ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

29 липня 2021 року Справа № 916/105/20

м.Одеса

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді М.А. Мишкіної,

суддів: О.Ю. Аленіна, Л.В. Лавриненко

(склад судової колегії змінений відповідно до розпорядження в.о. керівника апарату суду щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи №254 від 25.08.2020р., розпорядження керівника апарату суду щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи №186 від 13.07.2021р.; протоколів повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 25.08.2020р. та від 13.07.2021р.)

секретар судового засідання Кияшко Р.О.

за участю представників учасників справи:

від Кануннікова А.В. не з`явився;

від ТОВ «Кавіон» - Попов В.В. за ордером;

від ПАТ «Одеський автоскладальний завод» - не з`явився;

від ОСОБА_1 Майорова Н.М. за довіреністю;

від ОСОБА_2 не з`явився;

від ОСОБА_3 не з`явився;

від ОСОБА_4 не з`явився;

від ОСОБА_5 не з`явився

від державного реєстратора Юридичного департаменту Одеської міської ради Бахової В.І. не з`явився;

від ОСОБА_6 - не з`явився;

Розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву представника ОСОБА_1 про відмову від позову, визнання рішення нечинним та закриття провадження у справі при розгляді апеляційних скарг ОСОБА_7 та Товариства з обмеженою відповідальністю «Кавіон», Публічного акціонерного товариства «Одеський автоскладальний завод»

на рішення господарського суду Одеської області від 03 червня 2020 року

у справі №916/105/20

за позовом акціонера Публічного акціонерного товариства «Одеський автоскладальний завод» ОСОБА_1

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача:

- ОСОБА_2 ;

- ОСОБА_3 ;

- ОСОБА_4 ;

- ОСОБА_5

до:

- Публічного акціонерного товариства «Одеський автоскладальний завод»;

- державного реєстратора Юридичного департаменту Одеської міської ради Бахової Вікторії Іванівни

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Кавіон»;

- ОСОБА_6 ;

- ОСОБА_7

про визнання недійсними рішень, скасування рішень та записів

встановив:

11.01.2020р. акціонер Публічного акціонерного товариства «Одеський автоскладальний завод» ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Одеської області з позовом до Публічного акціонерного товариства «Одеський автоскладальний завод» (надалі відповідач, ПАТ «ОДАЗ»), державного реєстратора юридичного департаменту Одеської міської ради Бахової Вікторії Іванівни, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю «Кавіон», в якому просив суд:

- визнати недійсним рішення одноосібного засновника (учасника) ТОВа «Кавіон» від 03.10.2018р., прийнятого ПАТ «Одеський автоскладальний завод»;

- скасувати рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень державного реєстратора Бахової В.І., індексний номер 43664957 від 24.10.2018р., яким зареєстровано право спільної часткової власності на 18/100 часток нежитлових будівель, розташованих за адресою: АДРЕСА_1 , які складаються з нежитлових будівель S1 та S2 площею 1060,1 кв. м., за ТОВом «Кавіон»;

- скасувати запис державного реєстратора Бахової В.І. про право власності №28555595 на 18/100 часток нежитлових будівель, розташованих за адресою: АДРЕСА_1 , які складаються з нежитлових будівель S1 та S2 площею 1060,1 кв. м. та належать на праві спільної часткової власності ТОВу «Кавіон»;

- визнати недійсним рішення №2 одноосібного засновника (учасника) ТОВа «Кавіон» від 30.10.2018р., прийнятого ПАТ «Одеський автоскладальний завод», посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу О.М. Ярош та зареєстрованого в реєстрі за №4586;

- скасувати рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень державного реєстратора Бахової В.І., індексний номер 43868271 від 05.11.2018р., про реєстрацію право спільної часткової власності за ТОВом «Кавіон» на 4/100 часток нежитлових будівель, розташованих за адресою: АДРЕСА_1 ;

- скасувати запис державного реєстратора Бахової В.І. про право власності № 28752420 на 4/100 часток нежитлових будівель, які знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 , та належать на праві спільної часткової власності ТОВу «Кавіон».

