ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.07.2021м. ДніпроСправа № 904/4954/21

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Манько Г.В. за участю секретаря судового засідання Фіцай Я.П.

за позовом Науково-виробничого підприємства "ФЕРОЛІТ"

до Публічного акціонерного товариства "АрселорМіттал Кривий Ріг"

про стягнення 377 643 грн. 80 коп.

Представники:

від позивача: Краснопір В.М

від відповідача: Крят Л.Б.

СУТЬ СПОРУ:

Науково-виробниче-підприємство "Фероліт" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом про стягнення з Публічного акціонерного товариства "АрселорМіттал Кривий Ріг" суми основного боргу з урахуванням індексу інфляції в сумі 137 549 грн. 42 коп., 3% річних 960 грн. 41 коп., пені 4305 грн. 27 коп., інфляційної різниці 106745 грн. 16 коп., 3% річних 24984 грн., пені 103099 грн. та судові витрати у справі.

Позивач наполягав на задоволенні позову в повному обсязі. Вважає, що наданими у справі доказами у повному обсязі підтверджені позовні вимоги. Зазначив, що усі докази, що є підставою позовних вимог надав до господарського суду. У судовому засіданні підтримав доводи, викладені у позовній заяві. Вважає договір від 18.11.20р. №1784 SAP укладеним, а протокол розбіжностей від 30.11.2020р. до договору від 28.є11.2020р. погодженим відповідачем.

Відповідач проти позову заперечував, просив суд у позові відмовити. Надав відзив на позов. У судовому засіданні підтримав доводи, викладені у відзиві на позов. У судовому засіданні заявив, що редакцію позивача по спірним пунктам договору, що є підставою позовних вимог, викладену у протоколі розбіжностей від 30.11.2020р. ним не було погоджено. Наполягав, що господарські взаємовідносини між ним та позивачем існують виключно в межах умов, викладених у договорі без пунктів, запропонованих позивачем у протоколі розбіжностей.

У судовому засіданні на підставі ст. 240 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Розглянувши наявні матеріали справи, дослідивши надані докази, заслухавши пояснення представника позивача та відповідача, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Публічним акціонерним товариством "АрселорМіттал Кривий Ріг" та Науково-виробничим підприємством "Фероліт" 18.11.20р. підписано договір №1784 SAP (далі Договір).

Згідно п. 1.1 Договору продавець зобов`язується поставити та передати у власність покупця продукцію відповідно до специфікації, узгодженої до договору, а покупець прийняти та оплатити її на умовах даного договору.

Відповідно до п. 2.1 Договору загальна вартість продукції за договором складається з суми вартості всіх партій продукції, узгоджених по всім специфікаціям до даного договору.

Пунктом 2.2 Договору ціна продукції, що поставляється покупцю, договірна і вказується для кожної пропозиції в Специфікації, що є невід`ємною частиною Договору.

Умовами п. 3.1 Договору визначено, що умови поставки продукції викладаються Сторонами відповідно до вимог міжнародних правил щодо тлумачення термінів "Інкотермс" у редакції, зазначеній у відповідній специфікації, та узгоджується у відповідній (их) Специфікації(ях). Якщо редакція інкотермс не визначена у відповідній специфікації, застосовуватиметься Інкотермс в редакції 2010р.

Поставка продукції продавцем здійснюється в строки, зазначені у відповідній специфікації, але тільки після надання Покупцем письмового замовлення на поставку. Датою подачі замовлення на поставку вважається дата його направлення електронною поштою на e-mail. Замовлення на поставку повинно містити перелік номенклатури (асортимент) та обсяги поставки Продукції, точно відповідати по номенклатурі і не перевищувати обсяги, зазначені в Специфікації ( п. 3.2 Договору)

Згідно п. 3.3 Договору датою поставки та переходу ризиків вважається дата передачі Продукції від продавця до покупця, згідно умов поставки, узгоджених у відповідній Специфікації , зазначена у накладній (видатковій, товарно-транспортній накладні (далі ТТН), залізнична накладна, кур`єрської служби). При поставці продукції на умовах поставки СРТ датою поставки та переходу ризиків вважається дата передачі продукції від продавця до покупця, що зазначена у накладній (видатковій, товарно-транспортній накладній (далі ТТН), залізнична накладна, кур`єрської служби).

