ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02.08.2021м. ДніпроСправа № 904/4724/21

за позовом Акціонерного товариства "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ", м.Київ

до відповідача - 1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Технодар-Днепр", м.Дніпро

відповідача - 2: ОСОБА_1 , м.Кривий Ріг

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні Позивача - Акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Південно-Західна залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця"

про солідарне стягнення заборгованості за гарантією

Суддя Красота О.І.

Без участі представників сторін

СУТЬ СПОРУ:

Акціонерне товариство "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ" звернулося до господарського суду з позовом до відповідача - 1 Товариства з обмеженою відповідальністю "Технодар-Днепр", відповідача - 2 ОСОБА_1 і просить суд стягнути солідарно з відповідачів 37 056,00 грн. - заборгованість за основним зобов`язанням, 76,14 грн. - пені, 15,23 грн. - 3% річних та судовий збір.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 29.09.2020 між позивачем, як гарантом та Товариством з обмеженою відповідальністю "Технодар-Днепр" - як принципалом укладено Договір про надання банківської гарантії №19538/20-ГВ, на підставі якого Гарант на користь Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Південно-Західна залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" видав Банківську гарантію №19538/20-ГВ від 29.09.2020 з метою виконання зобов`язань по Договору про надання послуг.

29.09.2020 між Позивачем та Відповідачем-2 укладено Договір поруки №19538/20-ГВ-П в забезпечення прийняття на себе зобов`язань по Договору про надання банківської гарантії №19538/20-ГВ від 29.09.2020, у зв`язку з невиконанням Відповідачем-1 умов Договору в частині відшкодування витрат понесених Гарантом, Позивач нарахував Відповідачу заборгованість.

Крім того, Позивач заявив клопотання і просить суд залучити до участі у справі в якості Третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні Позивача - Акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Південно-Західна залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця".

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 31.05.2021 відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) учасників справи за наявними у справі матеріалами.

Залучено до участі у справі в якості Третьої особи, Акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Південно-Західна залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця".

06.07.2021 Відповідач-1 подав відзив на позов в якому проти позовних вимог заперечує та в позові просив відмовити, посилаючись на те, що Позивачем не доведено того, що вимога від беніфіціара була отримана гарантом відповідно до процедури, яка визначена текстом банківської гарантії.

Відповідач-2 докази повної оплати до суду не надав, повідомлення про вручення поштового відправлення 4933 отримано 18.06.2021, в зв`язку із чим, керуючись ч. 9 ст. 165 ГПК України, справа вирішується за наявними матеріалами.

29.06.2021 Третя особа надала пояснення та зазначила, що банківська гарантія виплачена Позивачем Акціонерному товариству «Українська залізниця», тому вважає позовні вимоги такими що підлягають задоволенню.

Відповідно до ч.5 ст.252 Господарського процесуального кодексу України, суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи за наявними у справі матеріалами, за відсутності клопотання будь-якої із сторін про інше.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши надані докази в їх сукупності, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

29.09.2020 між Акціонерним товариством "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ" (далі - Позивач, Гарант) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Технодар-Днепр» (далі - Відповідач-1, Принципал) укладений Договір про надання банківської гарантії №19538/20-ГВ (далі - Договір, а.с.16-17).

На підставі даного Договору, Гарант 30.09.2019 на користь Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Південно-Західна залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" (далі - Третя особа, Бенефіціар), видав Банківську гарантію №1953842/20-ГВ (а.с.18), з метою забезпечення виконання Принципалом Договору укладений Договір про надання послуг в результаті визнання Принципала переможцем відкритих торгів на закупівлю «Послуги землевпорядних робіт з оформлення/переоформлення правовстановлюючих документів на земельні ділянки код за ДК 021-2015 - 71250000-5 Архітектурні, інженерні та геодезичні послуги», (номер оголошення про проведення закупівлі №UA-2020-08-04-006923-a, оприлюдненого на офіційному сайті http://prozorro.gov.ua (посилання на тендер на офіційному сайті - https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2020-08-04-006923-a ), відповідно до Протоколу №228/1 від 16 вересня 2020 розгляду тендерних пропозицій на закупівлю послуги землевпорядних робіт з оформлення/переоформлення правовстановлюючих документів на земельні ділянки.

