ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 серпня 2021 року Справа № 903/326/21

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Гудак А.В.

судді Петухов М.Г.

судді Мельник О.В.

секретар судового засідання Орловська Т.Й.

за участю представників:

позивача: Тищенко А.В. адвокат

відповідача: Нестеренко С.О. адвокат, Чуб М.В. адвокат

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Волинської області від 10.06.21р. у справі №903/326/21 (суддя Кравчук А. М., м.Луцьк, повний текст складено 15.06.2021 року)

за позовом ОСОБА_1 , м.Кременчук, Полтавська обл.

до відповідача: Приватного акціонерного товариства "Володимир-Волинська птахофабрика", с.Федорівка, Володимир-Волинський р-н., Волинська обл.

про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерного товариства

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 з урахуванням заяви про зміну підстав позову(вх.№01-72/17/21 від 07.06.2021) звернулася до Господарського суду Волинської області з позовом до Приватного акціонерного товариства "Володимир-Волинська птахофабрика" про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Володимир Волинська птахофабрика", оформлене протоколом №1 від 26.01.2021 року.

Рішенням Господарського суду Волинської області від 10.06.21р. у справі № 903/326/21 у задоволенні позову ОСОБА_1 до Приватного акціонерного товариства "Володимир-Волинська птахофабрика" про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерного товариства відмовлено.

Рішення господарського суду мотивоване тим, що станом на дату складання реєстру власників іменних цінних паперів, зокрема 17.12.2020, ОСОБА_1 власником цінних паперів - іменних простих акцій ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" в кількості 13 771 051 штук не була, її права та інтереси оскаржуваним рішенням не порушені, у зв`язку з чим суд дійшов висновку про відмову у позові.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, ОСОБА_1 звернулась до суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд скасувати рішення Господарського суду Волинської області від 10.06.2021 р. по справі № 903/326/21 та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги позивача у повному обсязі.

Вважає, що рішення загальних зборів ПрАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика" від 26.01.2021 р. оформлене протоколом № 1 позачергових акціонерів загальних зборів ПрАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика" таким, що підлягає скасуванню оскільки воно прийняте без участі позивача, яка фактично була позбавлена можливості скористатися своїми корпоративними правами на участь у цих загальних зборах та голосувати на них. В той же час на загальних зборах прийняті рішення, які істотним чином обмежують права та законні інтереси позивача як акціонера та які не могли би бути прийняті у разі присутності позивача.

Скаржник зазначає, що будучи з 23 грудня 2020 р. акціонером ПрАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика", перебуваючи у реєстрі акціонерів станом на 21.01.2021 р.. ОСОБА_1 мала повне право на участь у загальних зборах Товариства, мала право голосувати на загальних зборах Товариства з приводу питань внесених до порядку денного та мала беззаперечне право на отримання інформації щодо проведення загальних зборів (порядку денного, відомостей про ринкову вартість цінних паперів, тощо).

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 24.06.2021 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Волинської області від 10.06.21 р. у справі №903/326/21 та розгляд апеляційної скарги призначено на 11 серпня 2021 року.

05 липня 2021 року на адресу суду від ПрАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика" надійшов відзив в якому просить суд рішення Господарського суду Волинської області від 10.06.2021 року по справі №903/326/21 залишити без змін, а апеляційну скаргу позивача залишити без задоволення. До вказаного відзиву відповідачем додано новий доказ, лист Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку Лібанова М. №26/07/14183 від 01.07.2021, якій наданий у відповідь на лист відповідача від 23.06.2021 року вих. №142, в якому останній зазначає, що акціонерне товариство, у разі внесення змін до проекту порядку денного загальних зборів не зобов`язане отримувати новий перелік акціонерів та має право здійснити повідомлення про внесення змін до проекту порядку денного на підставі переліку акціонерів, яким надсилатиметься повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства, складеному в порядку встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою відповідно до частини 1 статті 35 Закону. Поряд з цим в даному листі звернуто увагу на те, що цей лист стосується виключно суб`єкта звернення та не є офіційним роз`ясненням Комісії.

30 липня 2021 на адресу суду від ОСОБА_1 надійшли додаткові пояснення в яких позивач зазначає, що прийняття рішення щодо проведення додаткової емісії акції та обмеження, встановлені для не афілійованих із сім`єю Добкіних акціонерів щодо їх викупу, спрямовано виключно на непропорційне зменшення частки акції таких акціонерів та відповідно збільшення впливу сім`ї Добкіних через непропорційне збільшення кількості акції цієї групи шляхом надання згоди на купівлю акції виключно підконтрольній ним юридичній особі ТОВ "ОРЕОЛА "КУА". Це вочевидь не має нічого спільного з принципом верховенства права, законності та тими гарантіями, які встановлені для власників акцій Конвенцією про захист прав людини. Вказане рішення є дискримінаційним для інших акціонерів, які не належать до сім`ї Добкіних, адже реалізація цього рішення призведе до непропорційного зменшення кількості акцій таких акціонерів по відношенню до кількості акцій належних афілійованим із сім`єю Добкіних акціонерам та в тому числі на цих підставах має бути скасоване.

Розпорядженням керівника апарату Північно-західного апеляційного господарського суду від 05.08.2021 року №01-04/558 у зв`язку з перебуванням у відпустці судді-члена колегії по справі №903/326/21 - Олексюк Г.Є. у період з 05 серпня 2021 р. по 03 вересня 2021 р. включно, відповідно до статті 32 Господарського процесуального кодексу України, статті 155 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", пунктів 18, 20 розділу VIII Положення про автоматизовану систему документообігу суду та п. 8.2 Засад використання автоматизованої системи документообігу суду у Північно-західному апеляційному господарському суді, призначити заміну судді-члена колегії у судовій справі №903/326/21.

Згідно протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 05.08.2021 року визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Гудак А.В., суддя Петухов М.Г., суддя Мельник О.В.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 05.08.2021 прийнято апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Волинської області від 10.06.2021 у справі №903/326/21 у новому складі суду: головуючий суддя Гудак А.В., суддя Петухов М.Г., суддя Мельник О.В.

11 серпня 2021 року на адресу суду від ПрАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика" надійшло ряд клопотань від 10.08.2021 року, а саме: за №195 про витребування оригіналів письмових доказів; за №196 про витребування доказів; за №197 про виклик сторони у справі; за №198 про виклик свідка.

В судовому засіданні 11.08.2021 року адвокат позивача підтримав вимоги апеляційної скарги в повному обсязі та надав відповідні пояснення. Щодо задоволення поданих ПрАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика" клопотань від 10.08.2021 року за №195 про витребування оригіналів письмових доказів; за №196 про витребування доказів; за №197 про виклик сторони у справі; за №198 про виклик свідка, заперечив.

Адвокати відповідача в судовому засіданні 11.08.2021 року заперечили вимоги апеляційної скарги в повному обсязі та надали відповідні пояснення. Підтримали клопотання ПрАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика" від 10.08.2021 року за №195 про витребування оригіналів письмових доказів; за №196 про витребування доказів; за №197 про виклик сторони у справі; за №198 про виклик свідка. Поряд з цим, адвокатом відповідача подане клопотання про оголошення перерви в судовому засіданні для надання можливості для ознайомлення з матеріалами справи №903/326/21.

Заслухавши пояснення представників сторін судом апеляційної інстанції оголошено перерву в судовому засіданні у справі №903/326/21 до 12:00 год. 12.08.2021 року, щодо розгляду вказаних клопотань та для надання можливості адвокату відповідача ознайомитись з матеріалами справи.

11 серпня 2021 року від представника ПрАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика" - адвоката Нестеренко С.О. подані суду додаткові пояснення в яких останній наводить підстави заперечення щодо задоволення апеляційної скарги позивача та просить суд рішення Господарського суду Волинської області від 10.06.2021 року по справі №903/326/21 залишити без змін, а апеляційну скаргу позивача - без задоволення. Звертає увагу на те, що зокрема апеляційна скарга не відповідає вимогам ст. 258 ГПК України, оскільки не містить відомостей про реєстраційний номер облікової картки платника податків (для фізичних осіб) позивача, обставини, на які посилається позивач в позовній заяві, а також в апеляційній скарзі як на підставу своїх вимог не підтверджені жодним допустимим доказом, а відповідачем були повністю дотримані вимоги закону щодо порядку скликання загальних зборів акціонерів.

12 серпня 2021 року від представника позивача подані до суду для долучення до матеріалів справи нові докази, а саме: заяву ОСОБА_1 від 11.08.2021 року, копію додаткового договору №1-1120/30-4-БВ-1 до договору №1120/30-4-БВ-1 купівлі-продажу цінних паперів, копію паспорта ОСОБА_1 , копію довідки про присвоєння ідентифікаційного номера ОСОБА_1 .

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 12.08.2021 року задоволено клопотання відповідача: про витребування оригіналів документів та ознайомлення з матеріалами справи. Розгляд апеляційної скарги відкладено на 17 серпня 2021 р. об 10:30 год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001 м. Рівне вул. Яворницького, 59 у залі судових засідань №6. Витребувано у порядку ч.6 ст.91 ГПК України у ОСОБА_1 - оригінали договору №ДД№1-1120/30-4-БВ-1 від 22.12.2020 року, виписки про операції з цінними паперами № 45 від 05.04.2021 року та договору №1120/30-4-БВ-1 від 30.11.2020 року для огляду в судовому засіданні під час з`ясування обставин справи та перевірки їх доказами.

В судовому засіданні 17.08.2021 року адвокат позивача надав суду для огляду: оригінал додаткового договору №ДД№1-1120/30-4-БВ-1 від 22.12.2020 року згідно якого ОСОБА_2 (продавець) та ОСОБА_1 (покупець) внесені зміни до п. 5.1 Договору №1120/30-4-БВ-1 купівлі-продажу цінних паперів від 30. 11.2020 р. щодо порядку переходу реєстрації права власності на пакет цінних паперів з депозитарної установи АТ "Альфа Банк" до АТ "Скай Банк", оригінали виписки про операції з цінними паперами № 45 від 05.04.2021 року та договору №1120/30-4-БВ-1 купівлі-продажу цінних паперів від 30.11.2020 року. Копії договору №1120/30-4-БВ-1 купівлі-продажу цінних паперів від 30.11.2020 року та виписки про операції з цінними паперами № 45 від 05.04.2021 року, які подані позивачем належним чином завірені та відповідають їх оригіналам. Належну чином завірену копію додаткового договору №ДД№1-1120/30-4-БВ-1 від 22.12.2020 року долучено до матеріалів справи.

Поруч з тим представник позивача надав суду відповідні пояснення та просив суд скасувати рішення Господарського суду Волинської області від 10.06.2021 р. по справі №903/326/21 та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги позивача у повному обсязі.

Адвокати відповідача в судовому засіданні 17.08.2021 року ознайомились з оригіналами витребуваних ухвалою суду від 12.08.2021 року договорів №ДД№1-1120/30-4-БВ-1 від 22.12.2020 року, виписки про операції з цінними паперами № 45 від 05.04.2021 року та договору №1120/30-4-БВ-1 від 30.11.2020 року. Надали відповідні пояснення та просили суд рішення Господарського суду Волинської області від 10.06.2021 року по справі №903/326/21 залишити без змін, а апеляційну скаргу позивача залишити без задоволення.

Відповідно до статті 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Заслухавши пояснення адвокатів Коваленко Ніни Олексіївни та ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" в судових засіданнях 11.08.2021, 12.08.2021, 17.08.2021, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскарженого рішення, оцінивши висновки суду першої інстанції на відповідність дійсним обставинам справи, судова колегія дійшла висновку, що апеляційну скаргу ОСОБА_1 слід задовольнити, а рішення Господарського суду Волинської області від 10.06.21р. у справі № 903/326/21 скасувати та ухвалити нове рішення про задоволення позовних вимог у повному обсязі, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 є акціонером ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" із кількістю акцій 13 771 051 (тринадцять мільйонів сімсот сімдесят одна тисяча п`ятдесят одна) штук: що складає 4,1 відсотка від загальної кількості акцій. Вказані акції були набуті позивачем на підставі договору № 1120/30-4-БВ-1 купівлі-продажу цінних паперів від 30.11.2020 року.

ОСОБА_1 зазначає в позовній заяві з урахуванням заяви про зміну підстав позову(вх.№01-72/17/21 від 07.06.2021), що на початку квітня 2021 року позивач випадково із інформації зазначеної на сайті ПАТ Володимир-Волинська Птахофабрика" - www.vvp.bgs.kh.ua дізналася, що 22.12.2020 р. на сайті було опубліковано повідомлення про проведення 26.01.2021 року позачергових загальних зборів ПАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика". Як вбачається із порядку денного зазначеного у цьому повідомленні на голосування загальних зборів мали бути поставлені наступні питання:

- Про обрання членів лічильної комісії та прийняття рішення про припинення їх повноважень;

- Про обрання секретаря загальних зборів;

- Про затвердження порядку проведення загальних зборів;

- Про внесення змін до Положення "Про виконавчий орган Товариства" Товариства шляхом викладення його в новій редакції.

