (найменувань) акціонерів, які вимагають скликання позачергових загальних зборів, підстав для скликання та порядку денного. У разі скликання позачергових загальних зборів з ініціативи акціонерів вимога повинна також містити інформацію про кількість, тип і клас належних акціонерам акцій та бути підписаною всіма акціонерами, які її подають.

Відповідно до п. 7.12., 7.13. Статуту кожний акціонер має право внести пропозиції щодо питань, включених до порядку денного загальних зборів, а також щодо нових кандидатів до складу органів Товариства, кількість яких не може перевищували кількісного складу кожного з органів. Пропозиції вносяться не пізніше ніж за 20 днів до проведення загальних зборів, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за 7 днів до дати проведення загальних зборів.

Пропозиція до порядку денного загальних зборів подається в письмовій формі із зазначенням прізвища (найменування) акціонера, який її вносить, кількості, типу та/або класу належних йому акцій, змісту пропозиції до питання та/або проекту рішення, а також кількості, типу та/або класу акцій, що належать кандидату, який пропонується цим акціонером до складу органів Товариства.

Наглядова рада, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів, які сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій Товариства, - акціонери, які цього вимагають, приймають рішення про включення пропозицій до порядку денного не пізніше ніж за 15 днів до дати проведення загальних зборів, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за 4 дні до дати проведення загальних зборів.

Згідно з п. 7.23.2. Статуту реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадку, якщо наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових загальних зборів, - акціонерами, які цього вимагають.

Пунктом 7.23.7 Статуту визначено, що наявність кворуму загальних зборів визначається ревізійною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах Товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більше як 50 відсотків голосуючих акцій.

Відповідно до п. 7.23.18. Статуту Наглядова рада приймає рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів або про відмову в такому скликанні протягом 10 днів з моменту отримання вимоги про їх скликання.

Рішення про відмову у скликанні позачергових загальних зборів може бути прийнято тільки у разі:

1) якщо акціонери на дату подання вимоги не с власниками 10 і більше відсотків простих акцій Товариства;

2) неповноти даних, передбачених п.7.23.17. цього Статуту.

Рішення Наглядової ради про скликання позачергових загальних зборів або мотивоване рішення про відмову у скликанні надається відповідному органу управління Товариства або акціонерам, які вимагають їх скликання, не пізніше ніж за три дні з моменту його прийняття. Наглядова рада не має права вносити зміни до порядку денного загальних зборів, що міститься у вимозі про скликання позачергових загальних зборів, крім включення до порядку денного нових питань або проектів рішень

Наглядова рада є органом Товариства, що здійснює захист прав акціонерів, і в межах компетенції, визначеної чинним законодавством та Статутом, контролює та регулює діяльність правління Товариства. (п. 7.24 Статуту).

Відповідно до п. 7.28. статуту до виключної компетенції Наглядової ради належить, зокрема: підготовка порядку денного загальних зборів, прийняття рішення про дату їх проведення та про включення пропозицій до порядку денного, крім скликання акціонерами позачергових загальних зборів (п. 7.28.2.); прийняття рішення про проведення чергових та позачергових загальних зборів відповідно до статуту та законодавства (п. 7.28.3.).

27.07.2020 ОСОБА_2 направив на ім`я Правління ПрАТ «Одеський автоскладальний завод» вимогу скликати позачергові загальні збори акціонерів (а.с.243-246 т.1) з наступним порядком денним:

1. Про обранця членів Лічильної комісії та прийняття рішення про припинення їх повноважень.

2. Про обрання Голови та секретаря позачергових загальних зборів акціонерів Товариства.

3. Про затвердження регламенту Загальних зборів акціонерів Товариства.

4. Про розгляд звіту Правління Товариства про результати фінансово-господарської діяльності Товариства за 2019 рік. Затвердження заходів та прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Правління.

5. Про розгляд звіту Наглядової ради Товариства за 2019 рік. Затвердження заходів та прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Наглядової ради.

6. Про розгляд зніту Ревізійної Комісії Товариства за 2019 рік. Прийняття рішення за наслідками розпад звіту та затвердження висновків Ревізійної Комісії Товариства.

7. Про розгляд річного звіту Товариства за 2019 р.

8. Про дострокове припинення повноважень голови та членів Наглядової ради Товариства.

9. Про обрання членів Наглядової ради Товариства.

10. Про затвердження умов цивільно-правових договорів (контрактів), що укладатимуться з головою та членами Наглядової ради Товариства, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, як уповноважується па підписання договорів (контрактів) з ними.

11. Про дострокове припинення повноважень Голови та членів Правління Товариства.

12. Про обрання Голови Правління Товариства.

13. Про обрання членів Правління Товариства.

14. Про затвердження умов цивільно-правових договорів (контрактів), шо укладатимуться з головою та членами Правління Товариства, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів (контрактів) з ними.

