ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" липня 2021 р. Справа№ 911/3357/20

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Гаврилюка О.М.

суддів: Ткаченка Б.О.

Суліма В.В.

за участю секретаря судового засідання: Нікітенко А.В.

за участю представників сторін: згідно із протоколом судового засіданні

розглянувши матеріали апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Регіональні Електромережі"

на рішення Господарського суду Київської області від 27.04.2021 (дата складання та підписання повного тексту рішення 20.05.2021)

у справі № 911/3357/20 (суддя Подоляк Ю.В.)

за позовом Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Регіональні Електромережі"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Плато"

про стягнення 355 194,67 грн

За результатами розгляду апеляційної скарги Північний апеляційний господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог

До Господарського суду Київської області надійшла позовна заява Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Регіональні Електромережі" (далі - позивач) до Товариства з обмеженою відповідальністю "Плато" (далі - відповідач) про стягнення 355 194,67 грн. вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на порушення відповідачем пп. 5, 8 п. 5.5.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії, виявлені в результаті здійсненої перевірки уповноваженими представниками позивача, якою зафіксовано від`єднання вторинних кіл напруги на трансформаторі струму фази "А", "В", "С", електрична енергія, що споживалась не враховувалась розрахунковим лічильником, а також порушення цілісності пломбувального матеріалу (металевий трос) на якому встановлена пломба № С27770645, яка розташована на шафі з трансформаторами струму, про що складено акт про порушення від 12.12.2019 № К041540 на підставі якого рішенням комісії позивача від 29.01.2020 здійснено розрахунок вартості необлікованої електричної енергії в заявленому до стягнення розмірі, який відповідач не сплатив.

Короткий зміст рішення місцевого господарського суду

Рішенням Господарського суду Київської області від 27.04.2021 у справі № 911/3357/20 в позові Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Регіональні Електромережі" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Плато" про стягнення 355 194,67 грн вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії відмовлено повністю.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги та узагальнення її доводів

Не погоджуючись із прийнятим рішенням місцевого господарського суду, Приватне акціонерне товариство "ДТЕК Київські Регіональні Електромережі" звернулось до апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою в якій просить поновити строк на апеляційне оскарження рішення Господарського суду Київської області від 27.04.2021 у справі № 911/3357/20, як такого що пропущений з незалежних від скаржника обставин, апеляційну скаргу задовольнити, рішення Господарського суду Київської області від 27.04.2021 у справі № 911/3357/20 скасувати та прийняти нове рішення, яким стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Плато" на користь Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Регіональні Електромережі" 355 194,67 грн вартості не облікованої електричної енергії, судові витрати пов`язані з розглядом даної справи в суді апеляційної інстанції покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю "Плато".

Підстави апеляційної скарги обґрунтовуються наступними доводами.

Скаржник вказує на те, що споживач звільняється від відповідальності лише у разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження, чого у даній справі відповідачем зроблено не було.

Скаржник зазначає, що факт порушення належним чином було зафіксовано в графічній схемі, яка відображена в акті про порушення, крім того, порушення зафіксовано фотоматеріалами (наявний у справі), в даному випадку, зафіксованому у акті про порушення не було факту пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки чи факту втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, тому необхідність проведення експертизи виключається. Жодних зауважень ані до складеного акту, ані до протоколу засідання комісії представником відповідача зроблено не було.

Узагальнені доводи відзиву на апеляційну скаргу

Заперечуючи проти доводів апеляційної скарги, відповідач у відзиві на апеляційну скаргу, поданому до суду 29.06.2021, вказав на те, що перевірка 12.12.2019 та складення акту про порушення відбулось без присутності уповноваженої особи споживача, а в протоколі № 219 від 29.01.2020 зафіксовано, що споживач (представник споживача) з рішенням комісії не згоден. Твердження представника позивача у відповіді на відзив про "надання доступу" та твердження підписантів акту № К 041540 від 12.12.2019 про "ненадання доступу" протирічать один одному. Позивачем не було складено відповідний акт про недопуск. У відповіді на відзив позивач взагалі не вказує кількість годин роботи обладнання споживача протягом доби, не зазначаючи при цьому на який додаток до договору з оператором системи про надання послуг з розподілу електричної енергії від 01.01.2019 він посилається. Будь-який доказів, що пломба встановлена на шафі з трансформаторами струму, що була пошкоджена цілісність пломбувального матеріалу, на якому встановлена пломба, позивач не надав.

Дії суду апеляційної інстанції щодо розгляду апеляційної скарги по суті

Відповідно до витягу із протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями справу № 911/3357/20 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя - Гаврилюк О.М., судді : Ткаченко Б.О., Сулім В.В.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 07.06.2021 клопотання Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Регіональні Електромережі" про поновлення пропущеного процесуального строку залишено без розгляду. Відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Регіональні Електромережі" на рішення Господарського суду Київської області від 27.04.2021 у справі № 911/3357/20. Закінчити проведення підготовчих дій. Призначено до розгляду апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Регіональні Електромережі" на рішення Господарського суду Київської області від 27.04.2021 у справі № 911/3357/20. Повідомити учасників справи, що апеляційна скарга розглядатиметься у судовому засіданні 29.06.2021.

На підставі ст. 216 ГПК України, у судовому засіданні оголошено перерву до 20.07.2021.

Позиції учасників справи

Представник позивача у судовому засіданні 20.07.2021 просив рішення Господарського суду Київської області 27.04.2020 у справі № 911/3357/20 скасувати, вимоги апеляційної скарги задовольнити.

