ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

про відкриття провадження

у справі про банкрутство

16.08.2021м. ДніпроСправа № 904/656/21

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Владимиренко І.В. розглянувши матеріали справи

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна", м. Київ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, село Кочережки, вул. Жовтнева, буд. 30; )

про визнання банкрутом

Представники:

від кредитора представник не з`явився

від боржника представник Білий І.В. дов. № 02ю від 04.03.21р.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс".

Ухвалою господарського суду від 08.02.2021 (суддя Примак С.А.) було залишено без руху заяву ТОВ "Агріі Україна" та зобов`язано кредитора протягом 7 - ми днів з дня вручення ухвали суду усунути недоліки заяви, а саме надати до господарського суду Дніпропетровської області: докази авансування винагороди арбітражному керуючому на суму 9000,00 грн; докази сплати судового збору у розмірі 730,00 грн; відомості про загальний розмір вимог кредитора до боржника із зазначенням окремо розміру неустойки (штрафу, пені), яка підлягає сплаті.

Ухвалою господарського суду від 12.02.2021 (суддя Примак С.А.) прийнято заяву ТОВ "Агріі Україна" про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ АФ "Старт-Плюс" до розгляду в підготовчому засіданні на 25.02.2021 на 12:50.

25.02.2021 ухвалою господарського суду (суддя Примак С.А.) відкладено підготовче засіданні на 11.03.2021 на 10:10.

11.03.2021 ухвалою господарського суду (суддя Примак С.А.) відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна" у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс".

24.03.2021 справа була направлена до Центрального апеляційного господарського суду у зв`язку з надходженням апеляційної скарги.

Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 23.06.2021 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна" задоволено. Ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 11.03.2021 у справі № 904/656/21 скасовано. Справу направлено до Господарського суду Дніпропетровської області для вирішення питання про відкриття провадження у справі про банкрутство.

07.07.2021 справа повернулася до господарського суду.

У відповідності до протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 07.07.2021 справу № 904/656/21 передано для розгляду судді Примаку С.А.

Ухвалою господарського суду від 08.07.2021 (суддя Примак С.А.) задоволено заяву про самовідвід судді Примака С.А. від розгляду даної справи. Передано справу №904/656/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс", (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, село Кочережки, вул. Жовтнева, буд. 30; ідентифікаційний код 39687509) для здійснення повторного автоматизованого розподілу.

Відповідно до протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 12.07.2021 справу № 904/656/21 передано для розгляду судді Владимиренко І.В.

Ухвалою господарського суду від 13.07.21р. прийнято заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна" про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, село Кочережки, вул. Жовтнева, буд. 30; ідентифікаційний код 39687509) до розгляду в підготовчому засіданні, яке відбудеться 27.07.2021р. о 12:40год. Зобов`язано ініціюючого кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна" до дати проведення підготовчого засідання надати до господарського суду оригінали документів, доданих до заяви про відкриття провадження (для огляду у судовому засіданні), докази відсутності спору про право щодо вимог, які є підставою для подачі заяви про відкриття провадження у справі. Зобов`язано боржника Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" до дати проведення підготовчого засідання надати до господарського суду відзив на заяву кредитора, оформлений у відповідності до ст. 36 Кодексу України з процедур банкрутства, докази в обґрунтування заперечень, докази щодо відсутності спору про право по вимогах, заявлених кредитором, баланс на останню звітну дату, докази оплати заборгованості, копію статуту. Зобов`язано арбітражного керуючого Бурцеву І.Ю. на протязі трьох днів з дня отримання даної ухвали - надати суду всі документальні докази можливості здійснення повноважень розпорядника майна відповідно до вимог Кодексу України з процедур банкрутства, та оригінали договору страхування ризиків його діяльності та свідоцтва для огляду судом. Визнано обов`язковою явку в підготовче засідання арбітражного керуючого Бурцевої І.Ю., представників ініціюючого кредитора та боржника.

