СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

09 вересня 2021 року Справа № 922/2016/21

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Пуль О.А., суддя Білоусова Я.О., суддя Тарасова І.В.;

розглянувши у приміщенні Східного апеляційного господарського суду заяву (вх.№10409, №104010 від 07.09.2021) представника Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED), адвоката Тарана О.В., про відвід колегії суддів Східного апеляційного господарського суду у складі: судді Пуль О.А., судді Білоусової Я.О., судді Тарасової І.В.,

при розгляді апеляційної скарги Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) (вх.№1896Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від 27.05.2021 (повний текст ухвали підписано 27.05.2021 суддею Прохоровим С.А. у приміщенні господарського суду Харківської області) у справі №922/2016/21

за позовом ОСОБА_1 , м.Харків,

до Акціонерного товариства "Турбоатом", м.Харків,

про зобов`язання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 27.05.2021 у даній справі заяву ОСОБА_1 (вх.№2016/21) про забезпечення позову у справі №922/2016/21 задоволено. Заборонено Акціонерному товариству "Турбоатом" здійснювати викуп емісійних цінних паперів (акцій) АТ "Турбоатом" відповідно до ст.68 - 69 Закону України "Про акціонерні товариства".

Компанія з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) з ухвалою господарського суду не погодилась, подала до Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу, в якій просить суд скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 27.05.2021 у справі №922/2016/21 та постановити нове рішення, яким відмовити у задоволенні заяви ОСОБА_1 про забезпечення його позову. Стягнути з позивача на користь заявника апеляційної скарги судові витрати.

Згідно з протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 23.06.2021 для розгляду апеляційної скарги у справі №922/2016/21 визначено колегію суддів у складі: головуючого судді -доповідача Пуль О.А., судді Тарасової І.В., судді Шевель О.В.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 25.06.2021 у складі колегії суддів: головуючого судді-доповідача Пуль О.А., судді Тарасової І.В., судді Шевель О.В., поновлено Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) строк на подання апеляційної скарги на ухвалу господарського суду Харківської області від 27.05.2021 у справі №922/2016/21. Відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) (вх.№1896Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від 27.05.2021 у справі №922/2016/21. Повідомлено учасників справи про призначення розгляду апеляційної скарги на 19.07.2021 о 17:00 годині. Встановлено учасникам справи п`ятиденний строк з дня отримання даної ухвали для подання відзиву на апеляційну скаргу з доказами його надсилання учасникам справи. Встановлено учасникам справи строк до 14.07.2021 для подання письмових заяв, клопотань тощо. Витребувано у учасників справи оригінали документів для огляду у судовому засіданні, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення і мають значення для справи; витяги з Єдиного держреєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на день розгляду апеляційної скарги.

На підставі протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 16.07.2021 у зв`язку з відпусткою судді Тарасової І.В. для здійснення розгляду апеляційної скарги у даній справі визначено колегію суддів у складі: головуючого судді -доповідача Пуль О.А., судді Білоусової Я.О., судді Шевель О.В.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 19.07.2021 повідомлено учасників справи про оголошення перерви у судовому засіданні до 16.08.2021 до 14:00 год.

13.08.2021 від заявника апеляційної скарги до суду електронною поштою надійшло клопотання (вх.№9343) про приєднання доказів, в якому просить визнати поважними причини пропуску Компанією з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) строку на подання доказів та поновити цей строк. Приєднати до матеріалів справи №922/2016/21 такі документи та урахувати їх при розгляді апеляційної скарги, а саме, засвідчені копії: ухвали господарського суду Харківської області від 28.07.2021 у справі №922/1678/21; відповіді Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 03.08.2021 №34/01/16960 станом на 29.09.2021; відповіді Фонду державного майна України від 30.07.2021 №10-19-17641.

16.08.2021 перед початком судового засідання електронною поштою до суду від апелянта надійшло клопотання (вх.№9427) про приєднання доказів, в якому просить суд визнати поважними причини пропуску Компанією з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED); приєднати до матеріалів справи №922/2016/21 належним чином засвідчені копії: ухвали господарського суду Харківської області від 09.08.2021 у справі №922/20121 та заяви ОСОБА_1 про зміну предмету позову і урахувати їх при розгляді апеляційної скарги Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) .

