ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" липня 2021 р. Справа№ 925/204/20

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пашкіної С.А.

суддів: Андрієнка В.В.

Буравльова С.І.

За участю секретаря судового засідання : Кулачок О.А.

представників сторін:

від позивача за первісним позовом (Сироткін О.О. ордер №1019879 від 10.04.21);

від відповідача за первісним позовом (Кураса С.А. довір. від 17.03.21);

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут"

на рішення Господарського суду Черкаської області від 26.02.2021

у справі № 925/204/20 (суддя Грачов В.М.)

за первісним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут"

про стягнення 1090666грн

та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр"

про розірвання договорів та стягнення 1065000 грн.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Черкаської області від 26.02.2021 у справі №925/204/20 первісний позов задоволено. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкасиенергозбут» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Міжнародний технічний центр» 1062000грн боргу, 28666грн пені, 16359грн99коп судових витрат. В задоволенні зустрічного позову відмовлено повністю.

Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що:

- факт виконання робіт, надання послуг позивачем за первісним позовом - відповідачем за зустрічним та їх остаточна не оплата відповідачем за договорами 1, 2, 3, 4 матеріалами справи підтверджено, відповідачем не спростовано;

- судом не встановлено істотного порушення умов укладених договорів відповідачем за зустрічним позовом - позивачем за первісним, необхідного і достатнього для їх дострокового розірвання з наведених позивачем за зустрічним позовом підстав.

Не погоджуючись з рішенням, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Черкаської області від 26.02.2021 та ухвалити нове рішення, яким первісний позов залишити без задоволення, зустрічний позов задовольнити повністю.

В апеляційній скарзі відповідач зазначає про те, що:

- в актах надання послуг №32 від 16.12.2019, №33 від 16.12.2019, №34 від 16.12.2019, №35 від 16.12.2019 міститься лише найменування наданої послуги , з них неможливо встановити обсяг проведених робіт, кількість витраченого часу, використані інформаційні матеріали, а також ідентифікувати участь контрагентів у виконанні робіт/наданні послуг;

- ТОВ «Міжнародним технічним центром» не надано доказів, які б підтверджували реальність здійснених операцій та не надано відомостей, щодо використання отриманих послуг у власній господарській діяльності ТОВ «Черкасиенергозбут»;

- по договорах №361-19 від 29.10.2019 та №359-19 від 29.10.2019 не було вчинено жодних дій щодо виконання своїх зобов`язань виконавцем - ТОВ «Міжнародний технічний центр» та не було підписано між сторонами жодних первинних документів (актів) котрі підтверджували б факт надання робіт.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 19.05.2021 колегією суддів у складі головуючого судді Пашкіної С.А., суддів Андрієнка В.В., Сітайло Л.Г. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкасиенергозбут» на рішення Господарського суду Черкаської області від 26.02.2021, розгляд справи №925/204/20 призначено на 09.06.2021.

Від відповідача (08.06.2021) надійшло клопотання про зупинення провадження у справі, в якому відповідач просить зупинити апеляційне провадження у справі №925/204/20 до вирішення справи №910/5675/21.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 09.06.2021 колегією суддів у складі головуючого судді Пашкіної С.А., суддів Андрієнка В.В., Сітайло Л.Г. відкладено розгляд апеляційної скарги на 07.07.2021.

Від позивача (25.06.2021) за первісним позовом надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач зазначає про те, що:

- відповідач стверджує, що не отримував роботи за господарськими договорами з ТОВ «Міжнародний технічний центр», що спростовується листуванням виконавця з представником замовника, наявним в матеріалах справи та підтверджує фактичну роботу з виконання оспорюваних договорів та спростовує твердження позивача за зустрічним позовом про його необізнаність із фактичним виконанням; договори виконані в повному обсязі, що підтверджується як актами виконаних робіт так і іншими доказами;

- посилання апелянта на відсутність погодження приймання робіт із робочою групою є безпідставним, оскільки статутними документами ТОВ «Черкасиенергозбут» відсутні такі обмеження щодо можливості керівника самостійно вчиняти дії від імені товариства.

01.07.2021 від Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкасиенергозбут» (відповідач за первісним позовом, позивач за зустрічним) надійшло клопотання про призначення експертизи, в якому відповідач просить призначити у справі №925/204/20 експертизу комп`ютерної техніки і програмних продуктів.

На вирішення експертизи відповідач просить поставити наступні питання:

1). Чи розроблено програмне забезпечення ТОВ «Міжнародний технічний центр» у відповідності до укладених договорів №356-19 від 29.10.2019, №358-19 від 29.10.2019, №359-19 від 29.10.2019, №360-19 від 29.10.2019, №361-19 від 29.10.2019?

2). Чи можливо за допомогою програмного забезпечення, розробленого ТОВ «Міжнародний технічний центр» автоматизувати механізм обміну даними з операторами системи розподілу в білінговій системі iEnergo-S?

3). Чи можливо за допомогою програмного забезпечення, розробленого ТОВ «Міжнародний технічний центр» реалізувати процедуру розрахунку побутових та непобутових споживачів в будь-якому з Центрів обслуговування споживачів?

4). Чи є білінгова система iEnergo-S розроблення якої є предметом укладених договорів №356-19 від 29.10.2019, №358-19 від 29.10.2019, №359-19 від 29.10.2019,№360-19 від 29.10.2019,№361-19 від 29.10.2019 роботоздатною?

5) Чи можливо за допомогою програмного забезпечення, розробленого ТОВ «Міжнародний технічний центр» налаштувати білінгву систему iEnergo-S на роботу з модулем iEnergo-DH (онлайн сервіси оплати, сервіс розсилки, особистий кабінет споживача електричної енергії)?

6) Чи можливо за допомогою програмного забезпечення, розробленого ТОВ «Міжнародний технічний центр» впровадити в промислову експлуатацію білінгву систему iEnergo-S?

21.07.2021 в судовому засіданні розгляду справи по суті колегія суддів на підставі ч.2 ст.207 ГПК України залишила без розгляду клопотання відповідача про призначення експертизи, оскільки вказане клопотання не було подано в строк, визначений судом та відповідачем не було доведено поважності причин неподання вказаного клопотання у визначений судом строк.

21.07.2021 в судовому засіданні колегія суддів на підставі ч.2 ст.207 ГПК України залишила без розгляду клопотання відповідача про зупинення провадження у справі, оскільки вказане клопотання не було подано в строк, визначений судом та відповідачем не було доведено поважності причин неподання вказаного клопотання у визначений судом строк.

Оскільки клопотання відповідача про долучення до матеріалів справи нових доказів, яке 20.07.2021 надійшло на електронну адресу суду не містить підпису електронного цифрового підпису, колегія суддів залишає їх в матеріалах справи, без розгляду.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін судовою колегією встановлено.

10.10.2019 року товариство з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр", як ліцензіар, та товариство з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" в особі директора товариства ОСОБА_9, як ліцензіат, уклали ліцензійний договір № 327-19, згідно з умовами п.2.1 якого ліцензіар надає ліцензіатові невиключну ліцензію (варіант 1), що дає право ліцензіату на використання комп`ютерної програми "iEnergo-S", призначеної для забезпечення автоматизації процесів постачання електричної енергії, в частині обліку та розрахунків із споживачами (далі - твір), в обумовлених договором межах та на визначений договором строк, а ліцензіат зобов`язаний виплатити винагороду за користування твору на умовах зазначених в договорі.

