ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 вересня 2021 року Справа № 924/53/21

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Гудак А.В.

судді Петухов М.Г.

судді Мельник О.В.

секретар судового засідання Орловська Т.Й.

за участю представників:

позивача: Ярош В.Ю. адвокат

відповідача: Керницька О.К. адвокат

третьої особи 1: Панчугін Д.О. довіреність

третьої особи 2: не з"явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Холод" на рішення Господарського суду Хмельницької області від 05.07.2021 року у справі №924/53/21 (суддя Танасюк О.Є., м. Хмельницький, повний текст складено 13.07.2021 року)

за позовом ОСОБА_1

до Приватного акціонерного товариства "Холод"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача:

1) Публічного акціонерного товариства „Національний депозитарій України;

2) ОСОБА_2

про визнання недійсним рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод", які відбулися 21.12.2020р. та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020 р. з усіх питань порядку денного

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Хмельницької області з позовом до Приватного акціонерного товариства "Холод" про визнання недійсним рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод", оформлених протоколом №2 від 24.12.2020.

Рішенням Господарського суду Хмельницької області від 05.07.2021 року у справі №924/53/21 позов задоволено. Визнано недійсним рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод", які відбулися 21.12.2020р. та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020р. з усіх питань порядку денного.

Рішення господарського суду мотивоване тим, що під час голосування та прийняття рішень загальних зборів, які відбулися 21.12.2020 р. кількість голосуючих акцій складала 140019 штук ( ОСОБА_2 9995 акцій; ОСОБА_3 НОМЕР_1 акцій; ПАТ „Проскурів 100 акцій; ТОВ „Технопарк Проскурів 96238 акцій), що становить 48,008434623 % від загальної кількості простих іменних акцій. З огляду на зазначене, суд першої інстанції дійшов висновку, що під час прийняття рішень загальних зборів ПрАТ „Холод, які відбулися 21.12.2020р. кворум був відсутній.

Не погоджуючись з ухваленим рішенням, Приватне акціонерне товариство "Холод" звернулось до суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд рішення Господарського суду Хмельницької області від 05 липня 2021 року у справі 924/53/21 скасувати в повному обсязі га прийняти нове, яким у задоволені позову ОСОБА_1 до Приватного акціонерного товариства «Холод» про визнання недійсним рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства «Холод», які відбулися 21 грудня 2020 року та оформлені протоколом №2 від 24 грудня 2020 року з усіх питань порядку денного, відмовити у повному обсязі.

Вважає, що судом першої інстанції неправильно застосовано норми матеріального права, а саме: ст. 167 ГК України, ст. ст. 2,34, 40, 41, 42, 43 Закону України «Про акціонерні товариства», ст. 6, Закону України «Про депозитарну систему України» щодо визначення кворуму під час проведення позачергових дистанційних загальних зборів ПрАТ «Холод», які відбулися 21 грудня 2020 року.

На думку скаржника, суд першої інстанції під час дослідження всіх доказів та обґрунтування рішення з урахуванням норм законодавства мав би дійти до висновку, що неподання однією з депозитарних установ інформації центральному депозитарію не є підставою для відмови центральним депозитарієм у наданні реєстру власників іменних цінних паперів для проведення загальних зборів.

Крім того, скаржник зазначає, що суд першої інстанції у цій справі прийняв рішення всупереч висновкам Верховного Суду, які викладені у постановах від 19.02.2019 у справі №910/12807/16, від 20.08.2019 у справі №910/4058/16, а також висновкам Вищого господарського суду України викладених у постанові від 12.07.2017 у справі № 910/12807/16.

Також, скаржник звертає увагу апеляційного господарського суду на те, що суд першої інстанції, задовольняючи позов ОСОБА_1 дійшов до висновку, що на момент реєстрації акціонерів, що проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного станом на 15.12.2020р. акції у кількості 11836 штук, які належали ОСОБА_4 (10000 акцій) та ОСОБА_5 (1836 акцій) були неголосуючими, такі акції не повинні враховуватися під час визначення кворуму загальних зборів ПрАТ «Холод».

Однак, у випадку якби акції ОСОБА_4 та ОСОБА_5 були неголосуючими, то їх бюлетені були б не прийнятими для подальшого опрацювання після їх перевірки депозитарною установою - ТОВ «Фондова компанія «ЦЕНТР-ІНВЕСТ», зокрема не могли б бути враховані під час голосування на позачергових дистанційних загальних зборах Приватного акціонерного товариства «Холод».

Водночас, недопущення акціонерів ПрАТ «Холод» ОСОБА_4 та ОСОБА_5 для участі у позачергових загальних зборах ПрАТ «Холод» було б грубим порушенням їх корпоративних прав та слугувало б безумовною підставою для визнання таких зборів недійсними, оскільки акції цих акціонерів станом на дату проведення позачергових загальних зборів 21 грудня 2020 року були голосуючі. Отже, реєстраційною комісією було правильно визначено наявність кворуму на позачергових дистанційних загальних зборах ПрАТ «Холод» та з урахуванням усіх голосуючих акцій.

Таким чином, скаржник переконаний, що висновок суду першої інстанції, що на підставі переліку складеного станом на 15.12.2020 проводилася реєстрація акціонерів (їх представників) для участі у загальних зборах, які відбулися 21.12.2020 за наслідками якої повинен визначатися кворум загальних зборів ПрАТ «Холод» не відповідає дійсним обставинам справи та положенням чинного законодавства, а отже позачергові загальні збори ПрАТ «Холод» були скликані та проведені у встановленому законом порядку, зокрема за наявності кворуму, у зв`язку з чим, рішення суду першої інстанції є незаконним та підлягає скасуванню.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 12.08.2021 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства "Холод" на рішення Господарського суду Хмельницької області від 05.07.2021 року у справі №924/53/21 та розгляд апеляційної скарги призначено на 08 вересня 2021 року.

25 серпня 2021 року на адресу суду від Публічного акціонерного товариства „Національний депозитарій України надійшли пояснення в яких останній зазначає, що відповідно до п. 17 Тимчасового порядку у загальних зборах можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. Перелік акціонерів акціонерного товариства, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Відповідно до п. 4 Положення №735 перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, складений Центральним депозитарієм для забезпечення реєстрації акціонерів для участі в позачергових загальних зборах, надається Центральним депозитарієм або відповідною депозитарною установою члену реєстраційної комісії, призначеної акціонерами (акціонером), які (який) на день подання вимоги про скликання позачергових загальних зборів сукупно є власниками (власником) 10 і більше відсотків голосуючих акцій емітента. Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ Холод, складений станом на 15.12.2020, відповідно до норм Положення №735 був наданий 17.12.2020 особисто члену реєстраційної комісії ОСОБА_6 (заяву на отримання документів додано до листа). Під час вирішення питання щодо задоволення апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства «Холод» від 30.07.2021 покладається на розсуд суду.

В судовому засіданні 08.09.2021 року представник відповідача підтримала вимоги апеляційної скарги та надала відповідні пояснення. Просила суд рішення Господарського суду Хмельницької області від 05 липня 2021 року у справі 924/53/21 скасувати в повному обсязі та прийняти нове, яким у задоволені позову ОСОБА_1 до Приватного акціонерного товариства «Холод» про визнання недійсним рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства «Холод», які відбулися 21 грудня 2020 року та оформлені протоколом №2 від 24 грудня 2020 року з усіх питань порядку денного, відмовити у повному обсязі.

Представник позивача в судовому засіданні 08.09.2021 року заперечив доводи апеляційної скарги в повному обсязі та надав суду відповідні пояснення. Просив суд відмовити у задоволенні апеляційної скарги відповідача, а рішення Господарського суду Хмельницької області від 05.07.2021 року у справі №924/53/21 залишити без змін.

В судовому засіданні 08.09.2021 року представник Публічного акціонерного товариства „Національний депозитарій України підтримав позицію третьої особи викладену в пояснення, які надійшли до суду 25.08.2021 року та зазначив, що у вирішення питання щодо задоволення апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства «Холод» від 30.07.2021 покладається на розсуд суду.

В судове засідання 08.09.2021 ОСОБА_2 в судове засіданні не з`явився, своїх представників не направив, про день, час та місце проведення судового засідання повідомлений належним чином, причини неявки суду не повідомив.

Стаття 43 ГПК України зобов`язує учасників судового процесу та їх представників добросовісно користуватися процесуальними правами, зловживання процесуальними правами не допускається. Явка в судове засідання представників сторін - це право, а не обов`язок, справа може розглядатись без їх участі, якщо нез`явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Згідно ст. 202 ГПК України, неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті.

Застосовуючи згідно з частиною 1 статті 3 ГПК України, статті 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" при розгляді справи частину 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, колегія суддів зазначає, що право особи на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку кореспондується обов`язок добросовісно користуватися наданими законом процесуальними правами, утримуватись від дій, що зумовлюють затягування судового процесу, та вживати надані процесуальним законом заходи для скорочення періоду судового провадження (пункт 35 рішення Європейського суду з прав людини у справі "Юніон Еліментарія Сандерс проти Іспанії"(Alimentaria Sanders S.A. v. Spain") від 07.07.1989).

Враховуючи, що наявні матеріали справи є достатніми для всебічного, повного і об`єктивного розгляду справи, судова колегія визнала за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності ОСОБА_2 .

Відповідно до статті 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Заслухавши пояснення адвокатів позивача, відповідача та третьої особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача ПАТ „Національний депозитарій України в судовому засіданні 08.09.2021, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскарженого рішення, оцінивши висновки суду першої інстанції на відповідність дійсним обставинам справи, судова колегія дійшла висновку, що апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Холод" слід задовольнити, а рішення Господарського суду Хмельницької області від 05.07.2021 року у справі №924/53/21 скасувати та ухвалити нове рішення про відмову у позові, виходячи з наступного.