В судовому засіданні 27.07.2021р. оголошено перерву до 16.08.2021р. о 10:00 год.

13.08.21р. до суду від ТОВ "Агріі Україна" надійшла заява - пояснення. Судом заява - пояснення прийнято до відома.

Боржником до дати судового засідання не було надано відповідного відзиву або доказів сплати боргу.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини ухвали.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши присутнього в судовому засіданні представника боржника, господарський суд встановив наступне.

Заява ТОВ "Агріі Україна" про відкриття провадження у справі про банкрутство обґрунтована наступним, 08.04.2019 між ТОВ "Агроскоп Інтернешнл" і ТОВ АФ "Старт-Плюс" було укладено Договір купівлі-продажу № 19 НХ 029 ДНКС.

В подальшому ТОВ "Агроскоп Інтернешнл" змінило назву на ТОВ "Агріі Україна", що підтверджується випискою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

На умовах Договору було поставлено товар на загальну суму 1 865 663,90 грн.

За поставлений товар було сплачено лише 1 374 991,68 грн., в зв`язку з чим утворилась заборгованість у розмірі 490 672,22 грн.

Згідно специфікацій № 2НК, 1ЗК, 4 НК, по яким утворилась заборгованість, встановлений останній день оплати 15.10.2019, але боржник не сплатив заборгованість у розмірі 490 649,42 грн. протягом майже 1 року.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 05.08.2020 по справі №904/2021/20 позов ТОВ "Агріі Україна" було задоволено, стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, с. Кочережки, вул. Жовтнева, буд. 30, ідентифікаційний код 39687509) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроскоп Інтернешнл" (03022, м. Київ, вул. Смольна, буд. 9 Б, ідентифікаційний код 38948033) 599 926,22 грн., з яких: 490 649,42грн. - основний борг, 36 025,00 грн. - пеня, 49 064,94 грн. - штраф, 24 186,86 грн. - 20 % річних, а також витрати по сплаті судового збору у розмірі 8 998,50 грн.

01.09.20р. на виконання рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 05.08.2020 по справі №904/2021/20, господарським судом видано наказ.

Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 27.01.21р. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю АФ Старт-Плюс залишено без задоволення. Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 05.08.2020р. у справі № 904/2021/20 залишено без змін.

Відповідно до ч. 4 ст. 75 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

На даний час заборгованість ТОВ АФ Старт-Плюс перед ТОВ "Агріі Україна" за рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 05.08.2020 по справі №904/2021/20 не погашена, а ні в примусовому, а ні в добровільному порядку.

Представник боржника в судовому засіданні заперечив та просив суд відмовити у відкритті провадження у справі про банкрутство оскільки, між кредитором та боржником відсутня безспірність вимог кредитора. Постановою про опис та арешт майна боржника від 22.11.2019 в межах виконавчого провадження №60690588 (стягнення на підставі виконавчого напису нотаріуса за фінансовою аграрною розпискою) виконавцем накладено арешт на майно боржника насіння соняшника врожаю 2019 року в кількості 80 тонн на загальну суму 1 200 000,00 грн., отже боржник повністю розрахувався з кредитором за аграрною розпискою №7112 від 22.07.2019. Крім того, сума стягнення за аграрною розпискою становить 632 397,00 грн., а фактично стягнення звернено на всю суму за аграрною розпискою 1 200000,00 грн. Різницю в сумі 487 603,00 грн. кредитор не повернув боржникові. Вказані обставини свідчать про відсутність безспірності вимог кредитора в межах справи №904/656/21.

Фінансова аграрна розписка, на яку кредитор посилається як на доказ у справі №904/656/21, досліджувалась в межах справи №904/2021/20. Судовим рішенням у справі №904/2021/20 від 05.08.2020 встановлено, що аграрна розписка видана, у тому числі, на виконання спірного договору купівлі-продажу № 19 НХ 029 ДНКС від 08.04.2019, кредитор проти даної обставини не заперечив. Таким чином представник боржника вважає, що між боржником та ініціюючим кредитором існують суперечки з приводу їх прав та обов`язків.

