ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
Кіровоградської області
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 вересня 2021 рокуСправа № 912/1408/21
Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Поліщук Г.Б., за участю секретаря судового засідання Ліподат Я.В., розглянув у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження матеріали справи №912/1408/21

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Захід-Схід-Енерго", 35680, Рівненська область, Дубенський район, смт. Смига, вул. Заводська, 1

до відповідачів: 1. Навчально-виховного об`єднання "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради, 28000, Кіровоградська область, м. Олександрія, вул. Івана Чиркіна, буд. 19

2. Комунального підприємства "Теплокомуненерго" Олександрійської міської ради, 28008, Кіровоградська область, м. Олександрія, вул. Перспективна, буд. 32/А

за участю Кіровоградської обласної прокуратури, 25006, м. Кропивницький, вул. Велика Пермська, 4

про визнання недійсною переговорної процедури, визнання недійсним договору

За участю представників сторін (до оголошеної перерви в судовому засіданні):

від позивача - Алімов П.Г., директор;

від позивача - Новак М.В., довіреність № 3 від 07.06.21;

від відповідача І - Лобунська О.А., директор;

від відповідача І - Деркаченко Ю.О., ордер № 1016895 від 06.07.21;

від відповідача ІІ - Сивець О.І., довіреність № б/н від 01.01.21;

В судовому засіданні присутній слухач - Терентьєва О.М.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

До Господарського суду Кіровоградської області надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Захід-Схід-Енерго" до Навчально-виховного об`єднання "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради та Комунального підприємства "Теплокомуненерго" Олександрійської міської ради з вимогами про:

- визнати недійсною переговорну процедуру уповноваженої особи Навчально-виховного об`єднання "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради з визначення переможця КП "Теплокомуненерго" Олександрійської міської ради оформленої протоколом від 21.01.2021р.;

- визнати недійсним договір про закупівлю послуг №17-Т від 27.01.2021, укладений між Навчально-виховним об`єднанням "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради та КП "Теплокомуненерго" Олександрійської міської ради;

- з покладанням на відповідачів витрат по сплаті судового збору.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що при визначенні переможця та безпосередньо при укладенні договору відповідач 1 не врахував, що переможець не відповідає кваліфікаційним критеріям, не обґрунтував та документально не підтвердив необхідність підстав для проведення вказаного виду процедури закупівлі, передбачених ч. 2 ст. 40 Закону України "Про публічні закупівлі", чим грубо порушив приписи вказаного Закону при проведенні переговорної процедури та підписання договору із відповідачем 2.

Ухвалою від 17.05.2021 позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі №912/1408/21 за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 08.06.2021 на 11:00 год., встановлено сторонам строк для подання заяв по суті справи.

28.05.2021 на адресу суду від Навчально-виховного об`єднання "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради надійшов відзив на позовну заяву, відповідно до якого відповідач 1 позов не визнає та просить відмовити в його задоволенні повністю.

Відзив на позов обґрунтовано тим, що пунктом 2 рішення виконавчого комітету Олександрійської міської ради від 17.12.2020 №624 передбачено ввести до статутного фонду і передати безоплатно на баланс комунального підприємства "Теплокомуненерго" з балансового обліку Навчально-виховного об`єднання "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради зовнішні теплові мережі опалення у двотрубному вимірі зі спорудами для забезпечення безперебійного теплопостачання будівель. Поряд з тим, всупереч приписам Правил приєднання до теплових мереж, затверджених Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 19.10.2012 №343 договір приєднання до зовнішніх теплових мереж опалення у двотрубному вимірі зі спорудами для забезпечення безперебійного теплопостачання будівель НВО у ТОВ "Захід-Схід-Енерго" відсутній.

Відтак, на думку відповідача 1, з 01.01.2021, у ТОВ "Захід-Схід-Енерго" відсутня можливість постачання теплової енергії зовнішніми тепловими мережами опалення від приміщення модульної котельні до приміщення НВО саме з технічних причин і на цю обставину жодним чином не впливає наявність позивача у зведеному переліку суб`єктів природних монополій.