З матеріалів справи вбачається, що згідно виписки про стан рахунку в цінних паперах на 29.03.2019 року ОСОБА_1 є акціонером ПрАТ „Холод, який володіє іменними простими акціями у бездокументарній формі (цінними паперами) у кількості 38523 штук, загальною номінальною вартістю 9630,75 грн., що становить 9,9574 % у статутному капіталі товариства (а.с. 9 т.1).

Згідно п. 2.1. Статуту Приватного акціонерного товариства „Холод, затвердженого загальними зборами акціонерів, протокол №4 від 14.04.2011р., ПрАТ „Холод є господарським товариством, статутний капітал якого поділений на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями. Статутний капітал товариства становить 96720 грн. та поділений на 386880 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн. (п. п. 4.1., 4.2. Статуту) (а.с. 11-25 т.1).

Пунктом 5.1. Статуту встановлено, що акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо товариства. Усі акції товариства є іменними. Форма існування бездокументарна.

05 жовтня 2020 року акціонери ПрАТ „Холод ОСОБА_2 , якому належить 10000 штук простих іменних акцій товариства та ОСОБА_3 , якому належить 33686 штук простих іменних акцій товариства звернулися до виконавчого органу товариства з вимогою про скликання позачергових загальних зборів ПрАТ „Холод(а.с.95-96 т.1).

Для розгляду на позачергових загальних зборах товариства запропоновано наступний порядок денний:

1. Внесення змін та доповнень до Статуту товариства шляхом викладення його в новій редакції.

2. Припинення повноважень членів Наглядової ради товариства.

3. Обрання членів Наглядової ради товариства.

4. Затвердження умов договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради.

5. Припинення повноважень членів ревізійної комісії товариства.

6. Обрання членів ревізійної комісії товариства.

7. Затвердження умов договорів, що укладатимуться з членами ревізійної комісії, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами ревізійної комісії.

8. Переобрання директора товариства.

Для обрання директором товариства запропоновано кандидатуру ОСОБА_3 .

Листом від 23.10.2020 року Голова Наглядової ради ПрАТ „Холод Будзінський В.Б. повідомив акціонерів товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_3 , що станом на 23.10.2020 року Наглядова рада товариства не проводила засідання у зв`язку з відсутністю кворуму та не розглядала вимогу щодо скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ „Холод (а.с. 91-100 т.1).

03 листопада 2020 року ОСОБА_2 , якому належить 10000 штук простих іменних акцій товариства та ОСОБА_3 , якому належить 33686 штук простих іменних акцій товариства прийняли рішення про проведення позачергових зборів ПрАТ „Холод у зв`язку з неприйняттям Наглядовою радою товариства рішення про скликання позачергових загальних зборів за вимогою від 05.10.2020р. Загальні збори вирішили провести дистанційно, у порядку, передбаченому Тимчасовим порядком скликання та проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 №196. Датою проведення загальних зборів (дата завершення голосування) визначено 21.12.2020р. Датою складання переліку акціонерів, які мають право брати участь у позачергових загальних зборах акціонерів визначено 15.12.2020р. (станом на 24 годину). Затверджено проект порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів (питання запропоновані у вимозі від 05.10.2020р.) (а.с. 101-102 т.1).

03 листопада 2020 року за підписом уповноваженого представника емітента ПрАТ „Холод Будзінського В.Б. видано розпорядження Центральному депозитарію на складання переліку акціонерів, яким надсилатиметься письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства (а.с. 93 т.1).

03 листопада 2020 року за підписом уповноваженого представника емітента ПрАТ „Холод Будзінського В.Б. видано розпорядження Центральному депозитарію на складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства (а.с. 94 т.1).

03 листопада 2020 року ОСОБА_2 подано заяву від власника 10% і більше іменних цінних паперів емітента на укладання договору з надання послуг щодо інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів акціонерного товариства (а.с. 92 т.1).

17 листопада 2020 року між ПАТ „Національний депозитарій України (далі за текстом Центральний депозитарій) та ОСОБА_2 , ОСОБА_3 (акціонери), які є власниками 10 і більше відсотків простих акцій ПрАТ „Холод укладено договір №99 про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів (а.с. 84-90 т.1).

19 листопада 2020 року видано розпорядження про направлення повідомлення всім особам, які є акціонерами на дату, станом на яку складається перелік/реєстр через ДСУ (а.с. 80 т.1).

Повідомлення про проведення позачергових дистанційних загальних зборів ПрАТ „Холод було розміщене на власному офіційному веб сайті за посиланням: http://kholod.emitents.net.ua/files/01553830_d54141eba817ffbf7b73e294f2a67cf3.pdf та у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів stockmarket за посиланням: ІНФОРМАЦІЯ_1 (20.11.2020р.) (а.с. 222-229 т.1).

Реєстром на відправлення рекомендованих листів від ТОВ «Фондова компанія «Центр-Інвест», а саме повідомлення про склинання 21.12.2020 року позачергових загальних зборів ПрАТ «Холод», які будуть проведені дистанційно, підтверджено надсилання вказаного повідомлення, зокрема позивачу в даній справі ОСОБА_1 (а.с. 36 т.2).

16 грудня 2020 року ПАТ „Національний депозитарій України складено Перелік (реєстр) акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства станом на 15.12.2020 р. із зазначенням кількості голосуючих цінних паперів акціонерів, зокрема: ОСОБА_2 9995; ОСОБА_7 1000; ОСОБА_1 38523; ОСОБА_3 33686; ОСОБА_8 НОМЕР_2 ; ОСОБА_9 НОМЕР_2 ; ОСОБА_10 НОМЕР_3 ; ПАТ „Проскурів 100; ТОВ „Технопарк Проскурів 96238. Всього кількість голосуючих цінних паперів (акцій) станом на 15.12.2020 року склала 291659 штук; загальна кількість цінних паперів 386880 штук; загальна номінальна вартість цінних паперів 96720; кількість рахунків по депозитарній установі 105. У реєстрі вказано, що загальна кількість голосуючих акцій зазначена відповідно до інформації, отриманої від депозитарних установ. Інформацією про кількість голосуючих акцій власників, рахунки яких обслуговуються в депозитарних установах, якими інформація не надана та/або депозитарних установ/зберігачів, що припинили свою діяльність, Центральний депозитарій не володіє. Вказаний перелік був наданий до суду третьою особою ОСОБА_2 (а.с. 169-174 т.2).

Аналогічні дані, зокрема, щодо кількості голосуючих акцій (291659 штук) було надано ПАТ „Національний депозитарій України у візуальному відтворенні облікових даних депозитарної установи ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест, які були включені Центральним депозитарієм до Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод, складеному станом на 15.12.2020 року (а.с. 151-157 т.2).

Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ Холод станом на 15.12.2020 був наданий 17.12.2020 особисто члену реєстраційної комісії ОСОБА_6 , що підтверджується заявою на отримання документів, копія якої надана ПАТ „Національний депозитарій України до пояснень від 23.03.2021 року(а.с. 24 т.2).

15 грудня 2020 року між ОСОБА_4 (депонент) та ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест (Депозитарна установа) укладено договір про обслуговування рахунку у цінних паперах №188468/20з, відповідно до умов якого Депозитарна установа зобов`язується у порядку, передбаченому законодавством, внутрішніми документами Депозитарної установи та цим договором, надати послуги щодо відкриття та обслуговування рахунку у цінних паперах депонента, проводити депозитарні операції за рахунком у цінних паперах депонента на підставі розпоряджень депонента та в інший спосіб, передбачений законодавством, а також надавати послуги у процесі провадження депозитарної діяльності відповідно до Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013р. №735, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 27.06.2013р. №1084/236/16 (а.с. 141-143 т.2).

15 грудня 2020 року між ОСОБА_5 (депонент) та ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест (Депозитарна установа) укладено договір про обслуговування рахунку у цінних паперах №18870/20з, відповідно до умов якого Депозитарна установа зобов`язується у порядку, передбаченому законодавством, внутрішніми документами Депозитарної установи та цим договором, надати послуги щодо відкриття та обслуговування рахунку у цінних паперах депонента, проводити депозитарні операції за рахунком у цінних паперах депонента на підставі розпоряджень депонента та в інший спосіб, передбачений законодавством, а також надавати послуги у процесі провадження депозитарної діяльності відповідно до Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013р. №735, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 27.06.2013р. №1084/236/16 (а.с. 145-147 т.2.)

На виконання ухвали Господарського суду Хмельницької області від 29.03.2021р. ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест листом від 16.04.2021р. №210416/1 повідомило, що станом на 15.12.2020 р. із числа акціонерів ПрАТ „Холод депонентами депозитарної установи ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест, з якими укладені договори про обслуговування рахунку у цінних паперах, були 11 осіб: ПАТ „Проскурів, ТОВ „Технопарк Проскурів, ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_8 , ОСОБА_7 , ОСОБА_5 , ОСОБА_4 , ОСОБА_1 , ОСОБА_10 , ОСОБА_9 (а.с.100 т.2).

У наданих ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест виписках з рахунків в цінних паперах на 15.12.2020 р., складених станом на 18.12.2020 р. та 16.04.2021 р., містяться наступні дані щодо кількості цінних паперів у депонентів: ОСОБА_8 НОМЕР_2 ; ТОВ „Технопарк Проскурів 96238; ОСОБА_9 38649; ОСОБА_2 9995; ОСОБА_3 НОМЕР_1 ; ПАТ „Проскурів 100; ОСОБА_1 НОМЕР_4 ; ОСОБА_10 НОМЕР_3 ; ОСОБА_4 10000; ОСОБА_5 1836; ОСОБА_7 1000 (а.с. 101-111 т.2).

