ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19.07.2021м. ДніпроСправа № 904/2453/21

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Бондарєв Е.М. за участю секретаря судового засідання Найдьонова Є.О.

за позовом Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Крушельницької, 1" (49125, Дніпропетровська область, м. Дніпро, провулок Крушельницької, буд. 1, ідентифікаційний код 40574145)

до Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" (49107, Дніпропетровська область, шосе Запорізьке, буд. 22, ідентифікаційний код 23359034)

про скасування рішення, оформлене протоколом №12-8 від 29.12.2020 про визначення обсягу та нарахування вартості необлікованої електричної енергії в сумі 24 233,99 грн.

Представники:

Від позивача: Донець О.І., виписка з ЄДР, голова

Від відповідача: Ластіна Ю.С., довіреність, адвокат

В засіданні бере участь: ОСОБА_1, паспорт, вільний слухач

СУТЬ СПОРУ:

Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Крушельницької, 1" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом №б/н від 10.03.2021 про скасування рішення Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", оформлене протоколом №12-8 від 29.12.2020 про визначення обсягу та нарахування вартості необлікованої електричної енергії в сумі 24 233,99 грн.

Позивач просить суд покласти на відповідача судові витрати у сумі 4 270,00 грн., в тому числі 2 270,00 грн. судовий збір та 2 000,00 грн. витрати на професійну правничу допомогу.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що акт про порушення №025948 від 19.10.2020 складений співробітниками відповідача містить недостовірні відомості, які не можуть слугувати підставою для здійснення нарахувань. Позивач як ОСББ, відповідає усім критеріям, встановленим ПРРЕЕ для побутового споживача, а тому нарахування здійснені за формулою №8 відповідно до п.8.4.12 є незаконними, так як зазначений пункт підлягає застосуванню щодо непобутових споживачів. Як свідчить текст Акту та Протоколу, дата останнього контрольного огляду точки обліку - 02.07.2020, таким чином, нарахування можливе лише за період з 02.07.-18.10.2020, тоді як в оскаржуваному рішенні воно здійснене з 19.10.2019.

Також позивач у позові вказав ОСОБА_1 у якості третьої особи, яка не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача посилаючись на те, що останній фактично облаштував самовільне позаоблікове підключення до електромережі. Однак, в супереч зазначеним вимогам, позовна заява не містить обґрунтування, що рішення у справі може вплинути на їхні права або обов`язки щодо однієї із сторін та на яких саме підставах необхідно залучити до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача ОСОБА_1 .

Ухвалою суду від 17.03.2021 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі №904/2453/21, справу вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження з викликом учасників справи та призначено підготовче засідання на 13.04.2021 о 11:00 год.

До суду 07.04.2021 подано відзив на позову заяву яким відповідач просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог на підставі наступного. Відповідач зазначає, що як вбачається зі схеми електроживлення споживача, що наведена в Акті, самовільне підключення здійснене від лінії, що живить квартири - точка Т3. При цьому на схемі вказана ділянка схеми самовільного відключення - від вихідних клем лічильника - Т2, до вхідних клем лічильника - Т1. Зі схеми видно, що самовільне підключення здійснене поза приладами обліку, а відповідно і поза схемою обліку. Таким чином, Акт про порушення №025948 від 19.10.2020 складено відповідачем з повним дотриманням вимог ПРЕЕ.

Також відповідач зазначає, що аргумент позивача про те, що він є колективним побутовим споживачем не відповідає нормам чинного законодавства про електроенергетику. Оскільки, позивач не є колективним побутовим споживачем, то його аргумент про неправильне застосування відповідачем при розрахунках пункту 8.4.12 ПРРЕЕ не відповідає положенням чинного законодавства.

Крім того, відповідач зазначає, при розрахунку визначено потужність, виходячи з допустимого тривалого струму, що може протікати через мінімальний діаметр електропроводки, згідно з положеннями глави 1.3 ПУЕ (поперечна площа перерізу мідного проводу 0,5 мм2 (І = 11А), період нарахування прийнято не більше загальної кількості робочих днів у 12 календарних місяцях, що перебували дню виявлення порушення (згідно з пп.4 п.8.4.8 ПРРЕЕ). Отже, відповідачем було розраховано величину розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт-год.), що дорівнює 2,178 кВт. Відповідачем здійснено нарахування виходячи з розрахунку середньої вартості витрат оператора системи на купівлю однієї кіловат-години (кВт.-год) електричної енергії на компенсацію незапланованих втрат електричної енергії, її передачі та розподілу протягом і-того календарного місяця (цінового періоду) (грн/кВт-год), яка визначається виходячи з суми середньої ціни купівлі електричної енергії оператором системи на балансуючому ринку та тарифів на послуги з передачі та розподілу електричної енергії (для споживача відповідного класу напруги) протягом і-того календарного місяця (цінового періоду).

Таким чином, відповідач зазначає, що ним було складено акт про порушення ПРРЕЕ та здійснено нарахування вартості необлікованої електроенергії у відповідності до норм діючого законодавства, підстав для скасування рішення комісії не має.