15. Про зобов`язання Голови та членів Правління повноваження яких припинено, передати документи, печатки Товариства новообраному Голові Правління Товариства.

16. Про дострокове припинення повноважень Голови та членів Ревізійної комісії.

17. Про обрання членів Ревізійної комісії Товариства.

18. Про затвердження умов цивільно-правових договорів (контрактів), що укладатимуться з головою та членами Ревізійної комісії Товариства, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується па підписання договорів (контрактів) з ними.

19. Про проведення спеціальної перевірки фінансово-господарської діяльності акціонерного товариства.

20. Про визначення особи, якій буде надано повноваження щодо здійснення державної реєстрації змін до відомостей про Товариство, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, пов`язаних із зміною керівника Товариства.

До вимоги надані відповідні додатки (а.с.246 т.1).

Факт направлення вищевказаної вимоги Правлінню ПрАТ «Одеський автоскладальний завод» (за адресою: 65003, м. Одеса, вул. Отамана Чепіги, буд. 29) підтверджується описом вкладення до цінного листа з трек-номером 706 (а.с.167 т.1), поштовою накладною та фіскальним чеком від 28.07.2020 (а.с.168 т.1).

Учасниками справи не заперечується, що докази прийняття Наглядовою радою рішення про скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства, протягом 10 днів з моменту отримання такої вимоги або прийняття рішення про відмову у такому скликанні в матеріалах даної справи відсутні.

16.09.2021 ОСОБА_2 у інформаційній базі даних НКЦПФР stockmarket.gov.ua в розділі «Повідомлення згідно ст. 47, 64 Закону України «Про акціонерні товариства» розміщено повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Одеський автоскладальний завод» за адресою: 65007, м. Одеса, провулок Високий, 17, 1 поверх літ. «Б», Спортивний комплекс УСК «Одеса», великий баскетбольний зал. У повідомленні також зазначено, що реєстрація акціонерів та їх представників відбудеться 20.10.2020 з 10:00 до 10:30 год. за вищевказаною адресою. (а.с.179-187 т.1).

Аналогічне за змістом повідомлення було розміщено на веб-сайті: www.odaz.biz (а.с.169-178 т.1).

З відомостей розсилки персональних письмових повідомлень власників іменних цінних паперів про проведення позачергових загальних зборів акціонерів на вимогу власника 10 і більше відсотків голосуючих акцій товариства вбачається, що ТОВ «Регран», що діяло відповідно до договору з ініціатором зборів № 20-08/1 від 31.08.2020, направлено 12.09.2020, зокрема, на адресу ОСОБА_1 відповідне персональне повідомлення (а.с.193-195 т.1).

В матеріалах даної справи міститься опис вкладення у лист на ім`я ОСОБА_1 про направлення ТОВ «Регран» 16.09.2020 на його адресу ( АДРЕСА_1 ) повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Одеський автоскладальний завод», призначених на 20.10.2020 акціонером, який володіє більше 10% голосуючих простих акцій Товариства (на одному аркуші) (а.с.208 т.1).

В матеріалах даної справи містяться адресовані ОСОБА_2 (за адресою: АДРЕСА_2 ) та депозитарній установі ТОВ «Реглан» пропозиції щодо питань, включених до проекту порядку денного позачергових загальних зборів ПАТ «Одеський автоскладальний завод», які відбудуться 20.10.2020.

Одна пропозиція надана представником позивача (а.с. 45 т. 2) та складається з 3-ох аркушів.

Друга пропозиція надана представником відповідача (а.с. 167 т. 2) та складається з 1-ого аркуша.

В якості доказів направлення пропозиції ТОВ «Реглан» позивачем додано поштову накладну та опис вкладення у цінний лист (а.с.78 т.2).

Також в матеріалах даної справи міститься опис вкладення у цінний лист (а.с.168 т.2), зі змісту якого вбачається направлення пропозиції ОСОБА_6 (для ОСОБА_2 ).

19.10.2020 ОСОБА_2 прийнято рішення акціонера ПАТ «Одеський автоскладальний завод» №19-10-2020 (а.с.171-172 т.2), яким відмовлено у включенні до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного Товариства пропозицій ОСОБА_1 , з підстав порушення вимог щодо змісту інформації, яка вказується в пропозиціях акціонерів згідно ст. 38 Закону України «Про акціонерні товариства» (зазначено, що пропозиція викладена на 1 аркуші, що підтверджується описом вкладення до цінного листа, у зв`язку чим неможливо встановити його суть та назву), а також в наслідок пропущеного 4-денного строку до дати зборів щодо затвердження списку кандидатів до складу товариства та затвердження бюлетенів для кумулятивного голосування.

20.10.2020 відбулися позачергові загальні збори акціонерів ПАТ «Одеський автоскладальний завод», рішення оформлені відповідним протоколом від 20.10.2020 (а.с. 210-221 т.1).