Представники відповідача у судовому засіданні 20.07.2021 заперечили проти доводів апеляційної скарги, з підстав, викладених у відзиві на апеляційну скаргу, просили рішення Господарського суду Київської області від 27.04.2020 залишити без змін, вимоги апеляційної скарги без задоволення.

Обставини справи, встановлені судом першої інстанції та перевірені судом апеляційної інстанції

Позивачем та відповідачем укладено додаткову угоду від 21.11.2014 № 2 до договору про постачання електричної енергії від 12.12.2007 № 220002318, відповідно до умов якої сторони п. 1.1 договору від 12.12.2007 № 220002318 виклали в наступній редакції: постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з дозволеною потужністю 80 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) ним електричної енергії та здійснює інші платежі за умовами цього договору.

В п. 3 додаткової угоди від 21.11.2014 № 2 до договору про постачання електричної енергії від 12.12.2007 № 220002318 зазначено, що додатки № 2, 3, 4, 8, 9 від 12.12.2007 до договору від 12.12.2007 № 220002318 сторони вирішили викласти в новій редакції.

В п. 5 додаткової угоди від 21.11.2014 № 2 до договору про постачання електричної енергії від 12.12.2007 № 220002318 вказано об`єкт споживача - атракціони "Веселі гірки" за адресою: м. Біла Церква, вул. Л. Курбаса.

В додатку від 21.11.2014 № 1а до договору від 12.12.2007 № 220002318 визначено загальна однолінійна схема електропостачання.

В додатку від 21.11.2014 № 3 до договору про постачання електричної енергії від 12.12.2007 № 220002318 визначено режим постачання електричної енергії та дозволену потужність.

В додатку від 21.11.2014 № 7а визначено перелік засобів обліку на об`єкті - атракціон "Веселі гірки" за адресою; м. Біла Церква, вул. Л. Курбаса, 2 - тип НІК 2301 АП2 № 0625219, а також визначено перелік встановлених та переданих пломб на відповідальне зберігання: свинцева пломба Держспоживнагляду № ІІ 2011 встановлена на корпусі лічильника № 0625219; пломба карат № 74627061 ПАТ "Київобленерго" встановлена на клемнику лічильника № 0625219; пломба карат № 74627086 ПАТ "Київобленерго" встановлена на трансформаторі струму; пломба карат № 74627087 ПАТ "Київобленерго" встановлена на увідному пристрої (рубільнік); індикаторна наклейка № М7208202 ПАТ "Київобленерго" встановлена на корпусі лічильника № 0625219.

В додатку від 12.12.2007 № 9 до договору від 12.12.2007 № 220002318 визначено відповідальних осіб за електрогосподарство споживача - Ярошинського А.Д. енергетик згідно наказу від 31.07.2007 № 17к.

Згідно із витягом із наказу ТОВ "Плато" "Про призначення" від 31.07.2007 № 17-к, завірена копія якої залучена до матеріалів справи, Ярошинського Анатолія Дмитровича з 01.08.2007 призначено відповідальною особою за стан електрогосподарства.

В додатку від 21.11.2014 № 9 до договору від 12.12.2007 № 220002318 визначено відповідальних осіб за електрогосподарство споживача - Василенка В.І. технік-електрик згідно наказу від 10.11.2014 № 22.

Наказом ТОВ "Плато" "Про призначення працівника, відповідального за електрогосподарство" від 11.11.2014 № 22, завірена копія якого залучена до матеріалів справи, призначено Василенка В.І. техніка по електрообладнанню, відповідальним за електрогосподарство ТОВ "Плато".

Актом від 21.11.2014 № 2, завірена копія якого залучена до матеріалів справи, між споживачем - ТОВ "Плато" та постачальником - Білоцерківським підрозділом ПАТ "Київобленерго" зафіксовано межі балансової належності електричних мереж та експлуатаційної відповідальності між сторонами по об`єкту: атракціон "Веселі гірки" за адресою: м. Біла Церква, вул. Л. Курбаса, 2.

З акту технічної перевірки розрахункового засобу обліку електричної енергії від 18.03.2016 № 1320603, завірена копія якого залучена до матеріалів справи, вбачається, що представником Білоцерківського районного підрозділу ПАТ "Київобленерго" у присутності представника споживача ТОВ "Плато" - Ярошинського І.Д. відповідального за ел. господарство 18.03.2016 здійснено технічну перевірку розрахункового засобу обліку електричної енергії НІК 2301АП2, заводський № 0625219, який розташовано на об`єкті споживача - парк атракціонів, що знаходиться за адресою: м. Біла Церква, вул. Л. Курбаса, 2, яким (актом) встановлено, що виконати тех. перевірку не можливо в зв`язку з несправністю електроустановок споживача, на даний момент споживання ел. енергії відсутнє. Вказаний акт підписаний представниками ПАТ "Київобленерго" та Ярошинським І.Д.

Відповідно до акту про передачу на відповідальне збереження приладу обліку та пломб встановлених на ньому від 18.03.2016 № 299223, завірена копія якого залучена до матеріалів справи, представником ПАТ "Київобленерго" у присутності представника споживача - Ярошинського І.Д. відповідального за ел. господарство після завершення виконання робіт по перевірці приладу обліку на об`єкті споживача, розташованого за адресою: м. Біла Церква, вул. Леся Курбаса, 2 передано споживачу на зберігання встановлені постачальником пломби на приладі обліку НІК 2301АП2, заводський № 0625219. Вказаний акт підписаний представниками енергопостачальника та Ярошинським І.Д.