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 16.08.2021 у зв`язку з відпусткою судді Шевель О.В. для здійснення розгляду апеляційної скарги у даній справі визначено колегію суддів у складі: головуючого судді -доповідача Пуль О.А., судді Білоусової Я.О., судді Тарасової І.В.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 16.08.2021 розгляд справи відкладено на 13.09.2021 до 16:30 год., про що повідомлено учасників справи.

07.09.2021 о 17.54 та 17.55 годині до суду електронною поштою від представника Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) Тарана О.В. надійшла заява (вх.№10409) про відвід колегії суддів у справі №922/2016/21 та аналогічна за змістом заява (вх.№10410) про відвід колегії судді у справі №922/2016/21.

На підтвердження наявності повноважень на представництво від імені Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) адвокатом Тараном О.В. в електронному вигляді з накладенням електронного цифрового підпису надано ордер серії АА №1136937 від 07.09.2021 на надання правничої (правової) допомоги Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) на підставі договору про надання правової допомоги №б/н від 01.09.2020 у Східному апеляційному господарському суді адвокатом Тараном О.В., виданий Юридичною фірмою «Онопенко та партнери» із зазначенням обмежень повноважень адвоката згідно з договором про надання правової допомоги, та засвідчену копію свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю серії КВ №001241 від 12.07.2021.

У заяві заявник просить прийняти та задовольнити дану заяву Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) про відвід колегії суддів та відвести колегію суддів Східного апеляційного господарського суду у складі суддів: Пуль Олени Анатоліївни (головуючий суддя), Тарасової Ірини Валеріївни та Білоусової Ярослави Олексіївни (судді-члени колегії); від розгляду апеляційної скарги Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) на ухвалу господарського суду Харківської області від 27.05.2021 у справі №922/2016/21 за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Турбоатом» про зобов`язання вчинити певні дії. Передати матеріали справи №922/2016/21 для визначення іншого складу суду.

Заява про відвід колегії суддів у справі №922/2016/21 мотивована тим, що розгляд даної справи здійснюється колегією суддів, склад якої визначено з порушенням порядку, встановленого ст.32 Господарського процесуального кодексу України, зокрема, вважає, що 16.08.2021 при повторному автоматизованому розподілі справи №922/2016/21 між суддями включення судді Тарасової І.В. до складу колегії суддів, яка розглядає справу №922/2016/21, внаслідок заміни судді Шевель О.В. як резервного судді, визначення якої, на думку заявника, відбулося з порушенням встановленого порядку визначення суддів, зазначене включення судді Тарасової І.В. так само відбулося з порушенням порядку визначення суддів. З огляду на зазначене, заявник вважає, що існує загроза можливого скасування у подальшому Верховним Судом рішення, ухваленого за результатами перегляду справи №922/2016/21 Східним апеляційним господарським судом на підставі пункту 1 частини 1 ст.310 Господарського процесуального кодексу України. Також у заявника наявні сумніви у неупередженості суддів у зв`язку з тим, що, на думку заявника, розгляд справи 16.08.2021 було протиправно та безпідставно відкладено у зв`язку з неможливістю прибуття у судове засідання особи, яка не є представником АТ «Турбоатом» у даній справі. Також безпідставно визнано поважними підстави неможливості прибуття ОСОБА_1 у судове засідання. Розгляд та задоволення клопотань ОСОБА_1 та АТ «Турбоатом» про відкладення розгляду справи і одночасне відкладення питання про вирішення клопотання Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) про приєднання доказів, на думку заявника, свідчать про надання явних переваг ОСОБА_1 та АТ «Турбоатом» при розгляді даної справи, а також про явну упередженість Східного апеляційного господарського суду до Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) у порівнянні з ОСОБА_1 та АТ «Турбоатом». Крім того, за результатами вирішення процесуального питання щодо прийняття справи №922/2016/21 до розгляду у новому складі суду ні після 16.07.2021, ні після 16.08.2021 жодні ухвали Східним апеляційним господарським судом не постановлялися, що створює додаткові сумніви у неупередженості складу суду та розгляду справи неуповноваженим складом суду, яким розглядається апеляційна скарга АТ «Турбоатом».