21 грудня 2020 року відбулися позачергові дистанційні збори ПрАТ „Холод. Як вбачається із протоколу №2 від 24.12.2020 року, яким оформлені рішення позачергових дистанційних зборів ПрАТ „Холод від 21.12.2020 року, загальна кількість акціонерів, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах складеного станом на 24:00 15.12.2020 року становить 105 осіб, яким належить 386880 штук простих іменних акцій, в тому числі 303495 штук голосуючих простих акцій, які враховуються при визначенні кворуму та надають право голосу для вирішення питань, які відносяться до компетенції загальних зборів акціонерів товариства. Вказано, що для участі у загальних зборах зареєструвалося 6 осіб, яким належить 151855 штук голосуючих простих іменних акцій товариства, що становить 50,03542% від загальної кількості голосуючих простих іменних акцій. Кворум загальних зборів становить 50,03542%. Зазначено, що відповідно до ст. 41 Закону України „Про акціонерні товариства та п. 12 Тимчасового порядку позачергові дистанційні загальні збори акціонерів товариства мають кворум з усіх питань порядку денного (а.с. 181-183 т.2).

У протоколі позачергових дистанційних зборів ПрАТ „Холод №2 від 24.12.2020р. зазначено, що згідно з рішенням акціонерів, які скликали загальні збори, від 03.11.2020р.: 1) Головою загальних зборів обраний ОСОБА_2 , секретарем загальних зборів ОСОБА_11 ; 2) Підрахунок голосів здійснює лічильна комісія у складі: голова комісії ОСОБА_12 , члени комісії ОСОБА_13 , ОСОБА_6 ; 3) Особи, уповноважені взаємодіяти з Центральним депозитарієм при проведенні позачергових загальних зборів ОСОБА_12 , члени комісії ОСОБА_13 , ОСОБА_6 .

До порядку денного загальних зборів винесено наступні питання:

1. Внесення змін та доповнень до Статуту товариства шляхом викладення його в новій редакції.

2. Припинення повноважень членів Наглядової ради товариства.

3. Обрання членів Наглядової ради товариства.

4. Затвердження умов договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради.

5. Припинення повноважень членів ревізійної комісії товариства.

6. Обрання членів ревізійної комісії товариства.

7. Затвердження умов договорів, що укладатимуться з членами ревізійної комісії, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами ревізійної комісії.

8. Переобрання директора товариства.

Голосування проводилося з використанням бюлетенів для голосування:

1) з питань 1, 2, 4, 5, 7 порядку денного бюлетеня №1 для голосування щодо інших питань порядку денного (крім обрання органів товариства та кумулятивного голосування);

2) з питання 8 порядку денного бюлетеня №2 для голосування з питань обрання органів товариства (крім кумулятивного голосування);

3) з питань 3,6 порядку денного бюлетеня №3 для кумулятивного голосування.

Голосування проводилося за принципом одна голосуюча проста іменна акція один голос, крім кумулятивного голосування.

Рішення з питання 1 порядку денного приймалося більшістю в 75% голосів від кількості голосів зареєстрованих для участі у загальних зборах власників голосуючих простих іменних акцій. Рішення з питань 2, 4, 5, 7, 8 порядку денного приймалося більшістю голосів від кількості голосів зареєстрованих для участі у загальних зборах власників голосуючих простих іменних акцій. Рішення з питань 3, 6 порядку денного приймалося шляхом кумулятивного голосування власників голосуючих простих іменних акцій.

За результатами проведення позачергових дистанційних зборів ПрАТ „Холод були прийняті наступні рішення:

1. Внести зміни та доповнення до статуту товариства шляхом викладення в новій редакції. Уповноважити голову загальних зборів та секретаря загальних зборів підписати Статут в новій редакції. За вказане рішення проголосували 151855 голосів, що становить 100% від кількості голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих простих іменних акцій.

2. Припинити повноваження всіх членів Наглядової ради товариства, повноваження яких дійсні на дату прийняття цього рішення. За вказане рішення проголосували 151855 голосів, що становить 100% від кількості голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих простих іменних акцій.

3. До складу Наглядової ради обрані: ОСОБА_14 , представник акціонера ОСОБА_2 , ОСОБА_2 , акціонер, ОСОБА_15 , представник акціонера ТОВ „Технопарк-Проскурів. Рішення прийнято за підсумками кумулятивного голосування: ОСОБА_2 , акціонер НОМЕР_5 голосів; ОСОБА_15 , представник акціонера ТОВ „Технопарк-Проскурів 142158 голосів; ОСОБА_14 , представник акціонера ОСОБА_2 НОМЕР_6 голоси; ОСОБА_16 , представник акціонера - ТОВ „Технопарк-Проскурів 3000 голосів; ОСОБА_17 , представник акціонера - ТОВ „Технопарк-Проскурів 0 голосів.

4. Затвердити умови договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради. Обрати директора товариства або особу, яка тимчасово виконуватиме його обов`язки, особою, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради товариства. За вказане рішення проголосували 151855 голосів, що становить 100% від кількості голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих простих іменних акцій.

5. Припинити повноваження всіх членів ревізійної комісії товариства, повноваження яких дійсні на дату прийняття цього рішення. За вказане рішення проголосували 151855 голосів, що становить 100% від кількості голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих простих іменних акцій.

6. До складу ревізійної комісії обрані: ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 . Рішення прийнято за підсумками кумулятивного голосування: ОСОБА_18 - НОМЕР_5 голосів, ОСОБА_19 - НОМЕР_5 голосів, ОСОБА_20 - НОМЕР_5 голосів.

7. Затвердити умови договорів, що укладатимуться з членами ревізійної комісії товариства, обрати директора товариства або особу, яка тимчасово виконуватиме його обов`язки, особою, яка уповноважується на підписання договорів з членами ревізійної комісії товариства. За вказане рішення проголосували 151855 голосів, що становить 100% від кількості голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих простих іменних акцій.

8. Припинити повноваження директора товариства ОСОБА_3 та/або тимчасово виконуючого обов`язки директора ОСОБА_21 . Обрати ОСОБА_3 директором товариства (ідентифікаційний код ). Затвердити умови договору, що укладатиметься з директором товариства. Обрати голову Наглядової ради особою, яка уповноважується на підписання договору з директором товариства. За вказане рішення проголосували 151855 голосів, що становить 100% від кількості голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих простих іменних акцій.

В матеріалах справи наявні протоколи про підсумки голосування на позачергових дистанційних загальних зборах акціонерів ПрАТ „Холод, зокрема:

- протокол №1 від 24.12.2020 р. (з питань 1, 2, 4, 5, 7 порядку денного). Рішення приймалося простою більшістю голосів зареєстрованих для участі у загальних зборах власників голосуючих простих іменних акцій (а.с. 176-178 т.2);

- протокол №2 від 24.12.2020 р. (з питань 3, 6 порядку денного). Рішення приймалося шляхом кумулятивного голосування власників голосуючих простих іменних акцій (а.с. 179 т.2);

- протокол №3 від 24.12.2020 р. (з питання 8 порядку денного). Рішення приймалося простою більшістю голосів зареєстрованих від кількості голосів зареєстрованих для участі у загальних зборах власників голосуючих простих іменних акцій (а.с.180 т.2).

ПАТ „Національний депозитарій України надано на СD диску перелік акціонерів, які подали бюлетені для участі у загальних зборах ПрАТ „Холод, які відбулися 21.12.2020р. Участь у голосуванні брали акціонери ПрАТ „Холод: Коп. В.І. 33686 голосів; ТОВ „Технопарк Проскурів 96238 голосів; ОСОБА_4 10000 голосів; ОСОБА_5 1836 голосів; ОСОБА_2 9995 голосів; ПАТ „Проскурів 100 голосів (а.с.115 т.1).

В матеріалах справи наявний перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод станом на 21.12.2020р. (складений 18.02.2021р.) із зазначенням кількості голосуючих цінних паперів, а саме: ОСОБА_2 9995; ОСОБА_7 1000; ОСОБА_1 38523; ОСОБА_4 10000; ОСОБА_5 1836; ОСОБА_3 НОМЕР_1 ; ОСОБА_8 НОМЕР_2 ; ОСОБА_9 НОМЕР_2 ; ОСОБА_10 НОМЕР_3 ; ПАТ „Проскурів 100; ТОВ „Технопарк Проскурів 96238. Загальна кількість голосуючих цінних паперів склала 303495 штук (а.с. 28-31 т.2).

Позивач в обґрунтування позовних вимог посилається на те, що рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод", які відбулися 21.12.2020 року та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020 року з усіх питань порядку денного прийняті за відсутності кворуму на зборах, а зазначені в них відомості про наявність кворуму не є правдивими. Також позивач зазначає, що на позачергових дистанційних загальних зборах ПрАТ "Холод" були прийняті рішення з питань, невключених до порядку денного (обрання членів ревізійної комісії та членів Наглядової ради).

Повідомляє, що згідно усної інформації від інших акціонерів, які також не отримували повідомлення про скликання позачергових загальних зборів товариства на 24.12.2020 із порядком денним, зокрема: ОСОБА_1 - (38 523 акцій) або 9,9574%; ОСОБА_9 - (38649 акцій) або 9,9899%; ОСОБА_8 - ( НОМЕР_2 акцій) або 9,9899%; ОСОБА_10 - (34819 акцій) або 8,9999%, що загалом складає 150640 голосуючих акцій або 38,93 % від усіх існуючих акцій, якщо не враховувати, що не усі 100 % акцій переведені із документарної у недокументарну форму, і мають право голосувати на зборах.