07.06.2021 на адресу суду від позивача надійшла відповідь на відзив Навчально-виховного об`єднання "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради.

У поданій відповіді позивач посилається на договір №02/06/16 від 01.09.2016, укладений між ТОВ "Захід-Схід-Енерго" та КП "Теплокомуненерго" Олександрійської міської ради, за умовами якого останнє зобов`язується протягом опалювального сезону забезпечити надання послуг з транспортування своїми мережами до межі балансової та експлуатаційної відповідальності споживачів ТОВ "Захід-Схід-Енерго" теплової енергії, де одним із споживачів є відповідач 1 - Навчально-виховне об`єднання "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради. За твердженням позивача вказаний договір є чинним.

Крім того, позивач зазначає про укладений між ним та Управлінням приватизації, оренди майна та землі Олександрійської міської ради договір оренди нежитлових приміщень від 22.04.2016 №4, який автоматично продовжений до 22.02.2022. Відповідно до акту передачі приміщень (будівель) в оренду (додаток №1 до договору), технічний стан приміщень (будівлі) вказано, що у приміщенні котельні наявне необхідне обладнання для опалення (виробництва теплової енергії) у задовільному стані.

На підставі викладеного позивач стверджує про наявність технічної можливості постачання теплової енергії відповідачу 1.

07.06.2021 Комунальним підприємством "Теплокомуненерго" подано до суду відзив на позовну заяву, відповідно до якого відповідач 2 позов не визнає та просить відмовити в його задоволенні повністю.

Відзив на позов відповідача 2 мотивований тим, що позивачем не доведено наявність технічної можливості здійснення постачання теплової енергії відповідачу 1. Крім того, відповідач 2 зазначає про відсутність мовчазної згоди на звернення позивача від 30.12.2020 №293 щодо переукладення (укладення) договору на транспортування теплової енергії а також надає копії ліцензій з виробництва, транспортування та постачання теплової енергії, які, за твердженням відповідача 2 є безстроковими.

08.06.2021 Кіровоградською обласною прокуратурою подано до суду заяву про вступ прокурора у справу.

За результатами підготовчого засідання 08.06.2021 господарським судом оголошено перерву відповідно до ст. 183 Господарського процесуального кодексу України до 07.07.2021 на 12:00 год.

18.06.2021 на адресу суду від відповідача 1 надійшли заперечення на відповідь на відзив позивача.

23.06.2021 на адресу суду від позивача надійшла відповідь на відзив Комунального підприємства "Теплокомуненерго".

30.06.2021 на адресу суду від Комунального підприємства "Теплокомуненерго" надійшли заперечення на відповідь на відзив.

06.07.2021 Кіровоградською обласною прокуратурою подано до суду пояснення у справі згідно яких прокурор зазначає про невідповідність дій відповідачів принципам публічних закупівель, а також бюджетному кодексу щодо економії бюджетних коштів. На думку прокурора, переговорна процедура проведена передчасно, без дотримання принципів публічних закупівель та бюджетного законодавства, а також без належного обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі з посиланням на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов для застосування переговорної процедури.

Ухвалою від 07.07.2021 продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів, закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 04.08.2021 на 12:00 год.

В судовому засіданні 04.08.2021 господарським судом на підставі ст. 216 Господарського процесуального кодексу України до 03.09.2021 на 12:00 год.

Прокурор, позивач та відповідачі участь повноважних представників в судовому засіданні 03.09.2021 не забезпечили, хоча належним чином повідомлені про місце, дату та час засідання суду.

Згідно з ч. 1 ст. 202 Господарського процесуального кодексу України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Враховуючи вищевикладене, а також те, що явка в засідання суду обов`язковою не визнавалась, та є правом, а не обов`язком учасників справи, господарський суд вважає за можливе розглянути справу без уповноважених представників сторін та прокурора за наявними матеріалами.

В судовому засіданні 03.09.2021 господарським судом досліджено докази у справі.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступні обставини, які є предметом доказування у справі.