Рішенням господарського суду Одеської області від 03.06.2020р. (суддя С.П.Желєзна) позов задоволено частково:

- визнано недійсним рішення одноосібного засновника (учасника) Товариства з обмеженою відповідальністю «Кавіон» від 03.10.2018р., прийнятого Публічним акціонерним товариством „Одеський автоскладальний завод», в частині формування статутного капіталу ТОВа «Кавіон» за рахунок внеску учасника шляхом передання за актом приймання-передачі права власності на 18/100 часток нежитлових будівель, загальною площею 5948,9 кв. м., розташованих за адресою: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 101. (зазначена частка складається з нежитлових будівель S1 та S2 площею 1060,1 кв. м., які є складовою частиною нежитлових будівель, які розташовані за адресою: АДРЕСА_1 ), посвідчене приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Ярош О.М. та зареєстроване в реєстрі за №4037;

- скасовано рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень державного реєстратора Юридичного департаменту Одеської міської ради Бахової Вікторії Іванівни, індексний номер 43664957 від 24.10.2018р., яким зареєстровано право спільної часткової власності на 18/100 часток нежитлових будівель, розташованих за адресою: АДРЕСА_1 , які складаються з нежитлових будівель S1 та S2 площею 1060,1 кв. м., за ТОВом «Кавіон»;

- скасовано запис державного реєстратора Юридичного департаменту Одеської міської ради Бахової Вікторії Іванівни про право власності №28555595 на 18/100 часток нежитлових будівель, розташованих за адресою: АДРЕСА_1 , які складаються з нежитлових будівель S1 та S2 площею 1060,1 кв. м. та належать на праві спільної часткової власності ТОВу «Кавіон»;

- визнано недійсним рішення №2 одноосібного засновника (учасника) ТОВа «Кавіон» від 30.10.2018р., прийнятого ПАТ «Одеський автоскладальний завод» та посвідчене приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Ярош О.М. та зареєстроване в реєстрі за №4586;

- скасовано рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень державного реєстратора Юридичного департаменту Одеської міської ради Бахової Вікторії Іванівни, індексний номер 43868271 від 05.11.2018р., про реєстрацію права спільної часткової власності за ТОВом «Кавіон» на 4/100 часток нежитлових будівель, розташованих за адресою: АДРЕСА_1 ;

- скасовано запис державного реєстратора Юридичного департаменту Одеської міської ради Бахової Вікторії Іванівни про право власності № 28752420 на 4/100 часток нежитлових будівель, які знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 , та належать на праві спільної часткової власності ТОВу «Кавіон»;

- стягнуто з ПАТ «Одеський автоскладальний завод» на користь ОСОБА_1 судовий збір у розмірі 12 612грн.;

- в решті позову відмовлено.

03.07.2020р. безпосередньо до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга представника ОСОБА_7 та Товариства з обмеженою відповідальністю «Кавіон» - адвоката Попова Володимира Володимировича на рішення від 03.06.2020р. (надіслана поштою 01.07.2020), в якій скаржники просять суд скасувати оскаржене рішення та відмовити позивачу у задоволенні позову.

Ухвалами суду апеляційної інстанції (головуючий суддя М.А. Мишкіна, судді О.Ю. Аленін, Л.В. Лавриненко):

- від 06.07.2020р. витребувано від господарського суду Одеської області матеріали справи №916/105/20; відкладено вирішення питання щодо апеляційною скаргою ОСОБА_7 та ТОВа Кавіон на рішення господарського суду Одеської області від 03.06.2020р. у справі №916/105/20 до надходження матеріалів даної справи з господарського суду Одеської області;

- від 14.07.2020р. залишено апеляційну скаргу без руху.

30.07.2020 представник ОСОБА_7 та ТОВ «Кавіон» - адвокат Попов В.В. подав заяву з додатками (докази сплати судового збору у сумі 15765грн.), чим усунув недоліки апеляційної скарги.

Головуючий суддя М.А. Мишкіна з 20.07.2020р. по 21.08.2020р. відповідно до наказу №145-в від 02.07.2020 перебувала у щорічній відпустці. У зв`язку із перебуванням суддів О.Ю.Аленіна та Л.В. Лавриненко з 03.08.2020р. по 04.09.2020р. у відпустках, розпорядженням в.о.керівника апарату суду №265 від 26.08.2020р. призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №916/105/20.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 26.08.2020р. визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - М.А.Мишкіна, судді: Л.В. Поліщук, С.В. Таран.