Щодо дотримання меж строку, встановленого Господарським процесуальним кодексом України, заявник, посилаючись на частину 3 ст.38 Господарського процесуального кодексу України, зазначає, що зі звітами автоматизованого розподілу справи №922/2016/21 BISCONE LIMITED ознайомилося лише 06.09.2021, а тому обставини, які є підставою для відводу стали відомі BISCONE LIMITED лише 06.09.2021, як і про невинесення ухвал про прийняття до розгляду справи №922/2016/21 наведеними у заяві складами суду, а тому вважає, що дана заява про відвід колегії суддів подається в межах строку, визначеного частиною 3 ст.38 Господарського процесуального кодексу України.

За приписами частини 2 ст.39 Господарського процесуального кодексу України питання про відвід судді вирішує суд, який розглядає справу.

Питання про відвід вирішується невідкладно (частина 7 ст.39 Господарського процесуального кодексу України).

Розглянувши заяву Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED), адвоката Тарана О.В., апеляційний суд дійшов висновку про залишення вказаної заяви без розгляду, з огляду на таке.

За приписами частини другої статті 38 Господарського процесуального кодексу України судді може бути заявлено відвід учасниками справи з підстав, зазначених у статтях 35 і 36 цього Кодексу.

Частиною третьою статті 38 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що відвід повинен бути вмотивованим і заявленим протягом десяти днів з дня отримання учасником справи ухвали про відкриття провадження у справі, але не пізніше початку підготовчого засідання або першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження. Самовідвід може бути заявлений не пізніше початку підготовчого засідання або першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження.

Після спливу вказаного строку заявляти відвід (самовідвід) дозволяється лише у виняткових випадках, коли про підставу відводу (самовідводу) заявнику не могло бути відомо до спливу вказаного строку, але не пізніше двох днів з дня, коли заявник дізнався про таку підставу.

Як свідчать матеріали справи, ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 25.06.2021 у складі колегії суддів: головуючого судді-доповідача Пуль О.А., судді Тарасової І.В., судді Шевель О.В., поновлено Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) строк на подання апеляційної скарги. Відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) (вх.№1896Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від 27.05.2021 у справі №922/2016/21. Повідомлено учасників справи про призначення розгляду апеляційної скарги на 19.07.2021 о 17:00 годині.

Ухвала суду про відкриття провадження у даній справі отримана Компанією з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) 05.07.2021, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення (а.с.95, том 1).

Отже, саме з 05.07.2021 апелянт, дотримуючись при цьому встановлених частиною 3 ст.38 Господарського процесуального кодексу України строків, мав можливість заявити відвід колегії суддів, що була сформована для розгляду справи, зокрема, з питань неправомірного формування у Східному апеляційному господарському суді складу суду для розгляду справ.

З оприлюднених на офіційному сайті «Судова влада України» звітів про автоматизований розподіл у даній справі, які знаходяться у вільному доступі, як на момент відкриття апеляційного провадження у справі 23.06.2021, так і на момент розгляду справи 19.07.2021, заявник не був позбавлений можливості пересвідчитись про дотримання вимог закону Східним апеляційним господарським судом при визначенні автоматизованого розподілу справ між суддями.

Разом з тим, у судовому засіданні 19.07.2021 була присутня повноважний представник Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) Василевич Д.С., якій було оголошено про зміну складу суду на підставі протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 16.07.2021, згідно з яким у зв`язку з відпусткою судді Тарасової І.В. для розгляду справи сформовано колегію суддів у складі: головуючого судді Пуль О.А., судді Білоусової Я.О., судді Шевель О.В.

Згідно з частинами 1, 2 ст.61 Господарського процесуального кодексу України представник, який має повноваження на ведення справи в суді, здійснює від імені особи, яку він представляє, її процесуальні права та обов`язки. Обмеження повноважень представника на вчинення певної процесуальної дії мають бути застережені у виданій йому довіреності або ордері.

Заява про відвід вказаної колегії суддів, як у судовому засіданні 19.07.2021, так і після судового засідання, Компанією з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) ні усно, ні у письмовому вигляді, не заявлялась.

Розпочавши розгляд справи по суті, з метою забезпечення прав учасників справи на справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спору у даній справі, з урахуванням того, що спір не може бути вирішено у даному судовому засіданні, колегія суддів дійшла висновку про оголошення перерви у судовому засіданні до 16.08.2021 до 14:00 год., про що учасників справи повідомлено ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 19.07.2021.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 16.08.2021 у зв`язку з відпусткою судді Шевель О.В. для здійснення розгляду апеляційної скарги у даній справі визначено колегію суддів у складі: головуючого судді -доповідача Пуль О.А., судді Білоусової Я.О., судді Тарасової І.В.