За цим договором передаються права на використання твору такими способами: здавання в майновий найм і (або) комерційний прокат (п.2.2 договору).

Ліцензіар набуває тільки тих прав, які йому прямо передано згідно з умовами цього договору. Всі права, що не були прямо передані ліцензіату за цим договором, зберігаються за ліцензіаром. Права інтелектуальної власності на твір за цим договором не передаються, і ліцензіат не може претендувати на права інтелектуальної власності на твір, який є предметом цього договору. Після закінчення терміну дії цього договору ліцензіат втрачає всі права, передані йому за цим договором (п.2.3 договору).

Ліцензіар зобов`язаний надати у використання твір ліцензіату у строки та на умовах визначених цим договором (п.4.1.1 договору).

Ліцензіат зобов`язаний здійснювати виплати ліцензіару за використання твору ( п. 4.2.4 договору).

За використання твору виплачується сума винагороди (роялті) у розмірі 65000грн. без сплати ПДВ за кожний місяць. Ціна прав використання комп`ютерної програми є роялті (у відповідності до п.п. 14.1.225 Податкового кодексу України) і у відповідності до п.п. 196.1.6. Податкового кодексу України не є об`єктом оподаткування (п. 6.2 договору).

Періодичні нарахування (роялті) здійснюються ліцензіатом протягом 10 робочих днів, що настають за звітним періодом (п. 6.3 договору).

Після припинення строку дії цього договору його положення застосовуються доти, доки не будуть остаточно врегульовані платежі, зобов`язання за якими виникли у період його дії (п. 6.5 договору).

03.10.2019 року платіжним дорученням № 3431 товариство з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" сплатило товариству з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр" 65000 грн. з призначенням платежу: "за роялті за право користування програмним забезпеченням згідно рахунку № 28 від 10.09.2019 року без ПДВ".

31.10.2019 року сторонами складено та підписано акт прийому-передачі наданих послуг згідно умов ліцензійного договору № 327-19 від 10.09.2019 року, в якому погоджено зокрема наступне:

п. 1 - цей акт є підтвердженням прийому передачі наданих послуг, за яким ліцензіар надав, а ліцензіат прийняв ліцензійні права на використання комп`ютерної програми "iEnergo-S", призначеної для забезпечення автоматизації процесів постачання електричної енергії, в частині обліку та розрахунків із споживачами, протягом жовтня 2019 року згідно умов договору № 327-19 від 10.09.2019 року;

п. 3 - вартість наданих послуг за жовтень 2019 року та відповідно до умов п. 6.2. ліцензійного договору складає 65000 грн.;

п. 5 підписанням цього акту, ліцензіат підтверджує відсутність претензій стосовно наданих послуг за вказаний у п.3 цього акту період, а ліцензіар підтверджує відсутність претензій стосовно отримання оплати наданих послуг.

Ліцензійний договір № 327-19 від 10.10.2019 року і Акт прийому-передачі наданих послуг від 31.10.2019 року згідно умов ліцензійного договору № 327-19 від 10.09.2019 року підписано представниками сторін, їх підписи посвідчено печатками юридичних осіб, яких вони представляють. Зі сторони ліцензіата договір і акт підписано директором товариства Лутом Є.А.

29.10.2019р. ТОВ "Черкасиенергозбут" в особі директора товариства ОСОБА_9, як замовник, та ТОВ "Міжнародний технічний центр", як виконавець, уклали такі договори:

1. № 356-19 - із розробки програмного забезпечення та форматів файлів для автоматизації механізму обміну даними з операторами системи розподілу в білінговій системі iEnergo-S (далі - система);

2. № 357-19 - надання консультаційних послуг;

3. № 358-19 - виконання робіт із розробки програмного забезпечення (конверторів на мові TSQL) для існуючої білінгової бази даних та впровадження в тестовому режимі білінгової системи iEnergo-S (система) на базі запропонованого замовником ЦОС, реалізація процедури розрахунку побутових та непобутових споживачів тестового ЦОС (далі по тексту - система-1);

4. № 360-19 - виконання робіт із розробки програмного забезпечення для налаштування білінгової системи iEnergo-S на роботу з модулем iEnergo-DH (он-лайн сервіси оплати, сервіси розсилки, Особистий кабінет споживача електричної енергії) (далі по тексту - система-3);

5. № 359-19 - виконання робіт із розробки програмного забезпечення (конверторів на мові TSQL) для існуючих білінгових баз даних замовника та створення єдиної білінгової бази замовника, впровадження в тестовому режимі білінгового комплексу iEnergo-S у всіх ЦОС замовника, реалізація процедури розрахунку побутових та непобутових споживачів у всіх ЦОС замовника (далі по тексту - система-2);

6. № 361-19 - виконання робіт із розробки програмного забезпечення для реалізації комплексу заходів, пов`язаних із переходом білінгової системи iEnergo-S у промислову експлуатацію (далі по тексту - система-4).

Згідно з умовами договору № 356-19 (далі - Договір-1, т.1 а.с.7-13) сторони домовились про таке:

п. 1.1. - замовник доручає, а виконавець здійснює в порядку та на умовах, визначених даним договором, виконання робіт із розробки програмного забезпечення та форматів файлів для автоматизації механізму обміну даними з операторами системи розподілу в білінговій системі iEnergo-S (далі - система);

п. 2.1. - загальна вартість робіт з даного договору становить 360000 грн., в тому числі ПДВ 60000 грн.;

п. 2.2. - за роботи, що надає виконавець відповідно до даного договору, замовник здійснює попередню оплату у розмірі 30% від суми, зазначеної у п. 2.1. даного договору протягом 7 банківських днів з моменту укладення цього договору;

п. 2.3. - наступна оплата, що є остаточним розрахунком, замовника з виконавцем робіт, у розмірі 70 % від суми, зазначеної у п. 2.1. даного договору, замовник здійснює протягом 7 банківських днів з моменту підписання сторонами акту прийому-передачі виконаних робіт (далі - акт);

п. 2.6. - обов`язки виконавця по виконанню предмету даного договору, вважаються виконаними в момент підписання відповідного акту. Сторони даного договору визнають, що підписаний акт є достатнім доказом факту виконання робіт і відсутності претензій з боку замовника;

п.4.1. - договір набуває чинності з моменту його підписання обома сторонами та скріплення печатками й діє до повного виконання сторонами зобов`язань, узятих на себе згідно даного договору;

п.4.2. - строки виконання робіт - два місяці від дати отримання попередньої оплати відповідно до п. 2.2. даного договору;

п. 4.5. - сторона, що вирішила розірвати даний договір, повинна направити письмове повідомлення про намір розірвати договір іншій стороні не пізніше, ніж за 30 календарних днів до передбачуваної дати розірвання договору;

п. 4.6. - достроковому розірванню договору повинне передувати письмове повідомлення від зацікавленої сторони на адресу іншої сторони про можливості дострокового розірвання договору з обґрунтуванням причин можливого розірвання й вимогою в розумний строк усунути ці причини;

п. 5.1. - приймання, оцінку результатів, контроль виконання робіт здійснює замовник в особі начальника відділу ІТ ОСОБА_7;

п. 5.2 - виконавець по закінченню виконання робіт надає уповноваженому представникові замовника підписаний зі своєї сторони акт;

п. 6.4. - у випадку порушення замовником термінів оплати виконаних робіт виконавець має право стягнути із замовника пені у розмірі 0,05 % від вартості невиконаного зобов`язання за кожний календарний день прострочення виконання, але не більше 5% від суми боргу;

п. 11.6. - всі повідомлення, що подаються на підставі даного договору подаються в письмовій формі й можуть доставлятись з кур`єром, рекомендованим листом з повідомленням про вручення, за адресою, зазначеною в договорі, або на іншу адресу, яку одна сторона може повідомити іншій у письмовій формі. Документи, передані з використанням засобів факсимільного, електронного або іншого зв`язку, які точно можна встановити, що документ виходить від сторони за договором, мають обов`язкову юридичну силу для сторін.

