ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.08.2021м. ДніпроСправа № 904/4856/21

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Манько Г.В. за участю секретаря судового засідання Фіцай Я.П.

за позовом Акціонерне товариство "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ"

до В-1 Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "АСТЕРА"

В-2 ОСОБА_1

про солідарне стягнення за банківською гарантією

Представники:

Від позивача не з`явився.

СУТЬ СПОРУ:

Акціонерне товариство "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ" звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом про стягнення солідарно із товариства з обмежено відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Астера" та ОСОБА_1 заборгованості за основним зобов`язанням в розмірі 144 899 грн. 99 коп., понесені судові витрати за розгляд справи №910/166/20 в розмірі 2173 грн. 50 коп. та судові витрати у справі.

Позивач в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином.

Відповідач 1 та 2 в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином.

У судовому засіданні на підставі ст. 233 Господарського процесуального кодексу України прийнято рішення.

Розглянувши наявні матеріали справи, дослідивши надані докази, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Між Акціонерним товариством "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ" та товариством з обмежено відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Астера" 21.06.2018р. підписано договір про надання банківської гарантії №11470/18-ГВ (далі Договір).

Відповідно до п. 1.1. Договору сторони визначають, що Гарант надає за заявою Принципала банківську гарантію забезпечення виконання договору (надалі - Гарантія), а саме: Договору на виконання робіт із будівництва будівлі казарми поліпшеного планування, в/м №15, м. Тернопіль, Тернопільської області, що буде укладений між Західним територіальним квартирно-експлуатаційного управлінням МО України (надалі - Бенефіціар) та Принципалом, який став переможцем конкурсних торгів на закупівлю "Будівництво будівлі казарми поліпшеного планування, в/м №15, м. Тернопіль. Тернопільської області. Будівництво будівель (45210000-2).", що потверджується Протоколом 464 кваліфікації тендерної пропозиції учасника від "15" червня 20018 року та Повідомленням про намір укласти договір. При цьому Гарантія видається Гарантом у вигляді Банківської гарантії забезпечення виконання договору №11470/18-ГВ на суму 141 899,99 (Сто сорок одна тисяча вісімсот дев`яносто дев"ять гривень 99 копійок), яка є невід"ємною частиною цього Договору, права та обов`язки за якою не можуть бути передані іншій особі.

Згідно п. 1.2. Договору строк дії Гарантії: до 02 березня 2019 року включно.

В п. 3.1, 3.1.1 Договору зазначено, що Гарант має право: вимагати від Принципала відшкодування всіх витрат (включаючи, але не обмежуючись наступними): сум, фактично сплачених Гарантом Бенефіціаруу порядкута увипадках, передбачених Гарантією; збитків, включаючи реальні збитки, упущену вигоду та збитки від інфляційних процесів; судових витрат, понесених Гарантом за Гарантією.

Умовами п. 3.1, 3.1.2 Договору визначено, що Гарант має право: вимагати від Принципала сплати винагороди відповідно до умов п. 2.1 цього Договору.

Сторони встановлюють, що в разі порушення Принципалом строків сплати винагороди за надання Гарантії, передбачених п.2.1 даного Договору, Принципал виплачує Гаранту пеню в розмірі 0,1% від невиплаченої суми за кожний день прострочення ( п. 4.1 Договору).

Відповідно до п. 4.2. Договору сторони встановлюють, що в разі порушення Принципалом строків відшкодування Гаранту витрат по Гарантії, передбачених п. 3.4.1. даного Договору, Принципал сплачує Гаранту пеню в розмірі подвійної облікокової ставки НБУ від суми заборгованості за кожний день прострочення.

Згідно п. 4.3. Договору сторони встановлюють, що Принципал відповідає перед Гарантом по зобов`язанням, які передбачені даним Договором і пов`язані з ним, всім належним Принципалу майном, коштами та всіма активами, що належать йому на праві власності, знаходяться у нього на балансі, незважаючи на терміни, коли і як зони були придбані, і на які може бути звернено стягнення в порядку, встановленому законодавством України.

Сторони визначають, що Гарант відповідає за невиконання своїх зобов`язань по даному Договору згідно чинного законодавства України (п. 4.4 Договору).

26.06.2018р. позивачем було видано гарантію № 11470/18-ГВ на суму 144899грн. 99 коп.

Між Акціонерним товариством "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ" та ОСОБА_1 21.06.2018р. підписано договір поруки №11470/18-ГВ-П (далі Договір).