Постановою НКРЕКП "Про видачу ПРАТ "Київобленерго" ліцензії з розподілу електричної енергії та анулювання ліцензій з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами і постачання електричної енергії за регульованим тарифом" від 08.11.2018 № 1382, Приватному акціонерному товариству "Київобленерго" видано ліцензію на право з 01.01.2019 провадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії у межах місць провадження господарської діяльності відповідно до додатка.

03.09.2020 Приватне акціонерне товариство "Київобленерго" змінило своє найменування на Приватне акціонерне товариство "ДТЕК Київські Регіональні Електромережі".

Відносини, пов`язані з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам регулюються Законом України "Про ринок електричної енергії".

Відповідно до ст. 4 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються, зокрема, договори про надання послуг з розподілу.

Положеннями ч. 1 ст. 45 Закону України "Про ринок електричної енергії" визначено, що розподіл електричної енергії здійснюється оператором системи розподілу. Діяльність з розподілу електричної енергії підлягає ліцензуванню відповідно до законодавства.

За змістом ч. 4 ст. 46 Закону України "Про ринок електричної енергії" оператор системи розподілу надає послуги з розподілу електричної енергії на підставі договорів про надання послуг з розподілу. Договори про надання послуг з розподілу є публічними договорами приєднання та укладаються на основі типових договорів, форма яких затверджується Регулятором.

Постановою НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 312 (далі - постанова) затверджені Правила роздрібного ринку електричної енергії (далі - ПРРЕЕ), які регулюють взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними цими Правилами.

Відповідно до п. 2 постанови укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог Правил здійснюється шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови.

Згідно з п. 4 постанови договір вважається укладеним з дати підписання споживачем заяви-приєднання до договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, яка повертається споживачем на адресу ОСР, та/або сплати за рахунком (квитанцією), який надсилається (надається) одночасно з договором споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, та/або з дати, указаної у заяві-приєднанні, якщо споживач протягом указаного в заяві-приєднанні терміну не звернувся до ОСР із запереченнями щодо укладення договору в цілому або щодо окремих умов договору та спожив будь-який обсяг електричної енергії.

Пунктом 2.1.5 ПРРЕЕ визначено, що договір споживача про надання послуг з розподілу/передачі електричної енергії є публічним договором приєднання та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України на основі типового договору, що є додатком 3 до цих Правил. Договір споживача про надання послуг з розподілу/передачі електричної енергії за ініціативою споживача або оператора системи відповідно до визначених цими Правилами випадків, як правило, укладається шляхом приєднання споживача за заявою-приєднанням до розробленого оператором системи розподілу договору на умовах складеного оператором системи розподілу паспорта точки розподілу/передачі.

Відповідач приєднався до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії від 01.01.2019 (далі - договір), що ним не заперечується у відзиві на позовну заяву та підтверджується матеріалами справи, зокрема, укладеною між ПАТ "Київобленерго" та ТОВ "Плато" додатковою угодою від 03.07.2019 № 1 до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії від 01.01.2019 № 220002318 та додатковою угодою від 03.07.2019 до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії від 01.01.2019 № 220002318, завірені копії яких залучено до матеріалів справи.

За приписами п.п. 1.1, 1.2 договору він є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови розподілу електричної енергії споживачам як послуги оператора системи. Цей договір укладається сторонами з урахуванням приписів ст.ст. 633, 634, 641, 642 ЦК України шляхом приєднання споживача до його умов згідно із заявою-приєднання, що є додатком 1 до нього. Умови цього договору розроблено відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та правил ПРРЕЕ, затверджених постановою НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 312, та є однаковими для всіх споживачів.

Положеннями п. 2.1 договору передбачено, що оператор системи надає споживачу послуги з розподілу електричної енергії параметри якості якої відповідають показникам, визначеним Кодексом системи передачі, затвердженим постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 309 та Кодексом систем розподілу, затвердженим постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 310, за об`єктом, технічні параметри якого фіксуються в паспорті точки розподілу за об`єктом споживача, який є додатком № 2 до цього договору, та в особовому рахунку споживача, облікових базах даних оператора системи.

Згідно з п. 3.1 договору облік (у тому числі приладовий) електричної енергії, що передається оператором системи розподілу та споживається споживачем на межі балансової належності об`єкта споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу комерційного обліку електричної енергії та з урахуванням вимог цього договору.

Пунктом 3.6 договору встановлено, що постачальник послуг комерційного обліку та оператор системи розподілу мають право здійснювати контрольні зняття показів лічильника електричної енергії споживача. Оператор системи розподілу не рідше одного разу на шість місяців здійснює контрольне зняття показів лічильника електричної енергії та формує обсяг розподіленої та спожитої електричної енергії по споживачу за розрахунковий місяць, в якому було здійснено контрольне зняття показань лічильника електричної енергії, з урахуванням його фактичних показань.

Оператор системи зобов`язаний: проводити не менше як один раз на 6 місяців контрольний огляд засобу комерційного обліку у споживача відповідно до затверджених графіків; здійснювати технічну перевірку засобу (вузла) обліку (засобу вимірювальної техніки) не рідше одного разу на три роки (пп. 8, 9 п. 6.1 договору).