Зі змісту протоколу від 20.10.2020 вбачається наступне.

Місце проведення загальних зборів: Україна, 65007, м. Одеса, провулок Високий. 17, 1 поверх літ. «Б», Спортивний комплекс УСК «Одеса», великий баскетбольний зал. Дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах: 13.10.2020. Загальна кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах: 5356 акціонери. Загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій: станом на 24-00 годину 13.10.2020, складає 855542 голосів. Час і місце реєстрації акціонерів (їх представників) для участі у загальних зборах: Початок у 10:00 год. Закінчення о 13:00 год. Реєстрація осіб, які мають право на участь у загальних зборах, проводилась за місцем проведення загальних зборів. Загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій, з усіх питань, що виносяться на голосування, які зареєструвалися для участі у загальних зборах: 740242 голосів. На момент закінчення реєстрації учасників для участі у позачергових загальних зборах реєстраційною комісією зареєстровано 11 осіб, які є власниками та представниками власників 740242 простих іменних акцій, що складає 86,52% голосуючих акцій товариства. Отже позачергові загальні збори мають кворум та правомочні приймати рішення з усіх питань, що виносяться на голосування.

На позачергових Загальних зборах розглядався порядок денний із наступними питаннями:

1. Про обрання членів Лічильної комісії та прийняття рішення про припинення їх повноважень.

2. Про обрання Голови та секретаря позачергових загальних зборів акціонерів Товариства.

3. Про затвердження регламенту позачергових загальних зборів акціонерів Товариства.

4. Про розгляд звіту Правління Товариства про результати фінансово-господарської діяльності Товариства за 2019 рік. Затвердження заходів та прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Правління.

5. Про розгляд звіту Наглядової ради Товариства за 2019 рік. Затвердження заходів та прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Наглядової ради.

6. Про розгляд звіту Ревізійної Комісії Товариства за 2019 рік. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту та затвердження висновків Ревізійної Комісії Товариства.

7. Про розгляд річного звіту Товариства за 2019 рік.

8. Про дострокове припинення повноважень голови та членів Наглядової ради Товариства.

9. Про обрання членів Наглядової ради Товариства.

10. Про затвердження умов цивільно-правових договорів (контрактів), що укладатимуться з головою та членами Наглядової ради Товариства, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів (контрактів) з ними.

11. Про дострокове припинення повноважень Голови та членів Правління Товариства.

12. Про обрання Голови Правління Товариства.

13. Про обрання членів Правління Товариства.

14. Про затвердження умов цивільно-правових договорів (контрактів), що укладатимуться з головою та членами Правління Товариства, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів (контрактів) з ними,

15. Про зобов`язання Голови та членів Правління повноваження яких припинено, передати документи, печатки Товариства новообраному Голові Правління Товариства.

16. Про дострокове припинення повноважень Голови та членів Ревізійної комісії.

17. Про обрання членів Ревізійної комісії Товариства.

18. Про затвердження умов цивільно-правових договорів (контрактів), шо укладатимуться з головою та членами Ревізійної комісії Товариства, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується па підписання договорів (контрактів) з ними.

19. Про проведення спеціальної перевірки фінансово-господарської діяльності акціонерного товариства.

20. Про визначення особи, якій буде надано повноваження щодо здійснення державної реєстрації змін до відомостей про Товариство, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємств та громадських формувань, пов`язаних із зміною керівника Товариства.

За результатами голосування по питанням порядку денного на позачергових загальних зборах прийняті наступні рішення:

По першому питанню: обрано лічильну комісію в наступному складі: Голова лічильної комісії - ОСОБА_7 , Члени лічильної комісії - ОСОБА_8 та ОСОБА_9 . Прийнято рішення про притишення їх повноважень з моменту закриття загальних зборів акціонерів.

По другому питанню: обрано Головою загальних зборів ОСОБА_10 , секретарем загальних зборів ОСОБА_11 на час проведення цих загальних зборів акціонерів Товариства та уповноважено їх підписати протокол загальних зборів.

По третьому питанню: затверджено наступний регламент проведення загальних зборів акціонерів Товариства:

- для доповіді з питань порядку денного надавати до 5 хвилин;

- заяви на виступ, питання до доповідача, пропозиції з питань порядку денного розглядаються в порядку черговості їх надходження у письмовому вигляді;

- питання, пропозиції, заяви та інші звернення від учасників передаються Секретарю Зборів виключно в письмовій формі із зазначенням прізвища, ім`я та по батькові (повне найменування) акціонера (його представника), який ініціює питання (направляє пропозицію);

- питання, пропозиції, заяви та інші звернення в усній формі, анонімні, а також питання та пропозиції щодо питань, не включених до порядку денного, або таких, які не є процедурними питаннями Зборів, розгляду не підлягають;

- для надання відповідей на кожне запитання, отримане від учасників Зборів стосовно кожного питання порядку денного, надається до 3 хвилин;

- для підрахунку голосів лічильною комісією зборів не менше 10 хвилин на кожне питання;

- кіно, фото, відеозйомка та використання інших технічних засобів інформації на Зборах може здійснюватися особами, які завчасно звернулись до акціонера Товариства, що скликає загальні збори акціонерів та отримати відповідну згоду.