Ухвалами суду апеляційної інстанції:

- від 27.08.2020р. (головуючий суддя - М.А.Мишкіна, судді: Л.В. Поліщук, С.В. Таран.) відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_7 та ТОВа «Кавіон»; встановлено іншим учасникам справи строк для подання відзиву на апеляційну скаргу, будь-яких клопотань з процесуальних питань до 17.09.2020р.;

- від 21.09.2020р. призначено справу до розгляду у судовому засіданні 20.10.2020р. із повідомленням учасників справи.

Крім того, 09.07.2020р. до Південно-західного апеляційного господарського суду через господарський суд Одеської області надійшла апеляційна скарга ПАТ Одеський автоскладальний завод на рішення від 03.06.2020р., в якій скаржник просить скасувати оскаржене рішення та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.

Ухвалами суду апеляційної інстанції:

- від 14.07.2020р. (головуючий суддя М.А.Мишкіна, судді О.Ю. Аленін, Л.В. Лавриненко) апеляційну скаргу залишено без руху;

- від 27.08.2020р. (головуючий суддя М.А.Мишкіна, судді Л.В. Поліщук, С.В. Таран) відкрите апеляційне провадження за апеляційною скаргою ПАТ «Одеський автоскладальний завод»; встановлено іншим учасникам справи строк для подання на апеляційну скаргу, будь-яких клопотань з процесуальних питань до 17.09.2020р.;

- від 21.09.2020р. об`єднано апеляційну скаргу ПАТ «Одеський автоскладальний завод» на рішення господарського суду Одеської області від 03.06.2020р. у справі №916/105/20 та апеляційну скаргу ОСОБА_7 , ТОВа «Кавіон» на рішення господарського суду Одеської області від 03.06.2020р. у справі №916/105/20 в одне провадження для сумісного розгляду у судовому засіданні 20.10.2020р.

У судовому засіданні 20.10.2020р. оголошено перерву до 05.11.2020р.

Судове засідання, призначене на 05.11.2020р. не відбулось у зв`язку із перебуванням суддів Л.В. Поліщук та С.В. Таран з 04.11.2020р. по 06.11.2020р. у відпустці. Ухвалою суду апеляційної інстанції від 09.11.2020р. призначено справу до розгляду у судовому засіданні 24.11.2020р. з повідомленням учасників справи.

23.11.2020р. ПАТ «Одеський автоскладальний завод» подало суду апеляційної інстанції заяву про відмову від апеляційної скарги, в якій просив закрити провадження по розгляду його апеляційної скарги.

Судове засідання, призначене на 24.11.2020р. не відбулось у зв`язку із перебуванням головуючого судді М.А. Мишкіної з 20.11.2020р. по 26.11.2020р. у відпустці.

З 30.11.2020р. по 18.12.2020р. головуючий суддя М.А. Мишкіна перебувала на лікарняному. Ухвалою суду апеляційної інстанції від 21.12.2020р. призначено справу до розгляду у судовому засіданні 28.01.2021р. з повідомленням учасників справи.

25.01.2021р. позивач подав суду апеляційної інстанції заяву, в якій просив залишити апеляційну скаргу ОСОБА_7 та ТОВ «КАВІОН» на рішення господарського суду Одеської області від 03.06.2020р. у даній справі без руху з підстав несплати скаржниками у повному обсязі судового збору.

26.01.2021р. представник ТОВа «Кавіон» та ОСОБА_7 подала суду апеляційної інстанції:

- заяву про відкладення розгляду заяви ПАТ «Одеський автоскладальний завод» в особі голови правління Граматика В.І. про відмову від скарги через зупинення судом дії рішення позачергових загальних зборів акціонерів, що відбулись 20.10.2020р., і на підставі якого останній вступив на посаду;

- клопотання про зупинення провадження у справі, в якій просила з урахуванням ухвал Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.12.2020р. по справам №916/27/20 та № 916/30/20 - зупинити провадження у даній справі до вирішення двох взаємопов`язаних справ №916/814/20 та №916/248/20 про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ПАТ «ОдАЗ», якими були затверджені рішення Наглядової ради товариства,на виконання яких головою правління були прийняті оскаржувані у межах даного спору рішення.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 28.01.2021р. (головуючий суддя М.А.Мишкіна, судді Л.В. Поліщук, С.В. Таран) зупинено апеляційне провадження у справі №916/105/20 до набрання законної сили судовими рішеннями у справах №916/3844/19 та №916/248/20.

Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 24.05.2021р. рішення Господарського суду Одеської області від 16.12.2020р. у справі №916/3844/19 (пункти 1,4,5,6,7,8,9,10 резолютивної частини рішення) залишено без змін.