На виконання п. 2.2. Договору-1 відповідач за первісним позовом - позивач за зустрічним платіжним дорученням № 3869 від 04.11.2019 року перерахував позивачу 108000грн. попередньої оплати у розмірі 30% від загальної суми договору з призначенням платежу: "за розробку програмного забезпечення згідно рахунку № 35 від 29.10.2019 року відповідно до договору № 356-19 від 29.10.2019 року у сумі 90000 грн., ПДВ 20 % 18000 грн."

Листом № 12/12-19/1 від 12.12.2019 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр" повідомило Товариство з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" про виконання робіт за Договором-1, до листа додало рахунок на оплату № 49 від 12.12.2019 року та акт № 32 від 16.12.2019 року.

На виконання умов Договору-1 сторонами 16.12.2019 року складено та підписано акт надання послуг № 32 з розробки програмного забезпечення та форматів файлів для автоматизації механізму обміну даними з операторами системи розподілу в білінговій системі iEnergo-S у кількості 1 шт. на суму 360000 грн. з ПДВ, в якому замовник в особі директора ОСОБА_9 посвідчив, що немає претензій по об`єму, якості та строкам виконання робіт (надання послуг).

Рахунок № 49 від 12.12.2019 року на оплату 252000 грн. за розробку програмного забезпечення та форматів файлів для автоматизації механізму обміну даними з операторами системи розподілу в білінговій системі iEnergo-S відповідачем за первісним позовом не оплачений.

Згідно з умовами договору № 357-19 (далі - Договір-2), сторони погодили, що виконавець надає замовнику передбачені цим договором консультаційні послуги, а замовник зобов`язується сплатити вказані послуги, надані виконавцем, у відповідності до умов цього договору (п.1.1 договору 2).

Згідно п.1.2 договору 2 виконавець надає замовнику такі види консультаційних послуг:

1.2.1. - підготовка персоналу замовника, що буде здійснювати первинну підтримку користувачів білінгової системи iEnergo-S;

1.2.2. - консультування стосовно укладання договорів із платіжними системами;

1.2.3. - розробка та надання інструкцій користувачів білінгової системи iEnergo-S.

Метою надання консультаційних послуг є навчити ключових працівників замовника працювати в білінговій системі iEnergo-S ( п. 1.3 договору 2).

Загальна вартість консультаційних послуг становить 250000 грн., в тому числі ПДВ 41667грн. 67коп (п. 2.1 договору 2).

Оплата послуг, що надаються за пунктом 2.1. цього договору виконавцем, замовник здійснює попередню оплату у розмірі 70% від суми, зазначеної у п. 2.1. даного договору протягом 7 банківських днів з моменту укладення цього договору ( п. 2.2 договору).

Наступна оплата, що є остаточним розрахунком, замовника з виконавцем робіт, у розмірі 30 % від суми, зазначеної у п. 2.1. даного договору замовник здійснює протягом 7 банківських днів з моменту підписання сторонами акту наданих послуг (п. 2.3 договору 2).

Обов`язки виконавця по виконанню п.2.1. даного договору, вважаються виконаними в момент підписання відповідного акту наданих послуг. Сторони даного договору визнають, що підписаний акт наданих послуг є достатнім доказом факту виконання робіт і відсутності претензій з боку замовника (п. 2.6. договору 2).

Послуги за пунктом 1.2. цього договору надаються виконавцем в усній формі за виключенням пункті 1.2.3., що надається в одному екземплярі в електронному вигляді або друкованому (на запит замовника). Усна форма передбачає, як консультування співробітників замовника з використанням телефонного зв`язку та електронного листування так і за особистої присутності представника виконавця у замовника, на письмовий запит від замовника (п. 3.1 договору).

На виконання п.2.2. Договору-2 ТОВ "Черкасиенергозбут" платіжним дорученням № 3874 від 04.11.2019 року перерахувало ТОВ "Міжнародний технічний центр" 175000 грн. попередньої оплати у розмірі 70% від загальної суми договору з призначенням платежу: "за розробку програмного забезпечення згідно рахунку № 36 від 29.10.2019 року відповідно до договору № 357-19 від 29.10.2019 року у сумі 145833,33 грн., ПДВ 20 % 29166,67грн.".

Листом № 12/12-19/2 від 12.12.2019 року товариство з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр" повідомило товариство з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" про виконання робіт за Договором-2, до листа додало рахунок на оплату № 50 від 12.12.2019 року та акт № 33 від 16.12.2019 року.

16.12.2019 року сторонами складено та підписано акт надання послуг № 33 з підготовки персоналу замовника, що буде здійснювати первинну підтримку користувачів білінгової системи iEnergo-S, розробку та надання інструкцій користувачів, консультування стосовно укладання договорів із платіжними системами у кількості 1 шт. на суму 250000 грн. з ПДВ, в якому замовник в особі директора ОСОБА_9 посвідчив, що немає претензій по об`єму, якості та строкам виконання робіт (надання послуг).

Рахунок № 50 від 12.12.2019 року на оплату 75000 грн. за підготовку персоналу замовника, що буде здійснювати первинну підтримку користувачів білінгової системи iEnergo-S, розробку та надання інструкцій користувачів, консультування стосовно укладання договорів із платіжними системами (т. 1 а.с. 39) відповідачем за первісним позовом не оплачений.

Згідно з умовами договору № 358-19 (далі - Договір-3), сторони домовились, що замовник доручає, а виконавець здійснює в порядку та на умовах, визначених даним договором, виконання робіт із розробки програмного забезпечення (конверторів на мові TSQL) для існуючої білінгової бази даних та впровадження в тестовому режимі білінгової системи iEnergo-S (система) на базі запропонованого замовником ЦОС, реалізація процедури розрахунку побутових та непобутових споживачів тестового ЦОС (далі по тексту - система-1). Загальна вартість робіт з даного договору становить 690000 грн., в тому числі ПДВ 115000 грн.(п. 2.1 договору 3).

За роботи, що надає виконавець відповідно до даного договору, замовник здійснює попередню оплату у розмірі 30% від суми, зазначеної у п. 2.1. даного договору протягом 7 банківських днів з моменту укладення цього договору (п. 2.2 договору 3). Наступна оплата, що є остаточним розрахунком, замовника з виконавцем робіт, у розмірі 70 % від суми , зазначеної у п. 2.1. даного договору замовник здійснює протягом 7 банківських днів з моменту підписання сторонами акту прийому-передачі виконаних робіт (п.2.3 договору).

Обов`язки виконавця по виконанню предмету даного договору, вважаються виконаними в момент підписання відповідного акту. Сторони даного договору визнають, що підписаний акт є достатнім доказом факту виконання робіт і відсутності претензій з боку замовника (п.2.6 договору).

Строки виконання робіт - три місяці від дати отримання попередньої оплати відповідно до п. 2.2. даного договору (п. 4.2 договору).