По четвертому питанню порядку денного: звіт Правління Товариства за 2019 рік визнано таким, що не підлягає затвердженню та потребує перегляду та доопрацюванню. Визнано роботу Правління Товариства за результатами 2019 року незадовільною.

По п`ятому питанню: звіт Наглядової ради Товариства за 2019 рік визнано таким, що не підлягає затвердженню та потребує перегляду та доопрацювання. Визнано роботу Наглядової ради Товариства за результатами 2019 року незадовільною.

По шостому питанню: звіт Ревізійної комісії Товариства за 2019 рік визнано таким, що не підлягає затвердженню та потребує перегляду та доопрацювання. Визнано роботу Ревізійної комісії Товариства за результатами 2019 року незадовільною.

По сьомому питанню: взято до уваги річний звіт Товариства за 2019 рік. Визнано річний звіт Товариства за 2019 рік таким, що не підлягає затвердженню та потребує перегляду та доопрацювання.

По восьмому питанню: достроково припинено повноваження голови та членів Наглядової ради Товариства.

По дев`ятому питанню: обрано до складу Наглядової Ради: ОСОБА_2 , ОСОБА_10 ; ОСОБА_12 ; ОСОБА_11 ; ОСОБА_13 ; ОСОБА_14 .

По десятому питанню: затверджено умови цивільно-правових договорів (контрактів), що укладатимуться з головою та членами Наглядової ради Товариства. Затвердити умови цивільно-правового договору (контракту), що укладатиметься з головою Наглядової ради Товариства. Визначено, що такі договори (контракти) є безоплатними. Уповноважеон Голову Загальних зборів акціонерів підписати цивільно-правові договори (контракти) з головою та членами Наглядової ради Товариства відповідно до затверджених умов.

По одинадцятому питанню: достроково припинено повноваження Голови та членів Правління Товариства.

По дванадцятому питанню: обрано Головою Правління Товариства - ОСОБА_15 .

По тринадцятому питанню: обрано членами Правління Товариства - ОСОБА_16 , ОСОБА_17 .

По чотирнадцятому питанню: затверджено умови цивільно-правових договорів (контрактів), що укладатимуться з членами Правління Товариства. Затверджено умови цивільно-правового договору (контракту), що укладатиметься з головою Наглядової ради Товариства. Передбачено, що такі договори (контракти) є оплатними. Уповноважено Голову Загальних зборів акціонерів підписати цивільно-правові договори (контракти) з головою та членами Правління Товариства відповідно до затверджених умов.

По п`ятнадцятому питанню: зобов`язано Голову та членів Правління, повноваження яких припинено, передати протягом 5-робочих днів новообраному Голові Правління Товариства: статут Товариства, зміни до статуту, документи про створення Товариства; положення про Загальні збори, Наглядову раду, Виконавчий орган та Ревізійну комісію, інші внутрішні положення товариства, що регулюють діяльність органів товариства, та зміни до них; документи, що підтверджують права товариства на майно; протоколи загальних зборів; матеріали, з якими акціонери мають (мали) можливість ознайомитися під час підготовки до загальних зборів; протоколи засідань наглядової ради та колегіального виконавчого органу, накази і розпорядження голови колегіального виконавчого органу; протоколи засідань ревізійної комісії та аудитора (аудиторської фірми) Товариства; річну фінансову звітність; документи бухгалтерського обліку; документи, на підставі яких визначена ринкова вартість Товариства (включаючи акції) відповідно до ст. 8 Закону України "Про акціонерні товариства"; усі інші документи, які Товариство зобов`язано зберігати відповідно до законодавства та статуту; печатка, штампи Товариства; ключі від приміщень Товариства. За результатами виконання даного рішення має бути складено акт прийому-передачі.

По шістнадцятому питанню: достроково припинено повноваження Голови та членів Ревізійної комісії.

По сімнадцятому питанню: обрано до складу Ревізійної комісії: ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 .

По вісімнадцятому питанню: затверджено умови цивільно-правових договорів (контрактів), що укладатимуться з головою та членами Ревізійної комісії Товариства. Затверджено умови цивільно-правового договору (контракту), що укладатиметься з головою Ревізійної комісії Товариства. Передбачено, що такі договори (контракти) є безоплатними. Уповноважено Голову Загальних зборів акціонерів підписати цивільно-правові договори (контракти) з головою та членами Ревізійної комісії Товариства відповідно до затверджених умов.