Господарський суд дослідивши надані документальні докази, заслухавши пояснення та заперечення учасників провадження у справі про банкрутство, встановив наступне.

Частиною 1 статті 2 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Завданням підготовчого засідання господарського суду у розгляді заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство є перевірка обґрунтованості вимог заявника (заявників) на предмет відповідності таких вимог поняттю "грошового зобов`язання" боржника перед ініціюючим кредитором; встановлення наявності спору про право; встановлення обставин задоволення таких вимог до проведення підготовчого засідання у справі.

Спір про право - це формально визнана суперечність між суб`єктами цивільного права, що виникла за фактом порушення або оспорювання суб`єктивних прав однією стороною цивільних правовідносин іншою і яка потребує врегулювання самими сторонами або вирішення судом.

Тому, вирішуючи питання чи свідчить вимога кредитора (кредиторів) про наявність спору про право, слід враховувати, що спір про право виникає з матеріальних правовідносин і характеризується наявністю розбіжностей (суперечностей) між суб`єктами правовідносин з приводу їх прав та обов`язків і неможливістю їх здійснення без усунення перешкод у судовому порядку. Спір про право може мати місце також у випадку, коли на шляху здійснення особою права виникають перешкоди, які можуть бути усунуті за допомогою суду.

Якщо у підготовчому засіданні буде з`ясовано, що між ініціюючим кредитором і боржником існують суперечки з приводу їх прав та обов`язків, що вочевидь ставить під сумнів вимогу кредитора, і їх вирішення можливе виключно шляхом встановлення об`єктивної істини, що, у свою чергу, покладає на суд обов`язок вжити всіх визначених законом заходів до всебічного, повного та об`єктивного з`ясування дійсних прав і обов`язків сторін, у тому числі із застосуванням інституту доказів і доказування, що притаманно саме для справ позовного провадження, господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство (правова позиція, викладена в постанові Верховного Суду від 15.10.2020 у справі № 910/1174/20).

Відсутність спору про право, в розрізі процедури банкрутства, полягає у відсутності неоднозначності у частині вирішення питань щодо сторін зобов`язання, суті (предмету) зобов`язання, підстави виникнення зобов`язання, суми зобов`язання та структури заборгованості, а також строку виконання зобов`язання тощо (правова позиція, викладена в постанові Верховного Суду від 13.08.2020 у справі № 910/4658/20).

З огляду на викладене, встановлення відсутності спору про право щодо вимог ініціюючого кредитора є обов`язковою умовою для відкриття провадження у справі про банкрутство боржника.

Методом встановлення таких фактів є дослідження господарським судом відзиву боржника, заслуховування пояснень представника боржника або дослідження Єдиного реєстру судових рішень, відомості з якого є відкритими та загальнодоступними, на предмет наявності на розгляді іншого суду позову боржника до ініціюючого кредитора з питань, що зазначені вище.

Судом встановлено, що 08.04.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Агроскоп Інтернешнл" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (покупець) укладено договір купівлі-продажу № 19НХ029ДНКС (далі - договір), відповідно до п.1.1. якого продавець зобов`язується поставити і передати у власність покупця товар, найменування та асортимент якого вказуються в специфікації - додатку до цього договору, яка становить його невід`ємну частину, а покупець зобов`язується прийняти товар і оплатити його вартість згідно умов договору.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області, що набрало законної сили у встановленому законом порядку, у справі №904/2021/20 встановлена наявність заборгованості за договором купівлі-продажу № 19 НХ 029 ДНКС від 08.04.2019 у сумі 490 649,42 грн. Доказів погашення заборгованості матеріали справи не містять.