Справа №916/248/20 перебуває в провадженні Господарського суду Одеської області.

09.07.2021р. до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшли:

- заява представника ОСОБА_1 про поновлення та закриття провадження у справі у зв`язку із відмовою від позову із доказами направлення заяви іншим учасникам справи;

- заява директора ТОВ «Кавіон» про поновлення провадження у справі у зв`язку із отриманням заяви про відмову від позову;

- заява представника ПАТ «Одеський автоскладальний завод» про поновлення провадження у справі у зв`язку із отриманням заяви про відмову від позову.

У зв`язку із перебуванням суддів Л.В. Поліщук (з 05.07.2021р. по 29.07.2021р.) та Таран С.В. (з 29.06.2021р. по 30.07.2021р.) у відпустках, розпорядженням керівника апарату суду №186 від 13.07.2021р. призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №916/105/20.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 13.07.2021р. визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - М.А.Мишкіна, судді: О.Ю. Аленін, Л.В. Лавриненко.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 14.07.2021р. прийнято справу №916/105/20 до провадження у зміненому складі суду: головуючий суддя М.А.Мишкіна, судді: О.Ю. Аленін, Л.В. Лавриненко; поновлено апеляційне провадження у справі №916/105/20; повторно розпочато розгляд справи по суті та призначено справу до розгляду у судовому засіданні 29.07.2021р. з повідомленням учасників справи.

В засіданні суду апеляційної інстанції 29.07.2021р. представник позивача адвокат Майорова Н.М. подала суду письмову заяву про відмову від позову (вхідний номер суду 2041/20/Д15 від 29.07.2021р.) в додаток до заяви про відмову від позову підтримала заяву про відмову від позову від 09.07.2021р. та просила закрити провадження у справі.

Представник ТОВа «Кавіон» не заперечував проти прийняття судом апеляційної інстанції відмови від позову ОСОБА_1 .

Інші учасники справи своїх представників в засідання суду апеляційної інстанції не направили, заперечень проти прийняття відмови від позову не висловили.

Пунктом 2 наказу керівника апарату Південно західного апеляційного господарського суду «Про забезпечення фіксації повідомлення або виклику учасників справи» визначено помічникам та секретарям судових засідань використовувати шаблон «Телефонограма» для фіксації повідомлення або виклику учасників судових справ про судове засідання.

15.04.2021р. на сайті Південно-західного апеляційного господарського суду опубліковано повідомлення за посиланням (https://swag.court.gov.ua/sud4872/pres-centr/news/1106396/) про зупинення відправки судової кореспонденції, у зв`язку з відсутністю асигнувань на оплату послуг з відправки поштової кореспонденції та надсилання учасникам судових проваджень процесуальних документів виключно засобами електронного зв`язку.

Копії ухвали суду від 14.07.2021р. були надіслана на електронні адреси ПАТ «ОдАЗ», ОСОБА_8 та держреєстратора Юридичного департаменту Одеської міської ради Бахової В.І. 14.07.2021р. та доставлені цим учасникам справи того ж дня.

В матеріалах справи відсутні відомості щодо наявності у електронних адрес у ОСОБА_7 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_9 та ОСОБА_5 .

Відповідно до п.2.1 наказу керівника апарату Південно західного апеляційного господарського суду «Про порядок направлення документів суду» від 20.04.2021 р. № 6-ОД» повідомлення сторін за допомогою телефонного зв`язку реєструвати у АС «Діловодство спеціалізованого суду» через використання шаблону «Телефонограма».

ОСОБА_7 , ОСОБА_2 та держреєстратор ОСОБА_10 були повідомлені про призначення судового засідання 29.07.2021р. шляхом передачі телефонограм за номерами телефонів, які наявні у матеріалах справи

ОСОБА_3 , ОСОБА_9 та ОСОБА_5 були повідомленні про призначення судового засідання шляхом розміщення на офіційному сайті «Судова влада» публікації про час, місце проведення та дату судового засідання.

Розглянувши заяву представника ОСОБА_1 адвоката Майорової Н.М., колегія суддів дійшла наступного.

Згідно із ч.1 ст.270 ГПК України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі.