На виконання п.2.2. Договору-3 ТОВ "Черкасиенергозбут" платіжним дорученням № 3873 від 04.11.2019 року перерахувало ТОВ "Міжнародний технічний центр" 207000 грн. попередньої оплати у розмірі 30% від загальної суми договору з призначенням платежу: "за розробку програмного забезпечення згідно рахунку № 37 від 29.10.2019 року відповідно до договору № 358-19 від 29.10.2019 року у сумі 172500 грн., ПДВ 20 % 34500 грн.".

Листом № 12/12-19/3 від 12.12.2019 року товариство з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр" повідомило товариство з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" про виконані роботи за Договором-3, до листа додало рахунок на оплату № 51 від 12.12.2019 року та акт № 34 від 16.12.2019 року.

16.12.2019 року сторонами складено на підписано акт надання послуг № 34 з розробки програмного забезпечення (конверторів на мові TSQL) для існуючої білінгової БД та впровадження в тестовому режимі білінгового комплексу iEnergo-S на базі запропонованого замовником ЦОС, реалізація процедури розрахунку побутових та непобутових споживачів тестового ЦОС у кількості 1 шт. на суму 690000 грн. з ПДВ, в якому замовник в особі директора ОСОБА_9 посвідчив, що немає претензій по об`єму, якості та строкам виконання робіт (надання послуг).

Рахунок № 51 від 12.12.2019 року на оплату 483000 грн. за розробку програмного забезпечення (конверторів на мові TSQL) для існуючої білінгової БД та впровадження в тестовому режимі білінгового комплексу iEnergo-S на базі запропонованого замовником ЦОС, реалізація процедури розрахунку побутових та непобутових споживачів тестового ЦОС відповідачем за первісним позовом не оплачений.

Згідно з умовами договору № 360-19 (далі - Договір-4), сторони домовились про те, що замовник доручає, а виконавець здійснює в порядку та на умовах, визначених даним договором, виконання робіт із розробки програмного забезпечення для налаштування білінгової системи iEnergo-S на роботу з модулем iEnergo-DH (он-лайн сервіси оплати, сервіси розсилки, Особистий кабінет споживача електричної енергії). Загальна вартість робіт з даного договору становить 360000 грн., в тому числі ПДВ 60000 грн.( п.2.1 договору).

За роботи, що надає виконавець відповідно до даного договору, замовник здійснює попередню оплату у розмірі 30% від суми, зазначеної у п. 2.1. даного договору протягом 7 банківських днів з моменту укладення цього договору (п. 2.2 договору 4).

Наступна оплата, що є остаточним розрахунком, замовника з виконавцем робіт, у розмірі 70 % від суми , зазначеної у п. 2.1. даного договору замовник здійснює протягом 7 банківських днів з моменту підписання сторонами акту прийому-передачі виконаних робіт (п. 2.3 договору 4).

Обов`язки виконавця по виконанню предмету даного договору, вважаються виконаними в момент підписання відповідного акту. Сторони даного договору визнають, що підписаний акт є достатнім доказом факту виконання робіт і відсутності претензій з боку замовника ( п. 2.6 договору 4).

На виконання п.2.2. Договору-4 ТОВ "Черкасиенергозбут" платіжним дорученням № 3871 від 04.11.2019 року перерахувало ТОВ "Міжнародний технічний центр" 108000 грн. попередньої оплати у розмірі 30% від загальної суми договору з призначенням платежу: "за розробку програмного забезпечення згідно рахунку № 39 від 29.10.2019 року відповідно до договору № 36-19 від 29.10.2019 року у сумі 90000грн., ПДВ 20 % 18000 грн.".

Листом № 12/12-19/5 від 12.12.2019 року товариство з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр" повідомило товариство з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" про виконані роботи за Договором-4 у зв`язку з чим додано рахунок на оплату № 52 від 12.12.2019 року та акт № 35 від 16.12.2019 року.

16.12.2019 року сторонами складено та підписано акт надання послуг № 35 з розробки програмного забезпечення для налаштування системи iEnergo-S на роботу з модулем iEnergo-DH (он-лайн сервіси оплати, сервіси розсилки, Особистий кабінет споживача електричної енергії) у кількості 1 шт. на суму 360000 грн. з ПДВ, в якому замовник в особі директора ОСОБА_9 посвідчив, що не має претензій по об`єму, якості та строкам виконання робіт (надання послуг).

Рахунок № 51 від 12.12.2019 року на оплату 252000 грн. за розробку програмного забезпечення для налаштування системи iEnergo-S на роботу з модулем iEnergo-DH (он-лайн сервіси оплати, сервіси розсилки, Особистий кабінет споживача електричної енергії) відповідачем за первісним позовом не оплачений.

Згідно з умовами договору № 359-19 (далі - Договір-5) сторони домовились, що замовник доручає, а виконавець здійснює в порядку та на умовах, визначених даним договором, виконання робіт із розробки програмного забезпечення (конверторів на мові TSQL) для існуючих білінгових баз даних замовника та створення єдиної білінгової бази замовника, впровадження в тестовому режимі білінгового комплексу iEnergo-S у всіх ЦОС замовника, реалізація процедури розрахунку побутових та непобутових споживачів у всіх ЦОС замовника (далі по тексту - система-2). Загальна вартість робіт з даного договору становить 980000 грн., в тому числі ПДВ 163333 грн.33 коп. (п.2.1 договору 5).

За роботи, що надає виконавець відповідно до даного договору, замовник здійснює попередню оплату у розмірі 30% від суми, зазначеної у п. 2.1. даного договору протягом 7 банківських днів з моменту укладення цього договору ( п. 2.2 догвоору 5).

Наступна оплата, що є остаточним розрахунком, замовника з виконавцем робіт, у розмірі 70 % від суми , зазначеної у п. 2.1. даного договору замовник здійснює протягом 7 банківських днів з моменту підписання сторонами акту прийому-передачі виконаних робіт (далі - акт) (п. 2.3 договору 5).

На виконання п. 2.2. Договору-5 відповідач платіжним дорученням № 3872 від 04.11.2019 року перерахував позивачу 294000грн. попередньої оплати у розмірі 30% від загальної суми договору з призначенням платежу: "за розробку програмного забезпечення згідно рахунку № 38 від 29.10.2019 року відповідно до договору № 359-19 від 29.10.2019 року у сумі 245000 грн., ПДВ 20% 49000 грн."

Згідно з умовами договору № 361-19 (далі-Договір-6), сторони домовились про те, що замовник доручає, а виконавець здійснює в порядку та на умовах, визначених даним договором, виконання робіт із розробки програмного забезпечення для реалізації комплексу заходів, пов`язаних із переходом білінгової системи iEnergo-S у промислову експлуатацію (далі по тексту - система-4); Загальна вартість робіт з даного договору становить 360000 грн., в тому числі ПДВ 60000 грн. (п.2.1 договору 6).

За роботи, що надає виконавець відповідно до даного договору, замовник здійснює попередню оплату у розмірі 30% від суми, зазначеної у п. 2.1. даного договору протягом 7 банківських днів з моменту укладення цього договору (п. 2.2 договору 6).

Наступна оплата, що є остаточним розрахунком, замовника з виконавцем робіт, у розмірі 70 % від суми , зазначеної у п. 2.1. даного договору замовник здійснює протягом 7 банківських днів з моменту підписання сторонами акту прийому-передачі виконаних робіт (п. 2.3 договору 6).

