ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" липня 2021 р. Справа №907/106/20

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючої судді Орищин Г.В.

суддів Галушко Н.А.

Желіка М.Б.

секретар судового засідання Федорів Н.В.

розглянув апеляційну скаргу Кілба Карла Карловича від 18.03.2021

на рішення Господарського суду Закарпатської області від 03.02.2021 (повний текст рішення складено 04.03.2021, суддя Пригара Л.І.)

у справі № 907/106/20

за позовом Приватного акціонерного товариства "Закарпаттяобленерго", с. Оноківці Ужгородського району

до відповідача Кілба Карла Карловича , смт. Вилок Виноградівського району

про стягнення 579037 грн. 13 коп. вартості необлікованої електричної енергії

представники сторін:

позивача - Чекан Вікторія Василівна

відповідача - не з`явилися

05.03.2020 до Господарського суду Закарпатської області звернулося Приватне акціонерне товариство (надалі - ПрАТ) "Закарпаттяобленерго" із позовом про стягнення 579037 грн. 13 коп. вартості необлікованої електричної енергії з відповідача Кілби Карла Карловича .

За твердженням позивача, вищезазначена сума підлягає стягненню з відповідача через порушення останнім Правил роздрібного ринку електричної енергії, а саме, порушення п. 5.5.5 ПРРЕЕ - «самовільне підключення струмоприймачів до мереж оператора системи розподілу з порушенням схеми обліку». Вказане порушення зафіксоване у акті про порушення № 124313 від 19.11.2019.

Рішенням Господарського суду Закарпатської області від 03.02.2021 позов задоволено повніст; стягнуто з Кілба Карла Карловича на користь ПрАТ "Закарпаттяобленерго" 579037 грн. 13 коп. вартості необлікованої електричної енергії, а також 8 685 грн. 56 коп. на відшкодування витрат по сплаті судового збору.

Задовольняючи позов, місцевий суд виходив з того, що предметом спірних правовідносин є стягнення 579 037 грн. 13 коп. вартості необлікованої електричної енергії саме з відповідача, як власника майна, щодо якого був укладений договір за № 122292 від 08.02.2016 про постачання електричної енергії та, де були виявлені порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, зафіксовані актом про порушення № 124313 від 19.11.2019.

Кілб Карл Карлович , не погодившись з судовим рішенням, подав апеляційну скаргу, в якій послався на те, що вирішуючи спір, місцевий господарський суд неправильно встановив обставини справи, які мають значення для справи та дійшов висновків, які не відповідають обставинам справи, а також неправильно застосував норми матеріального та порушив норми процесуального права, у зв`язку з чим просив оскаржуване рішення скасувати та ухвалити нове, яким відмовити в задоволенні позову.

У своїй апеляційній скарзі скаржник зазначив наступне:

1) суд першої інстанції не дослідив, що на момент припинення підприємницької діяльності (20.07.2017) у відповідача не було зобов`язань перед позивачем;

2) місцевий господарський суд не дослідив, що договір, який був укладений 08.02.2016 між ПАТ "Закарпаттяобленерго" та ФОП Кілб К.К. був припинений, а новий договір з 01.01.2019 не укладався;

3) суд першої інстанції, задоволивши позовні вимоги про стягнення з відповідача вартості необлікованої електроенергії, залишив поза увагою той факт, що крадіжку електроенергії у вигляді самовільного підключення струмоприймачів до електричної системи позивача вчинено не відповідачем, а третіми особами;

4) місцевий господарський суд безпідставно не зупинив провадження у справі до вирішення кримінальноі? справи №299/1962/20 та не задоволив клопотання про зупинення провадження до вирішення справи №907/9/21 про визнання протиправним та скасування рішення, оформленого у формі протоколу ПрАТ «Закарпаттяобленерго» від 03.01.2020 р. за №01-01-2020, чим порушив вимоги процесуального закону.