За умовами п.п. 2, 5 п. 6.2 договору споживач зобов`язаний: забезпечити належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх внутрішніх електромереж, електроустановок та електроприладів; забезпечувати доступ представникам оператора системи, які пред`явили свої службові посвідчення, до свого об`єкта для обстеження вузла вимірювання, електроустановок та електропроводки.

Відповідно до п.п. 2, 5-7 п. 7.1 договору оператор системи має право: на безперешкодний доступ (за пред`явленням службового посвідчення) до електронних установок споживача для проведення технічної перевірки та контрольного огляду вузла вимірювання, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого ПРРЕЕ порядку та умов договору; вимагати від споживача відшкодування збитків, завданих порушеннями допущеними споживачем під час користування електричною енергією; контролювати додержання споживачем ПРРЕЕ; складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору про розподіл електричної енергії та порушення вимог законодавства України в електроенергетиці.

У разі порушення розрахункового обліку з вини споживача, споживач сплачує оператору системи вартість необлікованої електричної енергії, визначеної відповідно до вимог ПРРЕЕ (п. 8.6 договору).

Умовами п. 8.9 договору визначено, що в разі виявлення однією із сторін порушень умов договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається в присутності представників обох сторін у двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акту, має право внести до акту свої зауваження.

Білоцерківським районним підрозділом ПАТ "Київобленерго" за участю ОСОБА_1 здійснено контрольний огляд збереження пломб вузла обліку (засобу обліку) на об`єкті споживача ТОВ "Плато": атракціони за адресою м. Біла Церква, вул. Л. Курбаса, 2, за результатами якого складено акт від 12.12.2019 № 099888, завірена копія якого залучена до матеріалів справи, яким зафіксовано, що електролічильник НІК 2301 АП2 № 0625219 не ушкоджений, пломба заводу-виробника та/або Державного повірителя неушкоджена, пломби 74627061, 74527086, 279660193 - неушкоджені, пломба С27770645 зірвана.

За результатами перевірки засобу обліку Білоцерківським районним підрозділом ПАТ "Київобленерго" за участю ОСОБА_1 складено акт-вимогу від 12.12.2019 № 037940 щодо дотримання договірних умов, стану схем розрахункових обліків у відповідності вимогам ПУЕ, ПКЕЕ, в якому вказано вжити до 13.01.2020 невідкладних заходів по усуненню виявлених невідповідностей та виконати наступне: лічильник № 0625219 виключити зі схеми обліку трансформатору струму та встановити лічильник прямого включення з відповідним діапазоном максимального струму. Перенести на межу балансової належності прилади обліку електричної енергії на фасад ТП-1. Про необхідність знаття пломб оператора системи розподілу в 9-денний термін листом повідомити БЦ РП. Зняття пломб використовувати у присутності представників РП.

За результатами перевірки засобу обліку електричної енергії НІК 2301АП2, заводський № 0625219, який розташовано на об`єкті споживача ТОВ "Плато" - атракціони, що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 , Білоцерківським районним підрозділом ПАТ "Київобленерго" за участю ОСОБА_1 складено акт про порушення від 12.12.2019 № К041540, завірена копія якого залучена до матеріалів справи, яким зафіксовано, порушення пп. 5 п. 5.5.5 ПРРЕЕ Інші дії споживача, що призвели до зміни показів приладу обліку а саме: від`єднання вторинних кіл напруги на трансформаторах струму фази А, В, С, електрична енергія, що споживалась не враховувалась розрахунковим лічильником та порушення пп. 8 п. 5.5.5 порушення цілісності пломбувального матеріалу (металевий трос) на якому встановлена пломба № С27770645. Встановлена на шафі з трансформаторами струму.

В п. 10 акту про порушення зазначено перелік вилучених та укладених у пакет зразків проводу вторинних кіл напруги та пломба № С27770645.

В п. 11 акту про порушення зазначено, що комісія оператора системи з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 29.01.2020 за адресою: м. Київ, вул. Стеценко, 1а об 10:00.

Вказаний акт про порушення від 12.12.2019 № К041540 підписаний представниками оператора системи та ОСОБА_1 , який в графі зауважень до акту зазначив, що ящик підключення стоїть у доступному місці на вулиці, ящик був пошкоджений, пломба була зірвана, провини не визнає.

Комісія Білоцерківського районного підрозділу ПАТ "Київобленерго" прийняла рішення по розгляду акта від 12.12.2019 № К041540, яке оформлене протоколом засідання комісії № 219 від 29.01.2020, завірена копія якого залучена до матеріалів справи, яким вирішила, що акт підлягає розрахунку згідно п.п. 8.4.10 ПРРЕЕ за період з 12.06.2019 по 12.12.2019 по тарифах, що діяли протягом періоду порушення.

Розгляд акта про порушення від 12.12.2019 № К041540 комісією Білоцерківського районного підрозділу ПАТ "Київобленерго" здійснювався в присутності представника споживача електричної енергії директора ТОВ "Плато" Хоменко М.І., який в графі для пояснень щодо порушення зазначив, що шафа вводу була пошкоджена невідомими особами, в період з 09.11.2019 до 12.12.2019. Остання перевірка представниками Киїобленерго проводилась 09.12.2019.

На підставі вищезазначеного рішення, винесеного за результатами розгляду акта про порушення від 12.12.2019 № К041540, ПАТ "Київобленерго" здійснено розрахунок від 12.12.2019 вартості недоврахованої електроенергії внаслідок порушення відповідачем ПРРЕЕ за період з 12.06.2019 по 12.12.2019 в розмірі 355 194,67 грн.