Судом встановлено, що зобов`язання покупця за договором купівлі-продажу № 19 НХ 029 ДНКС від 08.04.2019 забезпечується шляхом укладання між покупцем та/або майновим поручителем покупця і продавцем договору застави ліквідного майна, та/або майнових прав покупця та/або майнового поручителя покупця або застави за аграрною розпискою до 20.05.2019.

22.07.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю АФ «Старт-Плюс» (боржник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Агроскоп Інтернешнл» (кредитор) укладено фінансову аграрну розписку.

За цією аграрною розпискою ТОВ АФ «Старт-Плюс» зобов`язалось у строк до 30.09.2019 виконати безумовне зобов`язання сплатити ТОВ «Агроскоп-Інтернешнл» 1 323 971,30 грн.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 05.08.2020 у справі № 904/2021/20 встановлено, що: "З наданої відповідачем аграрної розписки беззаперечно не вбачається, що вона укладена на виконання зобов`язань лише за договором купівлі-продажу 19 НХ 029 ДНКС від 08.04.2019, натомість п. 1 аграрної розписки передбачає можливість існування більше ніж одного зобов`язання.

Однак, представник боржника стверджує, що фінансова аграрна розписка видана на виконання зобов`язань по єдиному правочину - договору купівлі-продажу 19 НХ 029 ДНКС від 08.04.2019.

Суд звертає увагу, що кредитор не заперечує, що вказана фінансова аграрна розписка була видана на виконання зобов`язань по єдиному правочину - договору купівлі-продажу 19 НХ 029 ДНКС від 08.04.2019, доказів на спростування такої позиції відповідач не подавав".

Господарського суду не погоджується з запереченнями боржника про наявність спору про право на підставі того, що за умовами аграрної розписки ТОВ АФ «Старт-Плюс» зобов`язується в строк до 30.09.2019 виконати безумовне зобов`язання сплатити ТОВ «Агроскоп-Інтернешнл» 1 323 971,30 грн., тобто сума за аграрною розпискою, яка була видана на виконання зобов`язань за договором купівлі-продажу №19 НХ 029 ДНКС від 08.04.2019, який є підставою для звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство, є значно більшою за суму боргу за вказаним договором, оскільки сам факт укладення аграрної розписки не спростовує наявності боргу за договором купівлі-продажу, встановленого рішенням суду у справі №904/2021/20. Розписка тільки забезпечує виконання основного зобов`язання і не спростовує його наявність. Таким чином, у справі оспорюється не основне зобов`язання, а його забезпечення.

Згідно з частиною 6 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, зокрема, у випадку, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.

Можливість застосування щодо боржника процедур, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства, є альтернативним способом задоволення грошових вимог у тому випадку, коли відсутній спір про право щодо вимог кредитора.

Таким чином, враховуючи встановлені обставини, на думку суду, між ініціюючим кредитором і боржником спору про право у розумінні положень частини шостої статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства відсутній.

Відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства неплатоспроможність - це неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.

Згідно з ч. 3 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства, якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість.

Під час здійснення провадження у справі сторони несуть обов`язок довести ті обставини, на які вони посилаються як на підставу своїх вимог або заперечень. Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи (ст.ст. 73,74 ГПК України).

Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання (ст. 79 ГПК України).

Відносини, що виникають під час оформлення, видачі, обігу, виконання аграрних розписок, визначає порядок їх реєстрації та спрямований на створення правових, економічних, організаційних умов функціонування цих документів регулюються Законом України «Про аграрні розписки».

У відповідності до абзацу 2 статті 1 Закону України «Про аграрні розписки» (у редакції, чинній на момент видачі аграрної розписки) аграрна розписка - товаророзпорядчий документ, що фіксує безумовне зобов`язання боржника, яке забезпечується заставою, здійснити поставку сільськогосподарської продукції або сплатити грошові кошти на визначених у ньому умовах.