При цьому Гарантія видається Гарантом у вигляді Банківської гарантії забезпечення виконання зобов`язань №19538/20-ГВ на суму 37 056,05 грн., яка є невід`ємною частиною цього Договору, права та обов`язки за якою не можуть бути передані іншій особі.

29.01.2021 Третя особа, як Беніфіціар надіслав на адресу АТ «БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ» Лист-вимогу №19538/20-ГВ про оплату банком - гарантом суми 37 056,05 грн.

03.02.2021 Позивачем на адресу Відповідача-1 направлено Повідомлення-Вимогу за вих. №03-9/03/776 про отримання письмової вимої Банківській гарантії №19538/20-ГВ від 30.09.2020 Бенефіціара та про сплату Гарантійної суми (а.с.21).

17.02.2021 на виконання умов Договору про надання Банківської гарантії №19538/20-ГВ від 29 вересня 2020 та Банківської гарантії № 19538/20-ГВ-П від 30.09.2020 та вимогу від 29.01.2020, Гарантом сплачено на користь Бенефіціара Гарантійну суму в розмірі 37 056,05 грн, що підтверджується платіжним дорученням № 1562230 від 17.02.2020 (а.с.22).

10.03.2021 на адресу Відповідача-1 Позивачем направлено Повторну-вимогу про відшкодування фактично сплаченої гарантійної суми (в порядку ст.ст. 564,569 ЦК України) за вих. № 05-1/01/1811 (а.с.23-26).

29.09.0202 між АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ «БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ», (далі-Позивач, Кредитор) та ОСОБА_1 (далі - Відповідач-2, Поручитель), укладено Договір поруки №19538/20-ГВ-П (далі - Договір поруки) (а.с.27-29).

Відповідно до п. 1.1. Договору поруки, Поручитель зобов`язується перед Кредитором у повному обсязі солідарно відповідати за порушення Боржником, яким є Товариство з обмеженою відповідальністю «Технодар-Днепр», взятих на себе забезпечених порукою зобов`язань, що витікають з Договору про надання банківської гарантії №19538/20-ГВ від 29.09.2020 укладеного між Кредитором та Боржником, з урахуванням всіх змін, доповнень, нових редакцій, новацій, додаткових договорів, додаткових угод, договорів про внесення змін тощо, що внесені/укладені до нього або можуть бути внесені укладені в подальшому.

Порукою, що надається за цим Договором, забезпечується виконання наступних зобов`язань (далі-забезпечені порукою зобов`язання):

2.1.1. відшкодування Кредитору в повному обсязі всіх витрат, понесених Кредитором у зв`язку з виконанням Банківської гарантії №19538/20-ГВ (далі-Гарантія), виданої Кредитором на користь Бенефіціара (Третя особа);

2.1.2 відшкодування Кредитору фактично сплачених Кредитором Бенефіціару сум в порядку та у випадках, передбачених Гарантією, в межах загальної суми відповідальності Кредитора за Гарантією, що складає 37 056,05 грн.

2.1.3. сплата можливої неустойки (пені, штрафів) та інших платежів сум, які підлягають сплаті Кредитору за умовами Кредитного договору, у розмірі, строки на умовах та в порядку, що визначені Кредитним договором.

В п.2.4. Договору визначено, сторони домовились, що Поручитель повинен виконати забезпечені порукою зобов`язання, в тому ж порядку та обсязі, який встановлено для Боржника за Кредитним договором.

Згідно п.2.5. Договору поруки, Поручитель відповідає перед Кредитором у повному обсязі. Боржник і Поручитель відповідають перед Кредитором як солідарні боржники, що означає нічим не обумовлене і абсолютне право Кредитора вимагати виконання забезпечених порукою зобов`язань повністю (чи у будь-якій його частині) як від Боржника та Поручителя разом так і від кожного окремо.

Відповідно до п.2.6. Договору, відповідальність Поручителя виникає як у випадку невиконання Боржником будь-якої частини забезпечених порукою зобов`язань так і при невиконанні Боржником забезпечених порукою зобов`язань в цілому.

Поручитель відповідає Кредитором за виконання забезпечення порукою зобов`язання у повному обсязі всім належним йому на праві власності майном та грошовими коштами (п.2.7. Договору).

За приписами п.2.7. Договору Поручитель підтверджує, що він ознайомлений та погоджується з умовами Кредитного договору та всіх договорів, відповідно до яких забезпечується виконання зобов`язань за Кредитним договором, та отримав їх копії, жодних заперечень, а також непорозумінь їх положень не має та повністю на них погоджується.