Відповідно до п. 3.4 Договору поставка вважається виконаною продавцем за умови точної відповідності поставленої продукції замовленню на поставку покупця по строкам, номенклатурі і обсягу, після надання продавцем всіх супроводжувальних документів, зазначених в п. 3.6 .

Пунктом 4.1, 4.1.1 Договору передбачено, що датою оплати вважається дата списання коштів з рахунка покупця на користь продавця. Оплата продукції покупцем здійснюється в національній валюті по банківських реквізитах продавця, зазначених у Договорі в наступному порядку: оплата належним чином поставленої продукції здійснюється з відстрочкою платежу у терміни, узгоджені у відповідних специфікаціях.

Умовами п. 4.2 Договору визначено, що у випадку, якщо ціна і загальна сума рахунку включають ПДВ, оплата такого рахунку здійснюється за умови, що суму ПДВ включено до Єдиного реєстру податкових накладних. Якщо відповідну суму ПДВ не відображено в Єдиному реєстрі податкових накладних, оплата рахунку здійснюється після реєстрації ПДВ.

Продукція здається Продавцем за кількістю - згідно супроводжуючим документам; за якістю - згідно документу, що підтверджує якість продукції (п. 6.2 Договору).

Згідно п. 6.3 Договору приймання продукції за кількістю і якістю здійснюється відповідно до вимог інструкції П-6 і П-7 (інструкція про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення та товарі народного вживання по кількості, затвердженої Постановю Госарбітражу при Раді Міністрів СРСР від 15.06.1965р. №П-6, а також Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення та товарів народного вживання по якості, затвердженої Постановою Госарбітражу при Раді Міністрів СРСР від 25.04.1966 №П-7). Продукція підлягає вхідному контролю з наступним статистичним аналізом і оцінкою Продавця.

Відповідно до п. 6.3.1 Договору при виявленні будь-яких невідповідностей Продукції умовам даного Договору, у т.ч. протягом гарантійного строку, виклик представника Продавця обов`язковий. Покупець зобов`язаний прийняти таку продукцію на відповідальне зберігання та письмово запросити Продавця для участі у спільному прийманні або фіксації виявлених недоліків при встановленні гарантійного випадку, шляхом направлення відповідного повідомлення по e-mail l @ gmail. com. He пізніше ніж протягом наступного робочого дня після одержання вищезазначеного повідомлення від Покупця, Продавець зобов`язаний письмово повідомити Покупця про те, чи буде направлений його представник для участі в процесі приймання Продукції або фіксації виявлених недоліків при встановленні гарантійного випадку на e-mail: sergey.stupnikov. Одержання повідомлення від Продавця про неприбуття його представника, відсутність відповіді на повідомлення протягом наступного робочого дня після повідомлення Продавця., неприбуття представника на 3-тій календарний день з моменту повідомлення або прибуття не уповноваженого представника Продавця, дає право Покупцю здійснювати процес приймання Продукції по якості та/або кількості або фіксацію виявлених недоліків при встановленні гарантійного випадку, в односторонньому порядку. Якщо за результатами приймання Продукції по якості та/або кількості або фіксації виявлених недоліків при встановлені гарантійного випадку за участю уповноваженого представника Продавця Сторони не досягли згоди щодо відповідності Продукції по якості та/або кількості або наявності гарантійного випадку, Покупець мас право здійснювати процес приймання Продукції по якості та/або кількості або фіксацію виявлених недоліків при встановленні гарантійного випадку за участю експерта ТИП України, або інших, на вибір Покупця, незалежних, належним чином акредитованих на території України осіб (далі -Експертна організація).

Умовами п. 9.1 Договору визначено, що усі спори та розбіжності, що виникають при виконанні цього Договору по можливості будуть розглядатися шляхом переговорів та консультацій між сторонами. У випадку, якщо сторони не дійшли згоди, усі спори підлягають розгляду в господарському суді відповідно до чинного законодавства України.