21.01.2021 Навчально-виховним об`єднанням "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв Олександрійської міської ради Кіровоградської області" прийнято рішення щодо застосування переговорної процедури закупівлі для придбання послуги з постачання теплової енергії на 2021 рік, що підтверджується протоколом від 21.01.2021 (т. 1 а.с. 13-15).

Даним протоколом прийнято рішення про намір укласти договір з Комунальним підприємством "Теплокомуненерго". Погоджено обсяг закупівлі на 2021 рік, який складає 830,93 Гкал, очікувана вартість 1 308 997,27 грн у т.ч. ПДВ.

27.01.2021 між Навчально-виховним об`єднанням "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв Олександрійської міської ради Кіровоградської області (Замовник) та Комунальним підприємством "Теплокомуненерго" Олександрійської міської ради (Учасник) укладено договір №17-Т про закупівлю послуг.

За умовами даного договору Учасник зобов`язується у 2021 році надавати Замовнику послуги постачання теплової енергії у відповідності з діючими нормами теплопостачання та заявкою Замовника, а Замовник зобов`язується оплачувати отриману послугу (п. 1.1. Договору).

Найменування послуги - код ДК 021:2015 - 09320000-8 пара, гаряча вода та пов`язана продукція. Кількість послуги обліковується в обсягах теплової енергії в опалювальний період та становить 830,93 Гкал. (п. 1.2. Договору).

Згідно п. 3.1. вказаного договору, ціна договору становить 1 308 997,27 грн в тому числі ПДВ.

Ціна за 1 Гкал теплової енергії, яку виробляє КП "Теплокомуненерго" від газових котелень для потреб бюджетних організацій становить 1312,78 грн, крім того ПДВ 262,56 грн, разом до сплати 1 575,34 грн відповідно до рішення виконавчого комітету Олександрійської міської ради від 22.12.2020 №671 (п. 3.2. Договору).

Договір набирає чинності з моменту підписання і діє до 31 грудня 2021 року (п. 11.1. договору).

За приписами ст. 2 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі - Закон) відповідач-1 належить до замовників, які здійснюють закупівлі відповідно до цього Закону.

У відповідності до ст.13 Закону закупівлі можуть здійснюватися шляхом застосування однієї з таких конкурентних процедур:

відкриті торги;

торги з обмеженою участю;

конкурентний діалог.

За змістом ст. 20 Закону відкриті торги є основною процедурою закупівлі.

Згідно із ч. 1 ст. 40 Закону переговорна процедура закупівлі використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю з одним або кількома учасниками процедури закупівлі.

Переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі:

1) якщо було двічі відмінено процедуру відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначеної цим Законом. При цьому предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики, а також вимоги до учасника процедури закупівлі не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації;

2) якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб`єктом господарювання за наявності одного з таких випадків:

предмет закупівлі полягає у створенні або придбанні витвору мистецтва або художнього виконання;

укладення договору про закупівлю з переможцем архітектурного або мистецького конкурсу;

відсутність конкуренції з технічних причин;

існує необхідність захисту прав інтелектуальної власності;

укладення договору з постачальником "останньої надії" на постачання електричної енергії або природного газу (ч.2 ст.40 Закону).

Наказом Міністерства економічного розвитку та торгівлі України № 490 від 22.03.2013 затверджена форма повідомлення про намір укладення договору за результатами переговорної процедури, відповідно до якої у разі застосування переговорної процедури закупівлі замовник при підготовці обґрунтувань щодо застосування вказаної процедури має посилатися на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність підстав для її застосування.

Зі змісту протоколу від 21.01.2021 уповноваженої особи, відповідальної за організацію та проведення процедур закупівель вбачається наступне обґрунтування застосування переговорної процедури:

"КП "Теплокомуненерго" є виконавцем який займає монопольне (домінуюче) становище на ринку транспортування теплової енергії магістральними та місцевими - (розподільчими) тепловими мережами та постачання теплової енергії всім організаціям, підприємствам установам, закладам, фізичним та юридичним особам міста Олександрія, в межах розташування власних наявних діючих теплових мереж, які надані йому в управління, повне господарське відання, користування та здійснює реалізацію теплової енергії відповідно до наявності права доступу до мережі з технічних причин і тому конкуренція в даному випадку відсутня.