Поряд з цим, позивач зазначає, що у квітні 2021 року із інформації, зазначеної на сайті ПрАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика" - www.vvp.bgs.kh.ua дізналася, що 11.01.2021 року на сайті було розміщено рішення про внесення змін до порядку денного загальних зборів та денна повістка була доповнена наступними питаннями:

- Про збільшення статутного капіталу Товариства шляхом розміщення додаткових акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків;

- Про невикористання переважного права акціонера на придбання акцій додаткової емісії у процесі їх розміщення;

- Про емісію акцій (із зазначенням учасників розміщення);

- Про визначення уповноваженого органу Товариства, якому надаються повноваження щодо забезпечення емісії акцій;

- Про визначення уповноважених осіб Товариства, яким надаються повноваження щодо забезпечення емісії акцій.

Рішенням загальних зборів ПАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика" від 26.01.2021 р. оформлене протоколом № 1 позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ " Володимир-Волинська Птахофабрика" прийняті наступні рішення:

- Про обрання членів лічильної комісії та прийняття рішення про припинення їх повноважень;

- Про обрання секретаря загальних зборів;

- Про затвердження порядку проведення загальних зборів;

- Про внесення змін до Положення "Про виконавчий орган Товариства" Товариства шляхом викладення його в новій редакції;

- Про збільшення статутного капіталу Товариства шляхом розміщення додаткових акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків;

- Про невикористання переважного права акціонера на придбання акцій додаткової емісії у процесі їх розміщення;

- Про емісію акцій (із зазначенням учасників розміщення);

- Про визначення уповноваженого органу Товариства, якому надаються повноваження щодо забезпечення емісії акцій;

- Про визначення уповноважених осіб Товариства, яким надаються повноваження щодо забезпечення емісії акцій.

Позивач вважає рішення загальних зборів ПАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика" від 26.01.2021 р. оформлене протоколом № 1 позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика" таким, що підлягає скасуванню, оскільки воно прийняте без участі позивача, яка фактично була позбавлена можливості скористатися своїми корпоративними правами на участь у цих загальних зборах та голосувати на них. В той же час на загальних зборах прийняті рішення, які істотним чином обмежують права та законні інтереси позивача як акціонера та які не могли би бути прийняті у разі присутності позивача.

Враховуючи викладене, ОСОБА_1 звернулась до Господарського суду Волинської області з позовом до Приватного акціонерного товариства "Володимир-Волинська птахофабрика" про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Володимир Волинська птахофабрика", оформлене протоколом №1 від 26.01.2021 року.

Рішенням Господарського суду Волинської області від 10.06.21р. у справі № 903/326/21 у задоволенні позову ОСОБА_1 до Приватного акціонерного товариства "Володимир-Волинська птахофабрика" про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерного товариства відмовлено.

Обґрунтовуючи відмову у задоволенні позову суд першої інстанції зазначив, що станом на дату складання реєстру власників іменних цінних паперів, зокрема 17.12.2020, ОСОБА_1 власником цінних паперів - іменних простих акцій ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" в кількості 13 771 051 штук не була, її права та інтереси оскаржуваним рішенням не порушені, у зв`язку з чим суд першої інстанції дійшов висновку про відмову у позові.

Однак, колегією суддів встановлено, що вищезазначені висновки Господарського суду Волинської області не є такими, що ґрунтуються на правильному застосуванні норм матеріального права та всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом, з огляду на наступне.

В силу положень ст. ст. 15, 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Відповідно до частин першої, третьої статті 167 ГК України корпоративними правами є права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Згідно п. 8 ч. 1 ст. 2 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції чинній на момент прийняття оспорюваних рішень позачергових зборів акціонерів, що відбулись 26.01.2021) корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Частиною 1 ст. 3 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції чинній на момент прийняття оспорюваних рішень позачергових зборів акціонерів, що відбулись 26.01.2021) встановлено, що акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Акціонерами товариства визнаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства (ч.1 ст.4 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції чинній на момент прийняття оспорюваних рішень позачергових зборів акціонерів, що відбулись 26.01.2021).

Відповідно до відомостей наданих депозитарною установою АТ "Скай Банк", в листі від 07.06.2021№20-04/01 встановлено, що на підставі договору про обслуговування рахунку в цінних паперах №20-2-08-354 від 21.12.2020 ОСОБА_1 було відкрито рахунок в цінних паперах № НОМЕР_1 на який 24.12.2020 року було зараховано прості іменні акції бездокументарної форми існування емітента ПАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" у кількості 13771051 шт. Згідно Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого Рішенням НКЦПФР від 23.04.2013 №735, право на власності на цінні папери бездокументарної форми існування переходить до депонента - нового власника з моменту зарахування прав на ці цінні папери на його рахунок у цінних паперах, що обслуговується депозитарною установою(абзац п`ятдесятий пункту 1 глави 2 розділу V)(а.с. 175 зворотня сторінка т.2).

Отже, станом на дату проведення оспорюваних рішень позачергових зборів акціонерів, що відбулись 26.01.2021 власником іменних цінних паперів ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" зокрема була ОСОБА_1 із загальною кількістю цінних паперів - 13 771 051 штук, що становить 4,1 відсотка.

Згідно ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції чинній на момент прийняття оспорюваних рішень позачергових зборів акціонерів, що відбулись 26.01.2021) кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 2) отримання дивідендів; 3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства. Одна проста акція товариства надає акціонеру один голос для вирішення кожного питання на загальних зборах, крім випадків проведення кумулятивного голосування. Акціонери - власники простих акцій товариства можуть мати й інші права, передбачені актами законодавства та статутом акціонерного товариства.

Відповідно до ст. 33 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції чинній на момент прийняття оспорюваних рішень позачергових зборів акціонерів, що відбулись 26.01.2021), п.8.2.11 Статуту ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" затвердженого позачерговими загальними зборами ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" оформлені протоколом №1 від 04.02.2020 року(а.с.102-103 т.1, 42-43 т.2) та п.2.3 Положення «Про Загальні збори акціонерів товариства ПАТ «Володимир-Волинська птахофабрика» затвердженого позачерговими загальними зборами ПАТ «Володимир-волинська птахофабрика» оформленими протоколом №2 від 18.12.2018 року(а.с. 122 т.1, а.с.62 т.2), загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності акціонерного товариства. До виключної компетенції загальних зборів належить: 1) визначення основних напрямів діяльності акціонерного товариства; 2) внесення змін до статуту товариства; 3) прийняття рішення про анулювання викуплених акцій; 4) прийняття рішення про зміну типу товариства; 5) прийняття рішення про емісію акцій; 6) прийняття рішення про емісію цінних паперів, які можуть бути конвертовані в акції; 7) прийняття рішення про зменшення статутного капіталу товариства; 8) прийняття рішення про дроблення або консолідацію акцій; 9) затвердження положень про загальні збори, наглядову раду, виконавчий орган та ревізійну комісію (ревізора) товариства, а також внесення змін до них; 10) затвердження інших внутрішніх документів товариства, якщо це передбачено статутом товариства; 11) затвердження річного звіту товариства; 12) розподіл прибутку і збитків товариства з урахуванням вимог, передбачених законом; 13) прийняття рішення про викуп товариством розміщених ним акцій, крім випадків обов`язкового викупу акцій, визначених статтею 68 цього Закону; 14) прийняття рішення про форму існування акцій; 15) затвердження розміру річних дивідендів з урахуванням вимог, передбачених законом; 16) прийняття рішень з питань порядку проведення загальних зборів; 17) обрання членів наглядової ради, затвердження умов цивільно-правових договорів, трудових договорів (контрактів), що укладатимуться з ними, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів (контрактів) з членами наглядової ради; 18) прийняття рішення про припинення повноважень членів наглядової ради, за винятком випадків, встановлених цим Законом; 19) обрання членів ревізійної комісії (ревізора), прийняття рішення про дострокове припинення їх повноважень; 20) затвердження висновків ревізійної комісії (ревізора); 21) обрання членів лічильної комісії, прийняття рішення про припинення їх повноважень; 22) прийняття рішення про вчинення значного правочину, якщо ринкова вартість майна, робіт або послуг, що є предметом такого правочину, перевищує 25 відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності товариства; 23) прийняття рішення про виділ та припинення товариства, крім випадку, передбаченого частиною четвертою статті 84 цього Закону, про ліквідацію товариства, обрання ліквідаційної комісії, затвердження порядку та строків ліквідації, порядку розподілу між акціонерами майна, що залишається після задоволення вимог кредиторів, і затвердження ліквідаційного балансу; 24) прийняття рішення за наслідками розгляду звіту наглядової ради, звіту виконавчого органу, звіту ревізійної комісії (ревізора); 25) затвердження принципів (кодексу) корпоративного управління товариства; 26) обрання комісії з припинення акціонерного товариства; 27) вирішення інших питань, що належать до виключної компетенції загальних зборів згідно із статутом товариства.

Відповідно до ч. 1 ст. 34 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції чинній на момент прийняття оспорюваних рішень позачергових зборів акціонерів, що відбулись 26.01.2021), пунктів 8.2.2, 8.2.7 Статуту ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" затвердженого позачерговими загальними зборами ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" оформлені протоколом №1 від 04.02.2020 року(а.с. 40-41 т.2) та розділу 5 Положення «Про Загальні збори акціонерів товариства ПАТ «Володимир-Волинська птахофабрика» затвердженого позачерговими загальними зборами ПАТ «Володимир-Волинська птахофабрика» оформленими протоколом №2 від 18.12.2018 року(а.с. 125 т.1, 65 т.2), у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представник аудитора товариства та посадові особи товариства незалежно від володіння ними акціями цього товариства, представник органу, який відповідно до статуту представляє права та інтереси трудового колективу.

Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Отже, зважаючи на ту обставину, що позивач набула право власності на акції в кількості 13 771 051 штук на підставі договору №1120/30-4-БВ-1 від 30.11.2020, які зараховані на її рахунок 24.12.2020 та на час проведення спірних зборів 26.01.2021 була учасником товариства, та не була повідомлена про дату проведення вказаних зборів, ОСОБА_1 у травні 2021 року звернулася до Господарського суду Волинської області з позовом про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Володимир Волинська птахофабрика" оформлене протоколом №1 від 26.01.2021 року.

Тобто, колегія суддів відзначає, що об`єктом захисту має бути порушене, невизнане або оспорюване право чи цивільний інтерес. Порушення права полягає в позбавленні його володільця можливості здійснити (реалізувати) своє право повністю або частково. При оспорюванні або невизнанні права виникає невизначеність у праві, спричинена поведінкою іншої особи.

За таких обставин порушення, невизнання або оспорювання суб`єктивного права є підставою для звернення особи за захистом цього права із застосуванням відповідного способу захисту.

Аналогічний правовий висновок викладений в постанові Великої Палати Верховного Суду від 23.10.2019 р. у справі №922/3537/17.

Частиною 1 статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.

Поряд цим, колегія суддів відзначає, що у справах з позовною вимогою про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, заявленою з підстав неповідомлення позивача як учасника товариства про проведення зборів, на яких прийняті спірні рішення, судам при вирішенні питання щодо порушення прав учасника товариства спірним рішенням необхідно з`ясувати дотримання порядку скликання загальних зборів, зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори, яке є складовою скликання зборів, а також щодо відповідності змісту повідомлення вимогам закону та статуту товариства, оскільки своєчасне і належне повідомлення учасника товариства про скликання загальних зборів, що містить вичерпну інформацію щодо проведення зборів, є важливим для формування волі при прийнятті рішень загальними зборами, аби кожен з учасників міг належним чином підготуватися і сформувати своє бачення щодо питань, які розглядаються на зборах, та повноцінно взяти участь у їх обговоренні. Якщо учасник (або його представник) узяв участь у загальних зборах і голосував на них, то ця обставина сама собою не обов`язково свідчить про те, що учасник був належним чином повідомлений про збори і мав змогу підготуватися до розгляду питань порядку денного.

Даний правовий висновок викладений у постанові Великої Палати Верховного Суду від 22.10.2019 у справі №923/876/16.

Згідно п. 1 ч. 1 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства", позачергові загальні збори акціонерного товариства скликаються наглядовою радою, зокрема з власної ініціативи.

Частиною 4 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що позачергові загальні збори акціонерного товариства, які скликаються наглядовою радою, мають бути проведені протягом 45 днів з дати отримання товариством вимоги про їх скликання.

