ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.08.2021 року м.Дніпро Справа № 904/622/21

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Верхогляд Т.А. (доповідач)

суддів: Вечірка І.О., Паруснікова Ю.Б.,

розглянувши в письмовому провадженні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Октябрська ЦЗФ" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 09.04.2021 року у справі №904/622/21 (суддя Ніколенко М.О.)

за позовом Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Октябрська ЦЗФ", м. Білицьке, Донецька область

до Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця", м. Дніпро

про стягнення вартості нестачі вантажу у розмірі 40 013,19 грн.,-

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 09.04.2021року у справі №904/622/21 позовні вимоги задоволено частково.

Стягнуто з Акціонерного товариства "Українська залізниця" (місце реєстрації: 03680, м. Київ, вул. Тверська, буд. 5; ідентифікаційний код: 40075815) в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" (місце реєстрації: 49602, м. Дніпро, пр. Дмитра Яворницького, 108; ідентифікаційний код: 40081237) на користь Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Октябрська ЦЗФ" (85043, Донецька область, м. Білиціке, вул. Красноармійська, буд. 1А; ідентифікаційний код 00176549) вартість нестачі вантажу у розмірі 19 954,09 грн. та витрати зі сплати судового збору у розмірі 1 132,02 грн.

Відмовлено в задоволенні вимог про стягнення вартості нестачі вантажу у розмірі 20 059,10 грн.

Рішення мотивовано тим, що матеріалами справи доведено нестачу вантажу в прийнятих залізницею до перевезення вагонах №№№53589313, 53419719, 53067161, 62611009, 52513991, 63425136, 60033313, 53606588, 63245062, 56193642, 64053432, 62469283.

Однак, згідно наданих накладних вантажі відправлені вантажовідправником у вологому стані, з перевищенням гранично допустимої норми вологості (16%, а має бути не більше ніж 12,0%).

З урахуванням норми природної втрати під час перевезення, суд перерахував нестачу вантажу та його вартість, і заявлені вимоги задовольнив частково.

Публічним акціонерним товариством "ДТЕК Октябрська ЦЗФ" подано апеляційну скаргу на вказане рішення.

В апеляційній скарзі позивач зазначає, що відмовляючи у позові в частині стягнення 20 059,10 грн. суд першої інстанції не надав належну оцінку доказам по справі, що є порушенням норм процесуального права.

Зокрема, апелянт вказує, що:

- відповідно до наданих суду видаткових накладних вологість переданого на перевезення вантажу - вугілля кам`яне марки ДГ 0-100, Г 9 (Г1) 0-100, була в межах встановленої ДСТУ 4083:2012 норми вологості 16%;

- в графі 20 вказаних позивачем видаткових накладних зазначено що вантаж прийнятий у твердому стані;

- відповідно до п.27 Правил видачі вантажів для мінерального палива (вугілля), відносно якого в перевізних документах немає відмітки про відвантаження в вологому стані, пункт 27 Правил встановлює норму недостачі при перевезенні - 1% від загальної маси вантажу.

Просить скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 09.04.2021 року в частині відмови у стягненні 20 059,10 грн., та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити повністю.

Відзив на апеляційну скаргу відповідач не надав.

Відповідно до ч.3 ст. 263 Господарського процесуального кодексу України відсутність відзиву на апеляційну скаргу не перешкоджає перегляду рішення суду першої інстанції.

Положенням ч. 1 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі.

Відповідно до ч.5 ст. 12 Господарського процесуального кодексу України для цілей цього Кодексу малозначними справами є справи, у яких ціна позову не перевищує ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб; справи незначної складності, визнані судом малозначними, крім справ, які підлягають розгляду лише за правилами загального позовного провадження, та справ, ціна позову в яких перевищує п`ятсот розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб.

За приписами ч.10 ст.270 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на рішення господарського суду у справах з ціною позову менше ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, крім тих, які не підлягають розгляду в порядку спрощеного позовного провадження, розглядаються судом апеляційної інстанції без повідомлення учасників справи.

Відповідно до ч. 13 ст. 8 Господарського процесуального кодексу України розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо цим Кодексом не передбачено повідомлення учасників справи. У такому випадку судове засідання не проводиться.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 13.05.2021 року було відкрито апеляційне провадження в порядку письмового провадження.

