У Х В А Л А

12 серпня 2021 року м. Чернігівсправа № 927/601/21

Господарський суд Чернігівської області у складі судді Белова С.В., розглянувши матеріали справи за позовом

позивача: Представництва «ПАУЕР КОНСТРАКШН КОРПОРЕЙШН ОФ ЧАЙНА, ЛТД» (REPRESENTATIVE OFFICE «POWER CONSTRUCTION CORPORATION OF CHINA, LTD») , Код ; вул. Нижній Вал, 19/21, м.Київ, 04071;

Адреса представника для кореспонденції в Україні:

ТОВ «Дентос Юроп» ( до уваги адвоката О.В. Кучанського), вул. Набережно-Хрещатицька, 41, 9-й поверх, м.Київ, 04070, тел.

до відповідача: Акціонерного товариства «АСВІО БАНК»

Код ; вул. Преображенська, б.2, м.Чернігів, 14000;

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору:

Приватне підприємство БВСД, , пр. Б.Хмельницького, 38А, офіс 210, м.Дніпро, 49000

Про стягнення заборгованості за банківською гарантією в розмірі 8 615 734,32 грн

Представники сторін:

від позивача: адвокат Кучанський О.В.(посвідчення №2757/10 від 27.01.2005)

від відповідача: адвокат Дубров Д.Г.(посвідчення №7256/10 від 07.12.2018)

від третьої особи: не з`явився

09.06.2021 року до Господарського суду Чернігівської області позивачем подано позов до відповідача про стягнення заборгованості за банківською гарантією в розмірі 8 615 734,32 грн.

В обґрунтування поданого позову позивач посилається на те, що відповідачем на користь позивача було надано Гарантію виконання № 842-20/В1 від 24.03.2020 року на суму 8 041 174,16 грн, на забезпечення виконання зобов`язань Приватного підприємства «БВСД», за Договором на будівництво доріг та майданчиків, укладеного між позивачем та ПП «БВСД» від 07.03.2020 року.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 14.06.2021 року постановлено прийняти позовну заяву до розгляду та відкрити провадження у справі; здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження; призначено підготовче засідання; залучено Приватне підприємство «БВСД» ( , пр. Б.Хмельницького, 38А, офіс 210, м.Дніпро, 49000) до участі у справі № 927/601/21 як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору; сторонам встановлено процесуальні строки для подачі відзиву на позов, відповіді на відзив, заперечення на відповідь.

Ухвалою господарського суду від 22.06.2021 задоволено клопотання представника позивача про участь у судовому засіданні у даній справі 13.07.2021 о 09:30 год в режимі відеоконференції.

02.07.2021 на адресу суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому заперечується проти позову у зв`язку з невідповідністю Вимоги про сплату коштів за банківською гарантією вимогам законодавства та договору, а також відсутністю підтвердження порушення принципалом свого зобов`язання перед позивачем.

У відзиві викладено клопотання відповідача про залучення громадянина ОСОБА_1 (паспорт серії НОМЕР_1 , виданий Бабушкінським РВ ДМУ УМВС України в Дніпропетровській області 08.12.2000) до участі у даній справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору з посиланням на укладення між ним та відповідачем Договору поруки № 21-201/20П.

Одночасно з відзивом відповідачем подано до суду заяву про закриття провадження у даній справі. В обґрунтування даної заяви відповідач зазначає, що позивач не може виступати самостійною стороною спору в господарському судочинстві, адже не є самостійним суб`єктом господарювання та не має статусу юридичної особи.

В судове засідання 13.07.2021 року з`явились уповноважені представники відповідача, з технічних причин (неможливість підключення відеозв`язку) представник позивача був відсутній в судовому засіданні.

19.07.2021 року на електронну адресу суду надійшла відповідь (заперечення) на відзив від 16.07.2021 року. Ідентична відповідь (заперечення) на відзив від 16.07.2021 року надійшла на адресу суду 19.07.2021 року поштовим зв`язком. У відповіді позивач заперечує проти посилань відповідача, зазначаючи, що вимога оплати була надана у письмовій формі, було зазначено, що порушення договору полягало у суттєвому порушенні вимог Договору зі сторони ПП «БВСД». Як зазначив позивач вимога оплати до відповідача повністю корелює з положеннями та умовами гарантії та підлягає виконанню відповідачем.

23.07.2021 року на адресу суду надійшло заперечення на відповідь на відзив в якому зазначено, що позивачем у вимозі оплати позивачем не вказується, які саме порушення допущено ПП «БВСД» і в чому полягає суть невиконаних зобов`язань. Щодо повноважень позивача зазначено, що останній не є юридичною особою та веде свою діяльність від імені компанії, тому не може бути стороною у справі.