Положеннями статті 5 Закону України «Про аграрні розписки» (у редакції, чинній на момент видачі аграрної розписки) передбачено, що фінансова аграрна розписка - це аграрна розписка, що встановлює безумовне зобов`язання боржника сплатити грошову суму, розмір якої визначається за погодженою боржником і кредитором формулою з урахуванням цін на сільськогосподарську продукцію у визначеній кількості та якості. Виконання боржником зобов`язань за фінансовими аграрними розписками здійснюється лише в безготівковій формі.

Отже, її виконання не повинно залежати від факту оскарження чи недійсності положень забезпечуваного договору, оскільки за своєю правовою природою фінансова аграрна розписка є способом розрахунку за договором, має забезпечувальний характер, похідний від умов договору.

Положеннями статті 9 Закону України «Про аграрні розписки» унормовано, що аграрна розписка видається окремо на кожний вид сільськогосподарської продукції, визначений родовими або індивідуальними ознаками. Товарна аграрна розписка може видаватися на кожен погоджений боржником та кредитором обсяг поставки узгодженої сільськогосподарської продукції. Під час видачі аграрна розписка підлягає нотаріальному посвідченню в порядку, передбаченому Законом України "Про нотаріат" для правочинів, з урахуванням особливостей, встановлених цим Законом. Відомості про аграрну розписку в момент її посвідчення вносяться до Реєстру аграрних розписок особою, яка вчиняє нотаріальні дії. Відомості про предмет застави за аграрною розпискою вносяться до Державного реєстру обтяжень рухомого майна особою, яка вчиняє нотаріальні дії, в момент нотаріального посвідчення аграрної розписки. У разі наявності додаткового забезпечення аграрної розписки інформація про таке забезпечення може вноситися до відповідних реєстрів згідно із законодавством. Аграрна розписка вважається виданою з дня її реєстрації в Реєстрі аграрних розписок.

Відповідно до статті 12 Закону України «Про аграрні розписки» аграрні розписки діють до повного їх виконання. За згодою кредитора дата виконання зобов`язань за аграрною розпискою може бути перенесена на наступний маркетинговий рік. Фінансові аграрні розписки виконуються шляхом перерахування боржником за аграрною розпискою грошових коштів на вказаний кредитором за аграрною розпискою банківський рахунок.

Кредитор за аграрною розпискою зобов`язаний протягом трьох робочих днів з дня отримання виконання зобов`язання за аграрною розпискою зробити на аграрній розписці напис "Виконано", що скріплюється підписом кредитора, і повернути таку аграрну розписку боржнику. Повернення здійснюється шляхом особистої передачі аграрної розписки від кредитора до боржника, а в разі неможливості - шляхом направлення цінним листом з описом вкладення на адресу боржника, вказану в аграрній розписці. Після повернення боржнику за аграрною розпискою оригіналу аграрної розписки з відміткою про її виконання боржник за аграрною розпискою має право звернутися до особи, яка вчиняє нотаріальні дії, для внесення запису про виконання аграрної розписки до відповідних реєстрів. Аграрна розписка з відміткою про її виконання до повторного обігу не допускається. Інформація про видані аграрні розписки та їх виконання зберігається в Реєстрі аграрних розписок не менше 10 років (ч.ч. 6-8 ст. 12 Закону України «Про аграрні розписки»).

Приписами статті 13 Закону України «Про аграрні розписки» унормовано, що наявність аграрної розписки без відмітки про її виконання є достатнім підтвердженням безспірності вимог кредитора за аграрною розпискою.

Отже, сама по собі відсутність напису «Виконано», при умові настання строку виконання фінансової аграрної розписки, свідчить про наявність безспірних вимог кредитора до боржника.

У разі невиконання боржником за аграрною розпискою зобов`язань за аграрною розпискою у вказаний у ній строк кредитор за аграрною розпискою має право звернутися до особи, уповноваженої вчиняти нотаріальні дії, за вчиненням виконавчого напису, який підлягає негайному виконанню і на підставі якого орган або особа, що здійснює примусове виконання судових рішень, рішень інших органів протягом семи днів забезпечує передачу кредитору за аграрною розпискою предмета застави аграрної розписки (частина 2 статті 13 Закону України «Про аграрні розписки»).