Згідно п.8.2.29 Статуту ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" затвердженого позачерговими загальними зборами ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" оформлені протоколом №1 від 04.02.2020 року(а.с. 45 т.2)(далі за текстом - Статут) та п.4.3 Положення «Про Загальні збори акціонерів товариства ПАТ «Володимир-Волинська птахофабрика» затвердженого позачерговими загальними зборами ПАТ «Володимир-волинська птахофабрика» оформленими протоколом №2 від 18.12.2018 року(а.с. 124 т.1, а.с.64 т.2), позачергові збори товариства скликаються Наглядовою радою товариства у наступних випадках: з власної ініціативи; на вимогу виконавчого органу товариства - в разі порушення провадження про визнання товариства банкрутом або необхідності вчинення значного правочину; на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків голосуючих акцій товариства; в інших випадках, коли цього вимагають інтереси товариства в цілому, для чого необхідно відповідне мотивоване рішення Наглядової ради товариства; в інших випадках, встановлених законодавством.

Відповідно до п.8.2.31 Статуту, позачергові збори товариства мають бути проведені протягом 45 днів з дати подання вимоги про їх скликання.

Так, наглядовою радою ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" прийняті рішення, які оформлені протоколом засідання Наглядової ради № 15/12 від 15.12.2020 року у т.ч. про проведення позачергових загальних зборів акціонерів Товариства згідно порядку денного, а саме:

З розгляду питання №1 про затвердження порядку проведення засідання Наглядової ради та №2 про проведення позачергових загальних зборів акціонерів Товариства, прийняті рішення:

1. Провести позачергові загальні збори акціонерів Товариства 26 січня 2021 року о 09.00 годині за адресою: 44700, Волинська обл., Володимир-Волинський р-н, с. Федорівка, адміністративний будинок ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика", 1-й поверх, актова зала.

2. Встановити, що реєстрація акціонерів для участі в Зборах відбудеться 26.01.2021 р., з 08.45 до 08.55 годин за місцем проведення Зборів.

По питанню №3 про затвердження проекту порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів прийнято рішення:

Затвердити наступний проект порядку денного Зборів:

1. Про обрання членів лічильної комісії та прийняття рішення про припинення їх повноважень.

2. Про обрання секретаря загальних зборів.

3. Про затвердження порядку проведення загальних зборів.

4. Про внесення змін до Положення "Про виконавчий орган Товариства" Товариства шляхом викладення його в новій редакції.

По питанню №4 про визначення дати на яку буде складений перелік акціонерів, які мають бути повідомлені про проведення позачергових загальних зборів акціонерів Товариства прийнято рішення:

Визначити дату складання (дату на яку складено) переліку акціонерів, які мають бути повідомлені про проведення Зборів - 17 грудня 2020 року.

По питанню №5 про визначення дати, на яку буде складений перелік акціонерів, які мають право на участь у позачергових загальних зборах акціонерів Товариства прийняте рішення:

Визначити дату складання (дату на яку складено) переліку акціонерів, які мають право на участь у Зборах - 20 січня 2021 року (станом на 24 годину) (а.с.135-136 т.1).

На виконання зазначених рішень Наглядової ради, оформлених протоколом № 15/12 від 15.12.2020 року, ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" подано до Національного депозитарію України розпорядження на складання реєстру власників іменних цінних паперів з обліковою датою станом на 17.12.2020 року № 329b00-l 101-4647-a75a-08d8a0c8d4de від 15.12.2020 року через веб-сервіс "Кабінет Клієнта", згідно Порядку оформлення та подання документів Центральному депозитарію (розділ 3) Регламенту провадження депозитарної діяльності Центрального депозитарію цінних паперів, затвердженого рішенням правління ПрАТ "Національний депозитарій України" № 1/38 від 09.12.2020 року (а.с. 140 т.1).

Також на виконання вказаних рішень оформлених протоколом засідання Наглядової ради № 15/12 від 15.12.2020 року ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" подано до Національного депозитарію України 22.12.2020 року розпорядження на складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства 562ff160-8caa-40fa-b367-08d8a6427ab2 станом на 20.01.2021 року(а.с. 93 т.2).

Закон України "Про депозитарну систему України" (тут і надалі - в редакції чинній на момент подання розпорядження на складання реєстру власників іменних акцій)) визначає правові засади функціонування депозитарної системи України, встановлює порядок реєстрації та підтвердження прав на емісійні цінні папери та прав за ними у системі депозитарного обліку цінних паперів, а також порядок проведення розрахунків за правочинами щодо емісійних цінних паперів.

Відповідно до підпункту 5 частини 8 статті 9 Закону України "Про депозитарну систему України" складення реєстрів власників іменних цінних паперів (крім цінних паперів, віднесених до компетенції Національного банку України) належить до виключної компетенції Центрального депозитарію.

Згідно з пунктом 16 частини 1 статті 1 розділу І Закону України "Про депозитарну систему України" реєстр власників іменних цінних паперів - перелік власників іменних цінних паперів, складений відповідно до вимог законодавства Центральним депозитарієм або, у випадках, встановлених цим Законом, - Національним банком України на певну дату із зазначенням кількості іменних цінних паперів, належних зазначеним власникам на праві власності, номінальної вартості і виду таких цінних паперів та іншої інформації, визначеної Комісією.

Згідно з частиною 5 статті 22 Закону України "Про депозитарну систему України" реєстр власників іменних цінних паперів складається у разі отримання розпорядження від емітента, а також в інших установлених Комісією випадках.

Емітент або інша особа, яка має право на отримання реєстру власників іменних цінних паперів, дає в установлених Комісією випадках визначеній особі розпорядження щодо надання реєстру власників іменних цінних паперів та зазначає дату, станом на яку необхідний такий реєстр (далі - дата обліку).

Для проведення загальних зборів акціонерного товариства реєстр власників іменних цінних паперів, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому Комісією.

Згідно ч.7 ст. 22 Закону України "Про депозитарну систему України", у разі якщо Центральний депозитарій, а у випадку, встановленому цим Законом, - Національний банк України є визначеною особою, що отримала розпорядження про надання реєстру власників іменних цінних паперів, він складає такий реєстр та подає його емітенту в установленому договором порядку з урахуванням вимог, визначених Комісією.

У разі подання реєстру власників іменних цінних паперів у формі паперового документа він засвідчується печаткою та підписом уповноваженої особи Центрального депозитарію, а у випадку, встановленому цим Законом, - Національним банком України.

Відповідно до ч. 8 ст. 22 Закону України "Про депозитарну систему України" у разі надання Центральним депозитарієм, а у випадку, встановленому цим Законом, - Національним банком України емітенту реєстру власників іменних цінних паперів у формі електронного документа паперова форма цього реєстру засвідчується підписом уповноваженої особи емітента.

Судова колегія звертає увагу, що розпорядження на складання реєстру власників іменних цінних паперів з обліковою датою станом на 17.12.2020 року подано відповідачем до Національного депозитарію України 15.12.2020 року, а розпорядження на складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства 562ff160-8caa-40fa-b367-08d8a6427ab2 станом на 20.01.2021 подано до Національного депозитарію України тільки аж 22.12.2020 року, згідно рішення Наглядової ради, яке оформлене протоколом засідання Наглядової ради № 15/12 від 15.12.2020 року.

На виконання розпорядження на складання реєстру власників іменних цінних паперів з обліковою датою станом на 17.12.2020, ПАТ "Національний депозитарій України" складено станом на 17.12.2020 року та надано Товариству реєстр власників іменних цінних паперів №25227 від 18.12.2020 року (а.с. 142-144 т.1).

В даному реєстрі зазначено, що цей документ підписано кваліфікованим електронним підписом уповноваженої особи ПАТ "НДУ", засвідченим кваліфікованою електронною печаткою ПАТ "НДУ" (в розумінні Закону України "Про електронні довірчі послуги").

З вказаного реєстру вбачається, що станом на 17.12.2020 року власниками цінних паперів ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" є наступні особи:

1. ОСОБА_3 ; 2. ОСОБА_4 ; 3. ОСОБА_5 ; 4. ОСОБА_6 ; 5. ОСОБА_7 ; 6. ОСОБА_8 ; 7. ОСОБА_9 ; 8. ОСОБА_10 ; 9. Закрите акціонерне товариство Інвестиційний фонд "КООП-Інвест"; 10. Товариство з обмеженою відповідальністю "Ореола" Компанія з управління активами" (Пайовий венчурний не диверсифікований закритий інвестиційний фонд "Ореола").

Після отримання ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" реєстру власників іменних цінних паперів станом на 17.12.2020 року, Наглядовою радою ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" (а.с. 135-136 т.1) прийняті зокрема згідно порядку денного засідання наступні рішення, які оформлені протоколом засідання Наглядової ради № 21/12 від 21.12.2020 року, а саме:

Затвердити наступний спосіб повідомлення акціонерів Товариства про проведення позачергових загальних зборів акціонерів, які відбудуться 26 січня 2021 року.

1. Не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів здійснити персональне повідомлення акціонерів в письмовій формі через депозитарну систему України.

2. Не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розмістити повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів www.stockmarket.gov.ua.

3. Не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розмістити повідомлення про проведення загальних зборів та інші передбачені законодавством інформаційні матеріали на офіційному веб-сайті Товариства.

Згідно ч.1 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства", повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений наглядовою радою товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства розміщує повідомлення про проведення загальних зборів у базі даних особи, яка провадить діяльність із оприлюднення регульованої інформації від імені учасників ринків капіталу та професійних учасників організованих товарних ринків.

Відповідно до п. 8.2.5. Статуту ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" (в редакції від 04.02.2020 року) та розділу 5 Положення «Про Загальні збори акціонерів товариства ПАТ «Володимир-Волинська птахофабрика» затвердженого позачерговими загальними зборами ПАТ «Володимир-волинська птахофабрика» оформленими протоколом №2 від 18.12.2018 року, повідомлення про проведення Зборів та їх проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає Збори, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає Збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції Товариства у разі скликання Зборів акціонерами. Акціонери Товариства повідомляються про скликання Зборів у спосіб визначений наглядовою радою Товариства. Товариство додатково не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення Зборів розміщує повідомлення про проведення Зборів та проект порядку денного на власному веб-сайті в мережі Інтернет.

Згідно з пунктом 4 розділу І Порядку направлення акціонерним товариством повідомлень акціонерам через депозитарну систему України, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №148 від 07.03.2017, Центральний депозитарій забезпечує направлення акціонерам повідомлень через депозитарну систему України відповідно до договору про обслуговування випусків цінних паперів, укладеного з акціонерним товариством, або договору з акціонерами, які скликають загальні збори, або депозитарного договору, укладеного з Депозитарною установою, умовами яких передбачено надання відповідних послуг, та на підставі відповідного розпорядження про забезпечення повідомлення акціонерів з урахуванням вимог, встановлених Положенням про провадження депозитарної діяльності, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23 квітня 2013 року № 735, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 27 червня 2013 року за № 1084/23616 (із змінами).

Відповідно до п. 1 розділу 2 Порядку направлення акціонерним товариством повідомлень акціонерам через депозитарну систему України, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №148 від 07.03.2017, акціонерне товариство або акціонери, які скликають загальні збори, забезпечує(ють) надання Центральному депозитарію в порядку та відповідно до вимог, встановлених внутрішніми документами Центрального депозитарію, розпорядження про направлення повідомлення.

Датою виконання обов`язку акціонерного товариства або акціонерів, які скликають загальні збори, щодо направлення акціонерам повідомлень через депозитарну систему України є дата виконання акціонерним товариством або акціонерами, які скликають загальні збори, дій, визначених пунктом 1 цього розділу.

На виконання зазначеного, відповідачем на підставі заяви про приєднання до умов додаткової угоди до договору про обслуговування випусків цінних паперів про направлення повідомлень акціонерам через депозитарну систему України(а.с. 165-167 т.1),подано до Національного депозитарію України розпорядження про направлення повідомлення через Депозитарну Систему України № 1 від 22.12.2020 року (вхідний № 437563 від 22.12.2020 року) (а.с. 151 т.1).

В підтвердження виконання вказаного розпорядження, відповідачем отримано від Національного депозитарію повідомлення №27309 від 22.12.2020 року (45400855-а468-43еб-Ь39Ь-08с18а6427аЬ2) про виконання розпорядження про направлення повідомлення № 1 від 22.12.2020 року(а.с. 152 т.1).

Поряд з цим, з матеріалів справи встановлено, що 30.11.2020 між ОСОБА_2 (продавець) та ОСОБА_1 (покупець) від імені, за рахунок та за дорученням якого на підставі договору доручення на купівлю цінних паперів №1120/30-4-БД від 30.11.2020 року діє Товариство з обмеженою відповідальністю "АКЦЕПТОР" (повірений покупця) укладено договір №1120/30-4-БВ-1 купівлі-продажу цінних паперів (а.с. 33-34 т.1).

Згідно умов вказаного договору покупець продає, а покупець приймає та сплачує на умовах договору цінні папери, зокрема іменні прості акції ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" в кількості 13 771 051 штук, номінальною вартістю 0,15 грн. (п.п. 1.2, 2.1 договору купівлі-продажу).