ПрАТ "Закарпаттяобленерго" подало відзив на апеляційну скаргу, в якому заперечило доводи апеляційної скарги та просило залишити апеляційну скаргу відповідача без задоволення, а рішення місцевого господарського суду - без змін, покликаючись на таке:

1) твердження апелянта про те, що сторони не несуть відповідальності за повне або часткове невиконання своїх зобов`язань за договором у разі протиправних дій третіх осіб, не відповідає фактичним обставинами справи та не підтверджується жодними доказами;

2) оскільки скаржник в порядку п. 2.1.6 ПРРЕЕ не звертався до позивача з письмовою заявою про припинення розподілу електричної енергії, то спростовуються доводи про те, що починаючи з 01.01.2019 він не прийняв умови публічного договору про розподіл електричної енергії;

3) з моменту припинення своєї підприємницької діяльності у формі фізичної особи-підприємця скаржник не повідомив позивача про звільнення майнового комплексу, де було виявлено крадіжку електроенергії у вигляді самовільного підключення електроустановок до електричної системи позивача;

4) не погоджується з твердженнями апелянта про недійсність акта №124313 про порушення, оскільки в силу вимог п. 8.2.5 ПРРЕЕ, акт підписано більш ніж одним уповноваженим представником оператора системи розподілу та двома незаінтересованими особами, у зв`язку з чим такий є дійсним.

В судовому засіданні 10.06.2021 представники сторін виклали свої доводи та заперечення, а в судове засідання 29.07.2021 представник відповідача свою явку не забезпечив, однак подав клопотання про розгляд апеляційної скарги без його участі.

Клопотання представника відповідача про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції надійшло апеляційному суду 19.07.2021, колегія суддів в той час перебувала у відпустці. Враховуючи ту обставину, що судова колегія вийшла з відпустки 26.07.2021, а судове засідання у даній справі було призначено на 29.07.2021, клопотання не було задоволено судом, оскільки фактично надійшло на розгляд суду менше ніж за п`ять днів до судового засідання, як це передбачено ч. 2 ст. 197 ГПК України.

В задоволенні клопотання відповідача про зупинення провадження у даній справі до закінчення розгляду кримінальної справи № 299/1962/20 у кримінальному провадженні № 0000329 судова колегія відмовила за безпідставністю, оскільки таке було заявлено в суді першої інстанції і судом було дано відповідну оцінку, зокрема, констатовано, що відповідачем недоведено об`єктивної неможливості розгляду цієї справи до виіршення іншої (кримінальної) справи. Інших доводів на спростування висновків суду першої інстанції відповідачем не наведено.

Відповідно до ч.1 ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши подані сторонами докази на відповідність їх фактичним обставинам і матеріалам справи, судова колегія вважає, що відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги, а відтак рішення суду першої інстанції підлягає залишенню без змін, з огляду на наступне:

08.02.2016 між ПАТ "Закарпаттяобленерго" (правонаступником якого є ПрАТ "Закарпаттяобленерго") (постачальником, ОСР, позивачем у справі) та ФОП Кілб Карлом Карловичем (споживачем, відповідачем у справі) було укладено договір про постачання електричної енергії №122292, відповідно до якого постачальник зобов`язався продавати електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача, а споживач - оплачувати постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснювати інші платежі згідно з умовами цього договору та додатками до договору, які є його невід`ємною частиною.

Відповідно до абз. 2 розділу 1 "Предмет договору" вказаного договору точка продажу електричної енергії є межа балансової належності електромережі, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію згідно додатку 11 "Однолінійна схема приєднання до місцевої (локальної) електромережі».

Згідно з додатком № 4 до договору про постачання № 122292 "Перелік об`єктів споживача", об`єктом ФОП Кілба Карла Карловича, що живиться електроенергією від мереж ПрАТ "Закарпаттяобленерго", є "майновий комплекс", що знаходиться за адресою: Закарпатська область, м. Виноградів, вул. Меденція, 6.