Відповідач листом від 29.01.2020 № 2 звернувся до ПАТ "Київобленерго", в якому просив надати документальне підтвердження факту проведеної 09.12.2019 перевірки приладу обліку електроенергії на атракціоні "Веселі гірки".

ПАТ "Київобленерго" листом від 31.01.2020 № 03/400/100/982 направило ТОВ "Плато" на адресу: 09100, м. Біла Церква, вул. Леся Курбаса, 2 та ОСОБА_2 на адресу: 09111, м. Біла Церква, пров. Будьоного, 46 протокол засідання комісії № 219 від 29.01.2020, розрахунок до акту про порушення від 12.12.2019 № К041540 та рахунок до акту про порушення від 12.12.2019 № К041540.

Відповідач листом від 04.02.2020 № 3 звернувся до ПАТ "Київобленерго", в якому просив надати детальну інформацію, документи та дані, на підставі яких було нараховано обсяг необлікованої електроенергії (протокол засідання комісії № 219 від 29.01.2020 по розгляду акту від 12.12.2019 № К041540).

Відповідач листом від 07.02.2020 № 4 звернувся до ПАТ "Київобленерго", в якому просив надати детальну інформацію, якими нормативними документами та розпорядженнями ПАТ "Київобленерго" регламентується порядок, терміни та процедура контрольного зняття представником оператора системи показів засобу вимірювальної техніки та його технічної перевірки; коли представники БЦ РП ПАТ "Київобленерго" проводилися контрольні зняття показів вимірювальної техніки та його технічна перевірка на атракціоні "Веселі гірки" в 2017, 2018 та 2019 роках.

ПАТ "Київобленерго" листом від 19.02.2020 № 03/400/100/1632982 направило ТОВ "Плато" на адресу: 09117, м. Біла Церква, вул. Леся Курбаса, 10 та ОСОБА_2 на адресу: 09111, м. Біла Церква, пров. Будьоного, 46 протокол засідання комісії № 219 від 29.01.2020, розрахунок до акту про порушення від 12.12.2019 № К041540 та рахунок до акту про порушення від 12.12.2019 № К041540.

ПАТ "Київобленерго" листом від 24.02.2020 № 196 повідомив відповідача про те, що 09.12.2019 не проводилось дій по контрольному огляду приладу обліку по вул. Леся Курбаса "Веселі гірки", запланована дата контрольного огляду приладу обліку за даною адресою в грудні місяці була на 12.12.2019, коли і було проведено огляд та складено акт про порушення.

ПАТ "Київобленерго" листом від 24.02.2020 № 197 повідомив відповідача про те, що технічні перевірки приладу обліку відповідача по вул. Леся Курбаса "Веселі гірки" лічильник № 0625219 представниками ПАТ "Київобленерго" проводились: 18.03.2016, 12.12.2019.

Відповідач листом від 28.02.2020 звернувся до ПАТ "Київобленерго", в якому просив повторно розглянути акт про порушення від 12.12.2019 № К041540.

ПАТ "Київобленерго" листом від 17.03.2020 № 20-1-225 повідомив відповідача про те, що його буде проінформовано про можливість проведення повторної комісії по розгляду актів про порушення після зняття обмежень через запровадження карантину в Україні.

Враховуючи, що відповідач нараховану вартість необлікованої електроенергії в розмірі 355 194,67 грн. в добровільному порядку не сплатив позивачу, останній звернувся до суду з даним позовом.

Відповідач проти вказаних вимог заперечує з огляду, зокрема, на відсутність правових підстав для нараховування йому обсягу та вартості необлікованої електричної енергії в заявленому до стягнення розмірі, оскільки позивачем не надано суду належних та допустимих доказів на підтвердження факту вчинення відповідачем дій, які призвели до зміни показників приладу обліку електричної енергії та пошкодження пломбувального матеріалу встановленого на шафі з трансформаторами струму з метою зміни його показників, який (факт втручання) у відповідності до п. 8.4.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії, має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством).

Дослідивши матеріали справи, оцінивши їх за своїм внутрішнім переконанням, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відмову в задоволенні позову, виходячи з наступного.

Мотиви та джерела права, з яких виходить суд апеляційної інстанції при прийнятті постанови

Відповідно до вимог ч.ч. 1, 2, 4, 5 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України (надалі - ГПК України) суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Суд, беручи до уваги межі перегляду справи в апеляційній інстанції, обговоривши доводи апеляційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного судового рішення, дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду не підлягає зміні чи скасуванню, виходячи з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 275 Господарського кодексу України (далі - ГК України) передбачено, що за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії".

Згідно з п. 4, 5 ч. 2 Закону України "Про ринок електричної енергії" основні умови діяльності учасників ринку електричної енергії та взаємовідносин між ними визначаються нормативно-правовими актами, що регулюють впровадження цього Закону, зокрема, кодексом комерційного обліку та правилами роздрібного ринку.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 311 затверджено Кодекс комерційного обліку електричної енергії (далі - Кодекс КОЕЕ), який визначає принципи організації комерційного обліку електричної енергії на ринку електричної енергії України, процеси та процедури для забезпечення формування даних щодо обсягу виробленої, переданої, розподіленої, спожитої, імпортованої та експортованої електричної енергії з метою використання таких даних на ринку електричної енергії, права та обов`язки сторін стосовно організації комерційного обліку електричної енергії та отримання точних і достовірних даних комерційного обліку для здійснення комерційних розрахунків із дотриманням рівних прав і без дискримінації учасників ринку електричної енергії.