Продавець зобов`язується виконати всі дії, необхідні для передачі пакету ЦП у власність покупця, у тому числі надати своїй Депозитарній установі договір на відповідне розпорядження для передачі пакету ЦП зі свого рахунку на рахунок покупця, в порядку та на умовах, передбачених договором (п. 3.2.1 договору купівлі-продажу).

Покупець зобов`язується виконати всі дії, необхідні для зарахування пакету ЦП, у тому числі надати своїй Депозитарній установі договір на відповідне розпорядження для зарахування пакету ЦП на свій рахунок до 28.10.2021 17 год. 00 хв. за Київським часом (п. 3.4.1, 5.3 договору купівлі-продажу).

Повірений покупця зобов`язаний після отримання від покупця грошових коштів для сплати за договором перерахувати продавцю суму договору в порядку та на умовах, передбачених договором (п. 3.6.1 договору купівлі-продажу).

Перехід права власності на пакет ЦП відбувається з моменту зарахування пакету ЦП на рахунок ЦП покупця. Документом, що підтверджує факт переходу до покупця прав власності на пакет ЦП є виписка з рахунку в цінних паперах покупця, видана його Депозитарною установою та/або виписка з рахунку в ЦП продавця, видана його Депозитарною установою (п. 5.5 договору купівлі-продажу).

Відповідно до ч.2 ст.4 Закону України "Про депозитарну систему України" набуття і припинення прав на цінні папери і прав за цінними паперами здійснюються шляхом фіксації відповідного факту в системі депозитарного обліку.

Згідно з частиною першою статті 8 Закону України "Про депозитарну систему України" підтвердженням прав на цінні папери та прав за цінними паперами, що існують в бездокументарній формі, а також обмежень прав на цінні папери у певний момент часу є обліковий запис на рахунку в цінних паперах депонента в депозитарній установі, а якщо права на відповідні цінні папери обліковуються на рахунку в цінних паперах номінального утримувача - обліковий запис на рахунку в цінних паперах власника цінних паперів в обліковій системі номінального утримувача, клієнта номінального утримувача.

Документальним підтвердженням наявності на певний момент часу прав на цінні папери та прав за цінними паперами депонента (у разі зарахування цінних паперів на депозит нотаріуса - відповідного кредитора) є виписка з рахунка в цінних паперах депонента, яка видається депозитарною установою на вимогу депонента або в інших випадках, установлених законодавством та договором про обслуговування рахунка в цінних паперах.

Згідно виписки Депозитарної установи АТ "Скай Банк" від 05.04.2021 №45 про операції з цінними паперами з 22.12.2020 по 04.04.2021 ОСОБА_1 24.12.2020 здійснено зарахування ЦП по договору №ДД№1-1120/30-4-БВ-1 від 22.12.2020 від ОСОБА_2 ЦП в кількості 13 771 051 штук (а.с. 35 т.1). Оригінал договору №ДД№1-1120/30-4-БВ-1 від 22.12.2020 був оглянутий судом апеляційної інстанції та представниками відповідача в судовому засіданні 17.08.2021 року. Так, колегією суддів встановлено, що вказаний договір є додатковим договором №1-1120/30-4-БВ-1 до договору №1120/30-4-БВ-1 купівлі-продажу цінних паперів від 30.11.2020 р., згідно якого ОСОБА_2 (продавець) та ОСОБА_1 (покупець) внесені зміни до п. 5.1 Договору №1120/30-4-БВ-1 купівлі-продажу цінних паперів від 30. 11.2020 р. щодо порядку переходу реєстрації права власності на пакет цінних паперів з депозитарної установи АТ "Альфа Банк" до АТ "Скай Банк".

Судом апеляційної інстанції задоволено клопотання відповідача та ухвалою суду від 12.08.2021 року витребувано оригінал вказаного договору для огляду і долучення його копії до матеріалів справи. Вказаний додатковий договір, на який звертає увагу представник відповідача, щодо переходу права власності спростовує його доводи щодо укладення ОСОБА_2 (продавець) та ОСОБА_1 договору купівлі-продажу цінних паперів 22.12.2021 року.

Таким чином, колегією суддів встановлено, що ОСОБА_1 з 24 грудня 2020 року стала власником на цінні папери та прав за цінними паперами ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика", тобто акціонером вказаного товариства.

29 грудня 2020 року ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" отримано заяву акціонера ОСОБА_3 щодо пропозицій до проекту порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів. Зазначений акціонер є власником більше 5 % голосуючих акцій товариства. (а.с. 153-154 т.1).

Частинами 1 і 2 ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено право кожного акціонера внести пропозиції щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів. Пропозиції вносяться не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за сім днів до дати проведення загальних зборів. Пропозиції щодо включення нових питань до проекту порядку денного повинні містити відповідні проекти рішень з цих питань.

Порядок подання і розгляду таких пропозицій врегульований частинами 3-7 ст.38 Закону України "Про акціонерні товариства". Зокрема, пропозиція до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства подається в письмовій формі із зазначенням встановленої законом інформації.

Наглядова рада акціонерного товариства, а в разі скликання позачергових загальних зборів такого товариства на вимогу акціонерів у випадках, передбачених ч. 6 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства", - акціонери, які цього вимагають, приймають рішення про включення пропозицій (нових питань порядку денного та/або нових проектів рішень до питань порядку денного) до проекту порядку денного та затверджують порядок денний не пізніше ніж за 15 днів до дати проведення загальних зборів, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за чотири дні до дати проведення загальних зборів. (ч. 4 ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства").

Пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків голосуючих акцій, підлягають обов`язковому включенню до проекту порядку денного загальних зборів. У такому разі рішення наглядової ради про включення питання до проекту порядку денного не вимагається, а пропозиція вважається включеною до проекту порядку денного, якщо вона подана з дотриманням вимог цієї статті. Зміни до проекту порядку денного загальних зборів вносяться лише шляхом включення нових питань та проектів рішень із запропонованих питань. Товариство не має права вносити зміни до запропонованих акціонерами питань або проектів рішень. (ч.5 ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства").

За результатами розгляду зазначеної заяви акціонера ОСОБА_3 , Наглядовою радою ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" були прийняти рішення згідно порядку денного засідання, які оформлені протоколом засідання Наглядової ради № 10/01 від 10.01.2021 року (а.с.169-174 т.1), а саме, зокрема з наступних питань:

2. Про доповнення проекту порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів новими питаннями та проектами рішень на підставі пропозицій акціонера Товариства.

Прийняте рішення: Доповнити проект порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів, які відбудуться 26.01.2021 року наступними питаннями та проектами рішень:

Про збільшення статутного капіталу Товариства шляхом розміщення додаткових акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків.

Проект рішення:

Збільшити статутний капітал Товариства за рахунок додаткових внесків з 51 641 382,00 грн. до 154 924 146,00 грн. шляхом розміщення простих іменних акцій Товариства у кількості 688 551 760 штук номінальною вартістю 0,15 грн. за одну акцію, загальною номінальною вартістю 103 282 764,00 грн.

Про невикористання переважного права акціонера на придбання акцій додаткової емісії у процесі їх розміщення.

Проект рішення:

Не використовувати переважного права акціонера Товариства на придбання акцій додаткової емісії у процесі їх розміщення.

Про емісію акцій (із зазначенням учасників розміщення).

Проект рішення:

І. Здійснити емісію простих іменних акцій Товариства.

2.3атвердити рішення про емісію акцій Товариства (без здійснення публічної пропозиції), яке викласти в окремому додатку, що є невід`ємною частиною протоколу загальних зборів акціонерів (додається).

3.Встановити, що розміщення акцій здійснюватиметься серед наступних осіб:

ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОРЕОЛА" "КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ" (код за ), що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок ПАЙОВОГО ВЕНЧУРНОГО НЕДИВЕРСИФІКОВАНОГО ЗАКРИТОГО ІНВЕСТИЦІЙНОГО ФОНДУ "ТИТУЛ" (код за ЄДРІСІ2331561).

ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОРЕОЛА" "КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ" (код за ), що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок ПАЙОВОГО ВЕНЧУРНОГО НЕДИВЕРСИФІКОВАНОГО ЗАКРИТОГО ІНВЕСТИЦІЙНОГО ФОНДУ "ОРЕОЛА" (код за ЄДРІСІ 2331560).

Про визначення уповноваженого органу Товариства, якому надаються повноваження щодо забезпечення емісії акцій.

Проект рішення:

Визначити Наглядову раду уповноваженим органом Товариства, якому надаються повноваження щодо:

- визначення (затвердження) ціни розміщення акцій під час реалізації переважного права та розміщення акцій у процесі емісії;

- залучення до розміщення андеррайтера;

- прийняття рішення про дострокове закінчення розміщення у процесі емісії акцій (у разі якщо на запланований обсяг акцій укладено договори з першими власниками та акції повністю оплачено);

- затвердження результатів емісії акцій;

- затвердження звіту про результати емісії акцій;

- прийняття рішення про відмову від емісії акцій;

- повернення внесків, внесених в оплату за акції, у разі визнання емісії недійсною або незатвердження в установлені законодавством строки результатів емісії акцій органом емітента, уповноваженим приймати таке рішення, або невнесення в установлені законодавством строки змін до статуту, або у разі прийняття рішення про відмову від емісії акцій;

- повідомлення кожного акціонера (у разі неприйняття загальними зборами рішення про невикористання переважного права), який має переважне право на придбання розміщуваних Товариством акцій, про можливість реалізації такого права в порядку, встановленому Законом України "Про акціонерні товариства".

Про визначення уповноважених осіб Товариства, яким надаються повноваження щодо забезпечення емісії акцій.

Проект рішення:

Визначити Генерального директора уповноваженою особою Товариства, якій надаються повноваження:

- проводити дії щодо забезпечення реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, щодо яких прийнято рішення про емісію;

- проводити дії щодо забезпечення розміщення акцій;

- проводити дії щодо здійснення обов`язкового викупу акцій у акціонерів, які реалізують право вимагати здійснення викупу Товариством належних їм акцій.

3. Про затвердження порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів.

Прийняте рішення:

Затвердити наступний порядок денний позачергових загальних зборів акціонерів Товариства:

1. Про обрання членів лічильної комісії та прийняття рішення про припинення їх повноважень.

2. Про обрання секретаря загальних зборів.

3. Про затвердження порядку проведення загальних зборів.

4. Про внесення змін до Положення "Про виконавчий орган Товариства" Товариства шляхом викладення його в новій редакції.

5. Про збільшення статутного капіталу Товариства шляхом розміщення додаткових акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків.

6. Про невикористання переважного права акціонера на придбання акцій додаткової емісії у процесі їх розміщення.

7. Про емісію акцій (із зазначенням учасників розміщення).

8. Про визначення уповноваженого органу Товариства, якому надаються повноваження щодо забезпечення емісії акцій.

9. Про визначення уповноважених осіб Товариства, яким надаються повноваження щодо забезпечення емісії акцій.

6. Про затвердження способу повідомлення акціонерів про зміни до проекту порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів.

Прийняте рішення:

1. Не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів здійснити персональне повідомлення акціонерів в письмовій формі через депозитарну систему України. 2. Не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів розмістити повідомлення на офіційному веб-сайті товариства.

Згідно п. 8.2.9. Статуту, у разі внесення змін до проекту порядку денного загальних зборів Товариства, у спосіб визначений наглядовою радою, не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів повідомляє акціонерів про такі зміни та направляє/вручає порядок денний, а також проекти рішень, що додаються на підставі пропозицій акціонерів. Товариство також не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення Зборів розміщує на власному веб-сайті в мережі Інтернет відповідну інформацію про зміни у проекті порядку денному Зборів.

Відповідно до ч. 8 ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства" у разі внесення змін до проекту порядку денного загальних зборів акціонерне товариство не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів повідомляє акціонерів про такі зміни та направляє/вручає порядок денний, а також проекти рішень, що додаються на підставі пропозицій акціонерів.

На виконання вищевказаного рішення Наглядової ради відповідачем подано до Національного депозитарію України розпорядження про направлення повідомлення через Депозитарну Систему України № 1 від 11.01.2021 року (вхідний № 441245 від 11.01.2021 року) (а.с. 155 т.1).

Однак, з даного розпорядження вбачається, що облікова дата переліку/реєстру осіб, які є акціонерами на дату станом на яку складається перелік/реєстр є 17.12.2020 року в якому, як встановлено вище судом апеляційної інстанції відсутня ОСОБА_1 , що сторонами не заперечується.

На виконання зазначеного розпорядження, відповідачем отримано від Національного депозитарію повідомлення №28769 від 12.01.2021 року (15е30е58-а17сі-4е68-9101-08с18Ь6с6с07b) про виконання розпорядження про направлення повідомлення №1 від 12.01.2021 року (а.с. 156 т.1).