Позивач зазначає, що за його підрахунками та на підставі відомостей із офіційного інформаційного сайту Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку SМIDА, станом на 3-й квартал 2020 року будь-які угоди про зміну та перехід права власності на прості іменні акції відповідача з дати проведення останніх позачергових загальних зборів Товариства від 24.02.2020 не були здійснені окрім однієї. Зокрема, згідно договору купівлі-продажі акцій, 11.12.2020 акції у кількості 96233 були продані ПАТ „Проскурів ТОВ „Технопарк-Проскурів, представник якого був присутнім на зборах 24.12.2020 року.

Таким чином, ОСОБА_1 вказує, що станом на дату проведення зборів, із всього 386800 акцій, зареєстровано та переведено у бездокументарну форму із правом голосу на загальних зборах 291659 акцій. Тобто один голос відповідає 2916,59 акцій в пропорції 100% до усіх голосуючих. Враховуючи зазначене, позивач стверджує, що кількість голосуючих акцій на позачергових загальних зборах 24.12.2020 складала 141019 акцій або 48,3506424 % голосуючих акцій. Тому рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод" з усіх питань порядку денного, які відбулися 21.12.2020р. та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020 року прийняті за відсутності кворуму, що є підставою для визнання їх недійсними.

У додаткових поясненнях від 17.05.2021 року поданих до суду першої інстанції, позивач зазначає, що станом на 15.12.2020 року, тобто на дату складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерів ПрАТ „Холод, акції у кількості 11836 штук, що належать ОСОБА_4 (10000 акцій) та ОСОБА_5 (1836 акцій) були неголосуючими та не мали враховуватися для визначення кворуму загальних зборів товариства, що підтверджується документально переліком акціонерів, що мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод", складеним станом на 15.12.2020 року

Позивач стверджує, що на загальних зборах, які відбулися 21.12.2020 року фактично були присутні акціонери, яким належать 140019 штук голосуючих простих акцій товариства із загальної кількості 291655 голосуючих акцій.

Враховуючи вищевикладене, ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Хмельницької області з позовом до Приватного акціонерного товариства "Холод" про визнання недійсним рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод" оформлених протоколом №2 від 24.12.2020.

Рішенням Господарського суду Хмельницької області від 05.07.2021 року у справі №924/53/21 позов задоволено. Визнано недійсним рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод", які відбулися 21.12.2020р. та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020р. з усіх питань порядку денного.

Обґрунтовуючи задоволення позову у даній справі суд першої інстанції зазначив, що під час голосування та прийняття рішень загальних зборів, які відбулися 21.12.2020 р. кількість голосуючих акцій складала 140019 штук ( ОСОБА_2 9995 акцій; ОСОБА_3 НОМЕР_1 акцій; ПАТ „Проскурів 100 акцій; ТОВ „Технопарк Проскурів 96238 акцій), що становить 48,008434623 % від загальної кількості простих іменних акцій. З огляду на зазначене, під час прийняття рішень загальних зборів ПрАТ „Холод, які відбулися 21.12.2020р. кворум був відсутній.

Однак, колегією суддів встановлено, що вищезазначені висновки Господарського суду Хмельницької області не є такими, що ґрунтуються на правильному застосуванні норм матеріального права та всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом, з огляду на наступне.

Частиною 1 статті 3 Закону України "Про акціонері товариства" визначено, що акціонерним є господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями, а згідно з частиною 1 статті 4 цього Закону акціонерами товариства визнаються фізичні та юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженому управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства.

Згідно з п. 8 ч. 1 ст. 2 Закону України "Про акціонерні товариства", корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Корпоративними відносинами є відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Стаття 25 Закону України "Про акціонері товариства" встановлює, що кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на, зокрема: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства. Одна проста акція товариства надає акціонеру один голос для вирішення кожного питання на загальних зборах, крім випадків проведення кумулятивного голосування. Акціонери-власники простих акцій товариства можуть мати й інші права, передбачені актами законодавства та статутом акціонерного товариства.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 32 даного Закону, вищим органом акціонерного товариства є загальні збори. Акціонерне товариство зобов`язане щороку скликати загальні збори (річні загальні збори). Річні загальні збори товариства проводяться не пізніше 30 квітня наступного за звітним року.

Усі інші загальні збори, крім річних, вважаються позачерговими.

Законом України № 540-ІХ від 30.03.2020 року „Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних таекономічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (СОVID-19) передбачена можливість проведення загальних зборів акціонерів дистанційно в порядку та строки, визначені тимчасовим порядком дистанційного проведення загальних зборів, затвердженого Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку у разі якщо в силу дії обмежувальних заходів у зв`язку з дією карантину на території України неможливим є проведення загальних зборів акціонерів в порядку, встановленому Законом України "Про акціонерні товариства".

Згідно з пунктом 13 статті 8 Закону України „Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні, пункту 12 розділу XVII „Прикінцеві та перехідні положення Закону України „Про акціонерні товариства, пункту 17 розділу IX „Прикінцеві та перехідні положення Закону України „Про інститути спільного інвестування, 16.04.2020 року Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку прийняла рішення №196 „Про затвердження Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду (далі за текстом Тимчасовий порядок, Порядок).

Відповідно до цього Порядку можуть бути проведені, зокрема, позачергові загальні збори акціонерів у випадку їх скликання (підпункт 2 пункту 1 Тимчасового порядку).

03 листопада 2020 року ОСОБА_2 , якому належить 10000 штук простих іменних акцій товариства та ОСОБА_3 , якому належить 33686 штук простих іменних акцій товариства прийняли рішення про проведення позачергових зборів ПрАТ „Холод у зв`язку з не прийняттям Наглядовою радою товариства рішення про скликання позачергових загальних зборів за вимогою від 05.10.2020 року. Загальні збори вирішили провести дистанційно, у порядку, передбаченому Тимчасовим порядком скликання та проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 №196. Датою проведення загальних зборів (дата завершення голосування) визначено 21.12.2020 року. Датою складання переліку акціонерів, які мають право брати участь у позачергових загальних зборах акціонерів визначено 15.12.2020 року. (станом на 24 годину). Затверджено проект порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів.

21 грудня 2020 року відбулися позачергові дистанційні збори ПрАТ „Холод, які оформлені протоколом №2 від 24.12.2020 року.

Згідно з ч. 1 ст. 33 Закону України "Про акціонері товариства" загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності акціонерного товариства, крім тих, що віднесені до виключної компетенції наглядової ради законом або статутом, а згідно з частиною 2 зазначеної статті до виключної компетенції загальних зборів належить, зокрема: внесення змін до статуту товариства (п.2); прийняття рішень з питань порядку проведення загальних зборів (п.16); обрання членів наглядової ради, затвердження умов цивільно-правових договорів, трудових договорів (контрактів), що укладатимуться з ними, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів (контрактів) з членами наглядової ради (п.17); прийняття рішення про припинення повноважень членів наглядової ради, за винятком випадків, встановлених цим Законом (п.18); обрання членів ревізійної комісії (ревізора), прийняття рішення про дострокове припинення їх повноважень (п.19); обрання членів лічильної комісії, прийняття рішення про припинення їх повноважень (п. 21); вирішення інших питань, що належать до виключної компетенції загальних зборів згідно із статутом товариства (п.27) тощо. Повноваження з вирішення питань, що належать до виключної компетенції загальних зборів, не можуть бути передані іншим органам товариства.

Стаття 34 зазначеного Закону встановлює, що у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представник незалежного аудитора (аудиторської фірми) товариства та посадові особи товариства незалежно від володіння ними акціями цього товариства, представник органу, який відповідно до статуту представляє права та інтереси трудового колективу.

Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України. На вимогу акціонера товариство або особа, яка веде облік, права власності на акції товариства, зобов`язані надати інформацію про включення його до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах. Вносити зміни до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, після його складення заборонено. Обмеження права акціонера на участь у загальних зборах встановлюється законом.

З матеріалів справи вбачається, що позивач звертаючись з позовом до суду стверджує, що рішення позачергових дистанційних загальних зборів ПрАТ "Холод", які відбулися 21.12.2020 року та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020 року з усіх питань порядку денного прийняті за відсутності кворуму на зборах, оскільки акції у кількості 11836 штук, що належать ОСОБА_4 (10000 акцій) та ОСОБА_5 (1836 акцій) станом на дату складання переліку акціонерів, які мають право брати участь у загальних зборах акціонерів ПрАТ „Холод (15.12.2020 року) були неголосуючими та не мали враховуватися при визначенні кворуму загальних зборів товариства.

Відповідно до положень ст. 41 Закону України "Про акціонерні товариства", наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства.

Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.

Для вирішення питання, право голосу з якого надається відповідно до частини п`ятої статті 26 цього Закону власникам привілейованих акцій, або питання, при розгляді якого голоси власників привілейованих акцій товариства підраховуються окремо відповідно до абзацу другого частини четвертої статті 26 цього Закону, загальні збори вважаються такими, що мають кворум з таких питань, за умови реєстрації для участі у загальних зборах також акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків привілейованих акцій (кожного класу привілейованих акцій), що є голосуючими з цього питання.

Порядок прийняття рішень загальними зборами визначений у статті 42 вищезазначеного Закону. Так, одна голосуюча акція надає акціонеру один голос для вирішення кожного з питань, винесених на голосування на загальних зборах акціонерного товариства, крім проведення кумулятивного голосування.

Право голосу на загальних зборах акціонерного товариства мають акціонери - власники простих акцій товариства, а у випадках, передбачених статтею 26 цього Закону, - також акціонери - власники привілейованих акцій товариства, які володіють акціями на дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах.

Акціонер не може бути позбавлений права голосу, крім випадків, встановлених законом.