Згідно п.3.1. Кредитор набуває право вимагати від Поручителя виконання забезпечених порукою зобов`язань, витікають із Кредитного договору, при умові, якщо в установлений Кредитним договором строк виконання Боржником, передбачені Кредитним договором зобов`язання в цілому чи в будь-якій його частині не будуть виконані, а також при умові обов`язкового направлення Поручителю письмової вимоги про виконання забезпечених порукою зобов`язань Боржника в цілому (або в тій чи іншій його частині).

Поручитель зобов`язаний виконати взяті на себе зобов`язання по цьому Договору не пізніше 7 банківських днів з моменту отримання письмової вимоги про виконання забезпечених порукою зобов`язань Боржника (п.3.2. Договору).

08.12.2020 Позивач направив на адресу Відповідача-2 Вимогу про відшкодування фактично сплаченої гарантійної суми по банківській гаранти №19538/20-ГВ від 30.09.2020 на виконання Договору про надання банківської гарантії та Договору поруки №19538/20-ГВ від 29.09.2020 (а.с.34-35).

Сума в розмірі 37 056,00 грн., що сплачена Банком по гарантії №19538/20-ГВ від 29.09.20 Позивачу не відшкодована, що і є причиною виникнення спору.

Приймаючи рішення господарський суд виходив з наступного.

Частиною 1 статті 193 Господарського кодексу України передбачено, суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Частиною 1 статті 509 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Частиною 1 статті 612 Цивільного кодексу України зазначено, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Господарське зобов`язання виникає, зокрема із господарського договору (стаття 174 Господарського кодексу України).

Статтями 525 та 526 Цивільного кодексу України передбачено, що одностороння відмова вiд зобов`язання або одностороння змiна його умов не допускається, якщо iнше не встановлено договором або законом. Зобов`язання має виконуватися належним чином вiдповiдно до умов договору та вимог цього Кодексу, iнших актiв цивiльного законодавства.

Відповідно до ст. 560 Цивільного кодексу України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Відповідно до ст.200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні. Зобов`язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони. Гарант має право висунути управненій стороні лише ті претензії, висунення яких допускається гарантійним листом. Зобов`язана сторона не має права висунути гаранту заперечення, які вона могла б висунути управненій стороні, якщо її договір з гарантом не містить зобов`язання гаранта внести до гарантійного листа застереження щодо висунення таких заперечень.

Статтею 561 Цивільного кодексу України передбачено, що гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Гарантія не може бути відкликана гарантом, якщо в ній не встановлено інше.

Згідно зі ст. 562 Цивільного кодексу України зобов`язання гаранта перед кредитором не залежить від основного зобов`язання (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов`язання.

Відповідно до ст. 563 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано. Кредитор не може передавати іншій особі право вимоги до гаранта, якщо інше не встановлено гарантією.

Згідно ст. 568 Цивільного кодексу України зобов`язання гаранта перед кредитором припиняється у разі: сплати кредиторові суми, на яку видано гарантію; закінчення строку дії гарантії; відмови кредитора від своїх прав за гарантією шляхом повернення її гарантові або шляхом подання гаранту письмової заяви про звільнення його від обов`язків за гарантією. Гарант, якому стало відомо про припинення гарантії, повинен негайно повідомити про це боржника.

Статтею 569 Цивільного кодексу України визначено, що гарант має право на зворотну вимогу (регрес) до боржника в межах суми, сплаченої ним за гарантією кредиторові, якщо інше не встановлено договором між гарантом і боржником. Гарант не має права на зворотну вимогу (регрес) до боржника у разі, якщо сума, сплачена гарантом кредиторові, не відповідає умовам гарантії, якщо інше не встановлено договором між гарантом і боржником.

Якщо у зобов`язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (стаття 530 Цивільного кодексу України).

Частиною 1 статті 598 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов`язання припиняється частково або в повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.

Зокрема, стаття 599 Цивільного кодексу України передбачає, що зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Згідно з частинами 1, 2 статті 553 Цивільного кодексу України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов`язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов`язання частково або у повному обсязі.