Згідно п.2 розділу II Порядку направлення повідомлень акціонерам через депозитарну систему України затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 07.03.2017 №148 зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.03.2017 року за №408/30276, Центральний депозитарій в порядку, встановленому внутрішніми документами Центрального депозитарію, не пізніше трьох робочих днів після отримання від акціонерного товариства або акціонерів, які скликають загальні збори, або Депозитарної установи документів, передбачених пунктом 1 цього розділу (якщо пізніший строк не встановлено розпорядженням акціонерного товариства), надає депозитарним установам та депозитаріям-кореспондентам (у разі обліку акцій відповідного акціонерного товариства, що належні акціонерам, яким направляється повідомлення, на рахунках депозитаріїв-кореспондентів): 1) розпорядження про направлення акціонерам повідомлення; 2) копію повідомлення, отриманого від акціонерного товариства або акціонерів, які скликають загальні збори, або Депозитарної установи.

Відповідно до п.3 розділу II Порядку направлення повідомлень акціонерам через депозитарну систему України затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 07.03.2017 №148 зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.03.2017 року за №408/30276 в подальшому Депозитарні установи не пізніше трьох робочих днів після отримання від Центрального депозитарію документів та/або інформації, визначених пунктом 2 цього розділу, забезпечують направлення копії повідомлення, отриманого від Центрального депозитарію, депонентам, що є акціонерами, яким направляється повідомлення, одним із таких способів:

в електронному вигляді з адреси електронної пошти для направлення повідомлень на зазначену в анкеті рахунку в цінних паперах або договорі про обслуговування/відкриття рахунку в цінних паперах адресу електронної пошти депонента;

шляхом направлення з номера телефону для направлення повідомлень текстового повідомлення, що містить порядок ознайомлення з копією повідомлення, на номер контактного мобільного телефону депонента, якому направляється повідомлення, що зазначений в анкеті рахунку в цінних паперах або договорі про обслуговування/відкриття рахунку в цінних паперах.

Депозитарні установи не пізніше наступного робочого дня після отримання від Центрального депозитарію документів та/або інформації, визначених пунктом 2 цього розділу, забезпечують направлення копії повідомлення, отриманого від Центрального депозитарію, номінальним утримувачам, клієнтами яких або клієнтами клієнтів яких є акціонери, яким направляється повідомлення, в електронному вигляді.

Конкретний спосіб направлення депозитарною установою повідомлення акціонеру визначається внутрішніми документами депозитарної установи.

У разі якщо повідомлення направляється всім особам, які є акціонерами на певну дату, депозитарна установа не пізніше наступного робочого дня після отримання від Центрального депозитарію документів та/або інформації, визначених пунктом 2 цього розділу, забезпечує розміщення посилання на копію повідомлення на власному вебсайті.

У разі якщо повідомлення направляється окремим акціонерам, серед яких є такі, рахунки в цінних паперах яких обслуговуються депозитарною установою на підставі договору з акціонерним товариством про відкриття/обслуговування рахунків у цінних паперах власників (далі - договір з товариством), відповідна депозитарна установа не пізніше наступного робочого дня після отримання від Центрального депозитарію документів та/або інформації, визначених пунктом 2 цього розділу, розміщує на власному вебсайті інформацію про направлення акціонерним товариством повідомлення через депозитарну систему України окремим акціонерам із зазначенням найменування акціонерного товариства, його коду за ЄДРПОУ, виду повідомлення та інформації про те, що копію повідомлення акціонери відповідного акціонерного товариства, рахунки яких обслуговуються на підставі договору з товариством, можуть отримати за місцезнаходженням депозитарної установи (із зазначенням місцезнаходження, графіка роботи та контактного номера телефону депозитарної установи).

Внутрішніми документами депозитарної установи, договором про обслуговування рахунку в цінних паперах, договором про відкриття/обслуговування рахунків у цінних паперах власників, договором про надання послуг з обслуговування рахунку номінального утримувача можуть бути передбачені будь-які додаткові способи направлення депозитарною установою копії повідомлення, отриманого від Центрального депозитарію, та/або інформації, що міститься в такому повідомленні, та/або інформації стосовно розміщення депозитарною установою на власному сайті посилання на адресу вебсторінки на вебсайті Центрального депозитарію, на якій розміщено копію отриманого від акціонерного товариства або акціонерів, які скликають загальні збори, або Депозитарної установи повідомлення.

У разі направлення депозитарною установою акціонеру копії повідомлення, отриманого від Центрального депозитарію, у формі паперового документа копія повідомлення засвідчується печаткою (у разі використання особою у своїй діяльності печатки (печаток)) та підписом уповноваженої особи депозитарної установи.

Копія повідомлення, отриманого від Центрального депозитарію, може направлятись депозитарною установою акціонеру у формі електронного документа, якщо відповідний спосіб направлення копії повідомлення передбачено договором між акціонером та депозитарною установою. У такому разі на копію повідомлення, що направляється у формі електронного документа, накладається кваліфікований електронний підпис уповноваженої особи депозитарної установи.

Датою виконання депозитарною установою своїх обов`язків щодо забезпечення направлення акціонерам повідомлень через депозитарну систему України є дата виконання депозитарною установою обов`язкових дій, визначених цим пунктом, а також направлення повідомлення додатковими способами, якщо це передбачено внутрішніми документами депозитарної установи та/або договором про обслуговування рахунку в цінних паперах та/або договором про відкриття/обслуговування рахунків у цінних паперах власників, або договором про надання послуг з обслуговування рахунку номінального утримувача.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку, що зміст ч.8 ст.38 Закону України "Про акціонерні товариства" свідчить, про покладення законодавцем на акціонерне товариство обов`язку повідомити про зміни до проекту порядку денного загальних зборів та направити/вручити порядок денний, а також проекти рішень, що додаються на підставі пропозицій акціонерів усім акціонерам товариства без винятку станом не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів.

Оскільки повідомлення акціонерів про зміни до проекту порядку денного загальних зборів та направлення/вручення порядку денного, а також проектів рішень, що додаються на підставі пропозицій акціонерів є складовою процедури повідомлення про проведення загальних зборів, а вказана процедура врегульована приписами ст.35 Закону України "Про акціонерні товариства" колегія суддів дійшла висновку, що вищевказаному повідомленню про зміни до проекту порядку денного загальних зборів передує отримання переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, тобто в даному випадку відповідачу ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" необхідно було отримати від Національного депозитарію переліку акціонерів станом на дату засідання Наглядової ради 10.01.2021 року коли останньою затверджені відповідні зміни до порядку денного.

Таким чином, надсилання відповідачем повідомлення про вказані зміни власникам іменних цінних паперів через Депозитарну Систему України 11.01.2021 з урахуванням реєстру осіб, які є акціонерами на дату 17.12.2020 року є порушенням вимог ч.8 ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства", оскільки повідомлення позивача про такі зміни, є складовою скликання зборів, а особа, яка скликає загальні збори учасників товариства, повинна вжити всіх розумних заходів для повідомлення учасників про проведення цих зборів та про зміни до проекту порядку денного загальних зборів. Обраний особою, що скликає загальні збори учасників товариства, спосіб повідомлення про зміни до проекту порядку денного загальних зборів, а також проекти рішень, що додаються на підставі пропозицій акціонерів повинен забезпечити реальне персональне повідомлення учасника і не бути лише формальним направленням такого повідомлення.

Разом з тим, як вбачається з листа АТ "Скай Банк" №20-04/01 від 07.06.2021 року, яке є депозитарною установою на підставі ліцензії Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку виданої згідно рішення №2307 від 10.10.2013 року, що АТ "Скай Банк" у період з 24.12.2020 року по 26.01.2021 року не отримував від Центрального депозитарію розпорядження про направлення акціонерам повідомлень про проведення 26.01.2021 року позачергових загальних зборів товариства та повідомлення про доповнення до порядку денного загальних зборів товариства, які відбулись 26.01.2021 року та відповідно АТ "Скай Банк", як депозитарна установа, що обслуговує рахунок позивача у цінних паперах у період з 24.12.2020 року по 26.01.2021 року не направляла позивачу повідомлення про проведення 26.01.2021 року позачергових загальних зборів товариства та повідомлення про доповнення до порядку денного загальних зборів товариства, які відбулись 26.01.2021 року. (а.с. 175 зворотній аркуш).

Таким чином, з матеріалів справи вбачається, що відповідачем не виконано вимоги ч.8 ст.38 Закону України "Про акціонерні товариства" та не повідомлено акціонера ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" ОСОБА_1 про внесення змін до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів та не направлено/вручено порядок денний, а також проекти рішень, що додаються на підставі пропозицій акціонера ОСОБА_3 , оскільки повідомлення про зміни направлено згідно переліку/реєстру акціонерів станом на 17.12.2020 року в якому, як встановлено вище судом апеляційної інстанції відсутня ОСОБА_1 , оскільки акціонером ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" позивач стала з 24.12.2020 року, що не заперечується сторонами. Поряд з цим, до вказаного реєстру/переліку акціонерів не включено ОСОБА_2 , який відчужував позивачу акції згідно договору від 30.11.2020 року.

Згідно приписів ч.1 ст.34 Закону України "Про акціонерні товариства" у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники.

Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

З матеріалів справи вбачається, що Національним депозитарієм на виконання розпорядження відповідача від 22.12.2020 року на складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства 562ff160-8caa-40fa-b367-08d8a6427ab2, згідно рішення Наглядової ради, які оформлені протоколом засідання №15/12 від 15.12.2020 року (а.с. 140-141 т.1) надано ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства від 21.01.2021 року за №27442 станом на 20.01.2021 року в якому зазначені наступні акціонери за депозитарною установою АТ "Альфа-Банк": ОСОБА_3 , ОСОБА_11 ; за депозитарною установою АТ "Скай Банк" ОСОБА_9 , ОСОБА_1 , ОСОБА_12 ; за депозитарною установою ТОВ "МДЦ" ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , Закрите акціонерне товариство Інвестиційний фонд "КООП-Інвест", Товариство з обмеженою відповідальністю "Ореола" Компанія з управління активами" (Пайовий венчурний не диверсифікований закритий інвестиційний фонд "Ореола"), Товариство з обмеженою відповідальністю "Ореола" Компанія з управління активами" (Пайовий венчурний не диверсифікований закритий інвестиційний фонд "СТАТУС-ФІНАНС") (а.с. 145-148 т.1).

Враховуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку, що станом на 21.01.2021 року відповідач був обізнаний про наявність у ОСОБА_1 , як акціонера ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" права на участь у позачергових загальних зборах акціонерного товариства призначених на 26.01.2021 року.

Велика Палата Верховного Суду в постанові від 28.01.2020 року у справі №924/641/17 зазначила про наступне.

Порядок скликання та проведення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи визначений законодавством України (Цивільним та Господарським кодексами України, а також, зокрема, законами України "Про акціонерні товариства", "Про господарські товариства" та "Про кооперацію"), за положеннями якого учасники (акціонери, члени) юридичної особи мають бути до початку загальних зборів повідомлені про дату, місце, час проведення та порядок денний таких зборів. Велика Палата Верховного Суду зазначає, що такий порядок скликання загальних зборів вищого органу управління юридичної особи не залежить від її організаційно-правової форми, є загальноприйнятим та таким, що гарантує забезпечення права учасника (акціонера, члена) юридичної особи на участь в управлінні нею.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах. Зокрема, рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання.

Ураховуючи норми статті 167 Господарського кодексу України, правомочність учасника (акціонера, члена) на участь в управлінні господарською організацію, зокрема, шляхом участі в загальних зборах є однією зі складових корпоративних прав. Відтак зазначені права можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання порядку скликання і проведення загальних зборів, якщо учасник не зміг взяти участь у загальних зборах та/або належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, тобто не зміг належним чином реалізувати своє право на участь в управлінні (пункт 41 постанови Великої Палати Верховного Суду від 03 грудня 2019 року у справі № 904/10956/16 (провадження №12-90гс19)).

Позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням (пункт 43 постанови Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 06 березня 2018 року у справі № 907/167/17).

Колегія суддів також відзначає, що своєчасне і належне повідомлення акціонера товариства про скликання загальних зборів є важливим для формування волі при прийнятті рішень загальними зборами, аби кожен з акціонерів міг належним чином підготуватися і сформувати своє бачення щодо питань, які розглядаються на зборах, та повноцінно взяти участь у їх обговоренні.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що на дату прийняття оскаржуваного рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Володимир Волинська птахофабрика" оформленого протоколом №1 від 26.01.2021 року ОСОБА_1 є акціонером Приватного акціонерного товариства "Володимир-Волинська птахофабрика", тому має право брати участь у загальних зборах акціонерів ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика".

Отже, неповідомлення відповідачем ОСОБА_1 про внесення змін до проекту порядку денного позачергових загальних зборів, які відбулися 26.01.2021 та ненаправлення/невручення порядку денного, а також проектів рішень, що додаються на підставі пропозицій акціонера, що є складовою повідомлення про проведення загальних зборів, позивача було позбавлено можливості взяти участь у загальних зборах акціонерів ПрАТ "Володимир- Волинська птахофабрика", чим порушено її право на участь в управлінні ПрАТ "Володимир- Волинська птахофабрика".