Пунктом 12 розділу ІІІ Тимчасового порядку передбачено, що загальні збори акціонерів мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків акцій. Обмеження при визначенні кворуму загальних зборів та прав участі у голосуванні на загальних зборах встановлюється законом (п. 14 розділу ІІІ Тимчасового порядку).

Згідно з п. 90 Тимчасового порядку, рішення загальних зборів з питання, винесеного на голосування, приймається простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з цього питання акцій, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до пункту 96 Тимчасового порядку, кожен акціонер власник голосуючих акцій має право реалізувати своє право на управління товариством шляхом участі у загальних зборах та голосування шляхом подання бюлетенів депозитарній установі, яка обслуговує рахунок в цінних паперах такого акціонера, на якому обліковуються належні акціонеру акції товариства.

Згідно пп. 3 п. 1 ст. 2 Закону України «Про акціонерні товариства» голосуюча акція - будь-яка проста або привілейована акція, що надає своєму власнику право голосувати на загальних зборах акціонерів (далі - загальні збори), крім акції, за якою законом або у встановленому законодавством порядку встановлено заборону користування таким правом голосу.

Ключовими фразами в наведених вище нормах є «власники голосуючих акцій» та «право голосу».

Відповідно до ч. 3 ст. 20 Закону України «Про акціонерні товариства» акціонерне товариство може здійснювати розміщення акцій двох типів простих та привілейованих. При цьому згідно ч.5 ст.20 цього ж Закону частина привілейованих акцій у розмірі статутного капіталу акціонерного товариства не може перевищувати 25 відсотків.

Колегія суддів відзначає, що саме прості іменні акції і є голосуючі за своїм статусом, адже ст.25 «Права акціонерів власників простих акцій» Закону України «Про акціонерні товариства» визначає статус простої акції, згідно якої проста акція дає право на один голос. Тобто, всі власники простих акцій є власниками голосуючих акцій, що і передбачено у ч. 2 ст. 42 Закону України «Про акціонерні товариства», зокрема: «право голосу на загальних зборах акціонерного товариства мають акціонери власники простих акцій». Тому саме володіння простою акцією забезпечує право голосу і підтверджує статус акції як голосуючої. Як виняток втрата права голосу, передбачено п. 10 Розділу VI Закону України «Про депозитарну систему України» в період з 06.07.2012 р. по 06.07.2013 р., шляхом добровільної відмови є те, що протягом одного року власник цінних паперів з дня набрання чинності Закону України «Про депозитарну систему України» не уклав з обраною емітентом депозитарною установою договору про обслуговування рахунка в цінних паперах від власного імені.

Відповідно до ч. 3 ст. 40 Закону України «Про акціонерні товариства» реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, акціонерами, які цього вимагають.

З матеріалів справи встановлено, що 16.12.2020 ПАТ „Національний депозитарій України складено Перелік (реєстр) акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства станом на 15.12.2020р. із зазначенням кількості голосуючих цінних паперів акціонерів, зокрема: ОСОБА_2 9995; ОСОБА_7 1000; ОСОБА_1 38523; ОСОБА_3 33686; ОСОБА_8 НОМЕР_2 ; ОСОБА_9 НОМЕР_2 ; ОСОБА_10 НОМЕР_3 ; ПАТ „Проскурів 100; ТОВ „Технопарк Проскурів 96238. Всього кількість голосуючих цінних паперів (акцій) станом на 15.12.2020р. склала 291659 штук; загальна кількість цінних паперів 386880 штук; загальна номінальна вартість цінних паперів 96720; кількість рахунків по депозитарній установі 105. У реєстрі вказано, що загальна кількість голосуючих акцій зазначена відповідно до інформації, отриманої від депозитарних установ. Інформацією про кількість голосуючих акцій власників, рахунки яких обслуговуються в депозитарних установах, якими інформація не надана та/або депозитарних установ/зберігачів, що припинили свою діяльність, Центральний депозитарій не володіє.

Аналогічні дані, щодо кількості голосуючих акцій (291659 штук) було надано ПАТ „Національний депозитарій України у візуальному відтворенні облікових даних депозитарної установи ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест, які були включені Центральним депозитарієм до Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод, складеному станом на 15.12.2020р.

Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ Холод станом на 15.12.2020 був наданий 17.12.2020 особисто члену реєстраційної комісії ОСОБА_6 , що підтверджується заявою на отримання документів, копія якої надана ПАТ „Національний депозитарій України до пояснень від 23.03.2021р.

Частиною 1 ст. 6 Закону України "Про депозитарну систему України" передбачено, що депозитарний облік цінних паперів - облік цінних паперів, прав на цінні папери та їх обмежень на рахунках у цінних паперах (далі - депозитарний облік). Депозитарний облік у системі депозитарного обліку цінних паперів ведеться у кількісному виразі. При цьому облік прав на цінні папери конкретного власника ведеться виключно депозитарними установами (крім обліку прав на цінні папери, які обліковуються на рахунку номінального утримувача), Національним банком України у визначених цим Законом випадках і депозитаріями-кореспондентами, номінальними утримувачами чи їх клієнтами, а облік цінних паперів і прав за цінними паперами - виключно Центральним депозитарієм або Національним банком України.

Згідно ч. 2 ст. 6 Закону України "Про депозитарну систему України" внесення змін до системи депозитарного обліку стосовно цінних паперів конкретного власника (крім встановлених Комісією випадків стосовно цінних паперів, права на які обліковуються на рахунку номінального утримувача) здійснюється виключно депозитарними установами (у визначених законодавством випадках - Національним банком України або депозитаріями-кореспондентами), в установленому Комісією порядку на підставі: інформації, що подається Центральним депозитарієм, у разі вчинення правочину щодо цінних паперів на фондовій біржі щодо цінних паперів, облік яких відповідно до компетенції, встановленої цим Законом, веде Центральний депозитарій; інформації, що подається Національним банком України, у разі вчинення правочину на фондовій біржі щодо цінних паперів, облік яких відповідно до компетенції, встановленої цим Законом, веде Національний банк України; інформації, що подається Центральним депозитарієм, у разі вчинення поза фондовою біржею правочину щодо цінних паперів, облік яких відповідно до компетенції, встановленої цим Законом, веде Центральний депозитарій, з додержанням при розрахунках принципу "поставка цінних паперів проти оплати"; інформації, що подається Національним банком України, у разі вчинення поза фондовою біржею правочину щодо цінних паперів, облік яких відповідно до компетенції, встановленої цим Законом, веде Національний банк України, з додержанням при розрахунках принципу "поставка цінних паперів проти оплати"; розпорядження, що подається кожним депонентом, що є стороною правочину, - у разі вчинення депонентами однієї депозитарної установи правочину щодо цінних паперів поза фондовими біржами без додержання при розрахунках принципу "поставка цінних паперів проти оплати"; розпорядження, що подається депонентом та Центральним депозитарієм або Національним банком України у разі вчинення депонентами різних депозитарних установ правочину щодо цінних паперів поза фондовими біржами без додержання при розрахунках принципу "поставка цінних паперів проти оплати"; розпорядження та інших документів (у випадках, встановлених Комісією), що подаються депонентом, - у разі встановлення або зняття обмеження прав на цінні папери та прав за цінними паперами відносно прав цього депонента; документів, визначених Комісією, у разі спадкування, правонаступництва чи в інших установлених Комісією випадках; судового рішення або рішення уповноваженого законом державного органу чи його посадової особи.

Відповідно до ч.1 ст.8 Закону України "Про депозитарну систему України" підтвердженням прав на цінні папери та прав за цінними паперами, що існують в бездокументарній формі, а також обмежень прав на цінні папери у певний момент часу є обліковий запис на рахунку в цінних паперах депонента в депозитарній установі, а якщо права на відповідні цінні папери обліковуються на рахунку в цінних паперах номінального утримувача - обліковий запис на рахунку в цінних паперах власника цінних паперів в обліковій системі номінального утримувача, клієнта номінального утримувача.

Нормою ч. 1 ст. 14 Закону України "Про депозитарну систему України" передбачено, що депозитарною установою є юридична особа, що утворюється та функціонує у формі акціонерного товариства або товариства з обмеженою відповідальністю і яка в установленому порядку отримала ліцензію на провадження депозитарної діяльності депозитарної установи.

Депозитарна установа в установленому Комісією порядку відповідно до отриманих від Центрального депозитарію та/або Національного банку України депозитарних активів провадить діяльність з депозитарного обліку та обслуговування обігу цінних паперів і корпоративних операцій емітента на рахунках у цінних паперах депонентів, номінальних утримувачів, а також на власному рахунку в цінних паперах, на якому обліковуються цінні папери, права на цінні папери та обмеження прав на цінні папери, що належать такій депозитарній установі (ч. 1 ст. 18 Закону України "Про депозитарну систему України").

Згідно ч. 3 ст. 18 Закону України "Про депозитарну систему України" депозитарній установі заборонено розпоряджатися цінними паперами, права на які обліковуються на рахунку депонента, номінального утримувача, або вчиняти будь-які інші дії з такими цінними паперами, крім дій, що вчиняються за дорученням депонента, номінального утримувача, або в інших випадках, передбачених законом. Укладення договору про обслуговування рахунка в цінних паперах депонента не тягне за собою переходу прав на цінні папери та прав за цінними паперами до депозитарної установи.

Відповідно до п. 9 Розділу VI Закону України "Про депозитарну систему України" емітенти іменних емісійних цінних паперів повинні протягом трьох місяців з дня реєстрації Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку Правил Центрального депозитарію цінних паперів забезпечити їх існування в бездокументарній формі та укласти договір з Центральним депозитарієм цінних паперів про обслуговування емісії цінних паперів. Іменні емісійні цінні папери, випуск яких зареєстровано до дня опублікування цього Закону, можуть існувати в документарній формі до дня набрання чинності цим Законом.