Дослідивши докази, перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав:

Згідно із статтею 307 ГК України, положення якої кореспондуються із положеннями статті 909 ЦК України, за договором перевезення вантажу одна сторона (перевізник) зобов`язується доставити ввірений їй другою стороною (вантажовідправником) вантаж до пункту призначення в установлений законодавством чи договором строк та видати його уповноваженій на одержання вантажу особі (вантажоодержувачу), а вантажовідправник зобов`язується сплатити за перевезення вантажу встановлену плату.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач, відповідно до Технічних умов, завантажив вугілля кам`яне марки ДГ 0-100, Г(Г1) 0-100:

- у вагон №58585605 в кількості 67200кг. по накладній №50952787 від 29.09.2020 року;

- у вагон №54040670 в кількості 68300кг. по накладній №50952779 від 29.09.2020 року;

- у вагон №53419719 в кількості 66100кг. по накладній №50950708 від 29.09.2020 року;

- у вагон №53067161 в кількості 67200кг. по накладній №50950708 від 29.09.2020 року;

- у вагон №62611009 в кількості 66300кг. по накладній №50950716 від 29.09.2020 року;

- у вагон №53589313 в кількості 67800кг. по накладній №51020311 від 03.10.2020 року;

- у вагон №52513991 в кількості 69000кг. по накладній №51064798 від 06.10.2020 року;

- у вагон №56430218 в кількості 66500кг. по накладній №51064798 від 06.10.2020 року;

- у вагон №63425136 в кількості 69500кг. по накладній №51304640 від 22.10.2020 року;

- у вагон №52797818 в кількості 68500кг. по накладній №51299055 від 21.10.2020 року;

- у вагон №53188405 в кількості 67100кг. по накладній №51395853 від 27.10.2020 року;

- у вагон №53551230 в кількості 68600кг. по накладній №51402618 від 28.10.2020 року;

- у вагон №60033313 в кількості 68400кг. по накладній №51521847 від 04.11.2020 року;

- у вагон №53606588 в кількості 68200кг. по накладній №51629368 від 10.11.2020 року;

- у вагон №63245062 в кількості 67200кг. по накладній №51629368 від 10.11.2020 року;

- у вагон №56193642 в кількості 66100кг. по накладній №51629368 від 10.11.2020 року;

- у вагон №64053432 в кількості 67600кг. по накладній №51629467 від 10.11.2020 року;

- у вагон №62469283 в кількості 65200кг. по накладній №51629467 від 10.11.2020 року;

- у вагон №62610316 в кількості 70000кг. по накладній №51874154 від 25.11.2020 року;

- у вагон №64021579 в кількості 67600кг. по накладній №51874154 від 25.11.2020 року та передав вказаний вантаж для перевезення залізниці. Згідно з накладними, поверхня вантажу маркована у формі поперечних смуг трикутної форми катка ущільнювача. Також в накладних зазначено, що вугілля випущене із шахт Західного Донбасу, в твердому стані. Граничний показник вологості 16%.

Згідно з п. 6 Статуту залізниць України (надалі - Статут) накладна - основний перевізний документ встановленої форми, оформлений відповідно до цього Статуту та Правил і наданий залізниці відправником разом з вантажем. Накладна є обов`язковою двосторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантажу, яка укладається між відправником та залізницею на користь третьої сторони-одержувача.

Відповідно до ст. 129 Статуту залізниць України, обставини, що можуть бути підставою для матеріальної відповідальності залізниці під час перевезення, засвідчуються комерційними актами або актами загальної форми, які складають станції залізниць. Складені комерційні акти містять відомості про те, що під час перевезення вантажу мало місце неохоронне перевезення з боку залізниці.

Згідно з вказаними накладними залізниця прийняла у ПАТ "ДТЕК Октябрьська ЦЗФ" на станції Родинська Донецької залізниці для перевезення вказане вугілля і зобов`язалась доставити його на станцію Енергодар Придніпровської залізниці на адресу ДТЕК Запоріжська ТЕС ПАТ "ДТЕК Дніпроенерго", яка є структурною одиницею Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпроенерго".