Комунальне підприємство "Теплокомуненерго" Олександрійської міської ради входить до зведеного переліку суб`єктів природних монополій на ринку послуг з постачання теплової енергії в м. Олександрія. Відповідно до ч.2 ст. 5 Закону України "Про природні монополії" зведений перелік суб`єктів природних монополій ведеться Антимонопольним комітетом України та згідно з розпорядженням Антимонопольного комітету України від 28.11.2012 року № 874-р розміщується на офіційному веб-сайті Антимонопольного комітету України (www.amc.gov.ua).

Відповідно до Рішення виконавчого комітету Олександрійської міської ради Кіровоградської області № 624 від 17.12.2020 "Про передачу зовнішніх теплових мереж зі спорудами, що забезпечують теплоносієм будівлі окремих загальноосвітніх закладів Комунальному підприємству "Теплокомуненерго".

На підставі вищевикладеного, оскільки послуги з постачання теплової енергії згідно з кодом ДК 021-2015:09320000-8 "Пара, гаряча вода та пов`язана продукція" (послуги з теплопостачання ДК 021:2015 код 09323000-9 - "Централізоване опалення") у місті Олександрія можуть бути надані тільки певним постачальником, а саме Комунальне підприємство "Теплокомуненерго" Олександрійської міської ради, то згідно з п. 2 ч. 2 ст. 40 Закону України "Про публічні закупівлі", замовником для закупівлі може бути застосована переговорна процедура закупівлі."

На підставі вищезазначеного протоколу, 21.01.2021 Навчально-виховним об`єднанням "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв Олександрійської міської ради Кіровоградської області проведено переговорну процедуру закупівлі для придбання послуги з постачання теплової енергії на 2021 рік та прийнято рішення про намір укласти договір з комунальним підприємством "Теплокомуненерго". Погоджено обсяг закупівлі на 2021 рік, який складає 830,93 Гкал.

Згідно з ч.1 ст.1 Закону України "Про природні монополії" природна монополія - стан товарного ринку, при якому задоволення попиту на цьому ринку є більш ефективним за умови відсутності конкуренції внаслідок технологічних особливостей виробництва (у зв`язку з істотним зменшенням витрат виробництва на одиницю товару в міру збільшення обсягів виробництва), а товари (послуги), що виробляються суб`єктами природних монополій, не можуть бути замінені у споживанні іншими товарами (послугами), у зв`язку з чим попит на цьому товарному ринку менше залежить від зміни цін на ці товари (послуги), ніж попит на інші товари (послуги) (далі - товари).

Частиною 2 ст. 5 Закону України "Про природні монополії" визначено, що зведений перелік суб`єктів природних монополій ведеться Антимонопольним комітетом України на підставі реєстрів суб`єктів природних монополій у сфері житлово-комунального господарства, що формуються національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг, а в інших сферах, в яких діють суб`єкти природних монополій, - національними комісіями регулювання природних монополій у відповідній сфері або органами виконавчої влади, що здійснюють функції такого регулювання до створення зазначених комісій.

Відповідно до пункту 7 Порядку складання та ведення зведеного переліку суб`єктів природних монополій, затвердженого Розпорядженням Антимонопольного комітету України від 28.11.2012 №874-р, зведений перелік суб`єктів природних монополій розміщується щомісяця до 20 числа на офіційному веб-сайті Антомонопольного комітету України.

Як вбачається з вказаного переліку, сформованого станом на 31.12.2020, і КП "Теплокомуненерго" і ТОВ "Захід-Схід-Енерго" займають монопольне становище на ринку транспортування теплової енергії магістральними та місцевими (розподільчими) тепловими мережами по Кіровоградській області (а.с. 40).

Частина 1 ст.15 Закону України "Про теплопостачання" визначає, що основними завданнями державного регулювання діяльності у сфері теплопостачання є: реалізація державної політики щодо функціонування ринку теплової енергії; захист прав споживачів; забезпечення рівних можливостей доступу суб`єктів відносин у сфері теплопостачання на ринок теплової енергії; запобігання монополізації та створення умов для розвитку конкурентних відносин у сфері теплопостачання.