Згідно п. 1.1 Договору передбачено, що з цим Договором Поручитель поручається перед Кредитором/Гарантом за належне виконання ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ВИРОБНИЧО-КОМЕРЦІЙНА ФІРМА "АСТЕРА" взятих на себе зобов`язань, що витікають з Договору про надання банківської гарантії № 11470/18-ГВ від 21 червня 2018 року, укладеного між Кредитором/Гарантом та Боржником/Принципалом (надалі по тексту - Договір гарантії), а саме; протягом 2 (двох) банківських днів з моменту сплати Кредитором/Гарантом грошових коштів за Банківською гарантією забезпечення виконання зобов`язань №11470/18-ГВ (надалі - Гарантія) на вимогу Бенефіціара (або на виконання рішення суду), та отримання від Кредитора/Гаранта відповідної вимога, відшкодувати Кредитору/Гаранту в повному обсязі всі витрати, але не обмежуючись наступними): а) суми, фактично сплачені Кредитором/Гарантом Бенефіціару в порядку та у випадках, передбачених Гарантією, в межах загальної суми відповідальності Кредитора/Гаранта за Гарантією, що складає 141 899,99 грн.; збитки, включаючи реальні збитки, упущену вигаду та збитки від інфляційних процесів; судові витрати, понесені Кредитором/Гарантом за Гарантією.

Відповідно до п. 1.2 Кредитор/Гарант набуває право вимагати вщ Поручителя виконання зобов`язання, що випливає із договору Гарантії при умові, якщо в установлений Договором гарантії строк виконання Боржником/Принципалом зобов`язання не будуть виконанні, а також при умові обов`язкового направлення Поручителю повідомлення з вимогою виконати Зобов`язання Боржника/Принципала.

Поручитель зобов`язаний виконати взяті на себе зобов`язання по цьому Договору, не пізніше 3 (трьох) банківських днів з моменту отримання повідомлення від Кредитора/Гаранта про невиконання Боржником/Принципалом Зобов`язань і необхідності їх виконання Поручителеми (п. 2.2 Договору).