У відповідності до додатків до договору № 11.1 "Однолінійна схема приєднання до місцевої (локальної) електромережі" та № 12.1 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" між сторонами було узгоджено балансову належність електромереж та електроустановок (на вихідних клемах лічильника встановленого у ВЗК на зовнішній стіні ЗТП-88, вул. Меденція, 6, м. Виноградів РУ-0,4 кВ ЗТП-88 м. Виноградів, ком. № 3 ф-р ПЛ-6 кВ "ТП-85 Консервний завод" від ПС 35/6 "Виноградів-3") та межу відповідальності за стан обслуговування електромереж та електроустановок (на вихідних клемах лічильника встановленого у ВЗК на зовнішній стіні ЗТП-88, вул. Меденція, 6, м. Виноградів РУ-0,4 кВ ЗТП-88 м. Виноградів, ком. № 3 ф-р ПЛ-6кВ "ТП-85 Консервний завод" від ПС 35/6 «Виноградів-3").

Відносини між учасниками ринку електричної енергії, у тому числі і ті, що пов`язані з розподілом електричної енергії регулюються, зокрема, Законом України "Про ринок електричної енергії" від 13.04.2017 року, Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.2018 року № 312 (далі - ПРРЕЕ, Правила) із змінами і доповненнями (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин), Кодексом систем розподілу, затвердженим постановою НКРЕКП від 14.03.2018 року № 310, іншими нормативно - правовими актами у галузі електроенергетики, та договорами, що укладені між відповідними учасниками такого ринку.

На виконання вимог Закону України "Про ринок електричної енергії" до 01.01.2019 року ПрАТ "Закарпаттяобленерго" було вжито заходів щодо відокремлення діяльності з розподілу електричної енергії та постачання електричної енергії, оскільки до 01.01.2019 року ПрАТ "Закарпаттяобленерго" було володільцем ліцензії, виданої згідно постанови Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 10 вересня 1996 року № 77 на постачання електричної енергії за регульованим тарифом та ліцензії, виданої згідно постанови Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 10.09.1996 року № 76 на право здійснення підприємницької діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 27.11.2018 року № 1534, постановлено анулювати з 01.01.2019 року вищевказані ліцензії Товариству та видати з 01.01.2019 року такому ліцензію на право провадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії.

Враховуючи вищенаведене, з 01.01.2019 року ПрАТ "Закарпаттяобленерго" є учасником ринку електричної енергії - оператором системи розподілу та не провадить господарську діяльність з постачання електричної енергії споживачам.

Правила користування електричною енергією, затверджені постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України (далі - НКРЕ) від 31.07.1996 № 28, які втратили чинність на підставі постанови НКРЕКП "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" від 14.03.2018 № 312.

Правилами роздрібного ринку електричної енергії (ПРРЕЕ), які затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 №312 чинними на час складення акта про порушення №034956 регулюються взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії). Дія цих Правил поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення).

Пунктами 1.1.1, 2.1.2, 2.1.4, 2.1.6 ПРРЕЕ передбачено, що ПРРЕЕ є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку. Оператор системи зобов`язаний укласти договори про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії з усіма споживачами, електроустановки яких приєднані до електричних мереж на території діяльності відповідного оператора системи.

Договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії є публічним договором приєднання, укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 ЦК України на основі типового договору, що є додатком 3 до ПРРЕЕ та оприлюднюється на офіційному веб-сайті оператора, яким є ПрАТ «Закарпаттяобленерго».

Фактом приєднання до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які свідчать про його бажання укласти договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, зокрема повернення (надання) підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора, системи розподілу та/або документально підтверджене споживання електричної енергії.

Апелянтом не надано доказів на підтвердження того, що у поряду, визначеному п. 2.1.6 ПРРЕЕ він звертався до ПрАТ «Закарпаттяобленерго» з письмовою заявою про припинення розподілу електричної енергії, а тому правильними є висновки суду першої інстанції про те, що починаючи з 01.01.2019 відповідач як споживач прийняв умови публічного договору про розподіл електричної енергії. Відповідно спростовуються доводи апеляційної скарги в цій частині.

Відповідно до п. 6 постанови НКРЕКП від 14.03.2018 року № 312 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" до укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, який укладається зі споживачем, договірні відносини між споживачем та суб`єктом господарювання, що провадить діяльність з розподілу електричної енергії на підставі ліцензії з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами (або ОСР як правонаступником за договорами про користування електричною енергією та договорами про постачання електричної енергії), урегульовуються окремими положеннями діючих договорів про користування електричною енергією або договорів про постачання електричної енергії (у частині взаємовідносин споживача і електророзподільної організації), які не суперечать вимогам чинного законодавства у сфері електроенергетики. Зокрема, сторони керуються вимогами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) з питань потужності, якості електроенергії, окремих процедурних питань тощо. У разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства.