На виконання п. 2.2. Договору-6 відповідач платіжним дорученням № 3870 від 04.11.2019 року перерахував позивачу 108000 грн. попередньої оплати у розмірі 30% від загальної суми договору з призначенням платежу: "за розробку програмного забезпечення згідно рахунку № 40 від 29.10.2019 року відповідно до договору № 361-19 від 29.10.2019 року у сумі 90000 грн., ПДВ 20 % 18000 грн."

Договори №№ 356-19, 357-19, 358-19, 360-19, 359-19, 361-19 від 29.10.2019 року, акти надання послуг № 32, № 33, № 34, № 35 від 16.12.2019 року підписані представниками сторін, їх підписи посвідчено печатками юридичних осіб, яких вони представляють. Зі сторони замовника договори і акти підписано директором товариства Лутом Є.А.

Наказом директора товариства з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" Самойленка Р.Ю. від 19.12.2019 року № 423-п/тз припинено з 19.12.2019 року повноваження директора товариства ОСОБА_9, розірвано з ним контракт.

Листом № 12/12-19/4 від 12.12.2019 року товариство з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр" повідомило товариство з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" про перелік робіт та узагальнені висновки щодо отримання попередніх результатів аналізу даних, проведених у рамках виконання програми договорів по впровадженню білінгової системи iEnergo-S та наявні проблеми, просив продовжити строки виконання робіт по договорам-5 і 6 (№№ 359-19, 361-19 від 29.10.2019 року), до листа додав проекти додаткових угод про продовження строків робіт за договорами-5 і 6 для погодження і підписання.

20.12.2019 року товариство з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр" звернулось із листом № 20/12-19/1 від 20.12.2019 року до директора товариства з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" Самойленка Р.Ю., в якому повідомило про їх взаємодію в межах укладених договорів про поетапне впровадження програмного забезпечення білінгової системи iEnergo-S, зауважило, що з 18.12.2019 року робоча група замовника припинила взаємодію з виконавцем - товариством з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр", закрила для нього доступ на тестовий сервер, що ускладнює роботу і протидіє умовам договорів. Крім того, виконавцем було зауважено, що договори №№ 356-19, 357-19, 358-19, 360-19 виконавцем виконані на 100%, договір № 359-19 на 80%, договір 361-19 на 30%. Для врегулювання усіх питань, що виникли, було запропоновано провести зустріч та обговорити подальшу співпрацю. В разі, якщо результати робіт (послуг) були не передані замовнику або ним втрачені, було запропоновано продублювати їх у любому зручному форматі.

Листом № 133/01/01 від 15.01.2020 року відповідач за первісним позовом - товариство з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" просив товариство з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр" направити їм копії усіх документів, що направлялись та акти виконаних робіт (наданих послуг) за укладеними договорами.

24.01.2020 року позивач за первісним позовом - відповідач за зустрічним - товариство з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр" листом № 24/01-20 направив товариству з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" запитувані документи, повідомив про свій намір на завершення робіт по договорам № 359-19, 361-19, вимагав остаточного розрахунку по договорам №№ 356-19, 357-19, 358-19, 360-19 від 29.10.2019 року.

Листом № 402/01/01 від 07.02.2020 року відповідач за первісним позовом - товариство з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" повідомило товариство з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр" про опрацювання ним отриманих документів та про необхідність додаткового часу для прийняття рішення, у зв`язку з чим продовжив розгляд листа по суті на 30 днів у відповідності до ст. 20 Закону України "Про звернення громадян".

18.02.2020 року товариство з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр" звернулось до суду з первісним позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" про стягнення решти повної вартості виконаних робіт (послуг) за укладеними договорами, після відкриття провадження судом за цим позовом товариство з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" подало зустрічний позов про розірвання укладених сторонами договорів і повернення сплачених по ним коштів.

Наказом товариства з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" № 72 від 05.11.2019 року "Про створення робочої групи", з метою реалізації заходів по взаємодії з розробниками білінгової системи "iEnergo-S" - товариства з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр", супроводу процесу її впровадження та подальшої промислової експлуатації зокрема: призначено особою відповідальною зі сторони товариства за виконання даного договору в.о. начальника відділу інформаційних технологій ОСОБА_7 (п.1); створено робочу групу по взаємодії з розробниками білінгової системи, супроводу процесу її впровадження та промислової експлуатації у складі: ОСОБА_3, ОСОБА_1, ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_10, ОСОБА_2, ОСОБА_4, ОСОБА_7, ОСОБА_11 (п.2).

Із заяв свідків ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ОСОБА_6 від 13.07.2020, 14.07.2020 року вбачається, що як учасники робочої групи в супроводі процесу впровадження білінгової системи "iEnergo-S" участі не приймали, про результати взаємодії за договорами № 356-19, № 357-19, № 358-19, № 359-19, № 360-19, № 361-19 від 29.10.2019 року, ліцензійного договору № 327-19 від 10.09.2019 року їм нічого не відомо.

Із заяви свідка ОСОБА_7 від 13.07.2020 року вбачається, що він обізнаний з наявністю Договорів, йому стало відомо про підписання актів надання послуг № 32, № 33, № 34, № 35 від 16.12.2019 року лише 23.12.2020 року, про отримання будь-яких результатів виконаних робіт (послуг) від товариства з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр" за Договорами нічого не відомо, будь-яким програмним забезпеченням, розробленим товариством з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр", товариство з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" не користувалось та не користується.

Із заяви свідка ОСОБА_8 від 15.09.2020 року вбачається, що їй, як головному бухгалтеру товариства з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" колишнім директором товариства ОСОБА_9 було передано на опрацювання та проведення грошових коштів підписані ним, та скріплені печаткою акти наданих послуг № 32, № 33, № 34, № 35 від 16.12.2019 року до Договорів-1,-2,-3,-4. Витрати по вказаних договорах на впровадження білінгової системи "iEnergo-S" по бухгалтерському обліку рахуються як капітальні інвестиції. Про наявність білінгової системи "iEnergo-S" на підприємстві їй невідомо.

Із наданих товариством з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр" паперових копій електронних доказів вбачається, що у період з 31.10.2019 року по 17.12.2019 року представниками виконавця проводилось електронне листування з в.о. начальника відділу інформаційних технологій ОСОБА_7 за адресою його електронної пошти ІНФОРМАЦІЯ_1 , направлено 15 листів щодо виконання договорів.

Із заяви свідка ОСОБА_10 від 10.08.2020 року вбачається, що він з січня 2019 року працював на посаді начальника юридичного відділу товариства з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут", здійснював правовий аналіз проектів договорів з товариством з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр", був у складі робочої групи згідно наказу № 72 від 05.11.2019 року, підтвердив участь в жовтні 2019 року всієї робочої групи на нараді у директора з метою обговорення результатів виконаних робіт товариством з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр", де обговорювались питання якості виконаних робіт та можливість їх прийняття, за результатами наради підписано акти виконаних робіт.

Із заяви свідка ОСОБА_9 від 10.08.2020 року вбачається, що він з 17.09.2018 року працював на посаді директора товариства з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут", підтвердив пошук товариством виконавця для розробки та впровадження білінгової системи. Першочергово співпраця здійснювалась з компанією "Тру-Айтем", однак у зв`язку з затягуванням процесу з боку виконавця запрошено до співпраці товариство з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр". За участі ОСОБА_3 , ОСОБА_1 , ОСОБА_6 , ОСОБА_10 ОСОБА_7 проведено відкриті презентації вказаних компаній та за погодженням робочої групи обрали співпрацю з товариством з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр". Підтвердив отримання 16.12.2019 року листа від товариства з обмеженою відповідальністю "Міжнародний технічний центр" з актами виконаних робіт та рахунками на оплату, за результатами наради, звіту робочої групи, ОСОБА_7 про результати роботи підписано акти виконаних робіт № 32, № 33, № 34, № 35 від 16.12.2019 року до Договорів-1,-2,-3,-4. До своїх пояснень ОСОБА_9 додав паперові копії переписки з мобільного додатку Telegram щодо діяльності робочої групи.