У відповідності до ч.ч. 1, 2 ст. 21 Закону України "Про теплопостачання" теплогенеруючим організаціям незалежно від організаційно-правових форм та форм власності надається право доступу до магістральних та місцевих теплових мереж за умови виконання технічних умов на приєднання. Суб`єкт господарювання, який здійснює діяльність з транспортування теплової енергії, зобов`язаний приєднати теплогенеруючу організацію, що має намір здійснювати діяльність з виробництва теплової енергії, після виконання технічних умов та укладання договору на приєднання до теплової мережі. Спори щодо обсягу робіт, зазначених у технічних умовах на приєднання, розглядаються відповідно до законодавства.

Якщо до магістральної або місцевої теплової мережі теплопостачальної організації приєднані дві або декілька теплогенеруючих організацій, то встановлення пріоритетності укладання договорів на закупівлю теплової енергії від них здійснюється на конкурентних засадах. Конкурс організовує виконавчий орган міської або селищної ради в порядку, встановленому законодавством.

Рішенням Виконавчого комітету Олександрійської міської ради від 07.04.2016 №217 (т.1 а.с. 103) надано дозвіл на надання в орендне користування строком на 2 роки 11 місяців нежитлове приміщення блочно-модульної твердопаливної котельні загальною площею 48,75 кв.м., будівлю господарської споруди площею 31,5 кв.м. та трубу металеву для відводу димових газів, розміщену на фундаменті 4 кв.м. за адресою: м.Олександрія, пр. Леніна, 130, що знаходиться на балансовому обліку управління освіти, молоді та спорту Олександрійської міської ради Товариству з обмеженою відповідальністю "Захід-Схід-Енерго" для надання послуг з теплопостачання.

22.04.2016 Управлінням приватизації, оренди майна та землі Олександрійської міської ради (Орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Захід-Схід-Енерго" укладено договір оренди вказаного нежитлового приміщення (т.1 а.с. 105-107).

При цьому, згідно п. 10.4. договору у разі відсутності заяви однієї із сторін про припинення цього договору або зміну його умов після закінчення строку його чинності протягом одного місяця договір вважається продовженим на той самий строк і на тих самих умовах, які були передбачені цим договором.

В свою чергу, пунктом 10.5. договору визначено, що реорганізація Орендодавця або перехід права власності на орендоване майно третім особам не є підставою для зміни або припинення чинності цього договору, він зберігає свою чинність для нового власника орендованого майна (його правонаступників), за винятком випадку приватизації орендованого майна орендарем.

Зважаючи на наведені умови договору, на момент проведення оспорюваної переговорної процедури договір продовжував діяти, що не заперечується відповідачами.

01.09.2016 Комунальним підприємством "Теплокомуненерго" Олександрійської міської ради (Виконавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Захід-Схід-Енерго" (Замовник) укладено договір №02/09/16 про забезпечення передачі (транзиту) теплової енергії зовнішніми тепловими мережами і розмежування відповідальності сторін при наданні послуг з централізованого опалення (т.1 а.с. 157-160).

За умовами вказаного договору Виконавець зобов`язується протягом опалювального сезону забезпечити надання послуги з транспортування (транзиту) своїми мережами (згідно прикладених схем Додаток №1) до межі балансової та експлуатаційної відповідальності споживачів Замовника теплової енергії, відпущеної Замовником з джерела теплопостачання згідно показників встановленого приладу обліку, а Замовник зобов`язується прийняти та оплатити надану послугу згідно умов чинного договору.

За умовами п. 6.2. договору, у разі коли за місяць до закінчення дії цього договору однією із сторін не заявлено у письмовій формі про розірвання договору або необхідність його перегляду, цей договір вважається пролонгованим на кожний опалювальний сезон.

Докази розірвання договору №02/09/16 від 01.09.2016 сторонами до суду не надані, з чого слідує, що вказаний договір є діючим на момент виникнення спірних правовідносин.