Згідно п. 10 Розділу VI Закону України «Про депозитарну систему України» власник цінних паперів, які були дематеріалізовані, зобов`язаний звернутися до обраної емітентом депозитарної установи та укласти з нею договір про обслуговування рахунка в цінних паперах від власного імені або здійснити переказ прав на цінні папери на свій рахунок в цінних паперах, відкритий в іншій депозитарній установі. У разі якщо власник цінних паперів протягом одного року з дня набрання чинності цим Законом не уклав з обраною емітентом депозитарною установою договору про обслуговування рахунка в цінних паперах від власного імені або не здійснив переказ належних йому прав на цінні папери на свій рахунок у цінних паперах, відкритий в іншій депозитарній установі, цінні папери такого власника (які дають право на участь в органах емітента) не враховуються при визначенні кворуму та при голосуванні в органах емітента. Обмеження щодо врахування цінних паперів при визначенні кворуму та при голосуванні в органах емітента встановлюються депозитарною установою в системі депозитарного обліку протягом одного робочого дня після закінчення строку. Скасування таких обмежень здійснюється депозитарною установою протягом одного робочого дня після укладення власником цінних паперів з депозитарною установою договору про обслуговування рахунка в цінних паперах.

При цьому, інформація про необхідність укладення відповідного договору з депозитарною установою для забезпечення реалізації права на участь у дистанційних загальних зборах акціонерів товариства містилась, в тому числі, у повідомленні про проведення позачергових загальних зборів ПрАТ «Холод», призначених на 21.12.2020 року, яке надсилалось депозитарною установою акціонерам.

Щодо питання можливості реєстрації та фізичної присутності на загальних зборах акціонерів, які не виконали умови, передбачені пунктом 10 розділу VI Закону України «Про депозитарну систему України» колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до пункту 9 розділу VI Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Комісії від 23.04.2013 № 735 (далі за текстом - Положення № 735) обліковий реєстр складається депозитарними установами та депозитарієм-кореспондентом для його передання Центральному депозитарію з метою, зокрема, складання Центральним депозитарієм реєстру власників іменних цінних паперів у випадках, передбачених цим Положенням.

Згідно із пунктом 11 розділу VI Положення № 735 обліковий реєстр складається окремо за кожним випуском цінних паперів. Обліковий реєстр повинен містити щодо кожного власника, зокрема, інформацію про загальну кількість прав на цінні папери, номінальну вартість цінних паперів відповідного випуску, що належать особі; загальну кількість належних особі прав на цінні папери відповідного випуску, відносно яких депозитарною установою зареєстровано обмеження прав за цінними паперами, із зазначенням типу обмежень.

Відповідно до пунктів 16, 17 розділу VI Положення № 735 у разі складання Центральним депозитарієм реєстру власників іменних цінних паперів для організації проведення загальних зборів акціонерного товариства та реєстрації акціонерів на цих зборах або організації забезпечення нарахування та виплати дивідендів за акціями/доходу за цінними паперами Центральний депозитарій на підставі даних складеного ним реєстру власників іменних цінних паперів може за відповідним розпорядженням складати Перелік власників.

Перелік власників складається Центральним депозитарієм станом на дату обліку, на яку було складено реєстр власників іменних цінних паперів, на підставі даних якого (яких) складається Перелік власників, та містить інформацію про всіх власників, що вказані в цьому реєстрі власників іменних цінних паперів. Реквізитний склад Переліку власників встановлюється Правилами та іншими внутрішніми документами Центрального депозитарію згідно із законодавством України.

Враховуючи викладене, учасники корпоративного фонду, які не виконали вимог пункту 10 розділу VI Закону України «Про депозитарну систему України», мають право бути присутніми та зареєстрованими на загальних зборах, оскільки реєстрація учасників корпоративного фонду для участі у загальних зборах проводиться на підставі переліку учасників корпоративного фонду, які мають право на участь загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, та який містить інформацію щодо всіх учасників із значенням кількості належних учаснику прав на цінні папери відповідного випуску, а також кількості належних цьому учаснику прав на цінні папери, відносно яких зареєстровано обмеження прав за цінними паперами, із зазначенням типу обмежень. Проте, зазначені учасники не мають права брати участь у голосуванні та їх акції не враховуються при визначенні кворуму.

З матеріалів справи вбачається, що із візуального відтворення облікових даних депозитарної установи ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест, які були надані Центральному депозитарію (ПАТ „Національний депозитарій України) та включені останнім до Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод, складеному станом на 15.12.2020, кількість голосуючих цінних паперів становила 291659 акцій ( ОСОБА_2 9995; ОСОБА_7 1000; ОСОБА_1 38523; ОСОБА_3 33686; ОСОБА_8 НОМЕР_2 ; ОСОБА_9 НОМЕР_2 ; ОСОБА_10 НОМЕР_3 ; ПАТ „Проскурів 100; ТОВ „Технопарк Проскурів 96238) із загальної кількості цінних паперів 386880 акцій. Акції ОСОБА_4 (10000 акцій) та ОСОБА_5 (1836 акцій) станом на 15.12.2020 були неголосуючими.

Згідно ч.1 ст.34 Закону України «Про акціонерні товариства» у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники.

Відповідно до п.17 розділу IV Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 №196, у загальних зборах можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники.

Таким чином, судом апеляційної інстанції встановлено, що оскільки ОСОБА_4 (10000 акцій) та ОСОБА_5 (1836 акцій) були включені до Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод, складеному станом на 15.12.2020, вказані особи в силу вимог ст.34 Закону України «Про акціонерні товариства» мали право брати участь у позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод", які відбулися 21.12.2020 р.

Поряд з цим, колегією суддів встановлено, що 15 грудня 2020 року між ОСОБА_4 (депонент) та ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест (Депозитарна установа) укладено договір про обслуговування рахунку у цінних паперах №188468/20з, відповідно до умов якого Депозитарна установа зобов`язується у порядку, передбаченому законодавством, внутрішніми документами Депозитарної установи та цим договором, надати послуги щодо відкриття та обслуговування рахунку у цінних паперах депонента, проводити депозитарні операції за рахунком у цінних паперах депонента на підставі розпоряджень депонента та в інший спосіб, передбачений законодавством, а також надавати послуги у процесі провадження депозитарної діяльності відповідно до Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013р. №735, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 27.06.2013р. №1084/236/16 (а.с. 141-143 т.2).

15 грудня 2020 року між ОСОБА_5 (депонент) та ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест (Депозитарна установа) укладено договір про обслуговування рахунку у цінних паперах №18870/20з, відповідно до умов якого Депозитарна установа зобов`язується у порядку, передбаченому законодавством, внутрішніми документами Депозитарної установи та цим договором, надати послуги щодо відкриття та обслуговування рахунку у цінних паперах депонента, проводити депозитарні операції за рахунком у цінних паперах депонента на підставі розпоряджень депонента та в інший спосіб, передбачений законодавством, а також надавати послуги у процесі провадження депозитарної діяльності відповідно до Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013р. №735, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 27.06.2013р. №1084/236/16 (а.с. 145-147 т.2.)

На виконання ухвали Господарського суду Хмельницької області від 29.03.2021 року ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест листом від 16.04.2021р. №210416/1 повідомило, що станом на 15.12.2020 р. із числа акціонерів ПрАТ „Холод депонентами депозитарної установи ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест, з якими укладені договори про обслуговування рахунку у цінних паперах, були 11 осіб: ПАТ „Проскурів, ТОВ „Технопарк Проскурів, ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_8 , ОСОБА_7 , ОСОБА_5 , ОСОБА_4 , ОСОБА_1 , ОСОБА_10 , ОСОБА_9 (а.с.100 т.2).

Згідно абз. 2 ч.1 ст.8 Закону України «Про депозитарну систему України» документальним підтвердженням наявності на певний момент часу прав на цінні папери та прав за цінними паперами депонента (у разі зарахування цінних паперів на депозит нотаріуса - відповідного кредитора) є виписка з рахунка в цінних паперах депонента, яка видається депозитарною установою на вимогу депонента або в інших випадках, установлених законодавством та договором про обслуговування рахунка в цінних паперах.

У наданих ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест виписках з рахунків в цінних паперах на 15.12.2020 р., складених станом на 18.12.2020 р. та 16.04.2021 р., містяться наступні дані щодо кількості цінних паперів у депонентів: ОСОБА_8 НОМЕР_2 ; ТОВ „Технопарк Проскурів 96238; ОСОБА_9 38649; ОСОБА_2 9995; ОСОБА_3 НОМЕР_1 ; ПАТ „Проскурів 100; ОСОБА_1 НОМЕР_4 ; ОСОБА_10 НОМЕР_3 ; ОСОБА_4 10000; ОСОБА_5 1836; ОСОБА_7 1000 (а.с. 101-111 т.2).

Поряд з цим, суд апеляційної інстанції відхиляє посилання позивача на абз.2 п.10 прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про депозитарну систему України" в якому зазначено, що у разі якщо власник цінних паперів протягом одного року з дня набрання чинності цим Законом не уклав з обраною емітентом депозитарною установою договору про обслуговування рахунка в цінних паперах від власного імені або не здійснив переказ належних йому прав на цінні папери на свій рахунок у цінних паперах, відкритий в іншій депозитарній установі, цінні папери такого власника (які дають право на участь в органах емітента) не враховуються при визначенні кворуму та при голосуванні в органах емітента, оскільки дана норма має одноразову дію і її поява викликана в зв`язку із змінами чинного законодавства, відповідно до п. 9 Розділу VI Закону України «Про депозитарну систему України» всі акції акціонерів були станом на 06.07.2012 р. дематеріалізовані. Даний нормативно-правовий акт не регулює питання права власності на акції, право голосу акціонерів на загальних зборах та кількість голосуючих акцій, а лише визначає порядок реєстрації та підтвердження прав на акції. Тому положення п. 10 Розділу VI Закону України «Про депозитарну систему України» є нормами одноразової дії, тобто мало місце в період з 06.07.2012 р. по 06.07.2013 р.