У абзаці 3 пункту 18 постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" зазначено, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Таким чином, судом апеляційної інстанції встановлено, що недотримання вимог закону під час скликання та проведення загальних зборів 26.01.2021 р. щодо неповідомлення про них позивача, як наслідок позбавлення акціонера ОСОБА_1 взяти в них участь, є підставою для визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів від 26.01.2021 р.

Однак, відповідачем ігноруючи вищевказані обставини, які підтверджують відомості станом на 21.01.2021 року про те, що позивач ОСОБА_1 є акціонером ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" проведено все ж таки позачергові загальні збори акціонерів ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика", які оформлені протоколом №1 від 26.01.2021 року (а.с.157-163 т.1).

Згідно переліку акціонерів, які зареєструвались для участі в позачергових загальних зборах акціонерів ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" від 26.01.2021 року, для участі в загальних зборах акціонерів зареєструвались: ОСОБА_3 , ОСОБА_11 , ОСОБА_13 , ОСОБА_10 , ТОВ "Ореола" КУА" (ПВНЗІФ "Ореола") вказаних акціонерів на оскаржуваних зборах товариства представляв єдиний представник - Єгольніков Олександр Юрійович на підставі довіреностей №№44, 47 від 19.01.2021 року, №№37, 38 від 15.01.2021 року та б/н від 15.01.2021 року (а.с. 164 т.1).

Як вбачається з матеріалів справи на позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика" оформлених протоколом №1 від 26.01.2021 року вирішено по першому питанню - 1. Обрати лічильну комісію у наступному складі: Голова лічильної комісії - ОСОБА_14 . Член лічильної комісії - ОСОБА_15 . Член лічильної комісії - ОСОБА_16 . 2. Встановити, що повноваження членів лічильної комісії припиняються після складання протоколів про підсумки голосування та опечатування бюлетенів для голосування; по другому питанню - Обрати секретарем загальних зборів ОСОБА_17 ; по третьому питанню - Затвердити наступний порядок проведення загальних зборів: Час для виступів доповідачів з питань порядку денного - до 5 хвилин. Голова загальних зборів виносить на розгляд питання порядку денного загальних зборів у тій послідовності, в якій вони перелічені в оприлюдненому порядку денному, Голосування з питань порядку денного загальних зборів проводиться виключно з використанням бюлетенів для голосування, форма і текст, яких були затверджені Наглядовою радою Товариства. Бюлетені для голосування засвідчуються перед їх видачою акціонеру (його представнику) під час його реєстрації для участі в загальних зборах підписом голови реєстраційної комісії. Мова, якою проводяться (ведуться) загальні збори та оформлюється протокол загальних зборів є українська мова. Протокол загальних зборів підписують обрані голова та секретар загальних зборів. З усіх інших процедур та питань, які виникають під час проведення цих загальних зборів керуватися нормами Статуту, внутрішніх положень та чинного законодавства України: по четвертому питанню - Рішення не прийнято; по п`ятому питанню - Збільшити статутний капітал Товариства за рахунок додаткових внесків з 51 641 382,00 грн. до 154 924 146,00 грн. шляхом розміщення простих іменних акцій Товариства у кількості 688 551 760 штук номінальною вартістю 0,15 грн. за одну акцію, загальною номінальною вартістю 103 282 764,00 грн.; по шостому питанню - Не використовувати переважного права акціонера Товариства на придбання акцій додаткової емісії у процесі їх розміщення; по сьомому питанню - 1. Здійснити емісію простих іменних акцій Товариства; 2. Затвердити рішення про емісію акцій Товариства (без здійснення публічної пропозиції), яке викласти в окремому додатку, що с невід`ємною частиною протоколу загальних зборів акціонерів (додається). 3. Встановити, що розміщення акцій здійснюватиметься серед наступних осіб: товариство з обмеженою відповідальністю "ОРЕОЛА" "Компанія з управління активами" (код за ), що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду "ТИТУЛ" (код за ЄДРІСІ 2331561). Товариство з обмеженою відповідальністю "ОРЕОЛА" "Компанія з управління активами" (код за ), що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду "ОРЕОЛА" (код за ЄДРІСІ 2331560); по восьмому питанню - Визначити Наглядову раду уповноваженим органом Товариства, якому надаються повноваження щодо: визначення (затвердження) ціни розміщення акцій під час реалізації переважного права та розміщення акцій у процесі емісії; залучення до розміщення андеррайтера; прийняття рішення про дострокове закінчення розміщення у процесі емісії акцій (у разі якщо на запланований обсяг акцій укладено договори з першими власниками та акції повністю оплачені); затвердження результатів емісії акцій; затвердження звіту про результати емісії акцій; прийняття рішення про відмову від емісії акцій; повернення внесків, внесених в оплату за акції, у разі визнання емісії недійсною або незатвердження в установлені законодавством строки результатів емісії акцій органом емітента, уповноваженим приймати таке рішення, або невнесення в установлені законодавством строки змін до статуту, або у разі прийняття рішення про відмову від емісії акцій; повідомлення кожного акціонера (у разі неприйняття загальними зборами рішення про невикористання переважного права), який має переважне право на придбання розміщуваних Товариством акцій, про можливість реалізації такого права в порядку, встановленому Законом України "Про акціонерні товариства"; по дев`ятому питанню - Визначити Генерального директора уповноваженою особою Товариства, якій надаються повноваження: проводити дії щодо забезпечення реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, щодо яких прийнято рішення про емісію; проводити дії щодо забезпечення розміщення акцій; - проводити дії щодо здійснення обов`язкового викупу акцій у акціонерів, які реалізують право вимагати здійснення викупу Товариством належних їм акцій.

Поряд з цим, в обґрунтування позовних вимог ОСОБА_1 щодо порушення скликання та проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика" оформлених протоколом №1 від 26.01.2021 року також посилається на те, що на оскаржуваних загальних зборах було прийняте рішення про збільшення статутного капіталу ПрАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика" за рахунок додаткових внесків з 51 641 382,00 гри до 154 924 146.00 грн. шляхом розміщення простих іменних акцій Товариства у кількості 688 551 760 штук номінальною вартістю 0.15 грн. за одну акцію, загальною номінальною вартістю 103 282 764.00 грн. Також прийняте рішення про здійснення додаткової емісії простих іменних акцій товариства, не використовуючи при цьому переважного права у тому числі позивача як акціонера товариства на придбання акцій додаткової емісії у процесі їх розміщення. Позивач вважає, що вказані рішення в подальшому призведуть до суттєвого зменшення загальної частки акцій позивача у статутному капіталі ПрАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика" та позбавлять її реальної можливості приймати участь в управлінні Товариством. При цьому позивач зазначає, що якби позивач була сповіщена щодо проведення загальних зборів і щодо порядку денного цих зборів, була присутня на них і проголосувала проти невикористання переважного права акціонера на придбання акцій додаткової емісії у процесі їх розміщення, вона набувала б права вимагати обов`язкового викупу її акцій товариством у порядку визначеному ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства". До того ж якщо б позивач була присутня на загальних зборах 26 січня 2021 року і проголосувала проти рішення щодо невикористання переважного права акціонера на придбання акцій додаткової емісії у процесі їх розміщення, вказане рішення взагалі не могло б бути прийняте, оскільки у відповідності до ч. 2 ст. 27 Закону "Про акціонерні товариства" подібне рішення приймається більш як 95 відсотками голосів акціонерів від їх загальної кількості, які зареєструвалися для участі у загальних зборах.

Дослідивши обставини справи та оцінивши в сукупності докази, які наявні в матеріалах справи колегія суддів дійшла наступних висновків.

З 04 серпня 2018 року набрало чинності рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку України від 12.06.2018 р. №385, яким затверджено Порядок збільшення (зменшення) статутного капіталу акціонерного товариства (далі за текстом - Порядок). Порядок поширюється на всі акціонерні товариства, що прийняли рішення про збільшення (зменшення) статутного капіталу, з дати набрання ним чинності. Цей Порядок не поширюється на випадки зміни розміру статутного капіталу акціонерного товариства під час приєднання або виділу.

Згідно п.3 глави 2 розділу ІІ "Порядок збільшення статутного капіталу акціонерного товариства за рахунок додаткових внесків" Порядку, розміщення акцій додаткової емісії (без здійснення публічної пропозиції) здійснюється шляхом їх безпосередньої пропозиції заздалегідь визначеному колу осіб, кількість некваліфікованих інвесторів серед яких не може дорівнювати або перевищувати 150 осіб.

До 01 липня 2019 року розміщення акцій приватним акціонерним товариством, зареєстрованим до дня набрання чинності Законом України від 16 листопада 2017 року №2210-VIII "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення ведення бізнесу та залучення інвестицій емітентами цінних паперів", може здійснюватися шляхом безпосередньої письмової пропозиції акцій такого акціонерного товариства заздалегідь визначеному колу осіб, кількість некваліфікованих інвесторів серед яких не може становити або перевищувати 150 осіб, а також серед акціонерів такого товариства.

Згідно п.6 глави 2 розділу ІІ "Порядок збільшення статутного капіталу акціонерного товариства за рахунок додаткових внесків" Порядку, збільшення статутного капіталу акціонерного товариства шляхом розміщення акцій додаткової емісії існуючої номінальної вартості без здійснення публічної пропозиції (крім конвертації конвертованих облігацій в акції) здійснюється за такими етапами:

Збільшення статутного капіталу акціонерного товариства шляхом розміщення акцій додаткової емісії існуючої номінальної вартості без здійснення публічної пропозиції (крім конвертації конвертованих облігацій в акції) здійснюється за такими етапами:

1) затвердження ринкової вартості акцій наглядовою радою або загальними зборами акціонерів товариства.

Визначення ринкової вартості акцій здійснюється відповідно до законодавства станом на останній робочий день, що передує дню розміщення в загальнодоступній інформаційній базі даних Комісії про ринок цінних паперів або через особу, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку, повідомлення про скликання загальних зборів, до порядку денного яких включено питання про збільшення статутного капіталу акціонерного товариства шляхом розміщення додаткових акцій існуючої номінальної вартості;

2) прийняття загальними зборами акціонерів товариства рішень про:

збільшення статутного капіталу акціонерного товариства шляхом розміщення додаткових акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків;

невикористання переважного права акціонера на придбання акцій додаткової емісії у процесі їх розміщення (у разі потреби);

емісію акцій (із зазначенням учасників розміщення);

визначення за потреби уповноваженого органу емітента (виконавчого органу, наглядової ради), якщо це не визначено статутом, якому надаються повноваження щодо:

визначення (затвердження) ціни розміщення акцій під час реалізації переважного права та розміщення акцій у процесі емісії;

залучення до розміщення андеррайтера;

прийняття рішення про дострокове закінчення розміщення у процесі емісії акцій (у разі якщо на запланований обсяг акцій укладено договори з першими власниками та акції повністю оплачено);

затвердження результатів емісії акцій;

затвердження звіту про результати емісії акцій;

прийняття рішення про відмову від емісії акцій;

повернення внесків, внесених в оплату за акції, у разі визнання емісії недійсною або незатвердження в установлені законодавством строки результатів емісії акцій органом емітента, уповноваженим приймати таке рішення, або невнесення в установлені законодавством строки змін до статуту, або у разі прийняття рішення про відмову від емісії акцій;

повідомлення кожного акціонера (у разі неприйняття загальними зборами рішення про невикористання переважного права), який має переважне право на придбання розміщуваних акціонерним товариством акцій, про можливість реалізації такого права в порядку, встановленому Законом України "Про акціонерні товариства".

Загальні збори акціонерів можуть визначити уповноважених осіб емітента, яким надаються повноваження:

проводити дії щодо забезпечення реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, щодо яких прийнято рішення про емісію;

проводити дії щодо забезпечення розміщення акцій;

проводити дії щодо здійснення обов`язкового викупу акцій у акціонерів, які реалізують право вимагати здійснення викупу акціонерним товариством належних їм акцій;

3) складення переліку(ів) акціонерів, які мають право вимагати здійснення обов`язкового викупу належних їм акцій;

4) повідомлення акціонерів згідно з переліком(ами), складеним(и) відповідно до підпункту 3 цього пункту, про право вимоги обов`язкового викупу акцій не пізніше 5 робочих днів з дати проведення загальних зборів акціонерів;

5) здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством у акціонерів належних їм акцій у порядку та строк, передбачені Законом України "Про акціонерні товариства";

6) повідомлення кожного акціонера, який має переважне право на придбання акцій, які додатково розміщуються, про можливість його реалізації не пізніше ніж за 30 днів до початку розміщення акцій та розміщення повідомлення на власному веб-сайті та у загальнодоступній інформаційній базі даних Комісії про ринок цінних паперів або через особу, яка провадить діяльність із оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку (крім випадку прийняття загальними зборами рішення про невикористання такого права);

7) подання заяви, рішення про емісію акцій і всіх необхідних документів на реєстрацію випуску акцій до Комісії;

8) реєстрація Комісією випуску акцій та видача товариству тимчасового свідоцтва про реєстрацію випуску акцій;

9) присвоєння акціям міжнародного ідентифікаційного номера;

10) оформлення та депонування тимчасового глобального сертифіката;

11) реалізація переважного права акціонерів на придбання акцій (крім випадку прийняття загальними зборами рішення про відмову від такого права).