Відповідно до пп.пп. 3, 4, 11, 12 п. 5.1.1 ПРРЕЕ оператор системи має право, зокрема проводити (за пред`явленням представником службового посвідчення) обстеження електроустановок споживачів щодо виявлення споживання електричної енергії поза засобами вимірювання та інших порушень, що викликають неправильне вимірювання обсягів споживання електричної енергії; на безперешкодний доступ (за пред`явленням представником службового посвідчення) до електричних установок споживача для проведення технічної перевірки засобів вимірювання, контролю за рівнем споживання електричної енергії та потужності, вимірювання показників якості електричної енергії, контрольного огляду електричних мереж від межі балансової належності до точки вимірювання та/або точки обліку відповідно до умов укладених договорів, а також для виконання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого цими Правилами порядку та умов договору, виконання інших робіт відповідно до договору; контролювати додержання споживачами та субспоживачами вимог цих Правил відповідно до умов укладених договорів; складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії та порушення вимог законодавства України у сфері енергетики.

19.11.2019 під час проведення технічної перевірки з метою визначення відповідності нормативно-технічним документам стану вузла обліку електричної енергії, схеми його підключення, перевірки дотримання споживачами Правил роздрібного ринку електричної енергії, та виявлення можливих позаоблікових підключень працівниками ПрАТ "Закарпаттяобленерго" на об`єкті "майновий комплекс" за адресою: Закарпатська область, м. Виноградів, вул. Меденція, 6, було виявлено порушення Правил, а саме порушення п.5.5.5 ПРРЕЕ - "самовільне підключення струмоприймачів до мереж оператора системи розподілу з порушенням схеми обліку. Виявлено підключення в РП-0,4 кВ ЗТП-88 підземного кабельного вводу, від якого заживлено майновий комплекс та комп`ютерне устаткування Майнинг ферми для криптовалюти. Облік електричної енергії відсутній».

Абзацом 61 п. 1.1.2 ПРРЕЕ визначено, що самовільне підключення - несанкціоноване (непогоджене) оператором системи підключення (у тому числі після відключення) електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі, що є підставою для оформлення акта про порушення та визначення обсягу необлікованої електричної енергії внаслідок такого підключення.

Відповідно до абз. 1 п. 8.2.5 ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.

Абзацом 4 п.1.1.2 ПРРЕЕ передбачено, що акт про порушення - документ установленої форми, який складається для фіксації факту порушення на об`єкті споживача цих Правил та який є підставою для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

Згідно з абз. 2 п. 8.2.5 ПРРЕЕ акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень.

У зв`язку з виявленням вказаного порушення, уповноваженими працівниками ПрАТ "Закарпаттяобленерго" у присутності охоронця території за місцезнаходженням будівлі "майновий комплекс" ФОП Кілб К.К. - Неймета Віталія Юрійовича, за участю двох свідків - Тупиці Тетяни Іванівни, провідної спеціалістки відділу комунального майна Виноградівської міської ради, і Левицького Юрія Михайловича, був складений акт про порушення №124313 від 19.11.2019.

Вказаний акт про порушення № 124313 складений та підписаний у двох примірниках працівниками ПрАТ "Закарпаттяобленерго", які є належним чином уповноваженими працівниками позивача, до компетенції яких належить складання актів про порушення при виявленні фактів розкрадання електричної енергії. Вказаний акт про порушення №124313 також було підписано двома вищезазначеними свідками.

Згідно з абз. 3-6 п. 8.2.5 ПРРЕЕ в акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: - меж балансової належності; - перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; - номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; - фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.

Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення.

В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення. В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Як вбачається зі змісту складеного акта про порушення за № 124313 від 19.11.2019 року, позивачем забезпечено фіксування та відображення в акті про порушення № 124313 всіх необхідних для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметрів.