Колегія суддів відзначає, що тлумачення ч. 1 ст. 34 Закону України «Про акціонерні товариства» в частині голосуючої акції, необхідно відмітити, що ані сам текст зазначеної статті цього Закону, ані сама назва статті не містить словосполучення «голосуюча акція», «право голосу» або «право власності». Дана стаття має назву: «Право на участь у загальних зборах», тобто мова йде тільки про допущення акцій до голосування на конкретних загальних зборах і до статусу голосуюча або не голосуюча акція дана норма відношення не має і даний правовий статус акцій не регулює. Тобто, мається на увазі лише включення до переліку акціонерів, що станом на певну дату мають право на участь у загальних зборах. У ч. 1 ст. 34 Закону України «Про акціонерні товариства» передбачено обмеження спеціального права, яким є корпоративне право посвідчене певною акцією, що передбачає можливість участі на конкретних загальних зборах, а не позбавлення права на голосуючу акцію. Право на участь у загальних зборах і голосуюча акція не є тотожними поняттями.

Суд апеляційної інстанції звертає увагу, що статтею 34 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено складання переліку акціонерів станом за три робочі дні до дня проведення зборів саме з метою встановлення наявності в особи права брати участь у таких зборах тобто наявності в конкретної особи прав за цінними паперами, випущеними ПрАТ "Холод", а не з метою встановлення наявності кворуму, оскільки стаття 41 Закону не передбачає, що кількість голосуючих акцій для встановлення кворуму встановлюється також Переліком акціонерів, складеним станом на 24 години за три робочі дні до зборів.

Реєстрація акціонерів, передбачена ч. 3 ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства", визначення осіб згідно ч. 1 ст. 34 Закону, які мають право на участь у загальних зборах з урахуванням реєстру власників, складеному за три дні до проведення зборів, не може вплинути за загальну кількість голосуючих акцій, кількість яких береться до уваги для визначення наявності кворуму.

Отже, голосуюча акція це акція, власнику якої надається право голосу на загальних зборах акціонерів для вирішення питань, передбачених законом та статутом акціонерного товариства. Всі власники простих іменних акцій є власниками голосуючих акцій. Статус голосуючої акції може змінитися тільки у випадку її анулювання акціонерним товариством або зазначеним вище одноразовим актом, передбаченим п. 10 Розділу VI Законом України «Про депозитарну систему України». Проте, підтвердження вказаних обставин щодо акцій ОСОБА_4 та ОСОБА_5 позивачем не надано та матеріали справи не містять.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку, що аналіз нормативно-правової бази щодо розрахунку кворуму на загальних зборах акціонерного товариства дозволяє зробити висновок, що базовою величиною для розрахунку кворуму на загальних зборах акціонерного товариства є голосуюча акція, яка є незмінною, оскільки прив`язана до статутного капіталу.

Поряд з цим, колегія суддів відзначає, що кворум визначається в залежності від кількості акцій в статутному капіталі, які за своїм статусом є голосуючими, а тому визначальним є право власності на акцію.

Колегією суддів встановлено, що в матеріалах справи наявний перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод станом на 21.12.2020 року (складений 18.02.2021року) із зазначенням кількості голосуючих цінних паперів, а саме: ОСОБА_2 9995; ОСОБА_7 1000; ОСОБА_1 38523; ОСОБА_4 10000; ОСОБА_5 1836; ОСОБА_3 НОМЕР_1 ; ОСОБА_8 НОМЕР_2 ; ОСОБА_9 НОМЕР_2 ; ОСОБА_10 НОМЕР_3 ; ПАТ „Проскурів 100; ТОВ „Технопарк Проскурів 96238. Загальна кількість голосуючих цінних паперів склала 303495 штук (а.с. 28-31 т.2).

Поряд з цим, слід зазначити, що загальні збори товариства є правомочними тільки за наявності кворуму. Кворум - встановлене законом, статутом організації або регламентом число учасників зборів (засідання), необхідне для визнання даних зборів правосильним ухвалювати рішення з питань порядку денного.

Згідно п.8.18 Статуту ПрАТ «Холод» затвердженого загальними зборами акціонерів ВАТ «Холод» оформлені протоколом №4 від 14.04.2011 року, наявність кворуму загальних зборів визначає реєстраційна комісія на момент закінчення реєстрації акціонерів. Загальні збори товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій.

Водночас, колегія суддів звертає увагу на те, що відповідно до пункту 3 розділу І та II Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про акціонерні товариства" від 19.03.2015 року внесено зміни: у статтю 41: в абзацах першому і другому частини другої слова і цифри „не менш як 60 та „не менш ніж 60 замінено словами і цифрами „більш як 50 та встановлено, що статути акціонерних товариств до приведення їх у відповідність із цим Законом застосовуються в частині, що не суперечить цьому Закону.

Таким чином, відповідно до ст. 41 Закону України „Про акціонерні товариства наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.

Згідно пунктів 12, 13, 16 розділу ІІІ Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 №196, загальні збори акціонерів мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків акцій. Загальні збори учасників мають кворум за умови реєстрації для участі у них учасників, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків акцій корпоративного фонду, що перебувають в обігу. Наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією за наслідками проведення реєстрації акціонерів (їх представників) для участі у загальних зборах, проведеної у порядку встановленому Розділом XIV цього Порядку.

ПАТ „Національний депозитарій України надано на СD диску перелік акціонерів, які подали бюлетені для участі у загальних зборах ПрАТ „Холод, які відбулися 21.12.2020 року. Участь у голосуванні брали акціонери ПрАТ „Холод: Коп. В.І. 33686 голосів; ТОВ „Технопарк Проскурів 96238 голосів; ОСОБА_4 10000 голосів; ОСОБА_5 1836 голосів; ОСОБА_2 9995 голосів; ПАТ „Проскурів 100 голосів (а.с.115, 116-169 т.1).

Пунктом 70 Розділу ХІV Тимчасового порядку визначено, що реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України.

Для реєстрації акціонерів (їх представників) таким акціонером (представником акціонера) подаються бюлетені для голосування депозитарній установі, яка обслуговує рахунок в цінних паперах такого акціонера, на якому обліковуються належні акціонеру акції товариства на дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерів. Бюлетень для голосування на загальних зборах, засвідчений за допомогою кваліфікованого електронного підпису акціонера (його представника), направляється депозитарній установі на адресу електронної пошти, яка визначена депозитарною установою. (п. 71 Тимчасового порядку).

Відповідно до пункту 73 Тимчасового порядку депозитарна установа, у разі отримання бюлетенів для голосування на загальних зборах, здійснює наступні дії:

1) перевіряє, що особа, яка підписала бюлетені (від імені якої підписано бюлетені), є депонентом такої депозитарної установи, та на рахунку в цінних паперів цього депонента обліковуються належні акціонеру акції товариства в загальній кількості, зазначеній в бюлетені, станом на дату, на яку складається перелік акціонерів, які мають право участі у загальних зборах. При цьому, якщо особа не є депонентом депозитарної установи або на рахунку в цінних паперах такого депонента не обліковуються належні акціонеру акції товариства станом на дату, на яку складається перелік акціонерів, які мають право участі у загальних зборах, така депозитарна установа не приймає такі бюлетені для подальшого опрацювання:

2) у разі підписання бюлетенів представником депонента, перевіряє наявність документів, що підтверджують повноваження такого представника акціонера, а також робить копії поданих їй документів, що підтверджують повноваження представника акціонера;

3) аналізує отримані бюлетені на предмет наявності ознак для визнання їх недійсними, передбачених пунктом 107 цього Порядку;

4) до 24 годин наступного робочого дня після дати проведення загальних зборів надсилає Центральному депозитарію, за встановленою ним формою, отриману до 18 години дати проведення загальних зборів інформацію про акціонерів (їх представників), які подали бюлетені для участі у загальних зборах, та інформацію та інформацію про голосування по питанням порядку денного зборів, що міститься в самих бюлетенях (крім питань порядку денного, за якими бюлетень визнано таким, що містить ознаки недійсності), або інформацію про виявлені ознаки недійсності бюлетеня (в тому числі по певному питанню порядку денного) з посиланням на відповідний підпункт пункту 107 цього Порядку.

Відповідна інформація засвідчується кваліфікованим електронним підписом депозитарної установи.

5) наступного робочого дня після дати проведення загальних зборів надсилає Центральному депозитарію засвідчені кваліфікованим електронним підписом уповноваженої особи депозитарної установи електронні копії (скан копії) документів отриманих відповідно до підпункту 2) цього пункту, а також копії (скан копії) бюлетенів, за якими депозитарною установою встановлено наявність ознак для визнання їх недійсними або визнання їх недійсними хоча б за одним питанням порядку денного або, за умови, якщо це передбачено договором про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів, копії (скан копії) всіх бюлетенів, отриманих депозитарною установою. Центральний депозитарій забезпечує інформування депозитарних установ згідно переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, про необхідність направлення копій (скан копій) всіх бюлетенів, отриманих депозитарною установою, якщо договором про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів передбачено отримання особою, що скликає такі загальні збори, копій (скан копій) всіх бюлетенів, отриманих депозитарною установою;

6) протягом 1 робочого дня з дати отримання бюлетеня для голосування повідомляє акціонера про отримання депозитарною установою такого бюлетеня у спосіб визначений договором про обслуговування рахунка в цінних паперів (у разі, якщо таким договором передбачено спосіб інформування акціонера).