При цьому, норми спеціального закону, а саме Закону України «Про аграрні розписки», не містять переліку інших обов`язкових дій кредитора чи нотаріуса, які мають передувати вчиненню виконавчого напису за фінансовою аграрною розпискою.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області у справі №904/2021/20 встановлена наявність заборгованості за договором купівлі-продажу № 19 НХ 029 ДНКС від 08.04.2019 у сумі 490 649,42 грн., яка підлягає стягненню з ТОВ АФ "Старт-Плюс", і є непогашеною. Тобто, стягнення за аграрною розпискою не спростовує факту наявності заборгованості за договором купівлі-продажу на підставі чинного рішення суду, обов`язковість якого встановлена національним законодавством та гарантована ст. 129 Конституції України.

Відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства, серед іншого, неплатоспроможність - неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.

Положеннями ч. 3 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість.

Заява кредитора, крім відомостей, передбачених частиною першою статті ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства, повинна містити відомості про розмір вимог кредитора до боржника із зазначенням окремо розміру неустойки (штрафу, пені), яка підлягає сплаті (абз. 1 ч. 3 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства).

З аналізу приписів ст. ст. 34, 39 Кодексу України з процедур банкрутства можна дійти висновку, що при подачі заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство не встановлюється обов`язку для кредитора-заявника (ініціюючого кредитора) додавати до такої заяви докази вжиття заходів щодо стягнення з боржника суми боргу.

Слід зазначити, що Кодекс встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи або визнання його банкрутом з метою задоволення вимог кредиторів, а також відновлення платоспроможності фізичної особи (преамбула Кодексу України з процедур банкрутства).

Тобто, можна констатувати, що метою відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи або визнання його банкрутом через застосування процедур банкрутства, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства, є саме задоволення вимог кредиторів.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 193 ГК України, суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Обов`язок виконання господарського зобов`язання, у вигляді сплати грошових коштів, виникає не з моменту вчинення дій кредитора щодо стягнення заборгованості з боржника, а з моменту, визначеного відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться, що узгоджується з приписами ст. 193 ГК України.

За таких обставин, можна дійти висновку, що у разі відсутності належного виконання господарського грошового зобов`язання у кредитора є можливість, окрім звернення до суду з позовом до боржника, скористатись можливістю застосування щодо такого боржника процедур, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства, для задоволення своїх кредиторських вимог у тому випадку, коли відсутній спір про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.

Враховуючи вищевикладене, господарський суд зазначає, що відсутність доказів вжиття заходів щодо стягнення з боржника суми боргу не є свідченням неправильного застосування господарським судом положень ст. ст. 1, 34, 35, 39 Кодексу України з процедур банкрутства, а також не вказує про передчасність, при ухваленні рішення про відкриття провадження у справі про банкрутство, оскільки можливість застосування щодо боржника процедур, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства, є альтернативним способом задоволення грошових вимог кредитора у тому випадку, коли відсутній спір про право щодо вимог кредитора.

Зазначений правовий висновок міститься в постанові Верховного Суду від 03.06.2020 у справі № 905/2030/19, постанові Центрального апеляційного господарського суду від 23.06.21р. у справі № 904/656/21.

Системний аналіз положень ст. ст. 34, 36, 39 Кодексу України з процедур банкрутства та ст. 13 ГПК України дозволяє дійти до таких висновків: при відкритті провадження у справі про банкрутство господарський суд, якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав, положення Кодексу України з процедур банкрутства не встановлюють обов`язку для ініціюючого кредитора доводити те, що боржник у справі про банкрутство не має можливості виконати майнові зобов`язання, строк яких настав, доведення обставин можливості виконати майнові зобов`язання, строк яких настав, покладено саме на боржника, про що свідчить те, що боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість (ч. 3 ст. 39 КУзПБ), покладення на ініціюючого кредитора обов`язку доведення обставин можливості виконання боржником майнових зобов`язань, строк яких настав, суперечить засадам змагальності сторін.