Рішенням Господарського суду міста Києва від 09.03.2021р. у справі №910/16622/19 встановлено, що 26.06.2018 року Публічним акціонерним товариством «БАНК ІНВЕСТИЦІЙ І ЗАОЩАДЖЕНЬ» (Банк) надано Товариству з обмеженою відповідальністю «ВКФ «АСТЕРА» (принципал) банківську гарантію №11470/18-ГВ, відповідно до якої Банк зобов`язався сплатити на користь Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління (Бенефіціар) суму гарантії у розмірі 144 899,99 грн у випадку невиконання Принципалом своїх зобов`язань перед Бенефіціаром за договором підряду №184 від 26.06.2018 року (далі - Договір). За змістом вказаної гарантії гарант цією Гарантією безумовно і безвідклично зобов`язався протягом 5 (п`яти) банківських днів сплатити Бенефіціару суму у розмірі 144 899,99 грн (Гарантійна сума), після отримання від Бенефіціара письмової вимоги, з посиланням на цю Гарантію, яка підписана уповноваженою особою та скріплена відбитком печатки Бенефіціара, якщо у вимозі буде вказано, що сума, яку Бенефіціар вимагає сплатити, має бути виплачена Бенефіціару у зв`язку з невиконанням Принципалом своїх зобов`язань у відповідності до Договору із зазначенням обставин порушення Принципалом своїх зобов`язань, передбачених Договором. Така письмова вимога Бенефіціара повинна бути надані Гаранту не пізніше « 01» листопада 2019 року включно. Письмова вимога Бенефіціара про рекомендованим листом або кур`єрською поштою. Право вимоги за даною Гарантією належить виключно Бенефіціару. Незалежно від тих обставин, які можуть скластися протягом строку дії даної Гарантії, Бенефіціар не може передавати іншій юридичній або фізичній особі право вимоги до Гаранта у повному обсязі або у частині. Передання Бенефіціаром оригінального примірника даної Гарантії іншій особі не свідчить про передання права вимоги до Гаранта. Бенефіціар зобов`язаний зберігати оригінал даної Гарантії протягом строку її дії. Зобов`язання Гаранта перед Бенефіціаром за цією Гарантією обмежується загальною сумою, що не перевищує Гарантійну суму та закінчується повністю і автоматично до « 01» листопада 2019 року включно. Ця Гарантія набуває чинності з моменту підписання її Гарантом і діє до « 01» листопада 2019 року включно. У рішенні зазначено, що позивач зазначає, що Товариством з обмеженою відповідальністю «ВКФ «АСТЕРА» порушено строки виконання робіт за Договором по першому етапу, в зв`язку з чим позивач звернувся до відповідача з Листом-вимогою про настання гарантійного випадку та перерахування грошових коштів в розмірі 144 899,99 грн за гарантією від 19.03.2019 №515/3/1240. Рішенням встановлено, що 26.06.2018 між Західним територіальним квартирно-експлуатаційним управлінням (замовник) та ТОВ «ВКФ «АСТЕРА» (генпідрядник) укладено Договір підряду від 26.06.2018 № 184 на виконання робіт із будівництва будівлі казарми поліпшеного планування за адресою: Тернопільська область, м. Тернопіль, військове містечко №15 (далі - Об`єкт). Відповідно до п.1.1. Договору підряду замовник доручив, а Генпідрядник забезпечує відповідно до проектної документації та умов Договору виконання робіт із «Будівництва будівлі казарми поліпшеного планування, в/м №15, м. Тернопіль, Тернопільської області», за адресою: Тернопільська область, м.Тернопіль, військове містечко №15, вул.Дубовецька, 1, (далі - об`єкт), що виконується за рахунок коштів Державного бюджету України. Згідно з п.5.1.Договору термін завершення виконання робіт по об`єкту - не пізніше ніж через 210 календарних днів з дати укладання Договору, а саме до 22.01.2019р. у тому числі за етапами: 1 етап не пізніше ніж через 45 (сорок п`ять) календарних днів з дати укладання Договору, а саме до 10.08.2018р. повинні бути завершені наступні будівельні роботи: земляні роботи; улаштування фундаменту; улаштування монолітного поясу по фундаментам; улаштування вводів інженерних мереж; розведення мереж каналізації та водопостачання нижче відм. 0; улаштування підлоги по ґрунту до відм.0. Відповідно до п.5.1.5. Договору зміна строків виконання робіт та передача об`єкта замовнику здійснюється шляхом підписання сторонами відповідної додаткової угоди до договору (з обґрунтуванням обставин, що його спричинили). Згідно з п.5.2.4. Договору передача виконаних робіт по об`єкту Генпідрядником та їх приймання Замовником оформлюється Актом приймання виконаних будівельних робіт та Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форма № КБ-2В, № КБ-3) з обов`язковим попереднім оформленням виконавчої технічної документації, актів на приховані роботи, виконавчих схем, тощо. Пунктом 5.1.Договору передбачено, що строк виконання робіт за 1 етапом - не пізніше ніж через 45 (сорок п`ять) календарних днів з дати укладання Договору, а саме до 10.08.2018р. В матеріалах справи відсутні докази того, що ТОВ «ВКФ «АСТЕРА» були виконані роботи по першому етапу в обумовлений строк, в зв`язку з чим суд приходить до висновку, що ТОВ «ВКФ «АСТЕРА» не виконані зобов`язання за Договором, а саме до 10.08.2018 не виконано перелік робіт по першому етапу. Судом встановлено, що 19.03.2019 року позивач, у зв`язку з невиконання третьої особою умов договору підряду, звернувся до відповідача із листом-вимогою №515/3/1240 від 19.03.2019 щодо сплати коштів (гарантії) в розмірі 144 899,99 грн., що підтверджується описом вкладення у цінний лист від 19.03.2019р. Матеріали справи не містять доказів виконання відповідачем зобов`язань щодо сплати позивачу банківської гарантії, наявність заборгованості в розмірі 144 899,99 грн не спростовано, в зв`язку з чим суд вважає за можливе задовольнити позовні вимоги в частині стягнення з відповідача 144 899,99 грн суми боргу.

Вказаним рішенням позов задоволено, стягнуто з Акціонерного товариства "Банк Інвестицій та Заощаджень" (04119, м.Київ, вул.Юрія Іллєнка, 83-д, ) на користь Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління (79017,м.Львів, вул.Мечнікова, 16, ) 144 899 (сто сорок чотири тисячі вісімсот дев`яносто дев`ять) грн 99 коп суми боргу та 2 173 (дві тисячі сто сімдесят три) грн 50 коп - витрати по сплаті судового збору.

Згідно ст. 75 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Згідно з п.1 частиною першою ст. 20 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи у спорах, що виникають у зв`язку із здійсненням господарської діяльності (крім справ, передбачених частиною другою цієї статті), та інші справи у визначених законом випадках, зокрема: справи у спорах, що виникають при укладанні, зміні, розірванні і виконанні правочинів у господарській діяльності, крім правочинів, стороною яких є фізична особа, яка не є підприємцем, а також у спорах щодо правочинів, укладених для забезпечення виконання зобов`язання, сторонами якого є юридичні особи та (або) фізичні особи підприємці.

Згідно з ст. 45 Господарського процесуального кодексу України сторонами в судовому процесі - позивачами і відповідачами - можуть бути особи, зазначені у статті 4 цього Кодексу. Позивачами є особи, які подали позов або в інтересах яких подано позов про захист порушеного, невизнаного чи оспорюваного права або охоронюваного законом інтересу. Відповідачами є особи, яким пред`явлено позовну вимогу.