Після прибуття поїзда на станцію Енергодар Придніпровської залізниці були складені комерційні акти №476906/1564 від 11.10.2020 року, №476906/1531, №476906/1532, №476906/1534, №476906/1535, №476906/1536 від 06.10.2020 року, №476906/1575, №476906/1576 від 13.10.2020 року, №476906/1654 від 25.10.2020 року, №476906/1695 від 28.10.2020року, №476906/1759, №476906/1760 від 01.11.2020 року, №476906/1829 від 10.11.2020 року, №476906/1867, №476906/1868, №476906/1869, №476906/1870, №476906/1871 від 15.11.2020 року, №476906/2039, №476906/2040 від 29.11.2020 року.

Відповідно до комерційного акту №476906/1564 на підставі акту загальної форми №62233 від 06.10.2020 року ст. Покровськ Донецької залізниці було проведене комісійне зважування вагону №53589313 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -89850кг, тара - 23600 кг, нетто - 66250кг, що менше вантажного документу на 1550кг. При комерційному огляді виявлено: поверхня вантажу вище бортів на 20см, вкатана, марковано поперечними смугами. Над 1, 2 люками праворуч вантаж потоптано , є виїмка 200см х 60см-80см х 40см. Маркування порушено, маються сліди ходіння. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон бездверний, люка зачинені. Течії вантажу нема. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/1531 на підставі акту загальної форми №1277 від 04.10.2020 року ст. Енергодар Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №58585605 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -89850кг, тара -23700 кг, нетто - 66150кг, що менше вантажного документу на 1050кг. При комерційному огляді виявлено: поверхня вантажу на рівні бортів, вкатано, марковано у формі поперечних смуг трикутної форми. Праворуч над 1-3 люками є виїмка 450см х 80см х 50см. В місці виїмки маркування відсутнє. Двері, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/1532 на підставі акту загальної форми №1278 від 04.10.2020 року ст. Енергодар Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №54040670 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -90850кг, тара-23500 кг, нетто - 67350кг, що менше вантажного документу на 950кг. При комерційному огляді виявлено: поверхня вантажу на рівні бортів, вкатано, марковано у формі поперечних смуг трикутної форми. Праворуч за рухом поїзда над 3-7 люками є виїмка 750см х 80см х 50см. В місці виїмки маркування відсутнє. Двері, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний

Відповідно до комерційного акту №476906/1534 на підставі акту загальної форми №1279 від 04.10.2020 року ст. Енергодар Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №53419719 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -88250кг, тара-23500 кг, нетто - 64750кг, що менше вантажного документу на 1350кг. При комерційному огляді виявлено: поверхня вантажу на рівні бортів, вкатано, марковано у формі поперечних смуг трикутної форми. Ліворуч по ходу поїзда над 3-6 люками є виїмка 600см х 70см х 40см-50см. В місці виїмки маркування відсутнє. Двері, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/1535 на підставі акту загальної форми №1279 від 04.10.2020 року ст. Енергодар Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №53067161 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -88800кг, тара-23500 кг, нетто - 65300кг, що менше вантажного документу на 1900кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження насипом, на рівні бортів, вкатано, марковано у формі поперечних смуг трикутної форми. Праворуч по ходу поїзда над 1-5 люками є виїмка 750см х 80см х 60см. В місці виїмки маркування відсутнє. Двері, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/1536 на підставі акту загальної форми №604 від 03.10.2020 року ст. Запоріжжя-1 Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №62611009 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -88100кг, тара -23300 кг, нетто - 64800кг, що менше вантажного документу на 1500кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження шапкоподібне, вище рівня бортів на 10-15см., марковано повздовжніми борознами. Над 1 та 6-7 люками маються сліди ходіння, маркування порушено. Виїмок немає. Двері, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/1575 на підставі акту загальної форми №1308 від 09.10.2020 року ст. Енергодар Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №52513991 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -90850кг, тара -23300 кг, нетто - 67550кг, що менше вантажного документу на 1450кг. При комерційному огляді виявилося навантаження насипом, вище бортів на 10-15см, маркування відсутнє, вантаж потоптан, по всьому периметру вагона є багаточисленні нерівності глибиною 15-20см. Двері, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/1576 на підставі акту загальної форми №1304 від 09.10.2020 року ст. Енергодар Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №56430218 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -87850кг, тара-22300 кг, нетто - 65550кг, що менше вантажного документу на 950кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження насипом, вище бортів на 10см, марковано у формі поперечних смуг трикутної форми. Над 3, 4, 5 люками мається виїмка довжиною 450см. на ширину вагона, глибиною 40см. В місці виїмки маркування відсутнє. Двері, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/1654 на підставі акту загальної форми №1361 від 24.10.2020 оку. ст. Енергодар Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №63425136 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -90400кг, тара-22300 кг, нетто - 68100кг, що менше вантажного документу на 1400кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження вище бортів на 5см-10см, марковано у формі поперечних смуг трикутної форми. Над 6 люком мається виїмка 150см х280см х 50см-80см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/1695 на підставі акту загальної форми №1369 від 26.10.2020 року ст. Енергодар Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №52797818 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -89050кг, тара-21350кг, нетто - 67700кг, що менше вантажного документу на 800кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження насипом, нижче рівня бортів на 10-20см, слабо проглядається маркування поперечними смугами, вантаж потоптан. Над 5 люком мається виїмка довжиною 150см на ширину вагона, глибиною 50см-80см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/1759 на підставі акту загальної форми №1403 від 30.10.2020 року ст. Енергодар Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №53188405 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -88000кг, тара -22000кг, нетто - 66000кг, що менше вантажного документу на 1100кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження на рівні бортів, укатане катком, маркування поперечними смугами трикутної форми. Над 3-6 люками праворуч по ходу поїзда є виїмка близько 600см х 120см х 30см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/1760 на підставі акту загальної форми №64149 від 29.10.2020 року ст. Покровськ Донецької залізниці, №917 від 30.10.2020р. ст. Таврійськ Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №53551230 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -88500кг, тара - 21150кг, нетто - 67350кг, що менше вантажного документу на 1250кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження вище бортів близько 20-30см. Над 1, 2 люками праворуч по ходу поїзда є виїмка близько 300см х 120см х 40см -50см. В місці виїмки маркування відсутнє. На поверхні вантажу сліди ходіння. Вагон без дверей, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/1829 на підставі акту загальної форми №1416 від 08.09.2020 року ст. Енергодар Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №60033313 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -89300кг, тара -23500кг, нетто - 65800кг, що менше вантажного документу на 2600кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження на рівні бортів, вкатано, марковано у формі поперечних смуг трикутної форми. Праворуч по ходу поїзда над 6, 7 люками є виїмка довжиною 250см, шириною 150см, глибиною 50-70см. В місці виїмки маркування порушено, вантаж потоптан. Вагон без дверей, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/1867 на підставі акту загальної форми №65565 від 14.11.2020р. ст. Покровськ Донецької залізниці, №953 від 14.11.2020р. ст. Таврійськ Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №53606588 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -87700кг, тара - 22250кг, нетто - 65450кг, що менше вантажного документу на 2750кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження нижче бортів на 15см, марковано у формі поперечних смуг, маркування порушено. Над 7 люком праворуч є виїмка близько 150см х 100см х 30см-40см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/1868 на підставі акту загальної форми №8982 від 14.11.2020 року ст. Чаплине Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №63245062 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -87650кг, тара-23050кг, нетто - 64600кг, що менше вантажного документу на 2600кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження на рівні бортів, марковано у формі поперечних смуг. Над 1, 2 люками мається виїмка довжиною 2,0м на ширину вагона, глибиною 0,2м. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/1869 на підставі акту загальної форми №65563 від 14.11.2020 року ст. Покровськ Донецької залізниці, №8983 від 14.11.2020р. ст. Чаплине, №953 від 14.11.2020р. ст. Таврійськ Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №56193642 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -84600кг, тара-20700кг, нетто - 63900кг, що менше вантажного документу на 2200кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження нижче бортів на 15см, марковано у формі поперечних смуг трикутної форми. Над 1, 2 люками праворуч мається виїмка приблизно 300см х 80см-100см х 40см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/1870 на підставі акту загальної форми №65562 від 14.11.2020 року ст. Покровськ Донецької залізниці, №953 від 14.11.2020р. ст. Таврійськ Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №64053432 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -86550кг, тара - 23550кг, нетто - 63000кг, що менше вантажного документу на 4600кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження нижче бортів на 15см, маркування поперечними смугами трикутної форми порушено. Над 5, 6 люками праворуч мається виїмка близько 300см х 100см - 130см х40см - 50см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/1871 на підставі акту загальної форми №65561 від 14.11.2020 року ст. Покровськ Донецької залізниці, №953 від 14.11.2020р. ст. Таврійськ Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №62469283 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто - 85500кг, тара - 22500кг, нетто - 63000кг, що менше вантажного документу на 2200кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження нижче бортів на 15см, маркування поперечними смугами трикутної форми порушено. Над 1, 2 люками праворуч мається виїмка близько 300см х 80см - 100см х40см - 50см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/2039 на підставі акту загальної форми №1486 від 28.11.2020 року ст. Енергодар Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №62610316 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -91550кг, тара-22600кг, нетто - 68950кг, що менше вантажного документу на 1050кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження нижче бортів на 10см, маркування поперечними смугами трикутної форми порушено. Ліворуч за рухом поїзда вздовж борта виїмка над 1-4 люками 600см х 60см х 30 см - 50см., праворуч за рухом потяга над 4 люком виїмка 150см х 40см х 30см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Відповідно до комерційного акту №476906/2040 на підставі акту загальної форми №1486 від 28.11.2020 року ст. Енергодар Придніпровської залізниці було проведене комісійне зважування вагону №64021579 на справних 150-тонних вагонних вагах. При переваженні виявилось брутто -90200кг, тара-23500кг, нетто - 66700кг, що менше вантажного документу на 900кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження нижче бортів на 10см, маркування відсутнє. Праворуч за рухом поїзда вздовж борта виїмка над 3-6 люками 600см х 80см х 50см. Вагон без дверей, люка закриті. Течії вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний.