Із матеріалів справи вбачається, що боржником не надано суду доказів на підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання, строк яких настав.

Дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку щодо відсутності підстав для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство, в той час як докази, надані заявником в обґрунтування вимог, викладених в заяві, свідчать про наявність ознак неплатоспроможності боржника, що є підставою для відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, село Кочережки, вул. Жовтнева, буд. 30; ).

Відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, село Кочережки, вул. Жовтнева, буд. 30; ).

Відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства грошове зобов`язання - зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобов`язань належать також зобов`язання щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобов`язання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобов`язань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо та які мають бути виражені у грошових одиницях. До складу грошових зобов`язань боржника, у тому числі зобов`язань щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов`язання, що виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров`ю громадян, зобов`язання з виплати авторської винагороди, зобов`язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі. Склад і розмір грошових зобов`язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов`язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Кодексом. При поданні заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство розмір грошових зобов`язань визначається на день подання до господарського суду такої заяви.

Так, господарський суд встановив, що заявлені грошові вимоги ТОВ "Агріі Україна" у загальній сумі 85 089,94 грн. - є штрафом та пенею, а тому підлягають відхиленню.

Відхилені кредиторські вимоги ТОВ "Агріі Україна" у загальній сумі 85 089,94 грн. (штраф, пеня) відповідно до ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства можуть бути заявлені протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднити повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Визнати грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна" в сумі 76 700,00 грн. - судові витрати та авансування витрат арбітражного керуючого (1 черга задоволення); 523 834,78 грн. - основний борг (4 черга задоволення).

Грошові вимоги ТОВ "Агріі Україна" у загальній сумі 85 089,94 грн. (штраф та пеня) - відхилити.

Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів відповідно до вимог ст. 41 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ввести процедуру розпорядження майном боржника строком на сто сімдесят календарних днів.

З метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, на офіційному веб-порталі судової влади України не пізніше наступного дня з дня постановлення ухвали суду про відкриття провадження у справі оприлюднити повідомлення про відкриття провадження у справі № 904/656/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, село Кочережки, вул. Жовтнева, буд. 30; ).

Стосовно призначення розпорядника майна, господарський суд зазначає наступне.

17.10.20р. набрали чинності зміни внесені до Кодексу України з процедур банкрутства, а саме відповідно до п. 21 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією у разі відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) здійснюється з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом. Заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією. Ініціюючий кредитор або боржник - фізична особа додає до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) заяву арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, про участь у справі, яка повинна відповідати вимогам, встановленим частиною третьою статті 28 цього Кодексу.

В своїй заяві ТОВ "Агріі Україна" про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, село Кочережки, вул. Жовтнева, буд. 30; ) запропонувало суду призначити розпорядником майна - арбітражного керуючого Бурцеву Ірину Юріївну (свідоцтво № 353 від 28.02.2013р.) відповідно до змін п. 21 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства внесених до Кодексу України з процедур банкрутства.

Інших заяв арбітражних керуючих на участь у справі про банкрутство ТОВ АФ "Старт-Плюс" до господарського суду не надходило.

З огляду на вищевикладене, господарський суд прийшов до висновку про доцільність призначення розпорядником майна у справі №904/656/21 про банкрутство ТОВ АФ "Старт-Плюс" арбітражного керуючого Бурцеву Ірину Юріївну (свідоцтво № 353 від 28.02.2013р., адреса офісу: 69019, м. Запоріжжя, вул. Незалежності України, 39-А, адреса для листування: 69019, м. Запоріжжя, а/с 83, ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ).