Частинами 1, 2 статті 554 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

У разі солідарного обов`язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов`язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Кредитор, який одержав виконання обов`язку не в повному обсязі від одного із солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників. Солідарні боржники залишаються зобов`язаними доти, доки їхній обов`язок не буде виконаний у повному обсязі (частини 1, 2 статті 543 Цивільного кодексу України).

Відповідно до частини четвертої статті 559 Цивільного кодексу України порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки.

За Договорами поруки Відповідач поручився перед Позивачем за виконання Третьою особою зобов`язань, що випливають з Договору банківської гарантії, укладених між Позивачем та Третьою особою.

Станом на час розгляду справи доказів сплати заборгованості у повному обсязі від представників сторін не надійшло.

З урахуванням викладеного, господарський суд дійшов висновку, що позовна вимога Позивача щодо стягнення з Відповідачів заборгованості у розмірі 37 056,00 грн. підлягає задоволенню.

Відповідно до ч.1 ст.612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Невиконання зобов`язання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання) ст.610 Цивільного кодексу України кваліфікує як порушення зобов`язання.

Відповідно до ч.1 ст.611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

Згідно з ч.1 ст.549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання.

У відповідності до умов п.4.2. Договору Сторони встановлюють, що в разі порушення Принципалом строків відшкодування Гаранту витрат по Гарантії, передбачених п.3.4.1 даного Договору, Принципал сплачує Гаранту пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми заборгованості за кожен день прострочення.

У зв`язку з несвоєчасним виконанням Відповідачами своїх зобов`язань щодо виплати банківської гарантії, Позивачем нараховано пеню в розмірі 76,14 грн. за період з 23.04.2021 по 27.04.2021.

Суд перевірив наданий Позивачем розрахунок пені у розмірі 76,14 грн., судом встановлено, що вказаний розрахунок Позивачем зроблено не вірно.

Здійснивши власний перерахунок пені за період з 23.04.2021 по 27.04.2021 суд встановив, що розмір пені становить суму у розмірі 65,99 грн.

Сума у розмірі 10,15 грн., заявлена Позивачем безпідставно та є такою, що задоволенню не підлягає.

Відповідно до статті 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

У зв`язку з несвоєчасним виконанням Відповідачами своїх зобов`язань, Позивачем нараховано 3% річних у сумі 15,23 грн. за період з 23.04.2021 по 27.04.2021.

Суд перевірив наданий Позивачем розрахунок 3% річних у розмірі 15,23 грн., судом встановлено, що вказаний розрахунок Позивачем зроблено вірно.

Здійснивши власний перерахунок 3% річних за період з 23.04.2021 по 27.04.2021 суд встановив, що розмір 3% річних становить суму у розмірі 15,23 грн., яка і підлягає задоволенню.

Заперечення Відповідача-1 судом не приймаються, оскільки спростовуються матеріалами справи.

З огляду на викладене, позовні вимоги Позивача підлягають задоволенню частково зі стягненням з Відповідачів 37 056,00 грн. - заборгованість за основним зобов`язанням, 65,99 грн. - пені, 15,23 грн. - 3% річних. В решті позовних вимог відмовити.

Відповідно статті 129 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволенних вимог.

Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.ст.174, 193, 200 Господарського Кодексу України, ст.ст. 509, 525-526, 530, 543, 549, 553, 554, 560-563, 568, 569, 610-612, 625 Цивільного кодексу України, ст.ст. 123, 129, 232, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Технодар-Днепр", (49044, м.Дніпро, вул.Виконкомівська, 12-А, офіс 33, ) та ОСОБА_1 , ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ) на користь Акціонерного товариства "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ", (04119, м.Київ, вул.Юрія Іллєнка, 83-Д, ) 37 056,00 грн. - заборгованість за основним зобов`язанням, 65,99 грн. - пені, 15,23 грн. - 3% річних.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Технодар-Днепр", (49044, м.Дніпро, вул.Виконкомівська, 12-А, офіс 33, ) на користь Акціонерного товариства "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ", (04119, м.Київ, вул.Юрія Іллєнка, 83-Д, ) 2 269,38 грн. - судового збору.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

В решті позовних вимог відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закритті апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного провадження.

Рішення може бути оскаржено до Центрального апеляційного господарського суду через господарський суд Дніпропетровської області протягом 20 днів з дня його оголошення.

Суддя О.І. Красота

Повне рішення складено

02.08.2021