Згідно з пунктом 74 Тимчасового порядку Центральний депозитарій протягом 1 робочого дня після отримання від депозитарних установ документів передбачених пунктом 73 цього Порядку:

1) консолідує інформацію отриману відповідно до підпункту 4) пункту 73 цього Порядку, засвідчену кваліфікованим електронним підписом депозитарної установи, в єдиний документ - перелік акціонерів, які подали бюлетені для участі у дистанційних загальних зборах;

2) надсилає особі (особам), що уповноважена (уповноважені) на взаємодію з Центральним депозитарієм при проведенні загальних зборів, перелік акціонерів, які подали бюлетені для участі у дистанційних загальних зборах, разом з документами отриманими від депозитарних установ, оформленими відповідно до підпункту 5) пункту 73 цього Порядку. Відповідні документи направляються Центральним депозитарієм особі (особам), що уповноважена (уповноважені) на взаємодію з Центральним депозитарієм при проведенні загальних зборів, в електронному вигляді у спосіб визначений договором.

Отже, на виконання вимог пункту 74 Тимчасового порядку та положень договору про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів № 99 від 17.10.2020 зазначені вище документи Публічним акціонерним товариством „Національний депозитарій України були надані в електронному вигляді особам, що згідно вказаного договору уповноважені на взаємодію з Центральним депозитарієм при проведенні загальних зборів ПрАТ «Холод».

З урахуванням приписів цивільного законодавства колегія суддів зазначає, що якщо депозитарна установа, яка веде облік прав акціонера на цінні папери, не встановила в системі депозитарного обліку відповідного обмеження прав даного акціонера, то акціонер, не позбавлений права на управління товариством через участь у голосуванні на загальних зборах акціонерів.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що обов`язковою умовою дотримання процедури проведення загальних зборів акціонерного товариства, в даному випадку ПрАТ "Холод", та його законності є наявність кворуму, який визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Крім того, голосування, підрахунок голосів на загальних зборах акціонерного товариства здійснюється лічильною комісією, яка складає відповідний протокол.

За змістом ст. 45 Закону України "Про акціонерні товариства" за підсумками голосування складається протокол, що підписується всіма членами лічильної комісії акціонерного товариства, які брали участь у підрахунку голосів.

Згідно п.115 Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 №196, за підсумками кожного голосування складається протокол, що підписується всіма членами лічильної комісії товариства, які брали участь у підрахунку голосів.

В матеріалах справи наявні протоколи про підсумки голосування на позачергових дистанційних загальних зборах акціонерів ПрАТ „Холод, зокрема:

- протокол №1 від 24.12.2020 р. (з питань 1, 2, 4, 5, 7 порядку денного). Рішення приймалося простою більшістю голосів зареєстрованих для участі у загальних зборах власників голосуючих простих іменних акцій (а.с. 176-178 т.2);

- протокол №2 від 24.12.2020 р. (з питань 3, 6 порядку денного). Рішення приймалося шляхом кумулятивного голосування власників голосуючих простих іменних акцій (а.с. 179 т.2);

- протокол №3 від 24.12.2020 р. (з питання 8 порядку денного). Рішення приймалося простою більшістю голосів зареєстрованих від кількості голосів зареєстрованих для участі у загальних зборах власників голосуючих простих іменних акцій (а.с.180 т.2).

Вказані протоколи підписані на виконання вимог ст. 45 Закону України "Про акціонерні товариства" підписані всіма членами лічильної комісії акціонерного товариства, які брали участь у підрахунку голосів, а саме: головою комісії ОСОБА_12 та членами комісії ОСОБА_13 , ОСОБА_6 .

До протоколу загальних зборів акціонерного товариства також заносяться відомості про кворум загальних зборів (п. 5 ч. 2 ст. 46 Закону України "Про акціонерні товариства").

Згідно пунктів 120, 121 Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 №196, протокол загальних зборів складається протягом 10 днів після дати проведення загальних зборів (у разі отримання оригіналів бюлетенів відповідно до пункту 109 цього Порядку - протягом 10 днів з дати їх отримання). До протоколу загальних зборів заносяться відомості, зокрема щодо кворуму загальних зборів (якщо певні акції є голосуючими не з усіх питань порядку денного - зазначається кворум загальних зборів з кожного питання);

Так, в протоколі №2 позачергових дистанційних загальних зборів акціонерів ПрАТ «Холод» зазначено, що загальна кількість акціонерів, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах складеного станом на 24:00 15.12.2020 року, становить 105 осіб, яким належить 386880 штук простих іменних акцій, в тому числі 303 495 штук голосуючих простих іменних акцій, які враховуються при визначенні кворуму та надають право голосу для вирішення питань, які відносяться до компетенції загальних зборів акціонерів товариства. Загальні збори мають кворум з усіх питань порядку денного за умови реєстрації для участі у загальних зборах акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50% голосуючих простих іменних акцій товариства. Для участі в загальних зборах зареєструвалися 6 (шість) осіб, яким належить 151 855 штук голосуючих простих іменних акцій товариства, що становить 50,03542% від загальної кількості голосуючих простих іменних акцій. Кворум загальних зборів становить 50,03542%.

Згідно зі статтею 41 Закону України «Про акціонерні товариства» та пункту 12 Тимчасового порядку позачергові дистанційні загальні збори акціонерів товариства мають кворум з усіх питань порядку денного.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку, що позачергові дистанційні загальні збори Приватного акціонерного товариства "Холод", які відбулися 21.12.2020 року та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020 року проведені за наявності кворуму, оскільки участь у голосуванні на вказаних зборах брали акціонери ПрАТ „Холод: ОСОБА_3 НОМЕР_1 голосів; ТОВ „Технопарк Проскурів 96238 голосів; ОСОБА_4 10000 голосів; ОСОБА_5 1836 голосів; ОСОБА_2 9995 голосів; ПАТ „Проскурів 100 голосів, які в силу вимог ст.41 Закону України «Про акціонерні товариства» та п.12 Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 №196 станом на дату проведення зборів 21.12.2020 є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій в розмірі 151 855 штук, що становить 50,03542% від кількості голосуючих простих іменних акцій в кількості 303 495 штук.

Отже, як вбачається з матеріалів справи, проведення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод" 21.12.2020 року та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020 року відбулося з дотриманням порядку їх проведення, визначеного спеціальними нормами Закону України «Про акціонерні товариства» та Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 №196, а також з виконання обов`язкових умов, які є основою для визнання зборів правомочними, а прийнятих на зборах рішень - дійсними.

Таким чином, суд апеляційної інстанції не вбачає наявності безумовних підстав, зокрема відсутності наявності кворуму, з якими закон пов`язує можливість визнання недійсним рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод", які відбулися 21.12.2020 року та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020 року з усіх питань порядку денного, що є підставою для відмови у задоволенні позову.

Колегія суддів, відхиляє посилання відповідача в обґрунтування вимог апеляційної скарги на ряд наступних документів, які додані останнім до апеляційної скарги, а саме: на адвокатський запит №78 від 13.07.2021 року та лист-відповідь ТОВ «Фондова компанія «Центр-Інвест» №210720/1 від 20.07.2021 року з яких вбачається, що операції зняття обмежень по рахунках в цінних паперах ОСОБА_4 та ОСОБА_5 були проведені в системі депозитарного обліку на наступний день після укладення ними договорів на ведення рахунку в цінних паперах з депозитарною установою ТОВ «Фондова компанія «Центр-Інвест» - 16.12.2020р. о 10:38:08 16.12.2020р. о 10:44:41, оскільки згідно з ч.3 ст. 269 ГПК України докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Натомість в даному випадку відповідач посилається на докази, які не існували на час ухвалення оскаржуваного рішення та виникли вже після, а відтак не могли бути враховані судом першої інстанції.

Згідно із ч. 2-3 ст. 13 ГПК України учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Суд також вважає за необхідне послатися на рішення Європейського суду з прав людини у справі «Серявін та інші проти України» (заява №4909/04) від 10.02.2010 р. у якому зазначено, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення.

Відповідно до ст. 73 ГПК України доказами у справі є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність чи відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи

Згідно із п. 1 ст. 76 ГПК України суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Частинами 1-3 статті 86 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Відповідно до ч. 1 ст. 277 ГПК України передбачено, що підставою для скасування або зміни рішення місцевого господарського суду є неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи. Зміна судового рішення може полягати в доповненні або зміні його мотивувальної та (або) резолютивної частини.

За таких обставин, апеляційна скарга Приватного акціонерного товариства "Холод" підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду Хмельницької області від 05.07.2021 року у справі №924/53/21 - скасуванню.

Згідно із ст. 129 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за подання позову та апеляційної скарги покладаються на позивача у даній справі.

Керуючись статтями 129, 269, 270, 273, 275, 277, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Холод" на рішення Господарського суду Хмельницької області від 05.07.2021 року у справі №924/53/21 задовольнити.

2. Рішення Господарського суду Хмельницької області від 05.07.2021 року у справі №924/53/21 скасувати та ухвалити нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі.

3. Стягнути з ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_7 ) на користь Приватного акціонерного товариства "Холод" (29026, м. Хмельницький, вул. Тупікова, 1, ) 3405,00 грн. витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

4. Видачу судового наказу доручити Господарському суду Хмельницької області.

5. Матеріали справи №924/53/21 повернути до Господарського суду Хмельницької області.

6. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з моменту складення повного тексту в порядку, передбаченому главою 2 розділу IV Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складений "13" вересня 2021 р.

Головуючий суддя Гудак А.В.

Суддя Петухов М.Г.

Суддя Мельник О.В.