Рішенням Виконавчого комітету Олександрійської міської ради від 31.08.2017 №536 виведено зі статутного фонду і передано безоплатно з балансового обліку Комунального підприємства "Теплокомуненерго" на баланс Навчально-виховного об`єднання "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради зовнішні теплові мережі опалення у двотрубному вимірі зі спорудами для забезпечення безперебійного теплопостачання будівель (т. 1, а.с. 136).

15.07.2020 уповноваженими особами НВО "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв", за участю представника ТОВ "Захід-Схід-Енерго" складено акт стану готовності теплового господарства до роботи в опалювальний період 2020/2021 років, згідно з яким теплове господарство НВО "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" підготовлено до роботи в опалювальний період 2020-2021 року (т. 1, а.с. 185).

Рішенням Виконавчого комітету Олександрійської міської ради від 17.12.2020 №624 введено до статутного фонду і передано безоплатно на баланс Комунального підприємства "Теплокомуненерго" з балансового обліку НВО "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради зовнішні теплові мережі опалення у двотрубному вимірі зі спорудами для забезпечення безперебійного теплопостачання будівель (т. 1, а.с. 157).

Листом від 30.12.2020 №293 (т.1, а.с. 43) позивач звернувся до відповідача 2 з метою переукладення договорів на транспортування теплової енергії до учбових закладів у зв`язку з прийняттям 17.12.2020 Виконавчим комітетом Олександрійської міської ради рішення №624 "Про передачу зовнішніх теплових мереж зі спорудами, що забезпечують теплоносієм будівлі окремих загальноосвітніх навчальних закладів комунальному підприємству "Теплокомуненерго" а також затвердженням виконавчим комітетом 22.12.2020 нових тарифів на виробництво, транспортування та постачання теплової енергії КП "Теплокомуненерго" на 2020-2021 рік.

Відповідь на вказаний лист в матеріалах справи відсутня.

У відзиві на позов відповідач 2 зазначив, що позивач попередньо не звертався до КП "Теплокомуненерго" із заявою на приєднання до теплових мереж, про що свідчить будь-яке підтвердження, що унеможливлює укладення договору на транспортування теплової енергії (т.1, а.с. 128).

Поряд з тим, в матеріалах справи в наявності додаткова угода №6 від 29.12.2020 до договору про закупівлю послуг за державні кошти від 21.01.2020 №6-Т та додаткова угода №6 від 20.01.2021 до вказаного договору, укладені між Товариством з обмеженою відповідальністю "Захід-Схід-Енерго" та Навчально-виховним об`єднанням "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради Кіровоградської області, за умовами яких дію договору про закупівлю послуг за державні кошти від 21.01.2020 №6-Т продовжено на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на 2021 рік (т.2, а.с. 87-88).

Укладенням вказаних додаткових угод відповідач 1 фактично підтвердив наявність технічної можливості позивача надавати йому послуги з постачання теплової енергії.

Вищенаведені обставини спростовують відсутність конкуренції з технічних причин, та, відповідно, наявність підстав для застосування переговорної процедури.

Вказане свідчить, що протокол уповноваженої особи, відповідальної за організацію та проведення переговорів щодо застосування переговорної процедури закупівлі від 21.01.2021 НВО "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради, відповідно до якого прийнято рішення про намір укласти договір з Комунальним підприємством "Теплокомуненерго" та погоджено обсяг закупівлі на 2021 рік, який складає 830,93 Гкал не відповідає нормам Закону України "Про публічні закупівлі" .

Частиною 2 ст. 20 Господарського кодексу України передбачено, що права та законні інтереси суб`єктів господарювання захищаються, зокрема, шляхом визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб`єктів, що суперечать законодавству, ущемлюють права та законні інтереси суб`єкта господарювання або споживачів; визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом.

За вказаних обставин господарський суд задовольняє позовні вимоги в частині визнання недійсною переговорної процедури уповноваженої особи, відповідальної за організацію та проведення процедур закупівель Навчально-виховного об`єднання "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради з визначення переможця КП "Теплокомуненерго" Олександрійської міської ради, оформленої протоколом від 21.01.2021.