По дев`ятнадцятому питанню: доручено Ревізійній комісії провести спеціальну перевірку фінансово-господарської діяльності Товариства за період з 01.01.2015 року по 20.10.2020 року.

По двадцятому питанню: уповноважено (з правом передоручення) новообраного Голову Правління ОСОБА_15 здійснити будь-які дії для державної реєстрації змін до відомостей про Товариство, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, пов`язаних зі зміною керівника Товариства.

Вищевказаний протокол підписаний Головою та секретарем зборів.

В матеріалах даної справи міститься перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі у позачергових загальних зборах акціонерів, скликаних акціонером що володіє більш як 10 відсотками голосуючих простих акцій товариства, з якого вбачається, що представники ОСОБА_1 , а саме: ОСОБА_3 , яка діє на підставі нотаріально посвідченої довіреності від 19.10.2020, та ОСОБА_4 , який діє на підставі нотаріально посвідченої довіреності від 19.10.2020, були присутні та приймали участь в позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ «Одеський автоскладальний завод» 20.10.2020.

Ці обставини не спростовуються позивачем.

Також в матеріалах даної справи містяться надані представником позивача акти від 12.10.2020 (а.с.144 т.2), від 13.10.2020 (а.с.145 т.2), від 16.10.2020 (а.с.146 т.2) про засвідчення відмови у ознайомлення з документами, з яких вбачається, що представникам ОСОБА_1 ( ОСОБА_21 та ОСОБА_3 ) відмовлено у наданні для ознайомлення документів, необхідних для прийняття рішень з питань порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів, призначених на 20.10.2020. Вказані акти містять підписи з боку ОСОБА_21 та ОСОБА_3 .

Представником відповідача надано суду акт від 19.10.2020 (а.с.166 т.2), зі змісту якого вбачається, що ОСОБА_21 надана можливість ознайомитись з усіма документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів, призначених на 20.10.2020. Вказаний акт містить підписи з боку ОСОБА_21 та ОСОБА_3 .

Представником позивача надано суду письмову заяву ОСОБА_3 від 20.10.2020 (а.с.219 т.2), адресовану ОСОБА_2 , з проханням надати документи для ознайомлення з питань порядку денного.

26.10.2020 державним реєстратором Іванівської районної державної адміністрації Одеської області Черненко О.В. внесено до Державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань реєстраційний запис № 9031418 відносно зміни керівника ПАТ «Одеський автоскладальний завод».

Предметом спору у даній справі є вимога ОСОБА_1 визнати недійсними з моменту їх прийняття рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Одеський автоскладальний завод», оформлені протоколом від 20.10.2020, та скасувати реєстраційний запис № 9031418 від 26.10.2020.

Підставами для задоволення позову зазначено порушення корпоративних прав позивача на участь в управлінні товариством.

Відмовляючи у задоволенні позову, місцевий господарський суд виходив з необґрунтованості та недоведеності позовних вимог.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції та зазначає наступне.

Згідно з п. 8 ч. 1 ст. 2 Закону України «Про акціонерні товариства» (далі Закон) корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 2) отримання дивідендів; 3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства (ч. 1 ст. 25 Закону).

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 47 Закону позачергові загальні збори акціонерного товариства скликаються наглядовою радою на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків голосуючих акцій товариства. Вимога про скликання позачергових загальних зборів подається в письмовій формі виконавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонерного товариства із зазначенням органу або прізвищ (найменувань) акціонерів, які вимагають скликання позачергових загальних зборів, підстав для скликання та порядку денного. У разі скликання позачергових загальних зборів з ініціативи акціонерів вимога повинна також містити інформацію про кількість, тип і клас належних акціонерам акцій та бути підписаною всіма акціонерами, які її подають. Якщо порядком денним позачергових загальних зборів передбачено питання дострокового припинення повноважень голови колегіального виконавчого органу (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу), одночасно обов`язково подається пропозиція щодо кандидатури для обрання голови колегіального виконавчого органу акціонерного товариства (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) або для призначення особи, яка тимчасово здійснюватиме його повноваження.

Наглядова рада приймає рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства або про відмову в такому скликанні протягом 10 днів з моменту отримання вимоги про їх скликання (ч. 2 ст. 47 Закону).

Рішення наглядової ради про скликання позачергових загальних зборів або мотивоване рішення про відмову у скликанні надається відповідному органу управління товариства або акціонерам, які вимагають їх скликання, не пізніше ніж за три дні з моменту його прийняття (абз. 4 ч. 3 ст. 47 Закону).

У разі неприйняття наглядовою радою рішення про скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства, протягом 10 днів з моменту отримання такої вимоги або прийняття рішення про відмову у такому скликанні позачергові загальні збори такого товариства можуть бути проведені акціонерами (акціонером), які подавали таку вимогу відповідно до Закону, протягом 90 днів з дати надсилання такими акціонерами (акціонером) товариству вимоги про їх скликання. Рішення наглядової ради про відмову у скликанні позачергових загальних зборів акціонерів може бути оскаржено акціонерами до суду (ч. 6 ст. 47 Закону).