Представниками позивача, що склали акт про порушення № 124313, також було вилучено частину (зразок) кабелю, яким було здійснено самовільне підключення до електричних мереж. Даний зразок кабелю був укладений в пакет, який після цього був опломбований пломбою № С34709785, про що зазначено на зворотній стороні складеного акту.

З метою додаткової фіксації виявленого на об`єкті "майновий комплекс" за адресою м. Виноградів, вул. Меденція, 6, порушення ПРРЕЕ, уповноваженими представниками позивача здійснювалася відеозйомка, про що також зазначено в акті про порушення № 124313 (відеозапис на компакт-диску у конверті міститься в матеріалах справи).

Згідно з абз. 7-11 п. 8.2.5 ПРРЕЕ акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Присутній під час складання акта про порушення № 124313 на об`єкті "майновий комплекс" за адресою: м. Виноградів, вул. Меденція, 6, охоронець Неймет В.Ю., який допустив представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки, від підпису вказаного акта та надання будь-яких письмових зауважень чи пояснень з приводу такого відмовився. Акт про порушення № 124313 з дотриманням вимог п. 8.2.5 ПРРЕЕ підписано більш ніж одним уповноваженим представником оператора системи розподілу та двома незаінтересованими особами, у зв`язку з чим такий є дійсним, засвідчує викладені у ньому обставини та належним чином підтверджує виявлений факт порушення ПРРЕЕ. Таким чином обгрунтованими є заперечення позивача на апеляційну скаргу стосовно дійсності акту про порушення.

Оригінал акта про порушення № 124313, із зазначенням на зворотній стороні такого про запрошення споживача на комісію по розгляду складеного акту на 19.12.2019, разом з іншими документами було направлено позивачем на юридичну адресу відповідача - Кілба Карла Карловича .

Відповідно до абз. 1-3 п. 8.2.6 ПРРЕЕ на підставі акту про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення.

Комісія ПрАТ "Закарпаттяобленерго" з розгляду актів про порушення (Обласна комісія) була створена наказом ПрАТ "Закарпаттяобленерго" "Про затвердження складу Обласної комісії з розгляду Актів про порушення" № 41 від 19.02.2019 року.

Згідно з абз. 5, 6 п. 8.2.6 ПРРЕЕ споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання. У разі відмови споживача або представника споживача від отримання акта про порушення, у якому визначено місце, час та дату проведення засідання комісії, або окремого повідомлення про місце, час і дату засідання комісії оператор системи направляє споживачу таке повідомлення рекомендованим листом з повідомленням про вручення поштового відправлення на адресу, визначену в даних щодо споживача, наявних в оператора системи. У такому разі оператор системи має право розглянути акт про порушення на засіданні комісії, яке має відбутися по закінченню 30 календарних днів від дати направлення споживачу такого повідомлення. За зверненням споживача оператор системи може розглянути акт про порушення на засіданні комісії раніше указаного терміну.

Про дату, час і місце засідання Обласної комісії щодо розгляду акта про порушення № 124313 споживача Кілб Карла Карловича повідомлено в самому акті про порушення № 124313. Так, у п. 11 акта про порушення № 124313 вказано, що "комісія оператора системи з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 19.12.2019 року з 10:00 год. за адресою: Ужгородський район, с. Оноківці, вул. Головна, 57. На засідання комісії запрошується споживач або уповноважена ним особа. У разі неявки на засідання комісії цей акт розглядається без участі споживача або уповноваженої ним особи».

Оригінал акта про порушення №124313 було направлено ПрАТ "Закарпаттяобленерго" Фізичній особі - підприємцю Кілб Карлу Карловичу на адресу такого, що вказана в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань - Закарпатська область, Виноградівський район, смт. Вилок, вул. Раковці, 3, за якою також зареєстроване місце проживання гр. Кілба Карла Карловича . Крім цього, копію акта про порушення №124313 було надіслано позивачем Фізичній особі - підприємцю Кілбу Карлу Карловичу за місцем фактичного розташування об`єкта, на якому було виявлено порушення ПРРЕЕ - об`єкт "майновий комплекс" за адресою: АДРЕСА_1 . Відповідно до відомостей офіційного веб-сайту Укрпошти копія акта про порушення № 124313, що направлялася за місцезнаходженням об`єкта "майновий комплекс" була вручена особисто адресату.