Договір набирає чинності з 10.11.2020р. і діє по 31.12.2021, а в частині: порядку врегулювання спору встановленого даним Договором; порядку застосування штрафних санкцій; гарантійних зобов`язань; виконання грошових зобов`язань за даним Договором; зберігання Продукції з недоліками - до повного виконання вказаних зобов`язань (п. 11.1 Дгоовору).

Згідно п. 11.2 Договору договір може бути достроково розірваний товариством в односторонньому порядку шляхом письмового попередження контрагента за один місяць до розірвання і Сторони погодили, що в даному випадку товариство не відшкодовує Контрагенту будь-які збитки, що можуть бути йому заподіяні розірванням Договору.

Відповідно до п. 12.1 Договору усі додатки, зміни, доповнення, додаткові угоди, специфікації та іт. ін до Договору складають його невід`ємну частину.

Пунктом 12.4 Договору передбачено, що сторони дійшли згоди, що даний Договір та всі зміни і доповнення до Договору повинні бути викладені у письмовій формі (підписані уповноваженими представниками обох Сторін, при цьому, підпис представника товариства має бути скріплений печаткою Товариства) та мати посилання на даний Договір.

Умовами п. 12.11 Договору сторони узгодили можливість укладання договірних документів, зокрема Специфікацій, Додаткових угодах та ін. до даного Договору російською та/або українською мовами.

Підписуючи даний договір сторони підтверджують, що вони досягли згоди з усіх істотних умов Договору; представники Сторін, які підписали даним Договір, мають необхідні повноваження для укладення з іншою стороною цього Договору ( п. 12.15 Договору).

У тексті Договору позивачем зазначено, що він його підписує з протоколом розбіжностей.

Позивачем долучено до матеріалів справи протокол розбіжностей до Договору від 30.11.2020р. у якому викладена окрема позиція позивача та відповідача по тексту спірних пунктів договору (а.с. 18).

У тексті протоколу розбіжностей (а.с. 18) відсутній текст щодо узгодження розбіжностей сторонами. У тексті протоколу розбіжностей кожна з сторін наполягає на власній редакції спірних пунктів.

Згідно специфікації №1 від 18.11.2020р. до договору погоджено поставку товару шари з низьколегірованого чавуна ф 120/кулі чавунна КЧ 120 НЛ, ТУ 28.7 - 3:2006 на суму 15 540 000грн. Термін поставки до 15.01.2021р. Умови оплати: Оплата по даній специфікації в сумі 100% вартості поставленої продукції здійснюється Покупцем протягом 30 календарних днів від дати поставки Продукції, що зазначена у товарно-транспортній накладній (далі ТТН), залізнична накладна).

Згідно замовлення на поставку № від 18.11.2020р. визначено поставку товару "шари з низьколегірованого чавуна ф 120 на суму 15 540 000грн. Термін поставки до 15.01.2021р. Умови оплати: Оплата по даній специфікації в сумі 100% вартості поставленої продукції здійснюється Покупцем протягом 30 календарних днів від дати поставки Продукції, що зазначена у товарно-транспортній накладній (далі ТТН), залізнична накладна).

Відповідно до ст. 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Згідно ст. 627 Цивільного кодексу України відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Статтею 631 Цивільного кодексу України передбачено, що строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов`язки відповідно до договору. Договір набирає чинності з моменту його укладення.

Приписами ст. 638 Цивільного кодексу України передбачено, що договір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною.

Відповідно до ст. 639 Цивільного кодексу України договір може бути укладений у будь-якій формі, якщо вимоги щодо форми договору не встановлені законом. Якщо сторони домовилися укласти договір у певній формі, він вважається укладеним з моменту надання йому цієї форми, навіть якщо законом ця форма для даного виду договорів не вимагалася. Якщо сторони домовилися укласти договір за допомогою інформаційно-телекомунікаційних систем, він вважається укладеним у письмовій формі. Якщо сторони домовились укласти у письмовій формі договір, щодо якого законом не встановлена письмова форма, такий договір є укладеним з моменту його підписання сторонами. Якщо сторони домовилися про нотаріальне посвідчення договору, щодо якого законом не вимагається нотаріальне посвідчення, такий договір є укладеним з моменту його нотаріального посвідчення.

Згідно ст. 640 Цивільного кодексу України договір є укладеним з моменту одержання особою, яка направила пропозицію укласти договір, відповіді про прийняття цієї пропозиції.