Статтею 920 ЦК України визначено, що у разі порушення зобов`язань, що випливають із договору перевезення, сторони несуть відповідальність, встановлену домовленістю сторін, якщо інше не встановлено цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами).

За частиною першою п. 31 Статуту залізниця зобов`язана подавати під завантаження справні, придатні для перевезення відповідного вантажу, очищені від залишків вантажу, сміття, реквізиту, а у необхідних випадках - продезінфіковані вагони та контейнери.

Частиною п`ятою п. 31 Статуту встановлено, що придатність рухомого складу, зокрема вагонів, для перевезення вантажу в комерційному відношенні визначається відправником, якщо завантаження здійснюється його засобами, або залізницею, якщо завантаження здійснюється засобами залізниці.

Відповідно до ч. 3 ст. 308 ГК України вантажовідправник зобов`язаний підготувати вантаж до перевезення з урахуванням необхідності забезпечення транспортабельності та збереження його в процесі перевезення і має право застрахувати вантаж у порядку, встановленому законодавством.

З матеріалів справи вбачається, що вантажовідправником вантаж завантажений у вагони, які в технічному стані справні. Вагони підготовлені у комерційному відношенні: поверхня вантажу маркована у формі поперечних смуг трикутної форми катка ущільнювача . Таким чином, вантажовідправник виконав свої зобов`язання і підготував вагони у комерційному відношенні.

Пунктом 110 Статуту, який кореспондується зі ст. 12 Закону України "Про залізничний транспорт", визначено, що залізниця несе відповідальність за збереження вантажу від часу його прийняття для перевезення і до моменту видачі одержувачу або передачі згідно з Правилами іншому підприємству.

Відповідно до ст. 113 Статуту за незбереження (втрату, нестачу, псування і пошкодження) прийнятого до перевезення вантажу, багажу, вантажобагажу залізниці несуть відповідальність у розмірі фактично заподіяної шкоди, якщо не доведуть, що втрата, нестача, псування, пошкодження виникли з не залежних від них причин.

Згідно п. 1 ст. 314 ГК України, перевізник несе відповідальність за втрату, нестачу та пошкодження прийнятого до перевезення вантажу, якщо не доведе, що втрата, нестача або пошкодження сталися не з його вини.