Згідно п. 14 п. 1.4 розділу І "Загальні положення" Кодексу КОЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення) вузол обліку електричної енергії (вузол обліку, ВОЕ) - сукупність обладнання та засобів вимірювальної техніки, змонтованих та з`єднаних між собою за встановленою схемою з метою забезпечення вимірювання та обліку електричної енергії в заданій точці вимірювання. Типовий ВОЕ складається з лічильника електричної енергії, трансформатора струму, трансформатора напруги, засобів захисту (автоматичні вимикачі або запобіжники), вторинних кіл струму і напруги та інших допоміжних засобів (тестового блока, перетворювачів імпульсів, блоків живлення тощо); характеристики складових ВОЕ мають бути достатніми для вимірювання електричної енергії з заданою періодичністю та похибкою.

Згідно п. 56 п. 1.4 розділу І "Загальні положення" Кодексу КОЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення) порушення схеми підключення засобів комерційного обліку - знеструмлення однієї або декількох фаз у колах живлення, зміна полярності підключення трансформаторів струму, шунтування струмових кіл, самовільна заміна вимірювальних трансформаторів або зміна їх технічних характеристик, знеструмлення трансформатора напруги, використання "штучного нуля" у схемах засобів комерційного обліку тощо.

Відповідно до п. 1.2. глави 1 "Вимоги до метрологічного забезпечення" розділу VII "Метрологічне забезпечення засобів вимірювальної техніки) Кодексу КОЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення) лічильники електричної енергії, трансформатори струму та трансформатори напруги відносяться до законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки.

Навантаження у вторинних вимірювальних колах ВОЕ повинні відповідати вимогам Правил улаштування електроустановок періодичні перевірки навантаження у вторинних електричних колах трансформаторів струму і напруги, падіння напруги у вторинних колах трансформаторів напруги необхідно проводити принаймні один раз у 3 роки (п. 2.8. глави 2 "Перевірка точності вимірювань" розділу X "Перевірка та інспекція вузлів обліку електричної енергії" Кодексу КОЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення)).

Пунктом 3.1 глави 3 "Виявлення фактів втручання в роботу ВОЕ та/або інших ознак розкрадання електричної енергії" розділу X "Перевірка та інспекція вузлів обліку електричної енергії" Кодексу КОЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення) визначено, що у разі виявлення факту втручання в роботу обладнання ВОЕ та/або інших ознак розкрадання електричної енергії відповідна особа, яка це виявила, має негайно повідомити про це ВТКО (сторону відповідальну за точку комерційного обліку). При цьому ВТКО повинна повідомити відповідних ППКО (постачальника послуг комерційного обліку електричної енергії) та всі заінтересовані сторони про те, що всі результати вимірювання, отримані з відповідного ВОЕ з дати зчитування останніх достовірних даних, повинні бути замінені.

Усі сторони, що виявляють факти, які можуть вказувати на факт розкрадання електричної енергії, мають інформувати про це електропостачальника та ОМ (оператор мережі), якщо лічильник належить споживачу, або ОМ, якщо лічильник належить виробнику (п. 3.2 глави 3. Виявлення фактів втручання в роботу ВОЕ та/або інших ознак розкрадання електричної енергії розділу X "Перевірка та інспекція вузлів обліку електричної енергії" Кодексу КОЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення)).

Пунктом 7.1 глави 7 "Пломбування ЗВТ ВОЕ" розділу VI "Улаштування вузлів обліку" Кодексу КОЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення) встановлено, що з метою запобігання несанкціонованому втручанню, доступу до елементів або функції настроювання ЗВТ за результатами повірки такі ЗВТ пломбують.

ЗВТ має бути опломбований на затискній кришці пломбою ППКО. Пломби з тавром ППКО мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, важелі і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, усі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку (п. 7.4 глави 7 "Пломбування ЗВТ ВОЕ" розділу VI "Улаштування вузлів обліку" Кодексу КОЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення)).

Згідно з п. 7.10 глави 7 "Пломбування ЗВТ ВОЕ" розділу VI "Улаштування вузлів обліку" Кодексу КОЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення) під час пломбування ЗВТ на об`єкті складається акт про пломбування. Цей акт повинен містити інформацію про місце кожної пломби, найменування суб`єкта, який встановлює пломбу, і суб`єкта відповідального за збереження та цілісність пломби. Акт пломбування підписується представниками сторін, які брали участь у процедурі пломбування.

Згідно з п. 2.3.4 ПРРЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення) відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.

Підпунктами 5, 8 пункту 5.5.5 ПРРЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення) споживач електричної енергії зобов`язаний: дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом.

Згідно з п. 4, 14 ч. 2 ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" правопорушеннями на ринку електричної енергії є крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку; пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра тощо.

У разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням (п. 8.2.5 ПРРЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення)).

Відповідно до п. 8.2.4 ПРРЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення) у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.

Згідно з п. 8.4.1 ПРРЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення) оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави.