Враховуючи, те що Фізична особа - підприємець Кілб Карло Карлович (або уповноважена ним особа) у визначену у акті про порушення № 124313 дату та час засідання Обласної комісії - 19.12.2019 року о 10.00 год. не з`явився, ПрАТ "Закарпаттяобленерго" було перенесено розгляд вказаного акта на іншу дату. Разом з тим, ПрАТ "Закарпаттяобленерго" подало оголошення в газету "Новини Виноградівщини", випуск № 50 (8653) від 21.12.2019 року, в якому запрошувало Фізичну особу - підприємця Кілб Карла Карловича на засідання комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде проводитись визначення обсягу та вартості не облікованої електричної енергії по актах про порушення, складених за адресою: м. Виноградів, вул. Меденція, 6, зокрема і акт про порушення № 124313 від 19.11.2019 року, та повідомляло про дату і час такого засідання - 03.01.2020 року о 10:00 год., та місце його проведення - приміщення ПрАТ "Закарпаттяобленерго" за адресою: Закарпатська область, Ужгородський район, с. Оноківці, вул. Головна, 57.

Відповідно до абз. 9, 10 п. 8.2.6 ПРРЕЕ рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

03.01.2020 Обласною комісією ПрАТ "Закарпаттяобленерго", за відсутності споживача (уповноваженої ним особи), було розглянуто акт про порушення № 124313 та прийнято рішення, оформлене протоколом № 01-01/2020 від 03.01.2020 року.

Абзацом 1 п. 8.4.1 ПРРЕЕ встановлено, що оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави.

Виявлене на об`єкті ФОП Кілб К.К. "майновий комплекс", за адресою: Закарпатська область, м. Виноградів, вул. Меденція, 6, порушення ПРРЕЕ, Обласною комісією було кваліфіковане як таке, що відповідає порушенню, визначеному пп. 6 п. 8.4.2 ПРРЕЕ.

Згідно з пп. 6 п. 8.4.2 ПРРЕЕ визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення, зокрема, такого порушення як самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі оператора системи з порушенням схеми обліку.

У відповідності до п. 8.4.12 ПРРЕЕ у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 6-8 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт·год), розраховується за формулою: Wдоб.с.п. = Рс.п. · tвик.с.п., де

Рс.п. - потужність самовільного підключення (кВт), що розраховується за формулами у разі підключення до однієї фази:

Рс.п. = І ·Uном.фаз. · cosф,

у разі підключення до трьох фаз:

Рс.п. = 3 ·І ·Uном.фаз.· cosф,

де

І - сила струму, що може протікати по колу самовільного підключення, визначена виходячи:

з найменшого допустимого струму, який може протікати через поперечну площу перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, згідно з главою 1.3 ПУЕ, А;

з найменшої сили струму спрацювання комутаційних апаратів, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі (за умови, що зазначена сила струму спрацювання менша сили струму, визначеної виходячи з поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 ПУЕ), А.

У разі не проведення вимірів поперечної площі перерізу всіх проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, потужність самовільного підключення (Рс.п., кВт) визначається виходячи з допустимого тривалого струму, що може протікати через мінімальний діаметр електропроводки, згідно з положеннями глави 1.3 ПУЕ (за умови, що зазначена сила струму менша сили струму спрацювання комутаційних апаратів, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі).

За згодою сторін сила струм може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних на об`єкті споживача струмоприймачів на максимальну потужність або з максимальної сили струму навантаження струмоприймачів, підключених до схеми самовільного підключення на момент виявлення порушення, на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології;

Uном.фаз. - номінальна фазна напруга, кВ;

сosф - косинус кута між фазною напругою Uфаз та струмом навантаження, який протікає тією самою фазою, визначений на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. У разі відсутності у представників оператора системи відповідних засобів вимірювальної техніки сosц приймається рівним 0,9;

tвик.с.п. - час використання самовільного підключення протягом доби (приймається рівним 12 год/добу).