Відповідно до ст. 114 Статуту залізниця відшкодовує фактичні збитки, що виникли з її вини під час перевезення вантажу, а саме: за втрату чи недостачу, у розмірі дійсної вартості втраченого вантажу чи його недостачі.

За змістом п. 3.21 роз`яснення Президії Вищого господарського суду України від 29.05.2002 за № 04-5/601 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з перевезення вантажів залізницею" (далі-роз`яснення), якщо на зворотній стороні накладної є відмітка відправника про відвантаження вантажу із "шапкою", нанесення захисного маркування, а на станцію призначення вантаж прибув фактично без "шапки", без маркування або з частково порушеним маркуванням, ця обставина може свідчити про втрату частини вантажу під час перевезення, і залізниця повинна довести відсутність своєї вини у нестачі вантажу".

Вартість вантажу визначається на підставі загальної суми рахунка або іншого документа відправника, який підтверджує кількість і вартість відправленого вантажу (ст. 115 Статуту).

Відповідно до частини 3 статті 314 ГК України, за шкоду, заподіяну при перевезенні вантажу, а саме, у разі втрати або недостачі вантажу, перевізник відповідає в розмірі вартості вантажу, який втрачено або якого не вистачає.

Пункт 27 Правил видачі вантажів, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000 року № 644 визначає норми недостачі при перевезенні в залежності від властивостей вантажу, які вказані у відсотках від маси вантажу і складаються із двох показників: норми природної втрати та граничного розходження визначення маси нетто.

Відповідно до п. 27 Правил вантаж вважається доставленим без утрати, якщо різниця між масою, вказаною в пункті відправлення в залізничній накладній, та масою, визначеною на станції призначення, не перевищує норми природної втрати і граничного розходження у визначенні маси нетто.

Суд першої інстанції вірно зазначив, що один із основних показників якості вугілля кам`яного є волога. Згідно з ДСТУ 4083:2012 Вугілля кам`яне та антрацит для пиловидного спалювання на теплових електростанціях для вугілля першої та другої категорії марок ДГ, Г загальна волога на робочий стан палива XV має бути не більше ніж 12,0% (п. 4.1).

Однак суд не звернув увагу на положення п.4.3 ДСТУ 4083:2012, згідно якого для вугілля першої та другої категорії марок ДГ, Г Західного Донбасу, як виняток, загальна волога на робочий стан палива W має бути не більше ніж 16,0%/

Згідно наданих позивачем накладних до перевезення здано саме вугілля марок ДГ, Г Західного Донбасу у твердому стані, волога становить 16%, що не перевищує гранично допустиму норму.

Тому суд невірно вказав про перевищення гранично допустимої норми вологості вантажу, і як наслідок, при визначенні розміру недостачі маси вантажу у спірних вагонах, застосував норму природної втрати, яка складає 2%.

Апелянт обгрунтовано вказує, що відповідно до п.27 Правил видачі вантажів для мінерального палива (вугілля), відносно якого в перевізних документах немає відмітки про відвантаження в вологому стані, пункт 27 Правил встановлює норму недостачі при перевезенні - 1% від загальної маси вантажу.

Таким чином, слід визнати, що позивач вірно вистачив нестачу вантажу, а суд надав неналежну оцінку наданим доказам, що призвело до помилкового висновку оскаржуваного рішення про часткове задоволення позовних вимог.

Відповідно до ч. 2 ст. 114 Статуту залізниць України недостача маси вантажу, за яку відшкодовуються збитки, в усіх випадках обчислюється з урахуванням граничного розходження визначення маси вантажу і природної втрати вантажу під час перевезення.

З врахуванням норми природної втрати під час перевезення, яка згідно п. 27 Правил видачі вантажів для мінерального палива складає 1%, нестача вантажу у вагонах:

№53589313 становить 1550-678=872кг.

№58585605 становить 1050-672=378кг.

№54040670 становить 950-683=267кг.

№53419719 становить 1350-661=689кг.

№53067161 становить 1900-672=1228кг.

№62611009 становить 1500-663=837кг.

№52513991 становить 1450-690=760кг.