Як вже зазначалось, 27.07.2020 ОСОБА_2 (власник НОМЕР_1 простих іменних акцій, що складає 15,0220 % від загальної кількості простих іменних акцій товариства) направив на ім`я Правління ПрАТ «Одеський автоскладальний завод» вимогу скликати позачергові загальні збори акціонерів (а.с.243-246 т.1).

Факт направлення вищевказаної вимоги Правлінню ПрАТ «Одеський автоскладальний завод» (за адресою: 65003, м. Одеса, вул. Отамана Чепіги, буд. 29) підтверджується описом вкладення до цінного листа з трек-номером 706 (а.с.167 т.1), поштовою накладною та фіскальним чеком від 28.07.2020 (а.с.168 т.1).

Учасниками справи не заперечується, що Наглядовою радою не приймалось рішення про скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонера ОСОБА_2 , або рішення про відмову у такому скликанні.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів зазначає, що скликаючи за власною ініціативою позачергові загальні збори, ОСОБА_2 не було допущено порушення вимог ст. 47 Закону.

Щодо повідомлення позивача про скликання та проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Одеський автоскладальний завод», колегія суддів зазначає наступне.

З матеріалів справи вбачається, що ТОВ «Регран» (особа, яка веде облік прав власності на акції товариства, у разі скликання загальних зборів акціонерами), що діяло відповідно до договору з ініціатором зборів № 20-08/1 від 31.08.2020, направлено 12.09.2020 на адресу ОСОБА_1 відповідне персональне повідомлення, що підтверджується відомостями розсилки персональних письмових повідомлень власників іменних цінних паперів про проведення позачергових загальних зборів акціонерів на вимогу власника 10 і більше відсотків голосуючих акцій товариства вбачається (а.с.193-195 т.1).

Також в матеріалах даної справи міститься опис вкладення у лист на ім`я ОСОБА_1 про направлення ТОВ «Регран» 16.09.2020 на його адресу ( АДРЕСА_1 ) повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Одеський автоскладальний завод», призначених на 20.10.2020 акціонером, який володіє більше 10% голосуючих простих акцій Товариства (на одному аркуші) (а.с.208 т.1).

Крім того, 16.09.2021 ОСОБА_2 у інформаційній базі даних НКЦПФР stockmarket.gov.ua в розділі «Повідомлення згідно ст. 47, 64 Законну України «Про акціонерні товариства» розміщено повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Одеський автоскладальний завод» за адресою: 65007, м. Одеса, провулок Високий, 17, 1 поверх літ. «Б», Спортивний комплекс УСК «Одеса», великий баскетбольний зал. У повідомленні також зазначено, що реєстрація акціонерів та їх представників відбудеться 20.10.2020 з 10:00 до 10:30 год. за вищевказаною адресою. (а.с.179-187 т.1). Аналогічне за змістом повідомлення було розміщено на веб-сайті: www.odaz.biz (а.с.169-178 т.1).

Вищевказані повідомлення були розміщені з проектом порядку денного та проектами рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного.

Також колегією суддів також враховується, що позивачем не заперечується факт реєстрації та присутності на зборах 20.10.2020 його представників ОСОБА_3 та ОСОБА_4 .

Щодо посилання скаржника на Порядок направлення повідомлення акціонерам через депозитарну систему України, затверджений рішенням НКЦПФР від 07.03.2017 № 148, колегія суддів зазначає, що даний Порядок розповсюджується на правовідносини у випадку укладення акціонером, або депозитарною установою відповідного договору з Центральним депозитарієм України.

Разом з тим, в матеріалах даної справи відсутні докази укладення ОСОБА_5 або ТОВ «Реглан» будь-якого договору з Центральним депозитарієм України.

В даному випадку, відповідні повідомлення були направленні депозитарною установою засобами поштового зв`язку, а тому посилання скаржника на вищевказаний Порядок є безпідставними.

Щодо посилання скаржника про направлення пропозиції до порядку денного щодо включення кандидатів для обрання членами Наглядової ради, Ревізійної комісії, членів правління та голови правління, колегія суддів зазначає наступне.

Як вже зазначалось, в матеріалах даної справи містяться адресовані ОСОБА_2 (за адресою: АДРЕСА_2 ) та депозитарній установі ТОВ «Реглан» пропозиції щодо питань, включених до проекту порядку денного позачергових загальних зборів ПАТ «Одеський автоскладальний завод», які відбудуться 20.10.2020.

Одна пропозиція надана представником позивача (а.с. 45 т. 2) та складається з 3-ох аркушах.

Друга пропозиція надана представником відповідача (а.с. 167 т. 2) та складається з 1-ого аркуша.