30.07.2021 року на адресу суду надійшла заява відповідача про поновлення строку та залучення до матеріалів справи документів, а саме Акту про відсутність вкладень або порушень цілісності, пошкодження конверта від 07.12.2020 року. Суд задовольнив дане клопотання.

30.07.2021 року протокольною ухвалою суду закрито підготовче провадження та призначено справу до розгляду справи по суті на 12.08.2021 року.

06.08.2021 року на електронну адресу, а 09.08.2021 року на поштову адресу суду надійшло клопотання позивача від 05.08.2021 року про поновлення строку та залучення до матеріалів справи документів, а саме докази направлення на адресу відповідача поштового відправлення від 05.12.2020 року.

До початку судового засідання 12.08.2021 року відповідачем подане повторне клопотання про закриття провадження у справі яке обґрунтоване тим, що позивач не може виступати самостійною стороною спору в господарському судочинстві, адже не є самостійним суб`єктом господарювання та не має статусу юридичної особи.

В судове засідання 12.08.2021 з`явились повноважні представники сторін.

До початку розгляду справи по суті, суд ВСТАНОВИВ

Відповідно до частини 1 статті 45 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) сторонами в судовому процесі - позивачами і відповідачами - можуть бути особи, зазначені у статті 4 цього Кодексу.

Частиною 2 статті 4 ГПК України встановлено, що юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Статтею 80 Цивільного кодексу України передбачено, що юридичною особою є організація, створена і зареєстрована у встановленому законом порядку. Юридична особа наділяється цивільною правоздатністю і дієздатністю, може бути позивачем та відповідачем у суді.

Цивільна правоздатність юридичної особи виникає з моменту її створення і припиняється з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення (частина 4 статті 91 ЦК України).

Частиною 4 статті 64 Господарського кодексу України передбачено, що підприємство має право створювати філії, представництва, відділення та інші відокремлені підрозділи, погоджуючи питання про розміщення таких підрозділів підприємства з відповідними органами місцевого самоврядування в установленому законодавством порядку. Такі відокремлені підрозділи не мають статусу юридичної особи і діють на основі положення про них, затвердженого підприємством. Підприємства можуть відкривати рахунки в установах банків через свої відокремлені підрозділи відповідно до закону.

Статтею 95 ЦК України встановлено, що філією є відокремлений підрозділ юридичної особи, що розташований поза її місцезнаходженням та здійснює всі або частину її функцій. Керівники філій та представництв призначаються юридичною особою і діють на підставі виданої нею довіреності. Відомості про філії та представництва юридичної особи включаються до єдиного державного реєстру.

Коло повноважень відокремленого підрозділу юридичної особи стосовно здійснення у господарському суді повноваження сторони у справі від імені цієї особи визначається установчими документами останньої, положенням про відокремлений підрозділ, яке затверджено юридичною особою, або довіреністю, виданою нею ж у встановленому порядку керівникові цього підрозділу.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про зовнішньоекономічну діяльність» представництвом іноземного суб`єкта господарської діяльності є установа або особа, яка представляє інтереси іноземного суб`єкта господарської діяльності в Україні і має на це належним чином оформлені відповідні повноваження.

Положеннями ст.5 Закону України «Про зовнішньоекономічну діяльність» визначено, що іноземні суб`єкти господарської діяльності, що здійснюють зовнішньоекономічну діяльність на території України, мають право на відкриття своїх представництв на території України. Реєстрацію представництв інших іноземних суб`єктів господарської діяльності здійснює центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері економічного розвитку, протягом шістдесяти робочих днів з дня подання іноземним суб`єктом господарської діяльності документів на реєстрацію.

Згідно Свідоцтва про реєстрацію № ПІ 5394 від 09.10.2019 року, виданого Мінекономрозвитку, торгівлі та сільського господарства, Представництво «Пауер Констракшн оф Чайна, ЛТД» здійснює свої функції згідно з законодавством України, строк діяльності Представництва з 23.10.2018 до 19.02.2022 року.

Згідно даних Держстату (лист ГУ Регіональної статистики № 23-07/482-21 від 14.07.2021) станом на 01.07.2021 року в ЄДРПОУ значиться Представництво «Пауер Констракшн оф Чайна, ЛТД», ідентифікаційний код -26628747; правовий статус суб`єкта без права юридичної особи.

Згідно Положення, що міститься в матеріалах справи, Представництво «Пауер Констракшн оф Чайна, ЛТД» є окремим підрозділом компанії «Пауер Констракшн оф Чайна, ЛТД», юридичної особи, створеної за законодавством КНР (далі Компанія), який представляє та захищає інтереси Компанії в Україні. Представництво створене відповідно до законодавства КНР та України. Представництво веде свою діяльність відповідно до законодавства України та КНР, міжнародних договорів, установчих документів Компанії, наказів та рішень органів управління Компанії та цього Положення.