№56430218 становить 950-665=285кг.

№63425136 становить 1400-695=705кг.

№52797818 становить 800-685=115кг.

№53188405 становить 1100-671=429кг.

№53551230 становить 1250-686=564кг.

№60033313 становить 2600-684=1916кг.

№53606588 становить 2750-682=2068кг.

№63245062 становить 2600-672=1928кг.

№56193642 становить 2200-661=1539кг.

№64053432 становить 4600-676=3924кг.

№62469283 становить 2200-652=1548кг.

№62610316 становить 1050-700=350кг.

№64021579 становить 900-676=224кг.

Згідно зі ст. 115 Статуту залізниць України вартість вантажу визначається на підставі загальної суми рахунка або іншого документа відправника, який підтверджує кількість і вартість відправленого вантажу. Відповідно до пункту 2.7 Роз`яснень вартість вантажу визначається на підставі загальної суми рахунка або іншого документа відправника, який підтверджує кількість і вартість відправленого вантажу, зокрема, договору або контракту купівлі-продажу, специфікації на вантаж, довідки відправника про кількість, ціну і вартість відправленого вантажу, підписаної головним (старшим) бухгалтером, копії податкової накладної.

Згідно з довідками вантажовласника ПрАТ «ДТЕК ПАВЛОГРАДВУГІЛЛЯ»:

№1/5629 від 19.10.2020р. вартість 1 тони відвантаженого вугілля у полувагоні №53589313 по накладній №51020311 становить 1744.90 грн. з урахуванням ПДВ;

№1/5501 від 09.10.2020р. вартість 1 тони відвантаженого вугілля у полувагоні №58585605 по накладній №50952787 становить 1776.47 грн. з урахуванням ПДВ;

№1/5499 від 09.10.2020р. вартість 1 тони відвантаженого вугілля у полувагоні №54040670 по накладній №50952779 становить 1810.09 грн. з урахуванням ПДВ;

№1/5502 від 09.10.2020р. вартість 1 тони відвантаженого вугілля у полувагонах №53419719, №53067161 по накладній №50950708 становить 1776.47 грн. з урахуванням ПДВ;

№1/5500 від 09.10.2020р. вартість 1 тони відвантаженого вугілля у полувагоні №62611009 по накладній №50950716 (досил.50981067) становить 1810.09 грн. з урахуванням ПДВ;

№1/5628 від 19.10.2020р. вартість 1 тони відвантаженого вугілля у полувагонах №52513991, №56430218 по накладній №51064798 становить 1641.98 грн. з урахуванням ПДВ;

№1/6043 від 02.11.2020р. вартість 1 тони відвантаженого вугілля у полувагоні №63425136 по накладній №51304640 становить 1777.92 грн. з урахуванням ПДВ;

№1/6042 від 02.11.2020р. вартість 1 тони відвантаженого вугілля у полувагоні №52797818 по накладній №51299055 становить 1819.97 грн. з урахуванням ПДВ;

№1/6068 від 02.11.2020р. вартість 1 тони відвантаженого вугілля у полувагоні №53188405 по накладній №51395853 становить 1829.18 грн. з урахуванням ПДВ;

№1/6059 від 02.11.2020р. вартість 1 тони відвантаженого вугілля у полувагоні №53551230 по накладній №51402618 становить 2027.90 грн. з урахуванням ПДВ;

№1/6402 від 16.11.2020р. вартість 1 тони відвантаженого вугілля у полувагоні №60033313 по накладній №51521847 становить 1808.63 грн. з урахуванням ПДВ;

№1/6595 від 25.11.2020р. вартість 1 тони відвантаженого вугілля у полувагонах №53606588, №63245062, №56193642 по накладній №51629368 становить 2018.47 грн. з урахуванням ПДВ;

№1/6636 від 26.11.2020р. вартість 1 тони відвантаженого вугілля у полувагонах №64053432, №62469283 по накладній №51629467 становить 2131.64 грн. з урахуванням ПДВ;

№1/6880 від 14.12.2020р. вартість 1 тони відвантаженого вугілля у полувагонах №62610316, №64021579 по накладній №51874154 становить 1754.96 грн. з урахуванням ПДВ.