В якості доказів направлення пропозиції ТОВ «Реглан» позивачем додано поштову накладну та опис вкладення у цінний лист (а.с.78 т.2).

Також в матеріалах даної справи міститься опис вкладення у цінний лист (а.с.168 т.2), зі змісту якого вбачається направлення пропозиції ОСОБА_6 (для ОСОБА_2 ).

Рішенням акціонера ОСОБА_2 №19-10-2020 від 19.10.2020 відмовлено у включенні до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства пропозицій ОСОБА_1 .

Щодо опису вкладення на ім`я ОСОБА_6 (для ОСОБА_2 ) (а.с.168 т.2), колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 38 Закону кожний акціонер має право внести пропозиції щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів.

Пропозиції вносяться не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за сім днів до дати проведення загальних зборів. Пропозиції щодо включення нових питань до проекту порядку денного повинні містити відповідні проекти рішень з цих питань. Пропозиції щодо кандидатів у члени наглядової ради акціонерного товариства мають містити інформацію про те, чи є запропонований кандидат представником акціонера (акціонерів), або про те, що кандидат пропонується на посаду члена наглядової ради - незалежного директора. Пропозиція до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства подається в письмовій формі із зазначенням прізвища (найменування) акціонера, який її вносить, кількості, типу та/або класу належних йому акцій, змісту пропозиції до питання та/або проекту рішення, а також кількості, типу та/або класу акцій, що належать кандидату, який пропонується цим акціонером до складу органів товариства. (ч. 2, 3 ст. 38 Закону).

Відповідно до ч. 6 ст. 38 Закону рішення про відмову у включенні до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків голосуючих акцій, а також пропозиції комітету при наглядовій раді публічного акціонерного товариства з питань призначень незалежних директорів, може бути прийнято тільки у разі: недотримання акціонерами строку, встановленого абзацом першим частини другої цієї статті; неповноти даних, передбачених абзацом першим частини другої або частиною третьою цієї статті.

Колегія суддів зазначає, що скаржником не спростовано, що з опису вкладення на ім`я ОСОБА_6 (для ОСОБА_2 ) (а.с.168 т.2) вбачається, що документ складається з 1-ого аркуша, а тому колегія суддів вважає, що ініціатором проведення позачергових загальних зборів ОСОБА_2 правомірно прийнято рішення №19-10-2020 ПАТ «ОДАЗ» від 19.10.2020, яким відмовлено у включенні до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства пропозицій ОСОБА_1 , оскільки надіслана позивачем пропозиція не відповідала вимогам передбаченим ст. 38 Закону (позивачем не надано до пропозиції письмових заяв кандидатів про згоду на обрання членом Наглядової ради, Ревізійної комісії, Голови правління та органів Правління, а також, не надано повної інформації стосовно 6 кандидатів до складу Наглядової ради, передбаченої Рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 01.06.2017 № 402 та не зазначено вичерпної інформації стосовно того чи є кандидати у члени Наглядової ради представниками акціонера або групи акціонерів (із зазначенням прізвища, ім`я, по батькові (за наявності)/найменування цього акціонера або акціонерів, розміру пакета(ів) акцій, що йому (їм) належить(ать) або чи є вони незалежними директорами, та не надано проектів рішень стосовно кандидатів Голови та членів Правління.

Щодо опису вкладення на ім`я ТОВ «Реглан» (а.с.78 т.2), колегія суддів зазначає, що в порушення п. 61 Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 № 270, вказаний опис не містить номеру поштового відправлення, що унеможливлює прийняття вказаного документу до уваги, як належного та допустимого доказу.

Колегією суддів враховується, що на одному аркуші з вищевказаним описом вкладення (а.с.78 т.2) міститься поштова накладна від 09.10.2020 № 666 (відправник: ОСОБА_1 , одержувач: ТОВ «Реглан»).

Разом з тим, вищевказана накладна не є належними доказами направлення ТОВ «Реглан» відповідної пропозиції, оскільки № 666 відсутній на описі вкладення. Крім того, вказана накладна не дає можливості суду перевірити вміст поштового відправлення.

Правові висновки щодо встановлених вимог до опису вкладення у цінний лист, який має містити номер поштового відправлення, викладені у постановах Верховного Суду від 13.01.2020 у справі № 910/28408/15 та від 26.03.2020 у справі № 910/9962/16.

Щодо доводів скаржника про те, що позачергові загальні збори товариства проведенні не за місцезнаходженням товариства ( АДРЕСА_3 ), а за іншою адресою (м. Одеса, провулок Високий 17, 1 поверх літ «Б» спортивний комплекс УСК Одеса, великий баскетбольний зал.), колегія суддів зазначає, що згідно абз. 4 ч. 3 ст. 35 Закону загальні збори акціонерів проводяться на території України, в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства, крім випадків, коли на день скликання загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Оскільки загальні збори були проведенні в межах населеного пункту де знаходиться ПАТ «Одеський автоскладальний завод», а саме: в м. Одесі, відповідачем не було допущено порушень вимог ст. 35 Закону.