Зі змісту ч. 1 ст. 215 Цивільного кодексу України вбачається, що підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою-третьою, п`ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Згідно ст. 203 Цивільного кодексу України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства. Особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності. Волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі. Правочин має вчинятися у формі, встановленій законом. Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Стаття 207 Господарського кодексу України передбачає, що господарське зобов`язання, яке не відповідає вимогам закону або вчинено з метою, яка завідомо суперечить інтересам держави і суспільства або укладено учасниками господарських відносин з порушенням хоча б одним з них господарської компетенції (спеціальної правосуб`єктності), може бути на вимогу однієї з сторін чи відповідного органу державної влади визнано судом недійсним повністю або в частині.

Враховуючи те, що договір № 17-Т від 27.01.2021 про закупівлю послуг, укладений між Навчально-виховним об`єднання "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради та Комунальним підприємством "Теплокомуненерго" укладено на підставі переговорної процедури, визнаної судом недійсною, суд приходить до висновку про те, що зазначений договір також підлягає визнанню недійсним.

Враховуючи вищевикладене, позовні вимоги у даній справі підлягають задоволенню в повному обсязі.

У відповідності до приписів ст.129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається на відповідачів.

Керуючись ст. ст. 74, 76, 77, 129, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ

Позовні вимоги задовольнити повністю.

Визнати недійсною переговорну процедуру уповноваженої особи Навчально-виховного об`єднання "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради (28000, Кіровоградська область, м. Олександрія, вул. Івана Чиркіна, буд. 19, ідентифікаційний код 23695559) з визначення переможця Комунального підприємства "Теплокомуненерго" Олександрійської міської ради оформленої протоколом від 21.01.2021р.

Визнати недійсним договір про закупівлю послуг №17-Т від 27.01.2021, укладений між Навчально-виховним об`єднанням "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради (28000, Кіровоградська область, м. Олександрія, вул. Івана Чиркіна, буд. 19, ідентифікаційний код 23695559) та Комунальним підприємством "Теплокомуненерго" Олександрійської міської ради (28008, Кіровоградська область, м. Олександрія, вул. Перспективна, буд. 32/А, ідентифікаційний код 00185330).

Стягнути з Навчально-виховного об`єднання "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради (28000, Кіровоградська область, м. Олександрія, вул. Івана Чиркіна, буд. 19, ідентифікаційний код 23695559) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Захід-Схід-Енерго" (35680, Рівненська область, Дубенський район, смт. Смига, вул. Заводська, 1, ідентифікаційний код 37993043) 2 270,00 грн судового збору.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Стягнути з Комунального підприємства "Теплокомуненерго" Олександрійської міської ради (28008, Кіровоградська область, м. Олександрія, вул. Перспективна, буд. 32/А, ідентифікаційний код 00185330) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Захід-Схід-Енерго" (35680, Рівненська область, Дубенський район, смт. Смига, вул. Заводська, 1, ідентифікаційний код 37993043) 2 270,00 грн судового збору.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення в порядку передбаченому Господарським процесуальним кодексом України. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Копії рішення надіслати Товариству з обмеженою відповідальністю "Захід-Схід-Енерго" (35680, Рівненська область, Дубенський район, смт. Смига, вул. Заводська, 1 та електронною поштою: ), Навчально-виховному об`єднанню "Олександрійська гімназія ім. Т.Г. Шевченка - ЗНЗ І-ІІ ступенів - школа мистецтв" Олександрійської міської ради (28000, Кіровоградська область, м. Олександрія, вул. Івана Чиркіна, буд. 19 та електронною поштою: ), КП "Теплокомуненерго" Олександрійської міської ради (28008, Кіровоградська область, м. Олександрія, вул. Перспективна, буд. 32/А та електронною поштою: ), Кіровоградській обласній прокуратурі (електронною поштою: ).

Повне рішення складено 13.09.2021.

Суддя Г.Б. Поліщук