Встановити розмір основної винагороди розпоряднику майна Бурцевій І.Ю. у розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника ТОВ АФ "Старт-Плюс" за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

Керуючись ст.ст. 28, 30, 39, 41, 44 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст.234, 235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, село Кочережки, вул. Жовтнева, буд. 30; ).

Визнати грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна" в сумі 76 700,00 грн. - судові витрати та авансування витрат арбітражного керуючого (1 черга задоволення); 523 834,78 грн. - основний борг (4 черга задоволення).

Грошові вимоги ТОВ "Агріі Україна" у загальній сумі 85 089,94 грн. (штраф та пеня) - відхилити.

Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів відповідно до вимог ст. 41 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ввести процедуру розпорядження майном боржника строком на сто сімдесят календарних днів.

З метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, на офіційному веб-порталі судової влади України не пізніше наступного дня з дня постановлення ухвали суду про відкриття провадження у справі оприлюднити повідомлення про відкриття провадження у справі № 904/656/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, село Кочережки, вул. Жовтнева, буд. 30; ).

Розпорядником майна ТОВ АФ "Старт-Плюс" призначити арбітражного керуючого Бурцеву Ірину Юріївну (свідоцтво № 353 від 28.02.2013р., адреса офісу: 69019, м. Запоріжжя, вул. Незалежності України, 39-А, адреса для листування: 69019, м. Запоріжжя, а/с 83, ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ).

Встановити розмір основної винагороди розпоряднику майна Бурцевій І.Ю. у розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника ТОВ АФ "Старт-Плюс" за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

Вжити заходів щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.

Зобов`язати розпорядника майна в строк до 30.09.2021р. подати до господарського суду відомостей про результати розгляду вимог кредиторів.

Призначити попереднє засідання суду на 05.10.2021р. о 10:00год.

Засідання суду відбудеться в приміщенні господарського суду Дніпропетровської області в залі судових засідань № 2-201, за адресою: 49027, м. Дніпро, вул. Володимира Винниченка, 1.

Зобов`язати розпорядника майна повідомити суди (загальні, господарські та адміністративні), які розглядають позовні вимоги конкурсних кредиторів, про опублікування оголошення про порушення справи про банкрутство боржника.

Зобов`язати розпорядника майна не рідше одного разу на місяць надавати господарському суду (комітету кредиторів) звіт про свою діяльність з моменту призначення господарським судом.

Зобов`язати розпорядника майна в строк до 10.10.2021р. підготувати та надати господарському суду аналіз фінансово господарської діяльності, інвестиційного становища боржника та його становища на ринках разом з документами, що підтверджують відповідну інформацію.

Зобов`язати боржника надати розпоряднику майна необхідні документи на його вимогу для підготовки аналізу фінансово господарської діяльності, інвестиційного становища боржника та його становища на ринках.

Зобов`язати боржника надати розпоряднику майна всі необхідні документи та представити майно для проведення інвентаризації на вимогу розпорядника майна.

Зобов`язати розпорядника майна провести в строк до 10.10.2021р. інвентаризацію майна боржника та надати інвентаризаційні відомості господарському суду.

Згідно ст. 78 Податкового кодексу України копію ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство слід направити до органу державної податкової служби за місцезнаходження боржника для розгляду питання щодо проведення позапланової перевірки своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків та зборів (обов`язкових платежів) та вжиття заходів, передбачених чинним законодавством. Матеріали за результатами перевірки направити суду для долучення до справи про банкрутство.

Ухвала про відкриття провадження у справі про банкрутство набирає законної сили негайно після її оголошення та може бути оскаржена відповідно до вимог Господарського процесуального кодексу України протягом 10-ти днів.

Ухвала підписана - 17.08.2021р.

Копію ухвали направити кредитору, боржнику, розпоряднику майна, Соборному відділу державної виконавчої служби міста Дніпра Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області, Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців - реєстраційній службі Департаменту адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпровської міської ради, ГУ ДПС у Дніпропетровській області.

Суддя І.В. Владимиренко