Пункту 8.4.2 ПРРЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення) передбачено, що визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень:

1) порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - пошкодження пломб), або відсутність на засобах вимірювальної техніки пломб з відбитками тавр про їх повірку чи пломб з відбитками тавр оператора системи або інших заінтересованих сторін, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки);

2) пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії);

3) пошкодження (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу лічильника тощо) або відсутність засобів вимірювальної техніки (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, та у разі пошкодження засобів вимірювальної техніки за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки), інші дії споживача, які призвели до зміни показів засобів вимірювальної техніки (використання фазозсувного трансформатора, постійних магнітів (у разі невстановлення на/в лічильник індикаторів), пристрою випромінювання електромагнітних полів тощо);

4) фіксація індикаторами впливу на лічильник електричної енергії постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - фіксація індикаторами впливу фізичних полів), пошкодження або відсутність індикаторів (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт встановлення та передачі на збереження індикаторів);

5) самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі без порушення схеми обліку;

6) самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі оператора системи з порушенням схеми обліку;

7) самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку;

8) використання "штучного нуля", що призвело до споживання необлікованої електричної енергії;

9) пошкодження або відсутність пломб на засобах вимірювальної техніки, що вимірюють обсяг електричної енергії, розподіленої мережами споживача (основного споживача), пошкодження (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу лічильника тощо) зазначених засобів вимірювальної техніки (за наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб), інші дії споживача, які призвели до зміни показів цих засобів вимірювальної техніки.

Згідно вимог пункту 8.4.4 ПРРЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення) факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, за винятком випадків, передбачених цим пунктом.

Для забезпечення проведення експертизи оператор системи має зняти, упакувати, опломбувати та направити на експертизу пломби та/або засоби вимірювальної техніки, а також інші технічні засоби, якими здійснювалося втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (за наявності).

У разі визнання споживачем факту пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факту втручання в роботу засобів вимірювальної техніки, про що окремо зазначається в акті про порушення, письмової відмови споживача від проведення експертизи або ненадання власником засобів вимірювальної техніки чи споживачем оператору системи документів, що підтверджують передачу засобів вимірювальної техніки на експертизу (з винесенням, у тому числі, питань від оператора системи) протягом встановленого цим пунктом строку (якщо оператором системи були передані засоби вимірювальної техніки їх власнику для направлення на експертизу), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи.

Підпунктом 4 пункту 5.5.5 ПРРЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення) передбачено, що споживач електричної енергії зобов`язаний здійснювати оплату рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору.

У відповідності до п. 8.2.7 ПРРЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення) кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.

Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день).

У разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

Необлікована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом в електромережі, що належать іншим власникам електричних мереж, але не врахований розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно.

З аналізу наведених положень законодавства вбачається, що до у разі виявлення представниками оператора системи порушень передбачених п. 8.2.4 Правил, обов`язковою умовою для застосування до відповідача наслідків визначених главою 8.4 Правил щодо здійснення розрахунку обсягу необлікової електричної енергії є наявність дій відповідача, які призвели до зміни показників приладу обліку. Оператор системи визначає споживачу обсяг та вартість необлікованої електричної енергії на підставі акта про порушення складеного у разі виявлення порушення цілісності пломбувального матеріалу та за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, втручання споживача у схему обліку електричної енергії, які призвели до зміни показників приладу обліку, яке в свою чергу має бути підтверджено експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства. Обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи без проведення відповідної експертизи, у разі, зокрема визнання споживачем факту втручання в роботу засобів вимірювальної техніки, про що окремо зазначається в акті про порушення або письмової відмови споживача від проведення експертизи.

Як вже зазначалось, в підтвердження факту вчинення відповідачем дій, які призвели до зміни показників приладу обліку та наявності підстав для нарахування відповідачу вартості необлікованої електричної енергії, внаслідок порушення Правил позивачем надано акт про порушення від 12.12.2019 № К041540, яким зафіксовано такі порушення як: інші дії споживача, що призвели до зміни показів приладу обліку а саме: від`єднання вторинних кіл напруги на трансформаторах струму фази А, В, С та порушення цілісності пломбувального матеріалу (металевий трос) на якому встановлена пломба № С27770645, що розташована на шафі з трансформаторами струму.

Однак, зазначений акт про порушення не містить визнання та погодження відповідачем вчинення ним дій, які призвели до зміни показників приладу обліку електричної енергії. Так, відповідач не визнає факт вчинення ним дій, які призвели до зміни показників приладу обліку електричної енергії та пошкодження пломбувального матеріалу встановленого на шафі з трансформаторами струму з метою зміни показників приладу обліку електричної енергії та зазначає про обов`язковість проведення експертного дослідження для підтвердження факту втручання відповідача в параметри розрахункового засобу обліку з метою зміни його показників, яке (експертне дослідження) позивач не провів.

Як вбачається із матеріалів справи, доказів наявності письмової відмови споживача від проведення експертизи, за наявності якої обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень глави 8.4 ПРРЕЕ без проведення відповідної експертизи позивачем суду не надано.

Також позивач стверджує, що проведення експертного дослідження положеннями Правил роздрібного ринку електричної енергії, не передбачено у даному випадку, оскільки пошкодження пломбувального матеріалу дало змогу отримати доступ до шафи з встановленими в ній трансформаторами струму, отже не потребує експертного дослідження через те, що факт недообліку спожитої електричної електроенергії підтверджується саме втручанням в схему обліку, а не в засіб обліку (лічильник), внаслідок чого спожита електроенергія не враховувалась. ПРРЕЕ не передбачають необхідності проведення експертного дослідження при виявлені безоблікового споживання електричної енергії, що було виявлене внаслідок втручання безпосередньо у схему обліку шляхом від`єднання вторинних кіл напруги на трансформаторах струму фази А, В, С, без застосування додаткових пристроїв, адже засіб вимірювальної техніки - лічильник електричної енергії та пломби на ньому непорушені (фактично лічильних був відключений при наявній напрузі, але необліковував електроенергію).