Статтею 641 Цивільного кодексу України передбачено, що пропозицію укласти договір (оферту) може зробити кожна із сторін майбутнього договору. Пропозиція укласти договір має містити істотні умови договору і виражати намір особи, яка її зробила, вважати себе зобов`язаною у разі її прийняття.

Приписами ст. 642 Цивільного кодексу України передбачено, що відповідь особи, якій адресована пропозиція укласти договір, про її прийняття (акцепт) повинна бути повною і безумовною.

Відповідно до ст. 180 Господарського кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. Умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості. Вимоги щодо якості предмета договору визначаються відповідно до обов`язкових для сторін нормативних документів, зазначених у статті 15 цього Кодексу, а у разі їх відсутності - в договірному порядку, з додержанням умов, що забезпечують захист інтересів кінцевих споживачів товарів і послуг. Ціна у господарському договорі визначається в порядку, встановленому цим Кодексом, іншими законами, актами Кабінету Міністрів України. За згодою сторін у господарському договорі може бути передбачено доплати до встановленої ціни за продукцію (роботи, послуги) вищої якості або виконання робіт у скорочені строки порівняно з нормативними. У разі визнання погодженої сторонами в договорі ціни такою, що порушує вимоги антимонопольно-конкурентного законодавства, антимонопольний орган має право вимагати від сторін зміни умови договору щодо ціни. Строком дії господарського договору є час, впродовж якого існують господарські зобов`язання сторін, що виникли на основі цього договору. На зобов`язання, що виникли у сторін до укладення ними господарського договору, не поширюються умови укладеного договору, якщо договором не передбачено інше. Закінчення строку дії господарського договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, що мало місце під час дії договору.

Згідно ст. 181 Господарського кодексу України господарський договір укладається в порядку, встановленому Цивільним кодексом України, з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Згідно приписів ст. 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь - які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обгрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно приписів ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Суд не може збирати докази, що стосуються предмету спору, з власної ініціативи.

Згідно приписів ст.ст. 78, 79, 80 Господарського процесуального кодексу України достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмету доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання. Учасники справи подають докази у справі безпосередньо до суду.

Запропоновані зміни до Договору, викладені позивачем у протоколі розбіжностей від 30.11.2020р. (а.с. 18) є істотними умовами Договору, по яким у відповідності до приписів ст. 638 Цивільного кодексу України сторони договору мають досягти згоди.

За приписами ст. 181 Господарського кодексу України у разі досягнення сторонами згоди щодо всіх, або окремих умов, зазначених у протоколі розбіжностей, така згода повинна бути підтверджена у письмовій формі (протоколом узгодження розбіжностей, листами, телеграмами, тощо).

Сторонами Договору не було укладено протокол узгодження розбіжностей. У протоколі розбіжностей до Договору сторони наполягали на власній редакції спірних умов Договору.

Будь - яким чином відповідач не підтвердив свою згоду на укладення спірних пунктів Договору в редакції позивача, викладених у протоколі розбіжностей від 30.11.2020р. (а.с. 18).

У розумінні приписів ст. 638 Цивільного кодексу України та ст.ст. 180, 181 Господарського кодексу України Договір, що є підставою позовних вимог позивача є неукладеним, оскільки сторони в належній формі не досягли згоди з усіх істотних умов Договору.

Приписами ст. 11 Цивільного кодексу України не передбачено виникнення цивільних прав та обов`язків за не укладеним Договором.

Оскільки позивач грунтує свої вимоги на підставі не укладеного Договору позовні вимоги задоволенню не підлягають.

Господарський суд вважає, що у даному випадку має місце укладення Договору у спрощений спосіб (ст. 181 Господарського кодексу України) шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень.

Наявні у справі докази є підставою для відмови у задоволенні позовних вимог.

Згідно вимог ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на сторони пропорційно задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 123, 129, 232, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ :

В задоволенні позову відмовити.

Рішення набирає законної сили у відповідності до приписів ст. 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена в порядку та строк, передбачений ст. ст. 254, 256 Господарського процесуального кодексу України .

Повне рішення складено 29.07.2021

Суддя Г.В. Манько