Як свідчать матеріали справи, у судовому засіданні 16.08.2021 була присутня повноважний представник Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) Пекар А.О. Головуючим суддею відповідно до приписів Господарського процесуального кодексу України було оголошено про зміну та підстави зміни складу колегії суддів для розгляду даної справи. Головуючий суддя з`ясувала у судовому засіданні: чи має представник заявника апеляційної скарги заяви та клопотання, пов`язані з розглядом справи, у тому числі і заяву про відвід колегії суддів в оголошеному складі суду.

Представник Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) Пекар А.О. зазначила, що довіряє колегії суддів в оголошеному складі: головуючого судді Пуль О.А., судді Білоусової Я.О., судді Тарасової І.В., відводів вказаному складу суду не має, що підтверджується протоколом судового засідання від 16.08.2021 та звукозаписом вказаного судового засідання.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 16.08.2021 з метою повного та всебічного розгляду справи, для забезпечення прав учасників справи на справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спору у даній справі, дотримання принципів рівності та змагальності, для ознайомлення з поданими клопотаннями про приєднання доказів та надання своїх пояснень з цього приводу, розглянувши та задовольнивши заявлені позивачем та відповідачем клопотання про відкладення розгляду справи, розгляд справи відкладено на 13.09.2021 до 16:30 год., про що повідомлено учасників справи.

Вказана ухвала Східного апеляційного господарського суду від 16.08.2021 про відкладення розгляду справи оприлюднена у Єдиному державному реєстрі судових рішень 19.08.2021 та отримана поштою Компанією з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) 25.08.2021, що підтверджується рекомендованим поштовим відправленням, яке міститься у матеріалах справи.

Суд апеляційної інстанції звертає увагу на ту обставину, що уповноважений представник Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) Пекар А.О. була присутня в судовому засіданні 16.08.2021, відтак була обізнана про зміну складу колегії суддів для розгляду справи №922/2016/21 та про підстави відкладення розгляду справи на 13.09.2021.

Таким чином, заява про відвід мала бути подана до 18.08.2021, тобто не пізніше двох днів, коли заявник дізнався про наявність підстав для відводу.

Крім того, твердження представника заявника, адвоката Таран О.В., про те, що зі звітами автоматизованого розподілу справи №922/2016/21 BISCONE LIMITED ознайомилося лише 06.09.2021, також не підтверджуються матеріалами справи, тому суд цей довод заявника не приймає до уваги.

За таких підстав, колегія суддів дійшла висновку, що Компанія з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) при зверненні з заявою про відвід складу суду не дотримано процесуального строку, встановленого частиною 3 ст.38 Господарського процесуального кодексу України.

Згідно з частиною 1 ст.118 Господарського процесуального кодексу України право на вчинення процесуальних дій втрачається із зазначенням встановленого законом або призначеного судом строку.

Частиною 2 вказаної статті передбачено, що заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

На підставі викладеного колегія суддів дійшла висновку, що заява про відвід колегії суддів Східного апеляційного господарського суду у складі суддів: Пуль О.А. (головуючий суддя), Тарасової І.В., Білоусової Я.О. (судді-члени колегії); від розгляду апеляційної скарги Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED) на ухвалу господарського суду Харківської області від 27.05.2021 у справі №922/2016/21, подана з порушенням строків, встановлених частиною 3 ст.38 Господарського процесуального кодексу України, а тому підлягає залишенню без розгляду згідно з частиною 2 ст.118 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.35, 38, 118, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду,-

УХВАЛИЛА:

Заяву (вх.№10409, №104010 від 07.09.2021) представника Компанії з обмеженою відповідальністю "Біскоун Лімітед" (BISCONE LIMITED), адвоката Тарана О.В., про відвід колегії суддів Східного апеляційного господарського суду у складі: судді Пуль О.А., судді Білоусової Я.О., судді Тарасової І.В.; залишити без розгляду.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та не підлягає оскарженню.

Головуючий суддя О.А. Пуль

Суддя Я.О. Білоусова

Суддя І.В. Тарасова