Переважне право, передбачене статтею 27 Закону України "Про акціонерні товариства", реалізують особи, що є акціонерами на дату прийняття рішення про збільшення статутного капіталу (крім випадку прийняття загальними зборами рішення про невикористання такого права).

Акціонери, які мають намір реалізувати своє переважне право, подають акціонерному товариству в строк, передбачений у рішенні про емісію акцій, письмові заяви про придбання акцій та перераховують кошти в сумі, що дорівнює вартості акцій, які вони придбавають. Заяву та перераховані кошти товариство приймає не пізніше дня, що передує дню початку строку розміщення акцій.

Строк, протягом якого реалізується переважне право акціонерів на придбання акцій, щодо яких прийнято рішення про емісію, не може бути менше ніж 15 робочих днів;

12) видача акціонерним товариством на підставі отриманих від акціонерів письмових заяв про придбання акцій та коштів у сумі вартості акцій, які вони придбавають, письмових зобов`язань про продаж відповідної кількості акцій протягом 5 робочих днів з дати отримання відповідних коштів товариством, але не пізніше дня, що передує дню початку розміщення акцій;

13) розміщення акцій, яке здійснюється у два етапи.

Перший етап - протягом установленого в рішенні про емісію акцій строку з акціонером укладається договір купівлі-продажу акцій, щодо яких акціонером була надана заява про придбання та перераховані відповідні кошти, відповідно до умов емісії акцій.

Тривалість першого етапу не може бути менше ніж 5 робочих днів.

Другий етап - після завершення першого етапу здійснюється укладення договорів купівлі-продажу акцій, щодо яких не укладено договори на першому етапі, серед осіб, які відповідно до рішення про емісію акцій є учасниками розміщення.

Протягом установленого в рішенні про емісію акцій строку учасниками розміщення подається заява, укладається договір купівлі-продажу акцій. Повна оплата акцій здійснюється відповідно до умов емісії, але не пізніше дати затвердження уповноваженим органом результатів емісії акцій.

У разі прийняття загальними зборами акціонерного товариства рішення про невикористання переважного права на придбання акцій додаткової емісії у процесі їх розміщення, розміщення акцій здійснюється в один етап, тривалість якого не може бути менше ніж 15 робочих днів;

14) затвердження наглядовою радою або загальними зборами акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства, ринкової вартості майна, немайнових прав, що мають грошову вартість, визначеної відповідно до Закону України "Про акціонерні товариства", у випадку, якщо акції оплачувались майном, немайновими правами, що мають грошову вартість. У випадку, якщо наглядова рада не затвердила ринкову вартість внесених в оплату за акції майна, немайнових прав, що мають грошову вартість, така ринкова вартість затверджується загальними зборами акціонерного товариства;

15) затвердження результатів емісії акцій уповноваженим органом акціонерного товариства;

16) затвердження звіту про результати емісії акцій уповноваженим органом акціонерного товариства;

17) внесення загальними зборами акціонерів змін до статуту, пов`язаних зі збільшенням статутного капіталу акціонерного товариства, з урахуванням результатів емісії акцій;

18) реєстрація змін до статуту товариства, пов`язаних зі збільшенням статутного капіталу акціонерного товариства, в органах державної реєстрації;

19) подання до Комісії заяви і всіх необхідних документів для реєстрації звіту про результати емісії акцій;

20) реєстрація Комісією звіту про результати емісії акцій та видача свідоцтва про реєстрацію випуску акцій та зареєстрованого звіту про результати емісії акцій;

21) оприлюднення публічним акціонерним товариством звіту про результати емісії акцій у спосіб, передбачений частиною другою статті 38-1 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", не пізніше 3 робочих днів після реєстрації цього звіту Комісією.

Пунктом 8 частини 1 статті 2, пунктом 2 частини 1 статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства" визначено, що корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Відповідно до ст. 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" акція - це іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств і законодавством про інститути спільного інвестування. Акція є неподільною. Порядок реалізації прав співвласників акції (акцій) визначається Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств. Акціонер приватного та публічного товариства має переважне право на придбання акцій додаткової емісії.

Переважним правом акціонера визнається:

право акціонера - власника простих акцій придбавати у процесі емісії товариством прості акції пропорційно частці належних йому простих акцій у загальній кількості емітованих простих акцій, крім випадку прийняття загальними зборами акціонерів рішення про невикористання такого права.

Порядок реалізації переважного права на придбання акцій додаткової емісії встановлюється Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку. Акція має номінальну вартість, установлену в національній валюті. Мінімальна номінальна вартість акції не може бути меншою, ніж одна копійка.

Таким чином, колегія суддів відзначає, що прийняття оспорюваними рішеннями загальних позачергових зборів не використовувати переважного права акціонера товариства на придбання акцій додаткової емісії у процесі їх розміщення, порушено право позивача на переважне право придбавати у процесі емісії товариством прості акції пропорційно частці належних йому простих акцій у загальній кількості емітованих простих акцій.

Поряд з цим, колегія суддів звертає увагу на те, що згідно із статтею 15 Закону України "Про акціонерні товариства" статутний капітал товариства збільшується шляхом підвищення номінальної вартості акцій або розміщення додаткових акцій існуючої номінальної вартості у порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку. Збільшення статутного капіталу акціонерного товариства із залученням додаткових внесків здійснюється шляхом розміщення додаткових акцій.

При цьому частиною 1 статті 27 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що переважним правом акціонерів визнається право акціонера - власника простих акцій придбавати розміщувані товариством прості акції пропорційно частці належних йому простих акцій у загальній кількості простих акцій.

Частиною 2 цієї ж статті також встановлено, що переважне право обов`язково надається акціонеру - власнику простих акцій у процесі емісії товариством простих акцій (крім випадку прийняття загальними зборами рішення про невикористання такого права) у порядку, встановленому законодавством. Рішення про невикористання переважного права акціонерами на придбання акцій додаткової емісії у процесі їх розміщення приймається більш як 95 відсотками голосів акціонерів від їх загальної кількості, які зареєструвалися для участі у загальних зборах.

Відповідно до частини 1 статті 8 Конституції України в Україні визнається і діє принцип верховенства права.

Частиною 1 статті 9 Конституції України передбачено, що чинні міжнародні договори, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства України.

Відповідно до частини першої статті 1 Закону України "Про ратифікацію Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, Першого протоколу та протоколів № 2, 4, 7 та 11 до Конвенції" Україна повністю визнає на своїй території дію приписів Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція) щодо визнання обов`язковою і без укладення спеціальної угоди юрисдикцію Суду в усіх питаннях, що стосуються її тлумачення і застосування.

Водночас статтею 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" встановлено, що суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

Отже, у зв`язку з ратифікацією Конвенції, протоколів до неї та прийняттям Верховною Радою України Закону господарським судам у здійсненні судочинства зі справ, віднесених до їх підвідомчості, слід застосовувати судові рішення та ухвали Суду з будь-якої справи, що перебувала в його провадженні.

Стаття 1 Протоколу № 1 до Конвенції передбачає, що кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права.

У рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Совтрансавто-Холдинг" проти України від 25.07.2002 зазначено таке:

- відповідно прецедентної практики Суду стаття 1 Протоколу № 1 містить три окремі норми: перша, що виражається в першій фразі першого абзацу та несе в собі загальний характер, виражає принцип поваги до права власності; друга, що міститься в другій фразі того ж абзацу, має за об`єкт позбавлення права власності за певних умов; що стосується третьої, згаданої в другому абзаці, вона визнає саме можливість державам-учасницям регламентувати на власний розгляд використання майна в загальних інтересах. Тим не менш, тут не йдеться про абсолютно не зв`язані між собою норми. Друга та третя є особливими прикладами, що стосуються права власності; крім того, вони повинні тлумачитися в світлі принципу, закріпленого першою нормою (рішення у справі "Бейєм проти Італії", § 98);

- акції, якими володів заявник, мали безсумнівно економічну цінність та становили "майно" в розумінні статті 1 Протоколу № 1;

- у зв`язку з цим, що "акція товариства є складною річчю. Вона свідчить про те, що власник має частину акціонерного капіталу та відповідні права. Тут мова не йде лише про непрямий контроль за акціонерними активами, оскільки й інші права, особливо право голосу та право впливати на товариство, можуть випливати з акції" (N 11189/84, "Товариство S. і T. проти Швеції", рішення від 11.12.86, Рішення та Звіти (D.R.) 50, с. 158).

- заявник спочатку володів 49 % акцій ЗАТ "Совтрансавто-Луганськ". Внаслідок кількох збільшень статутного фонду ЗАТ "Совтрансавто-Луганськ" частина капіталу, що була в його володінні, знизилася з 49 % до 20,7 %. Відтак, зазнали змін власні повноваження заявника як власника акцій, а саме: його здатність керувати товариством та контролювати його майно;

- несправедливий характер, який мало провадження у справах, має прямий зв`язок з правом заявника на повагу до його майна.

З врахуванням викладеного, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що надання можливості учасникам акціонерного товариства, які володіють частками, які в сукупності мають вирішальний вплив при прийнятті рішень на загальних зборах товариства, права самостійно збільшувати статутний капітал товариства без врахування на засадах пропорційності часток інших учасників, що фактично призводить до їх зменшення, свідчить про невідповідність таких рішень загальних зборів наведеним нормам законодавства, принципу верховенства права та Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та відповідно про порушення прав та законних інтересів учасника товариства.

Судова колегія відзначає, що прийняття зборами рішення, що суттєво змінює розподіл сил у товаристві, мало здійснюватися більш передбачувано, аби наслідки прийнятого рішення не призводили до обтяжливих для відсутнього акціонера наслідків у вигляді позбавлення її майна, звуження належних їй прав та інтересів.

З огляду на положення ст. 3 Цивільного кодексу України цивільні правовідносини мають ґрунтуватися на засадах справедливості, добросовісності та розумності.

Згідно приписів ст. ст. 12, 13 Цивільного кодексу України особа здійснює свої цивільні права вільно, на власний розсуд. Нездійснення особою своїх цивільних прав не є підставою для їх припинення, крім випадків, встановлених законом. При здійсненні своїх прав особа зобов`язана утримуватися від дій, які могли б порушити права інших осіб, завдати шкоди довкіллю або культурній спадщині. Не допускаються дії особи, що вчиняються з наміром завдати шкоди іншій особі, а також зловживання правом в інших формах. У разі недодержання особою при здійсненні своїх прав вимог, які встановлені ч. ч. 2-5 ст. 13, суд може зобов`язати її припинити зловживання своїми правами, а також застосувати інші наслідки, встановлені законом.

Як вбачається з матеріалів справи та не заперечувалося сторонами в процесі розгляду справи, товариство не повідомляло позивачку про прийняте рішення, копія спірного рішення на її адресу не направлялася, що з урахуванням усіх обставин справи дає суду підстави дійти висновку про вчинене товариством, недобросовісне, несправедливе усунення позивачки від участі в питанні збільшення Статутного капіталу, що було здійснене саме з метою зменшення її частки та обмеження її у можливості впливати на діяльність товариства.

Принаймні, відповідач не продемонстрував, що він діяв з урахуванням балансу інтересів всіх акціонерів товариства та не був переконливим у своєму бажанні не допустити невиправданого та несправедливого обмеження позивачки в її корпоративних правах.

Крім того судова колегія відзначає, що оскільки позивач не погоджується з прийнятими рішеннями на позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ "Володимир-Волинська Птахофабрика" оформлені протоколом №1 від 26.01.2021 року вона як кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, якщо б вона зареєструвалася для участі у загальних зборах та голосувала проти прийняття загальними зборами рішення зокрема про: зміну розміру статутного капіталу та відмову від використання переважного права акціонера на придбання акцій додаткової емісії у процесі їх розміщення.

Згідно ч. 3 ст.68, абз. 1, 4 ч. 1, ч. ч. 2-4 ст.69 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонерне товариство у випадках, передбачених частинами першою та другою цієї статті, зобов`язане викупити належні акціонерові акції.

Ціна викупу акцій не може бути меншою за ринкову вартість, визначену відповідно до статті 8 цього Закону. Договір між акціонерним товариством та акціонером про обов`язковий викуп товариством належних йому акцій укладається в письмовій формі.

Акціонерне товариство протягом не більш як п`яти робочих днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій, у порядку, встановленому наглядовою радою товариства, повідомляє акціонерів, які мають право вимагати обов`язкового викупу акцій, про право вимоги обов`язкового викупу акцій із зазначенням:1) ціни викупу акцій; 2) кількості акцій, викуп яких має право вимагати акціонер; 3) загальної вартості у разі викупу акцій товариством; 4) строку здійснення акціонерним товариством укладення договору та оплати вартості акцій (у разі отримання вимоги акціонера про обов`язковий викуп акцій).

Протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу. У вимозі акціонера про обов`язковий викуп акцій мають бути зазначені його прізвище (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість, тип та/або клас акцій, обов`язкового викупу яких він вимагає. До письмової вимоги акціонером мають бути додані копії документів, що підтверджують його право власності на акції товариства станом на дату подання вимоги.

Протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов`язковий викуп акцій товариство здійснює оплату вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов`язкового викупу акцій, що належать акціонеру, а відповідний акціонер повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття товариством права власності на акції, обов`язкового викупу яких він вимагає.

Поряд з тим згідно ч.1 ст.8, ч.1 ст.50 та ч.2 ст.52 Закону України "Про акціонерні товариства" ринкова вартість майна у разі його оцінки відповідно до цього Закону, інших актів законодавства або статуту акціонерного товариства визначається на засадах незалежної оцінки, проведеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.

Наглядова рада акціонерного товариства є колегіальним органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства і в межах компетенції, визначеної статутом та цим Законом, здійснює управління акціонерним товариством, а також контролює та регулює діяльність виконавчого органу.

До виключної компетенції наглядової ради належить затвердження ринкової вартості майна у випадках, передбачених цим Законом.

З огляду вказаного вище слідує, що існує механізм реалізації акціонером правомочностей щодо здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних акціонеру акцій, а отже і наявність у відповідної особи - акціонера, матеріально-правового інтересу у спірних відносинах.

Таким чином, враховуючи вищевикладене та норми законодавства, які регулюють питання акцій товариства, судова колегія відзначає, що оспорювані рішення, які прийняті на позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ Володимир-Волинська Птахофабрика" оформлені протоколом №1 від 26.01.2021 року безпосередньо впливає на корпоративні права позивача.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів зазначає, що оскільки спірними рішеннями позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ Володимир-Волинська Птахофабрика" оформлені протоколом №1 від 26.01.2021 року принцип справедливості дотримано не було, рішення про збільшення Статутного капіталу внаслідок чого присутні на зборах учасники, за відсутності позивачки, позбавили її права прийняти майнову участь у питанні збільшення Статутного капіталу та права вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, що призвело до порушення корпоративних прав позивачки, що, в сукупності із обставинами та висновками суду, що викладено вище, зумовлює остаточні висновки суду апеляційної інстанції про задоволення позову про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" оформлені протоколом №1 від 26.01.2021 року.

Суд при розгляді даної справи керується принципом верховенства права (ч. 1 ст. 11 Господарського процесуального кодексу України).

Отже, з урахуванням усіх обставин справи, суд вважає, що визнання судом недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" оформлені протоколом №1 від 26.01.2021 року не призведе до невиправданого втручання в діяльність товариства та порушення балансу інтересів учасників відповідних правовідносин, адже правильний кількісний склад акціонерів дозволяє ефективно та справедливо здійснювати спільне вирішення таких чутливих питань, як збільшення Статутного капіталу.

Крім того, колегія суддів зазначає, що подані апелянтом додаткові пояснення (вх.№5909/21 від 30.07.2021 р.) за своїм змістом є доповненнями до апеляційної скарги, оскільки в апеляційній скарзі позивач не посилався на обставини того, що прийняття рішення щодо проведення додаткової емісії акції та обмеження, встановлені для не афілійованих із сім`єю Добкіних акціонерів щодо їх викупу, спрямовано виключно на непропорційне зменшення частки акції таких акціонерів та відповідно збільшення впливу сім`ї Добкіних через непропорційне збільшення кількості акції цієї групи шляхом надання згоди на купівлю акції виключно підконтрольній ним юридичній особі ТОВ "ОРЕОЛА "КУА". Це вочевидь не має нічого спільного з принципом верховенства права, законності та тими гарантіями, які встановлені для власників акцій Конвенцією про захист прав людини. Вказане рішення є дискримінаційним для інших акціонерів, які не належать до сім`ї Добкіних, адже реалізація цього рішення призведе до непропорційного зменшення кількості акцій таких акціонерів по відношенню до кількості акцій належних афілійованим із сім`єю Добкіних акціонерам та в тому числі на цих підставах має бути скасоване.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 266 ГПК України, особа, яка подала апеляційну скаргу, має право доповнити чи змінити її протягом строку на апеляційне оскарження. У разі доповнення чи зміни апеляційної скарги особа, яка подала апеляційну скаргу, повинна подати докази надіслання копій відповідних доповнень чи змін до апеляційної скарги іншим учасникам справи; в іншому випадку суд не враховує такі доповнення чи зміни.

Статтею 118 ГПК України унормовано, що право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Як вбачається з матеріалів справи, вказані доповнення позивача надійшли на адресу апеляційного суду з порушенням строку на апеляційне оскарження (який закінчився 05.07.2021), без відповідного клопотання про його поновлення, а тому, враховуючи приписи статті 118 ГПК України, колегія суддів дійшла висновку про залишення їх без розгляду.

Відповідно до ч. 1 ст. 263 ГПК України учасники справи мають право подати до суду апеляційної інстанції відзив на апеляційну скаргу в письмовій формі протягом строку, встановленого судом апеляційної інстанції в ухвалі про відкриття апеляційного провадження.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 24.06.2021 Приватному акціонерному товариству "Володимир-Волинська птахофабрика" надано право подати відзив протягом 10 днів з дня отримання ухвали про відкриття провадження у справі.

З матеріалів справи вбачається, що вказану ухвалу відповідачем отримано 30.06.2021 року, що підтверджено рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення (а.с.225 т.2). Відзиву на апеляційну скаргу поданий відповідачем 05.07.2021 року (а.с. 227-237 т.2).

Судова колегія відзначає, що подані 11.08.2021 року адвокатом відповідача Нестеренко С.О. додаткові пояснення (вх.№6235/21 від 11.08.2021 року) за своїм змістом є доповненнями до відзиву на апеляційну скаргу, який був поданий відповідачем 05.07.2021 року (а.с. 227-237 т.2), оскільки вказаним представником у даних поясненнях наведені підстави заперечення щодо задоволення апеляційної скарги позивача та прохання суду рішення Господарського суду Волинської області від 10.06.2021 року по справі №903/326/21 залишити без змін, а апеляційну скаргу позивача - без задоволення.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що додаткові пояснення (вх.№6235/21 від 11.08.2021 року), які за своїм змістом є доповненнями до відзиву на апеляційну скаргу адвоката відповідача Нестеренко С.О. підлягають залишенню без розгляду в силу вимог приписів статей 118, 119 ГПК України.

Щодо поданих сторонами в процесі розгляду апеляційної скарги ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Волинської області від 10.06.21р. у справі №903/326/21, нових доказів, а саме від відповідача: листа члена Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку Лібанова М. №26/07/14183 від 01.07.2021 та від позивача: заяви ОСОБА_1 від 11.08.2021 року, копії паспорта ОСОБА_1 , копії довідки про присвоєння ідентифікаційного номера ОСОБА_1 , колегія суддів зазначає наступне.

За приписами ч. 3 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом апеляційної інстанції лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Обґрунтовуючи неможливість подання відповідних документів до суду першої інстанції, представники відповідача зазначили, що лист члена Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку Лібанова М. отриманий вже після ухваленого рішення у даній справі. Водночас представник відповідача пояснив подання заяви ОСОБА_1 від 11.08.2021 року, копії паспорта ОСОБА_1 , копії довідки про присвоєння ідентифікаційного номера ОСОБА_1 тим, що необхідність подання вказаних документів виникла під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції.

Разом з цим, колегія суддів відзначає, що виходячи з принципу змагальності сторін, сторони повинні подати всі докази на підтвердження своєї позиції саме в суді першої інстанції.

У постанові Верховного Суду від 11.09.2019 року у справі №922/393/18 викладена правова позиція щодо подання доказів до суду апеляційної інстанції. Так, суд підтвердив дотримання процесуальних процедур судом попередньої інстанції, який відхилив клопотання про приєднання до матеріалів справи додаткового доказу через те, що цей доказ датований вже після прийняття рішення судом першої інстанції. Верховний Суд вказав, що така обставина, як відсутність існування доказів на момент прийняття рішення суду першої інстанції, взагалі виключає можливість прийняття судом апеляційної інстанції додаткових доказів у порядку ст. 269 Господарського процесуального кодексу України незалежно від причин неподання позивачем таких доказів. Навпаки, саме допущення такої можливості судом апеляційної інстанції матиме наслідком порушення вищенаведених норм процесуального права, а також принципу правової визначеності, ключовим елементом якого є однозначність та передбачуваність правозастосування, а отже системність та послідовність у діяльності відповідних органів, насамперед судів.

Аналогічна правова позиція з цього питання викладена у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 25.04.2018 року у справі №911/3250/16, від 06.02.2019 року у справі №916/3130/17, від 26.02.2019 року у справі №913/632/17 та від 06.03.2019 року у справі №916/4692/15.

Статтею 129 Конституції України визначено одну із засад судочинства - рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом. Принцип рівності також закріплено ст. 7 Господарського процесуального кодексу України.

Таким чином, враховуючи приписи ст.269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що подані сторонами вищевказані нові докази не можуть бути прийняті судом, а розгляд справи здійснюється за наявними в матеріалах справи доказами.

Крім того, колегія суддів вважає безпідставним твердження представників відповідача, про те, що позивач в процесі розгляду справи №903/326/21 в суді першої та апеляційної інстанції неодноразово змінював підстави позову, шляхом зміни правових норм на які позивач посилається в обґрунтування своїх позовних вимог, оскільки з матеріалів справи вбачається, що позивачем було подано заяву про зміну підстав позову в суді першої інстанції на стадії підготовчого провадження (а.с.147-150 т.2), яка прийнята судом першої інстанції протокольною ухвалою від 08.06.2021 (а.с. 168 т.2) .

Поряд з цим, колегія суддів звертає увагу на те, що виходячи з принципу судочинства "jura novit curia" - "суд знає закони", неправильна юридична кваліфікація позивачем спірних правовідносин не звільняє суд від обов`язку застосувати для вирішення спору належні приписи юридичних норм, у зв`язку з чим суди мають самостійно перевіряти доводи сторін щодо застосування закону, який регулює спірні правовідносини та надати правильну правову кваліфікацію цим відносинам і зобов`язанням сторін. Аналогічна правова позиція викладена у п. 83 постанови Великої Палати Верховного Суду від 12.06.2019 у справі №487/10128/14-ц, постанові Великої Палати Верховного Суду від 26.06.2019 у справі №587/430/16-ц та у постановах Верховного Суду від 06.11.2019 у справі №905/2419/18 та від 13.02.2020 у справі №921/109/19.

Суд також вважає за необхідне послатися на рішення Європейського суду з прав людини у справі "Серявін та інші проти України" (заява №4909/04) від 10.02.2010р. у якому зазначено, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення.

Відповідно до ч. 1 ст. 277 ГПК України передбачено, що підставою для скасування або зміни рішення місцевого господарського суду є неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи. Зміна судового рішення може полягати в доповненні або зміні його мотивувальної та (або) резолютивної частини.

Враховуючи вищевикладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що апеляційну скаргу ОСОБА_1 слід задовольнити, а рішення Господарського суду Волинської області від 10.06.21р. у справі № 903/326/21 скасувати та ухвалити нове рішення про задоволення позовних вимог у повному обсязі.

З урахуванням задоволення апеляційної скарги, судові витрати за розгляд справи в судах першої та апеляційної інстанції покладається на відповідача в порядку ст. 129 ГПК України.

Керуючись статтями 129, 269, 270, 273, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Волинської області від 10.06.2021р. у справі №903/326/21 задовольнити.

2. Рішення Господарського суду Волинської області від 10.06.2021р. у справі №903/326/21скасувати та ухвалити нове рішення, яким позов задовольнити повністю.

Визнати недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Володимир-Волинська птахофабрика" оформлене протоколом №1 від 26.01.2021 року.

Стягнути з Приватного акціонерного товариства "Володимир-Волинська птахофабрика" (44700, Волинська область, Володимир-Волинський район, с.Федорівка, ідентифікаційний номер 00851376) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_2 ) - 2270,00 грн. судових витрат по сплаті судового збору за подання позовної заяви.

3. Стягнути з Приватного акціонерного товариства "Володимир-Волинська птахофабрика" (44700, Волинська область, Володимир-Волинський район, с.Федорівка, ідентифікаційний номер 00851376) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_2 ) - 3405,00 грн. судових витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги

4. Видачу судових наказів доручити Господарському суду Волинської області.

5. Справу №903/326/21 повернути Господарському суду Волинської області.

6. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з моменту складення повного тексту в порядку, передбаченому главою 2 розділу IV Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складений "20" серпня 2021 р.

Головуючий суддя Гудак А.В.

Суддя Петухов М.Г.

Суддя Мельник О.В.