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №53589313 з урахуванням норми природної втрати складає 1521.55грн. із розрахунку: 872кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 1744.90грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №58585605 з урахуванням норми природної втрати складає 671.51грн. із розрахунку: 378кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 1776.47грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №54040670 з урахуванням норми природної втрати складає 483.29грн. із розрахунку: 267кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 1810.09грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №53419719 з урахуванням норми природної втрати складає 1223.99грн. із розрахунку: 689кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 1776.47грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №53067161 з урахуванням норми природної втрати складає 2181.51грн. із розрахунку: 1228кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 1776.47грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №62611009 з урахуванням норми природної втрати складає 1515.05грн. із розрахунку: 837кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 1810.09грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №52513991 з урахуванням норми природної втрати складає 1247.90грн. із розрахунку: 760кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 1641,98грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №56430218 з урахуванням норми природної втрати складає 467.96грн. із розрахунку: 285кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 1641.98грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №63425136 з урахуванням норми природної втрати складає 1253.43грн. із розрахунку: 705кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 1777.92грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №52797818 з урахуванням норми природної втрати складає 209.30грн. із розрахунку: 115кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 1819.97грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №53188405 з урахуванням норми природної втрати складає 784.72грн. із розрахунку: 429кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 1829.18грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №53551230 з урахуванням норми природної втрати складає 1143.74грн. із розрахунку: 564кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 2027.90грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №60033313 з урахуванням норми природної втрати складає 3465.34грн. із розрахунку: 1916кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 1808.63грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №53606588 з урахуванням норми природної втрати складає 4174.20грн. із розрахунку: 2068кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 2018.47грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №63245062 з урахуванням норми природної втрати складає 3891.61грн. із розрахунку: 1928кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 2018.47грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №56193642 з урахуванням норми природної втрати складає 3106.43грн. із розрахунку: 1539кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 2018.47грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №64053432 з урахуванням норми природної втрати складає 8364.56грн. із розрахунку: 3924кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 2131.64грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №62469283 з урахуванням норми природної втрати складає 3299.78грн. із розрахунку: 1548кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 2131.64грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №62610316 з урахуванням норми природної втрати складає 614.24грн. із розрахунку: 350кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 1754.96грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Вартість недостачі, виявленої у полувагоні №64021579 з урахуванням норми природної втрати складає 393.11грн. із розрахунку: 224кг. (нестача з урахуванням норми природної втрати 1%) х 1754.96грн. (вартість 1 т вугілля з ПДВ).

Таким чином, загальна сума вартості нестачі вантажу складає 40 013,19грн.

На підставі викладеного колегія суддів дійшла висновку, що позовні вимоги слід задовольнити в повному обсязі та відповідно ст. 129 Господарського процесуального кодексу України стягнути з відповідача на користь позивача витрати зі сплати судового збору за розгляд позовної заяви в розмірі 2 270,00 грн та за розгляд апеляційної скарги в розмірі 3 405 грн, всього 5 675,00 грн.

Відповідно до ч.ч.1,2 ст.269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Апеляційна скарга доведена, висновки суду апелянтом спростовано.

Керуючись ст. ст. 269, 275, 277, 281 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу задовольнити.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 09.04.2021 року у справі №904/622/21 скасувати.

Прийняти нове рішення.

Позов задовольнити повністю.

Стягнути з Акціонерного товариства "Українська залізниця" (місце реєстрації: 03680, м. Київ, вул. Тверська, буд. 5; ідентифікаційний код: 40075815) в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" (місце реєстрації: 49602, м. Дніпро, пр. Дмитра Яворницького, 108; ідентифікаційний код: 40081237) на користь Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Октябрська ЦЗФ" (85043, Донецька область, м. Білиціке, вул. Красноармійська, буд. 1А; ідентифікаційний код 00176549) вартість нестачі вантажу у розмірі 40 013,19 грн, витрати зі сплати судового збору у розмірі 5 675,00 грн.

Господарському суду Дніпропетровської області видати накази по справі.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків передбачених ч.3 ст.287 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя Т.А. Верхогляд

Суддя І.О. Вечірко

Суддя Ю.Б. Парусніков