Статтею 19 Цивільного процесуального кодексу України передбачено, що суди розглядають у порядку цивільного судочинства справи, що виникають з цивільних, земельних, трудових, сімейних, житлових та інших правовідносин, крім справ, розгляд яких здійснюється в порядку іншого судочинства.

Приписами ст. 23 Цивільного процесуального кодексу України передбачено, що усі справи, що підлягають вирішенню в порядку цивільного судочинства, розглядаються місцевими загальними судами як судами першої інстанції, крім справ, визначених частинами другою - четвертою цієї статті.

Згідно ст. 48 Цивільного процесуального кодексу України усі справи, що підлягають вирішенню в порядку цивільного судочинства, розглядаються місцевими загальними судами як судами першої інстанції, крім справ, визначених частинами другою - четвертою цієї статті.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає за необхідне закрити провадження у справі за позовними вимогами до відповідача 2 на підставі ст. 231 ч. 1 п. 1 ГПК України.

Статтею 231 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що господарський суд закриває провадження у справі, якщо: спір не підлягає вирішенню в порядку господарського судочинства. Якщо провадження у справі закривається з підстави, встановленої пунктом 1 частини першої цієї статті, суд повинен роз`яснити позивачеві, до юрисдикції якого суду віднесено розгляд справи. Суд апеляційної або касаційної інстанції повинен також роз`яснити позивачеві про наявність у нього права протягом десяти днів з дня отримання ним відповідної постанови звернутися до суду із заявою про направлення справи за встановленою юрисдикцією, крім випадків об`єднання в одне провадження кількох вимог, які підлягають розгляду в порядку різного судочинства. Заява подається до суду, який прийняв постанову про закриття провадження у справі. У разі надходження до суду справи, що підлягає вирішенню в порядку господарського судочинства, після закриття провадження Верховним Судом чи судом апеляційної інстанції в порядку цивільного чи адміністративного судочинства, провадження у справі не може бути закрите з підстави, встановленої пунктом 1 частини першої цієї статті. Про закриття провадження у справі суд постановляє ухвалу, а також вирішує питання про розподіл між сторонами судових витрат, повернення судового збору з бюджету.

Позовні вимоги відносно відповідача 2 мають бути розглянути в порядку цивільного судочинства, оскільки відповідачем 2 укладено договір поруки у якості фізичної особи.

Приписами ст. 560 Цивільного кодексу України передбачено, що за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Статтею 563 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано. Кредитор не може передавати іншій особі право вимоги до гаранта, якщо інше не встановлено гарантією.

Відповідно до ст. 566 Цивільного кодексу України передбачено, що обов`язок гаранта перед кредитором обмежується сплатою суми, на яку видано гарантію. У разі порушення гарантом свого обов`язку його відповідальність перед кредитором не обмежується сумою, на яку видано гарантію, якщо інше не встановлено у гарантії.

Згідно ст. 569 Цивільного кодексу України гарант має право на зворотну вимогу (регрес) до боржника в межах суми, сплаченої ним за гарантією кредиторові, якщо інше не встановлено договором між гарантом і боржником.

Відповідно до вимог ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Виконання зобов`язань, реалізація, зміна та припинення певних прав у договірному зобов`язанні можуть бути зумовлені вчиненням або утриманням від вчинення однією із сторін у зобов`язанні певних дій чи настанням інших обставин, передбачених договором, у тому числі обставин, які повністю залежать від волі однієї із сторін.

Відповідно до вимог ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до вимог ст. 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Позовні вимоги в частині стягнення судових витрат за розгляд справи №910/16622/19 в розмірі 2173 грн. 50 коп. задоволенню не підлягають оскільки позивач мав у добровільному порядку виконати свої договірні зобов`язання щодо сплати банківської гарантії.

Позовні вимоги позивача підлягають частковому задоволенню.

Згідно вимог ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на відповідача 1 у повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 20, 73, 74, 123, 129, 231 ч. 1 п. 1 , 232, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ :

Позов задовольнити частково.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Астера" (53207, Дніпропетровська область, м. Нікополь, вул. 50-років НЗФ,74, ідентифікаційний код 38709835) на користь акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" (04119, м. Київ, вул. Юрія Іллєнка, 83-Д, ідентифікаційний код 33695095) заборгованості за основним зобов`язанням в розмірі 144 899 грн. 99 коп., судовий збір в сумі 2236 грн. 45 коп.

Провадження у справі в частині позовних вимог відносно ОСОБА_1 закрити.

В решті відмовити.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили у відповідності до приписів ст. 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена в порядку та строк, передбачений ст. ст. 254, 256 Господарського процесуального кодексу України .

Повне рішення складено 19.08.2021

Суддя Г.В. Манько