Однак, колегія суддів апеляційного господарського суду погоджується із висновками господарського суду першої інстанції про те, що зазначені твердження є необґрунтованими, безпідставними та такими, що не відповідають положенням Кодексу КОЕЕ, Правил роздрібного ринку електричної енергії, оскільки факт вчинення споживачем дій, які призвели до зміни показів розрахункового засобу обліку електричної енергії, зокрема, несанкціонованого втручання споживачем в схему обліку, з метою зміни показників лічильника та безоблікового споживання електричної енергії, має бути підтверджено експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства.

Отже, при порушенні цілісності пломбувального матеріалу (металевий трос) на якому встановлена пломба № С27770645, що розташована на шафі з трансформаторами струму, факт втручання споживачем в схему обліку електричної енергії, що призвело до недообліку спожитої відповідачем електричної електроенергії, про який (факт) стверджує позивач, в силу положень п. 14 п. 1.4, п. 56 п. 1.4 розділу І "Загальні положення" Кодексу КОЕЕ, п. 8.4.2, 8.4.4 ПРРЕЕ (в редакції чинній на дату складення акта про порушення) має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства.

Враховуючи викладене, колегія суддів апеляційного господарського суду вважає правильним висновок господарського суду першої інстанції про те, що позивачем не надано належних та допустимих доказів, в розумінні ст.ст. 76-79 ГПК України, що виявлені та зафіксовані в акті порушення здійснені відповідачем з метою зміни показників розрахункового засобу обліку вимірювальної техніки (лічильника), що, в свою чергу, є обов`язковою умовою для застосування до відповідача наслідків визначених главою 8.4 ПРРЕЕ, у зв`язку із чим, позовні вимоги є недоведеними, необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

Твердження скаржника про відсутність підстав для проведення експертизи спростовуються положеннями Кодексу КОЕЕ та Правил роздрібного ринку електричної енергії.

Таким чином, доводи, викладені в апеляційній скарзі, судом відхиляються як необґрунтовані та такі, що не відповідають нормам процесуального законодавства.

З приводу решти доводів скаржника, викладених в його скарзі, колегія суддів звертає увагу, такі аргументи враховані апеляційним судом, при цьому зазначає, що оскаржене рішення є вмотивованим, місцевим судом зазначено з достатньою ясністю підстави, на яких ґрунтуються його висновки, що відповідає практиці Європейського суду з прав людини (рішення у справах "Хаджинастасиу проти Греції", "Кузнєцов та інші проти Російської Федерації").

Висновки суду апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги

Колегія суддів зазначає, що враховуючи положення частини 1 статті 9 Конституції України та беручи до уваги ратифікацію Законом України від 17.07.1997 № 475/97-ВР Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і Першого протоколу та протоколів № 2,4,7,11 до Конвенції та прийняття Закону України від 23.02.2006 № 3477-IV (3477-15) "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини", суди також повинні застосовувати Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод (Рим, 4 листопада 1950 року) та рішення Європейського суду з прав людини як джерело права.

У рішенні Суду у справі Трофимчук проти України № 4241/03 від 28.10.2010 Європейським судом з прав людини зазначено, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довод сторін.

Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 129 Конституції України та частини 1 статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів (частини 1 статті 86 Господарського процесуального кодексу України).

Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення (статті 76 Господарського процесуального кодексу України).

Докази, не подані у встановлений законом або судом строк, до розгляду судом не приймаються, крім випадку, коли особа, що їх подає, обґрунтувала неможливість їх подання у вказаний строк з причин, що не залежали від неї (частини 8 статті 80 Господарського процесуального кодексу України).

Таким чином, скаржником не надано до суду належних і допустимих доказів на підтвердження тих обставин, на які він посилається в апеляційній скарзі. Доводи апеляційної скарги ґрунтуються на припущеннях та зводяться до намагань здійснити переоцінку обставин справи, вірно встановлених судом першої інстанції.

Отже, підсумовуючи наведене, колегія суддів дійшла висновку про те, що оскаржуване рішення прийняте відповідно до вимог процесуального та матеріального права, підстав для його скасування або зміни не вбачається.

Таким чином, апеляційна скарга Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Регіональні Електромережі" на рішення Господарського суду Київської області від 27.04.2021 у справі № 911/3357/20 задоволенню не підлягає. Рішення Господарського суду Київської області від 27.04.2021 у справі № 911/3357/20 слід залишити без змін.

З урахуванням відмови в задоволенні апеляційної скарги, судовий збір за розгляд справи в суді апеляційної інстанції покладається на скаржника в порядку статті 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст. 124, 129-1 Конституції України, ст.ст. 8, 11, 74, 129, 240, 267-270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Регіональні Електромережі" на рішення Господарського суду Київської області від 27.04.2021 у справі № 911/3357/20 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Київської області від 27.04.2021 справі № 911/3357/20 залишити без змін.

3. Судовий збір за розгляд апеляційної скарги покласти на Приватне акціонерне товариство "ДТЕК Київські Регіональні Електромережі".

4. Справу № 911/3357/20 повернути до Господарського суду Київської області.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у випадках, передбачених ст. 287-291 Господарського процесуального кодексу України, з урахуванням приписів п. 2 ч. 3 ст. 287 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено та підписано 27.07.2021.

Головуючий суддя О.М. Гаврилюк

Судді Б.О. Ткаченко

В.В. Сулім