Отже, спірні правовідносини сторін виникли із ліцензійного договору № 327-19 від 10.09.2019 року, договору № 356-19 від 29.10.2019 року, договору про надання консультативних послуг № 357-19 від 29.10.2019 року, договору № 358-19 від 29.10.2019 року, договору № 359-19 від 29.10.2019 року, договору № 360-19 від 29.10.2019 року, договору № 361-19 від 29.10.2019 року, вимоги і заперечення сторін витікають із суті їх прав та обов`язків за цими договорами.

За правовою природою спірні правовідносини сторін віднесені до договірних зобов`язань підряду та послуг, загальні положення про підряд, як окремий вид зобов`язань, визначені параграфом 1 глави 61 ЦК України, загальні положення про послуги визначені главою 63 ЦК України, ст. 324 ГК України, про зобов`язання і договір - розділом І і ІІ книги 5 ЦК України, главою 20 ГК України, загальні положення про правочини - главою 16 розділу IV книги 1 ЦК України, правові наслідки порушення зобов`язання, відповідальність за порушення зобов`язання - главою 51 розділу I книги 5 ЦК України, розділом V ГК України.

Статтею 3 ЦК України визначено загальні засади цивільного законодавства, якими, зокрема, є: свобода договору; свобода підприємницької діяльності, яка не заборонена законом; судовий захист цивільного права та інтересу; справедливість, добросовісність та розумність.

Статтями 13 і 14 ЦК України встановлено, відповідно, межі здійснення цивільних прав та загальні засади виконання цивільних обов`язків. Зокрема, і цивільні права і цивільні обов`язки здійснюються (виконуються) в межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства.

За змістом з ст.ст. 11, 15, 16 ЦК України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки; підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини; кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання; способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути, зокрема, примусове виконання обов`язку в натурі, припинення правовідношення, відшкодування збитків та іншим способом відшкодування майнової шкоди або іншим способом, що встановлений договором або законом.

Статтями 20, 144 ГК України також передбачено, що права та законні інтереси суб`єктів господарювання захищаються шляхом присудження до виконання обов`язку в натурі, відшкодування збитків, установлення, зміни і припинення господарських правовідносин; майнові права та майнові обов`язки суб`єкта господарювання можуть виникати, зокрема, з угод, передбачених законом, з інших обставин, з якими закон пов`язує виникнення майнових прав та обов`язків суб`єктів господарювання.

Статтею 204 ЦК України встановлено презумпцію правомірності правочину, за змістом якої правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

Норми глави 16 розділу IV книги І ЦК України врегульовують загальні положення про правочини, правові наслідки недодержання сторонами при вчиненні правочину вимог закону.

Розділ I книги 5 ЦК України врегульовує загальні положення про зобов`язання, зокрема:

зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. Зобов`язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості (ст. 509);

сторонами у зобов`язанні є боржник і кредитор. Якщо кожна із сторін у зобов`язанні має одночасно і права, і обов`язки, вона вважається боржником у тому, що вона зобов`язана вчинити на користь другої сторони, і одночасно кредитором у тому, що вона має право вимагати від неї (ч.ч. 1, 3 ст. 510);

одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525);

зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться (ч. 1 ст. 526);

якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін) (ч. 1 ст. 530);

виконання зобов`язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком, правом довірчої власності (ч. 1 ст. 546);

неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання (ст. 549);

зобов`язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Припинення зобов`язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом (ч.ч. 1, 2 ст. 598);

зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (ст.599);

порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання) (ст. 610);

у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: 1) припинення зобов`язання внаслідок односторонньої відмови від зобов`язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору; 2) зміна умов зобов`язання; 3) сплата неустойки; 4) відшкодування збитків та моральної шкоди (ч. 1 ст. 611);

боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом. Якщо внаслідок прострочення боржника виконання зобов`язання втратило інтерес для кредитора, він може відмовитися від прийняття виконання і вимагати відшкодування збитків (ч.ч. 1, 3 ст. 612);

особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання (ч.ч. 1, 2 ст. 614);

у разі порушення зобов`язання однією стороною друга сторона має право частково або в повному обсязі відмовитися від зобов`язання, якщо це встановлено договором або законом. Одностороння відмова від зобов`язання не звільняє винну сторону від відповідальності за порушення зобов`язання. Внаслідок односторонньої відмови від зобов`язання частково або у повному обсязі відповідно змінюються умови зобов`язання або воно припиняється (ст. 615).

Розділ IІ книги 5 ЦК України врегульовує загальні положення про договір, зокрема:

договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків (ч. 1 ст. 626);

відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (ч. 1 ст. 627);

зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства (ч. 1 ст. 628);

договір є обов`язковим для виконання сторонами (ст. 629);

договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди (ч. 1 ст. 638);

зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим (ст. 651);

у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов: 1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; 2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона. У разі розірвання договору внаслідок істотної зміни обставин суд, на вимогу будь-якої із сторін, визначає наслідки розірвання договору виходячи з необхідності справедливого розподілу між сторонами витрат, понесених ними у зв`язку з виконанням цього договору. Зміна договору у зв`язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом (ст. 652);

у разі розірвання договору зобов`язання сторін припиняються. У разі зміни або розірвання договору зобов`язання змінюється або припиняється з моменту досягнення домовленості про зміну або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни. Якщо договір змінюється або розривається у судовому порядку, зобов`язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили (ч.ч. 2, 3 ст. 653);

зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту (ст. 654).

Підрозділом І розділу ІІІ книги 5 ЦК України визначено окремі види договірних зобов`язань. Главою 61 врегульовано загальні положення про підряд, зокрема:

за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові (ч.ч. 1, 2 ст. 837);

у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення. Ціна роботи у договорі підряду включає відшкодування витрат підрядника та плату за виконану ним роботу (ч.ч. 1, 3 ст. 843);

строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду (ч. 1 ст. 846);

замовник має право у будь-який час до закінчення роботи відмовитися від договору підряду, виплативши підрядникові плату за виконану частину роботи та відшкодувавши йому збитки, завдані розірванням договору (ч. 4 ст. 849);

замовник зобов`язаний сприяти підрядникові у виконанні роботи у випадках, в обсязі та в порядку, встановлених договором підряду. У разі невиконання замовником цього обов`язку підрядник має право вимагати відшкодування завданих збитків, включаючи додаткові витрати, викликані простоєм, перенесенням строків виконання роботи, або підвищення ціни роботи. Якщо виконання роботи за договором підряду стало неможливим внаслідок дій або недогляду замовника, підрядник має право на сплату йому встановленої ціни з урахуванням плати за виконану частину роботи, за вирахуванням сум, які підрядник одержав або міг одержати у зв`язку з невиконанням замовником договору (ч.ч. 1, 2 ст. 850).