Пунктом 4.3.3 Положення визначено, що Представництво представляє Компанію в ї відносинах з державними органами та органами місцевого самоврядування, іншими органами та організаціями, громадськими організаціями, юридичними та фізичними особами в Україні.

Отже, в силу наведеного у суду відсутні належні та допустимі докази того, що Представництво «Пауер Констракшн оф Чайна, ЛТД» може виступати самостійною стороною спору в господарському судочинстві, оскільки не є самостійним суб`єктом господарювання та не має статусу юридичної особи, що підтверджується матеріалами справи.

Довіреністю вих№ PCCCL/POA/08/E/2019/2 від 10.12.2019 року Компанія «Пауер Констракшн оф Чайна, ЛТД» довірила офіційному представнику шукати потенційні проекти та інші можливості для ведення діяльності; вести перемовини та підписувати документи, угоди та контракти; координувати, вести нагляд та адмініструвати всі місцеві існуючі проекти, які наразі виконуються Компанією; реєструвати проекти, відкривати та керувати банківськими рахунками Представництва Компанії в Україні та вирішувати інші корпоративні та фінансові питання, та питання, пов`язані з діяльністю компанії.

В довіреності зазначено, що будь-які дії представника, які виходять за межі наданих повноважень, вважатимуться такими, що перевищують повноваження.

Матеріали справи не містять інших документів, що підтверджують право позивача на представництво в судах Компанії «Пауер Констракшн Корпорейшн оф Чайна, ЛТД»

Суд зазначає, що, згідно правової позиції викладеної в п. 1.7. Постанови Пленуму Вищого господарського суд України № 18 від 26.12.2011 року "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", стороною у справі є юридична особа, від імені якої діє відокремлений підрозділ, і рішення приймається саме стосовно підприємства чи організації - юридичної особи, але в особі її відокремленого підрозділу.

Необхідно також враховувати, що саме лише зазначення в установчих документах чи положенні про наявність у відокремленого підрозділу права представляти юридичну особу в суді (господарському суді) не свідчить про надання такому підрозділові відповідних повноважень та визначення їх кола.

Враховуючи, що ані Положенням Представництва, ані Довіреністю вих№ PCCCL/POA/08/E/2019/2 від 10.12.2019 року прямо не зазначено про повноваження у відокремленого підрозділу права представляти Компанію (юридичну особу) в суді (господарському суді), суд доходить висновку, що у Представництва «Пауер Констракшн оф Чайна, ЛТД» відсутні підстави представляти Компанію «Пауер Констракшн Корпорейшн оф Чайна, ЛТД» в господарському суді, відповідно Представництво «Пауер Констракшн оф Чайна, ЛТД» не має процесуальної дієздатності на подання позову до відповідача Акціонерного товариства «АСВІО БАНК» з вимогами про стягнення заборгованості за банківською гарантією в розмірі 8 615 734,32 грн.

Відповідно до п.1 ч.2 ст.185 ГПК України, за результатами підготовчого засідання суд постановляє ухвалу про залишення позовної заяви без розгляду.

Згідно з п.1 ч.1 ст.226 Господарського процесуального кодексу України суд залишає позов без розгляду, якщо позов подано особою, яка не має процесуальної дієздатності.

Відповідно до ч.4 ст.226 ГПК України, особа позов якої залишено без розгляду, після усунення обставин, що були підставою для залишення позову без розгляду, має право звернутися до суду повторно.

Про залишення позову без розгляду постановляється ухвала, в якій вирішуються питання про розподіл між сторонами судових витрат, про повернення судового збору з бюджету (ч.2 ст.226 ГПК України).

З огляду на те, що порядок повернення сум судового збору, визначений у статті 7 Закону України "Про судовий збір", передбачає обов`язкову наявність клопотання особи, яка має право на повернення сум, сплаченого до Державного бюджету України судового збору, суд позбавлений права вирішення цього питання без відповідного клопотання сторони.

Клопотання відповідача про закриття провадження у справі судом не розглядалось у зв`язку з залишенням позову без розгляду.

Керуючись ст.185, п.1ч.1 ст.226, ст.ст. 234,235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Позов Представництва «ПАУЕР КОНСТРАКШН КОРПОРЕЙШН ОФ ЧАЙНА, ЛТД» (REPRESENTATIVE OFFICE «POWER CONSTRUCTION CORPORATION OF CHINA, LTD») до Акціонерного товариства «АСВІО БАНК» про стягнення заборгованості за банківською гарантією в розмірі 8 615 734,32 грн залишити без розгляду.

Ухвала складена та підписана 12.08.2021 року.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржена до Північного апеляційного господарського суду у строки та в порядку, що передбачені ст.256 Господарського процесуального кодексу України та підпунктом 17.5 п. 17 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України.

Суддя С.В. Белов

Веб-адреса Єдиного державного реєстру судових рішень, розміщена на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет: http://reyestr.court.gov.ua/