Враховуючи вищенаведене, Обласною комісією було визначено потужність Рс.п., що складає 83,16 кВт, беручи до увагу такі вихідні дані:

Іпер.вих. = 140 А;

Uном.фаз. = 220 В;

cosф = 0.9.

Виходячи з вищезазначених вихідних даних розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії склав 997,92 кВт/год.

Відповідно до пп. 2 п. 8.4.8 ПРРЕЕ кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил): якщо споживач здійснив самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі з порушенням схеми обліку, вчинив інші дії, що призвели до споживання необлікованої електричної енергії, виявити які представники оператора системи під час проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку мали можливість, - з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Як вбачається з п. 6 акту про порушення № 124313, самовільне підключення було виконано споживачем в не прихований спосіб.

Згідно з Додатком № 1.1 до Договору про постачання № 122292 "Обсяги постачання електричної енергії споживачу" кількість робочих годин в день/кількість робочих днів на тиждень, в які здійснюється постачання електричної енергії до електроустановки об`єкта "майновий комплекс" за адресою: Закарпатська область, м. Виноградів, вул. Меденція, 6 - становить 24 год./7 днів на тиждень.

Зважаючи на наведене, для розрахунку, час використання самовільного підключення протягом доби, було прийнято рівним 12 год., період для проведення нарахування було прийнято у шість місяців, тобто із 21.05.2019 року по 19.11.2019 року (дата складання акту).

За наслідками розгляду акту про порушення № 124313 та результатами проведених розрахунків Обласною комісією ПрАТ "Закарпаттяобленерго" визначено обсяг та вартість необлікованої електричної енергії, що становить: 182 621 кВт./год. на суму 579 037 грн. 13 коп. з ПДВ.

Копію протоколу № 01-01/2020 від 03.01.2020 року, розрахунку обсягу та вартості необлікованої електричної енергії за актом про порушення № 124313 від 19.11.2019 року та копію рахунку по акту № 124313 від 19.11.2019 року було надіслано Кілбу Карлу Карловичу на адресу місцезнаходження такого як фізичної особи - підприємця, що вказана в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, та яка була вказана в договорі про постачання №122292, а також за якою зареєстроване місце проживання такого - Закарпатська область, Виноградівський район, смт. Вилок, вул. Раковці, 3; на адресу місцезнаходження об`єкта "майновий комплекс" - АДРЕСА_1 , та на адресу встановленого фактичного проживання Кілба Карла Карловича - АДРЕСА_2 .

Таким чином, суд першої інстанції дійшов до правильного висновку, що всі дії ПрАТ "Закарпаттяобленерго" по фіксуванню та визначенню обсягу та вартості необлікованої електричної енергії за Актом про порушення № 124313, що був складений за фактом виявленого порушення ПРРЕЕ на об`єкті споживача Фізичної особи - підприємця Кілба Карла Карловича - "майновий комплекс" за адресою: АДРЕСА_1 , є такими, що узгоджуються з вищенаведеними положеннями Правил роздрібного ринку електричної енергії.

Згідно з абз. 1, 2 п. 8.2.7 ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.

Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день).

Відповідно до п. 2.3.1 ПРРЕЕ на роздрібному ринку виробництво, передача, розподіл, постачання та споживання електричної енергії без розрахункових засобів комерційного обліку не допускається, крім випадків, передбачених цими Правилами та Кодексом комерційного обліку.

Згідно з абз. 1, 2 п. 2.3.3 ПРРЕЕ електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами вимірювальної техніки для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) суміщеними з лічильником електричної енергії або окремими засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії. Підключення електроустановки споживача, яка не забезпечена розрахунковими засобами (засобом) вимірювальної техніки, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, забороняється, за винятком випадків, передбачених цими Правилами.

Пунктом 2.3.4 ПРРЕЕ визначено, що відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.

Відповідно до п.п. 1, 3 ч. 3 ст. 58 Закону України "Про ринок електричної енергії" споживач зобов`язаний сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів, дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів.

Підпунктами 1, 2, 4 - 6, 20 п. 5.5.5 ПРРЕЕ визначено, що споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема, користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів; здійснювати оплату рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору; дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Відповідно до ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Згідно з ч. 2 ст. 193 Господарського кодексу України кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором (ч. 1 ст. 216 Господарського кодексу України).