Главою 63 врегульовано загальні положення про послуги, зокрема:

за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором. Положення цієї глави можуть застосовуватися до всіх договорів про надання послуг, якщо це не суперечить суті зобов`язання (ст. 901);

якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором. У разі неможливості виконати договір про надання послуг, що виникла не з вини виконавця, замовник зобов`язаний виплатити виконавцеві розумну плату. Якщо неможливість виконати договір виникла з вини замовника, він зобов`язаний виплатити виконавцеві плату в повному обсязі, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 903);

строк договору про надання послуг встановлюється за домовленістю сторін, якщо інше не встановлено законом або іншими нормативно-правовими актами (ст. 905);

збитки, завдані замовнику невиконанням або неналежним виконанням договору про надання послуг за плату, підлягають відшкодуванню виконавцем, у разі наявності його вини, у повному обсязі, якщо інше не встановлено договором. Виконавець, який порушив договір про надання послуг за плату при здійсненні ним підприємницької діяльності, відповідає за це порушення, якщо не доведе, що належне виконання виявилося неможливим внаслідок непереборної сили, якщо інше не встановлено договором або законом (ч. 1 ст. 906);

договір про надання послуг може бути розірваний, у тому числі шляхом односторонньої відмови від договору, в порядку та на підставах, встановлених цим Кодексом, іншим законом або за домовленістю сторін. Порядок і наслідки розірвання договору про надання послуг визначаються домовленістю сторін або законом (ст. 907).

Відповідно до ст. 188 ГК України, розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо розірвання договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду. Якщо судовим рішенням договір розірвано, договір вважається розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

Зобов`язана сторона має право відмовитися від виконання зобов`язання у разі неналежного виконання другою стороною обов`язків, що є необхідною умовою виконання (ч. 6 ст. 193 ГК України).

Відповідно до викладених обставин справи суд вбачає, що 10.09.2019 року сторонами було укладено ліцензійний договір № 327-19 на використання комп`ютерної програми "iEnergo-S", призначеної для забезпечення автоматизації процесів постачання електричної енергії, в частині обліку та розрахунків із споживачами (далі - твір), в обумовлених договором межах та на визначений договором строк, а ліцензіат зобов`язаний виплатити винагороду за користування твору на умовах зазначених в договорі.

В п. 6.2. Ліцензійного договору сторони обумовили, що за використання твору виплачується сума винагороди (роялті) у розмірі 65000 грн. без сплати ПДВ за кожний місяць. Ціна прав використання комп`ютерної програми є роялті (у відповідності до п.п. 14.1.225 Податкового кодексу України) і у відповідності до п.п. 196.1.6. Податкового кодексу України не є об`єктом оподаткування.

Факт надання позивачем за первісним позовом - відповідачем за зустрічним позовом послуг по встановленню комп`ютерної програми "iEnergo-S" за Ліцензійним договором за жовтень 2019 року на суму 65000 грн. підтверджено сторонами в акті прийому-передачі наданих послуг від 31.10.2019 року.

У відповідності до Ліцензійного договору сторонами 29.10.2019 року укладено Договори -1, -2, -3, -4,- 5, -6:

на виконання робіт із розробки програмного забезпечення та форматів файлів для автоматизації механізму обміну даними з операторами системи розподілу в білінговій системі iEnergo-S;

надання консультаційних послуг з підготовки персоналу замовника, що буде здійснювати первинну підтримку користувачів білінгової системи iEnergo-S; консультування стосовно укладання договорів із платіжними системами; розробки та надання інструкцій користувачів білінгової системи iEnergo-S;

виконання робіт із розробки програмного забезпечення (конверторів на мові TSQL) для існуючої білінгової бази даних та впровадження в тестовому режимі білінгової системи iEnergo-S (система) на базі запропонованого замовником ЦОС, реалізація проце6дури розрахунку побутових та непобутових споживачів тестового ЦОС;

виконання робіт із розробки програмного забезпечення для налаштування білінгової системи iEnergo-S на роботу з модулем iEnergo-DH (он-лайн сервіси оплати, сервіси розсилки, Особистий кабінет споживача електричної енергії);

виконання робіт із розробки програмного забезпечення (конверторів на мові TSQL) для існуючих білінгових баз даних замовника та створення єдиної білінгової бази замовника, впровадження в тестовому режимі білінгового комплексу iEnergo-S у всіх ЦОС замовника, реалізація процедури розрахунку побутових та непобутових споживачів у всіх ЦОС замовника;

виконання робіт із розробки програмного забезпечення для реалізації комплексу заходів, пов`язаних із переходом білінгової системи iEnergo-S у промислову експлуатацію.

У пунках 2.3. Договорів-1, -2, -3, -4 сторони погодили, що наступна оплата, що є остаточним розрахунком, замовника з виконавцем робіт, замовник здійснює протягом 7 банківських днів з моменту підписання сторонами акту прийому-передачі виконаних робіт. Пунктами 2.6. Договорів-1, -2, -3, -4 сторони також погодили, що обов`язки виконавця по виконанню предмету даних договорів вважаються виконаними в момент підписання відповідного Акту. Сторони даних договорів визнають, що підписаний акт є достатнім доказом факту виконання робіт і відсутності претензій зі сторони замовника.

На підтвердження обставин, викладених у первісному позові, позивачем подано Акти наданих послуг № 32, № 33, № 34, № 35 від 16.12.2019 року, із яких вбачається виконання виконавцем робіт (послуг), які були предметом укладених договорів №№ 356-19 (1), 357-19(2), 358-19(3), 360-19(4) від 29.10.2019 року, їх ціна та відсутність претензій замовника по об`єму, якості та строкам виконання робіт (надання послуг).

Замовник - відповідач за первісним позовом - позивач за зустрічним позовом на виконання укладених договорів здійснив:

30% попередньої оплати у сумі 108000 грн. за виконання робіт за Договором-1, решту 70 % вартості виконаних робіт у розмірі 252000 грн. не оплатив;

70% попередньої оплати у сумі 175000 грн. за надані послуги за Договором-2, решту 30 % вартості виконаних робіт у розмірі 75000 грн. не оплатив;

30% попередньої оплати у сумі 207000 грн. за виконання робіт за Договором-3, решту 70 % вартості виконаних робіт у розмірі 483000 грн. не оплатив;

30% попередньої оплати у сумі 108000 грн. за виконання робіт за Договором-4, решту 70 % вартості виконаних робіт у розмірі 252000 грн. не оплатив.

Показання свідків ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_7 , ОСОБА_6 , ОСОБА_8 , викладені в їх заявах свідків, приєднаних до справи за клопотаннями позивача за зустрічними позовом - відповідача за первісним, повністю суперечать показанням свідків ОСОБА_10 , ОСОБА_9 , приєднаним до справи за клопотанням позивача за первісним позовом - відповідача за зустрічними, стосуються обставин підтвердження або спростування події виконання договорів.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.87 ГПК України, показання свідка - це повідомлення про відомі йому обставини, які мають значення для справи. Не є доказом показання свідка, який не може назвати джерела своєї обізнаності щодо певної обставини, або які ґрунтуються на повідомленнях інших осіб. На підставі показань свідків не можуть встановлюватися обставини (факти), які відповідно до законодавства або звичаїв ділового обороту відображаються (обліковуються) у відповідних документах. Законом можуть бути визначені інші обставини, які не можуть встановлюватися на підставі показань свідків.

Статтями 77, 78 ГПК України визначено поняття допустимості і достовірності доказів. За їх змістом обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи.

Спірні правовідносини сторін виникли із договорів, укладених ними і обов`язкових до виконання, пунктами 2.6. цих договорів сторони встановили, що обов`язки виконавця по виконанню предмету даного договору, вважаються виконаними в момент підписання відповідного акту. Сторони даного договору визнають, що підписаний акт є достатнім доказом факту виконання робіт і відсутності претензій з боку замовника.