Щодо доводів позивача про відсутність можливості його представникам ознайомитись з необхідними для нього матеріалами щодо порядку денного позачергових загальних зборів, призначених на 20.10.2020, колегія суддів зазначає наступне.

Як вже зазначалось, на підтвердження цих обставин, представником позивача додано до матеріалів справи акти від 12.10.2020 (а.с.144 т.2), від 13.10.2020 (а.с.145 т.2), від 16.10.2020 (а.с.146 т.2) про засвідчення відмови у ознайомлення з документами, з яких вбачається, що представникам ОСОБА_1 ( ОСОБА_21 та ОСОБА_3 ) відмовлено у наданні для ознайомлення документів, необхідних для прийняття рішень з питань порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів, призначених на 20.10.2020. Вказані акти містять підписи з боку ОСОБА_21 та ОСОБА_3 .

Представником відповідача, в свою чергу, надано суду акт від 19.10.2020 (а.с.166 т.2), зі змісту якого вбачається, що ОСОБА_21 надана можливість ознайомитись з усіма документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів, призначених на 20.10.2020. Вказаний акт містить підписи з боку ОСОБА_21 та ОСОБА_3 .

В подальшому, представником позивача надано суду письмову заяву ОСОБА_3 від 20.10.2020 (а.с.219 т.2), адресовану ОСОБА_2 , з проханням надати документи для ознайомлення з питань порядку денного.

Розглянувши вищевказані документи, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування (ч. 1 ст. 76 ГПК України).

Згідно з ч. 1 ст. 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Частинами 1, 2 ст. 86 ГПК України визначено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Колегія суддів зазначає, що фактично, в матеріалах даної справи містяться два протилежні за змістом документа, а саме:

- акт від 19.10.2020 (а.с.166 т.2), зі змісту якого вбачається, що ОСОБА_21 надана можливість ознайомитись з усіма документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів, призначених на 20.10.2020. Вказаний акт містить підписи з боку ОСОБА_21 та ОСОБА_3

- письмова заява ОСОБА_3 від 20.10.2020 (а.с.219 т.2), адресована ОСОБА_2 , з проханням надати документи для ознайомлення з питань порядку денного.

Частиною першою ст. 87 ГПК України передбачено, що показання свідка - це повідомлення про відомі йому обставини, які мають значення для справи.

Відповідно до ч. 1, 3 ст. 88, ч. 1 ст. 89 ГПК України показання свідка викладаються ним письмово у заяві свідка. Підпис свідка на заяві посвідчується нотаріусом. Не вимагається нотаріальне посвідчення підпису сторін, третіх осіб, їх представників, які дали згоду на допит їх як свідків. Свідок викликається судом для допиту за ініціативою суду або за клопотанням учасника справи у разі, якщо обставини, викладені свідком у заяві, суперечать іншим доказам або викликають у суду сумнів щодо їх змісту, достовірності чи повноти.

Колегія суддів зазначає, обставини щодо відмови надати документи для ознайомлення могли б підтверджуватись заявами свідків, оформленими належним чином.

Разом з тим, відповідні заяви в матеріалах справи відсутні.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів не приймає до уваги надані учасниками справи документи на підтвердження ознайомлення/неознайомлення представників позивача з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного позачергових загальних зборів.

При цьому, колегія суддів враховує, що в матеріалах даної справи відсутні належні та допустимі докази звернення позивача до відповідача із будь-якими заявами щодо ознайомлення з документами.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів зазначає, що позивачем не доведено будь-яких порушень норм чинного законодавства при скликанні та проведенні позачергових загальних зборів ПАТ «Одеський автоскладальний завод» 20.10.2020, а тому погоджується з висновком місцевого господарського суду про відсутність підстав для задоволення позову ОСОБА_1 визнати їх рішення недійсними та скасувати реєстраційний запис № 9031418 від 26.10.2020.

Рішення Господарського суду Одеської області від 21.04.2021 у справі № 916/137/21 ґрунтується на всебічному, повному та об`єктивному розгляді всіх обставин справи, які мають суттєве значення для вирішення спору, відповідає нормам матеріального та процесуального права України, а доводи апеляційної скарги не спростовують висновку суду та не можуть бути підставою для його скасування або зміни.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги відповідно до вимог статті 129 ГПК України покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276, 281, 282, 283

ГПК України, Південно-західний апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду Одеської області від 21.04.2021 у справі № 916/137/21 залишити без змін.

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на ОСОБА_1 .

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку у строк, який обчислюється відповідно до статті 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 20.09.2021.

Головуючий суддя Л.О. Будішевська

Суддя С.В. Таран

Суддя Л.В. Поліщук