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 217 Господарського кодексу України господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки.

У сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції.

Згідно з ч. 1 ст. 218 Господарського кодексу України підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

Відповідно до п. 4 ч. 2 ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" правопорушеннями на ринку електричної енергії є: крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку.

Статтею 224 Господарського кодексу України визначено, що учасник господарських відносин, який порушив господарське зобов`язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб`єкту, права або законні інтереси якого порушено.

Під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

З огляду на наведене, апеляційний господарський суд погоджується з висновками суду першої інстанції про обгрунтованість стягнення з відповідача на користь позивача 579 037 грн. 13 коп. вартості необлікованої електричної енергії.

Доводи апелянта про те, що подання позову ПрАТ "Закарпаттяобленерго" у межах господарської юрисдикції до Господарського суду Закарпатської області до власника об`єкту нерухомого майна та розгляд кримінальної справи щодо завдання майнової шкоди ПрАТ "Закарпаттяобленерго" у кримінальному провадженні №0000329, яке перебуває на розгляді Виноградівського районного суду Закарпатської області у справі № 299/1962/20, а також наявність двох різних розрахунків обсягу електроенергії, який міг бути спожитий з порушенням схеми обліку через самовільно приєднаний алюмінієвий провід, не дає можливості об`єктивно вирішити дану справу - грунтуються на припущеннях, а тому відхиляються апеляційним господарським судом.

Наявність кримінального провадження не може слугувати беззаперечною обставиною наявності правових підстав для звільнення відповідача від цивільно-правової відповідальності, а тому суд апеляційної інстанції відхиляє доводи представника апелянта про те, що особи, які обвинувачуються у кримінальному провадженні №0000329 повинні нести відповідальність по відшкодуванню завданої шкоди позивачу, оскільки дії таких осіб кваліфікують як злочин (крадіжку електроенергії).

Так, у даній справі суд надав правову оцінку спірним правовідносинам, предметом яких є стягнення 579 037 грн. 13 коп. вартості необлікованої електричної енергії саме з відповідача, який є власником майна, щодо якого був укладений договір за № 122292 від 08.02.2016 року про постачання електричної енергії та де були виявлені порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, зафіксовані актом про порушення № 124313 від 19.11.2019 року. Підставою відповідальності відповідача у даних спірних правовідносинах є самовільне підключення струмоприймачів до мереж оператора системи розподілу з порушенням схеми обліку. Предметом же дослідження у кримінальній справі № 299/1962/20 є встановлення фактів вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 188-1 Кримінального кодексу України, а заявлений у цивільному позові розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, не включає в себе вартості необлікованої електричної енергії, нарахованої до сплати відповідачем на підставі акта про порушення № 124313.

Враховуючи ці обставини, суд апеляційної інстанції відхиляє доводи апелянта про порушення судом першої інстанції норм процесуального права, які визначають підстави зупинення провадження у справі.

Оскільки апелянтом не доведено неправильного застосування судом першої інстанції норм матеріального права або порушень норм процесуального права, то апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення місцевого господарського суду залишенню без змін.

Відповідно заперечення позивача, які викладені у відзиві на апеляційну скаргу, є такими, що відповідають фактичним обставинам справи, а тому враховуються апеляційним господарським судом.

Відповідно до ч. 3 ст. 13 ГПК України, кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до ст. 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 129 ГПК України, у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Враховуючи залишення апеляційної скарги без задоволення, суд дійшов до висновку про необхідність покладення судового збору за подання апеляційної скарги на апелянта (відповідач).

Керуючись ст. 129, 269, 271, 275, 276, 282, 284 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Кілба Карла Карловича від 18.03.2021 - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Закарпатської області від 03.02.2021 у справі №907/106/20 залишити без змін.

Судовий збір за подання апеляційної скарги покласти на апелянта.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку згідно статтей 287, 288 ГПК України.

Справу повернути в Господарський суд Закарпатської області.

Повний текст постанови складено 10.08.2021.

Головуюча суддя Г.В. Орищин

суддя Н.А. Галушко

суддя М.Б. Желік