Відтак саме Акти наданих послуг № 32, № 33, № 34, № 35 від 16.12.2019 року, підписані повноважним представниками сторін, є допустимими і достовірними доказами факту виконання робіт (надання послуг) і відсутності претензій з боку замовника, тому їм суд надав перевагу, а показання свідків і лист ПАТ "Черкасиобленерго" № 1164/03-01-03-01 від 12.02.2020 року відхилив як недопустимі докази.

Зміна керівництва відповідача за первісним позовом - позивача за зустрічним, невизнання взятих попередником зобов`язань за спірними договорами не є підставою для невиконання цих зобов`язань та заперечення наявності їх результатів.

Таким чином, факт виконання робіт, надання послуг позивачем за первісним позовом - відповідачем за зустрічним та їх остаточна неоплата відповідачем за Договорами -1, -2, -3, -4 матеріалами справи підтверджено, відповідачем не спростовано, а тому вимога про стягнення боргу у сумі 1062000 грн. підлягає задоволенню в судовому порядку.

З підстав несвоєчасної оплати виконаних робіт та наданих послуг за Договорами -1, -2, -3, -4 позивач на підставі п.п. 6.5., 7.4 Договору заявив до стягнення з відповідача вимогу про стягнення 28666 грн. пені:

за Договором -1 у сумі 6800 грн. за період з 26.12.2019 року по 17.02.2020 року на суму боргу 252000 грн.;

за Договором -2 у сумі 2025 грн. за період з 26.12.2019 року по 17.02.2020 року на суму боргу 75000 грн.;

за Договором -3 у сумі 13041 грн. за період з 26.12.2019 року по 17.02.2020 року на суму боргу 483000 грн.;

за Договором -4 у сумі 6800 грн. за період з 26.12.2019 року по 17.02.2020 року на суму боргу 68000 грн.

Згідно з п.п. 6.4., 7.4 Договорів -1, -2, -3, -4 (відповідно) у випадку порушення замовником термінів оплати виконаних робіт виконавець має право стягнути із замовника пені у розмірі 0,05 % від вартості невиконаного зобов`язання за кожний календарний день прострочення виконання, але не більше 5% від суми боргу.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань", платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочення платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін. Розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня, що передбачено ст. 3 зазначеного Закону.

Розрахунок пені, проведений позивачем за первісним позовом, у відповідності до умов Договорів-1, -2, -3, -4, суперечить нормам ст.ст. 1, 3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань". За розрахунком суду з застосуванням калькулятора підрахунку заборгованості та штрафних санкцій ТОВ "Ліга Закон", проведеним арифметично і методологічно з урахуванням норм названого Закону і у відповідності роз`ясненням, викладеними в постанові Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобов`язань" N 14 від 17.12.2013 року, розмір пені є більшими чим це розрахував позивач.

Відповідно до норм п. 5 ч. 3 ст. 2, ч. 1 ст. 14 ГПК України щодо диспозитивності господарського судочинства, вимога позивача за первісним позовом про стягнення пені суд задовольнив в межах заявлених ним вимог.

Предметом зустрічного позову є вимога про дострокове розірвання, на підставі норм ч. 2 ст. 651, ч. 2 ст. 849, ст. 907 ЦК України, ч. 6 ст. 193 ГК України, укладених сторонами договорів № 356-19, № 357-19, № 358-19, № 359-19, № 360-19, № 361-19 від 29.10.2019 року, ліцензійний договір № 327-19 від 10.09.2019 року, оскільки внаслідок безвідповідального відношення ТОВ "Міжнародний технічний центр", як виконавця робіт і послуг за укладеними договорами, подальше виконання як позивачем, так і відповідачем даних договорів є неможливим, та, у зв`язку з цим стягнення з ТОВ "Міжнародний технічний центр"1000000 грн. авансового платежу за виконання послуг за договорами № 356-19, № 357-19, № 358-19, № 359-19, № 360-19, № 361-19 від 29.10.2019 року, та 65000 грн. роялті за користування програмним забезпеченням, згідно ліцензійного договору № 327-19 від 10.09.2019 року, що разом становить 1065000 грн.

Умовами пунктів 4.5., 4.6. укладених договорів погоджено, що сторона, що вирішила розірвати даний договір, повинна направити письмове повідомлення про намір розірвати договір іншій стороні не пізніше, ніж за 30 календарних днів до передбачуваної дати розірвання договору. Достроковому розірванню договору повинне передувати письмове повідомлення від зацікавленої сторони на адресу іншої сторони про можливості дострокового розірвання договору з обґрунтуванням причин можливого розірвання й вимогою в розумний строк усунути ці причини;

Оцінка порушення договору як істотного здійснена судом відповідно до критеріїв, що встановлені абз. 2 ч. 2 ст. 651 ЦК України.

З аналізу змісту статті 651 ЦК України вбачається, що йдеться про таке порушення договору однією зі сторін, яке тягне для другої сторони неможливість досягнення нею цілей договору. Істотність порушення визначається виключно за об`єктивними обставинами, що склалися у сторони, яка вимагає розірвання договору. У такому випадку вина (як суб`єктивний чинник) сторони, що припустилася порушення договору, не має будь-якого значення і для оцінки порушення як істотного, і для виникнення права вимагати розірвання договору на підставі частини 2 статті 651 ЦК України. Іншим критерієм істотного порушення договору закон визнає розмір завданої порушенням шкоди, який не дозволяє потерпілій стороні отримати очікуване при укладенні договору. Водночас, йдеться не лише про грошовий вираз завданої шкоди, прямі збитки, а й випадки, коли потерпіла сторона не зможе використати результати договору. Вирішальне значення для застосування зазначеного положення закону має співвідношення шкоди з тим, що могла очікувати від виконання договору сторона (наведена правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 29.10.2019 року у справі № 911/2755/18).

З огляду на викладені обставини справи і наведені норми законодавства не вбачається істотного порушення умов укладених договорів відповідачем за зустрічним позовом - позивачем за первісним, необхідного і достатнього для їх дострокового розірвання з наведених позивачем за зустрічним позовом - відповідачем за первісним підстав.

Необґрунтованим є також посилання позивача за зустрічним позовом - відповідача за первісним на правомірність його дій по відмові в оплаті, що відповідає положенням ч. 6 ст. 193 Господарського кодексу України, згідно з якою зобов`язана сторона має право відмовитися від виконання зобов`язання у разі неналежного виконання другою стороною обов`язків, що є необхідною умовою виконання, оскільки він не надав доказів неналежного виконання обов`язків відповідачем за зустрічним позовом - позивачем за первісним.

Відтак, з урахуванням висновку суду про задоволення первісного позову, зустрічний позов був правомірно залишений судом без задоволення.

Враховуючи викладене, Північний апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, рішення Господарського суду Черкаської області від 14.04.2021 не підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 273-279, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкасиенергозбут" залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Черкаської області від 26.02.2021 у справі №925/204/20 залишити без змін.

3. Матеріали справи №925/204/20 повернути до Господарського суду Черкаської області.

4. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня її проголошення.

В разі проголошення вступної та резолютивної частини постанови суду апеляційної інстанції зазначений строк обчислюється з дня складення повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено та підписано 27.07.2021

Головуючий суддя С.А. Пашкіна

Судді В.В.Андрієнко

С.І. Буравльов