Згідно із ст.274 ГПК України у суді апеляційної інстанції позивач має право відмовитися від позову, а сторони - укласти мирову угоду відповідно до загальних правил про ці процесуальні дії незалежно від того, хто подав апеляційну скаргу. Якщо заява про відмову від позову чи мирова угода сторін відповідають вимогам статей 191, 192 цього Кодексу, суд постановляє ухвалу про прийняття відмови позивача від позову або про затвердження мирової угоди сторін, якою одночасно визнає нечинним судове рішення першої інстанції, яким закінчено розгляд справи, та закриває провадження у справі.

Згідно ч.2 ст.14 ГПК України учасник справи розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд. Таке право мають також особи, в інтересах яких заявлено вимоги, за винятком тих осіб, які не мають процесуальної дієздатності.

Відповідно до ч.1-3, 5 ст.191 ГПК України позивач може відмовитися від позову, а відповідач - визнати позов на будь-якій стадії провадження у справі, зазначивши про це в заяві по суті справи або в окремій письмовій заяві. До ухвалення судового рішення у зв`язку з відмовою позивача від позову або визнанням позову відповідачем суд роз`яснює сторонам наслідки відповідних процесуальних дій, перевіряє, чи не обмежений представник відповідної сторони у повноваженнях на їх вчинення. У разі відмови позивача від позову суд постановляє ухвалу про закриття провадження у справі. Суд не приймає відмову позивача від позову, визнання позову відповідачем у справі, в якій особу представляє її законний представник, якщо його дії суперечать інтересам особи, яку він представляє.

Заява позивача ОСОБА_1 підписана адвокатом Майоровою Н.М., яка діє на підставі нотаріально посвідченої довіреності від 21.01.2020р. строком дії до 21.01.2023р.; довіреністю Майоровій Н.М. надано право, зокрема, повної або часткової відмови від позовних вимог (т.7, а.с.112).

Підстави для неприйняття відмови від позову відсутні.

Відповідно вимог ч.1-3, 5 ст.231 ГПК України господарський суд закриває провадження у справі, якщо: 1) спір не підлягає вирішенню в порядку господарського судочинства; 2) відсутній предмет спору; 3) суд встановить обставини, які є підставою для відмови у відкритті провадження у справі відповідно до пунктів 2, 4, 5 частини першої статті 175 цього Кодексу, крім випадків, передбачених частиною другою статті 175 цього Кодексу; 4) позивач відмовився від позову і відмову прийнято судом; 5) після відкриття провадження у справі між сторонами укладено угоду про передачу спору на вирішення до міжнародного комерційного арбітражу або третейського суду, якщо тільки суд не визнає, що така угода є недійсною, втратила чинність або не може бути виконана; 6) настала смерть фізичної особи або оголошено її померлою чи припинено юридичну особу, які були однією із сторін у справі, якщо спірні правовідносини не допускають правонаступництва; 7) сторони уклали мирову угоду і вона затверджена судом. У разі закриття провадження у справі повторне звернення до суду із спору між тими самим сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав не допускається. Наявність ухвали про закриття провадження у зв`язку з прийняттям відмови позивача від позову не позбавляє відповідача в цій справі права на звернення до суду за вирішенням цього спору. Про закриття провадження у справі суд постановляє ухвалу, а також вирішує питання про розподіл між сторонами судових витрат, повернення судового збору з бюджету. Ухвала суду про закриття провадження у справі може бути оскаржена.

Присутнім особам роз`яснені наслідки вчинення відповідної процесуальної дії судом.

Враховуючи, що заява про відмову від позову підписана представником Бичкова О.Л., яка має на це відповідні повноваження, колегія суддів дійшла висновку про її задоволення, що має наслідком прийняття відмови від позову судом, визнання рішення господарського суду Одеської області від 03.06.2020р. у справі №916/105/20 нечинним та закриття провадження у справі.

Керуючись ст.ст. 130, 190, 231, 236, 274, 281 ГПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Прийняти відмову представника ОСОБА_1 від позову у справі №916/105/20 за заявою від 07.07.2021р. (із заявою від 29.07.2021р.).

Визнати нечинним рішення Господарського суду Одеської області від 03.06.2020р. у справі №916/105/20.

Провадження у справі №916/105/20 закрити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення згідно ст.235 ГПК України.

Ухвала може бути оскаржена у касаційному порядку згідно положень ст.ст.287, 288 ГПК України.

Повний текст ухвали складено 29 липня 2021 року.

Головуючий суддя М.А. Мишкіна

Суддя О.Ю. Аленін

Суддя Л.В. Лавриненко