У відзиві відповідач зазначив, що попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат, які відповідач поніс і які очікує понести у зв`язку із розглядом справи - витрати на правову допомогу, розмірі яких орієнтовано складає 25 000,00 грн. та залежатиме від складності справи, витраченого часу для участі у справі фахівця у сфері права та трудозатрат на підготовку відповідних процесуальних документів, докази на підтвердження яких буде надано додатково.

До суду 13.04.2021 позивачем подана відповідь на відзив в якій зазначає, що договір від 12.04.2017 не може регулювати правовідносини між сторонами, які виникли в 2020 році та регулюються ПРРЕЕ. Посилання відповідача про виявлення саме прихованого самовільного підключення спростовуються відомостями складеного ним самим акту про порушення. На підтвердження наявності статусу побутового споживача позивачем надається копія рахунку №111/07010-00/1/1 за спожиту електроенергію в січні 2019 року, де нарахування здійснено за тарифом 1,4 грн./кВт.год, тобто як для населення, аналогічні нарахування здійснювалися відповідачем і в подальшому.

Щодо орієнтованого розміру витрат відповідача на правову допомогу позивач зазначив, що він є безпідставним та необґрунтованим.

У підготовчому засіданні 13.04.2021 оглушувалась перерва до 29.04.2021 о 11:50 год.

До суду 29.04.2021 відповідачем подані заперечення в яких зазначає, що з 01.01.2019 діяв публічний договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, сторонами якого були відповідач (Оператор системи розподілу (ОСР)) і позивач (споживач). Додатки до договору про постачання електричної енергії також не припинили свою дію, в т.ч. додаток 10 "Загальна схема електропостачання", додаток 2 "акт розмежування балансової належності", "Відомості про величину приєднаної потужності і категорії надійності електропостачання струймоприймачів". Відповідач долучив до матеріалів справи копію свідоцтва про повірку штангенциркуля №332677, яке підтверджує, що вимірювальний засіб, який використовувався під час складання акту про порушення ПРРЕЕ, був повірений у порядку, встановленому чинним законодавством.

Також відповідач зазначає, що позивач не є колективним побутовим споживачем, оскільки, за електроенергію, спожиту для забезпечення власних побутових потреб фізичних осіб, що проживають у будинку, що входить до складу ОСББ, що не включають професійну та бо господарську діяльність мешканців, мешканці розраховуються відповідно до показів окремих приладів обліку, встановлених для кожної квартири житлового будинку. Оскільки, позивач не є колективним побутовим споживачем, то його аргумент про неправильне застосування відповідачем при розрахунках пункту 8.4.12 ПРРЕЕ не відповідає положенням чинного законодавства.

З огляду на обставини справи, а також з метою належної підготовки справи для розгляду по суті, суд 29.04.2021 продовжив підготовче провадження у справі №904/2453/21 на 30 днів. У підготовчому засіданні 29.04.2021 оголошувалась перерва до 17.06.2021 о 10:00 год.

До суду 28.05.2021 позивачем подані письмові пояснення в яких зазначає, що зазначений в п.4 Акту про порушення штангенциркуль використовувався як вимірювальний засіб, призначений для високоточних вимірювань зовнішніх та внутрішніх лінійних розмірів та глибин отворів. Вказане призначення відповідає наданим відповідачем копіям свідоцтв про контроль метрологічних характеристик засобу вимірювальної техніки, чинних до 02.06.2021. Таким чином, штангенциркуль за своїми технічними характеристиками не є спеціальним технічним засобом, призначеним для виявлення прихованої електричної проводки, він використовується лише для визначення діаметру проводу для подальшого обчислення площі перерізу. Також виявлена проводка не є прихованою в розумінні приписів ПРЕЕ, отже її можливо було виявити в ході попереднього контрольного огляду, який здійснювався відповідачем 02.07.2020. Отже, позивач стверджує, що відповідачем не доведено факт виявлення саме прихованої електропроводки в розумінні ПРРЕЕ, атому при здійсненні донарахувань безпідставно застосовано період 12 місяців, замість періоду з дати останнього контрольного огляду - з 02 липня 2021 року по 19 жовтня 2021 року.

Крім того, позивач зазначає, що відповідачем не спростовано доводи щодо наявності у ОСББ статусу побутового споживача. Також відповідач для здіснення донарахувань використав показники вартості електроенергії, які не відповідають показнику середньої ціни купівлі електричної енергії на балансуючому ринку, який офіційно оприлюднювався. Позивач зазначає, що відповідач, користуючись необізнаністю споживачів, в тому числі позивача, щодо порядку здійснення нарахувань, не навів в оскаржуваному рішенні показники, які були ним використані для здійснення донарахувань, не повідомив їх ні позивачу, ні суду у відзиві на позов та наданих запереченнях.

Ухвалою суду від 17.06.2021 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті в засіданні на 08.07.2021 о 10:30год.

У судовому засіданні 08.07.2021 оголошувалась перерва до 19.07.2021 о 14:30 год.

Враховуючи достатність часу, наданого учасникам справи для подання доказів, приймаючи до уваги принципи змагальності та диспозитивної господарського процесу, закріплені у статті 129 Конституції України та статтях 13, 14, 74 Господарського процесуального кодексу України, суд вважає, що господарським судом, в межах наданих йому повноважень, створені належні умови учасникам судового процесу в реалізації ними прав, передбачених Господарським процесуальним кодексом України, висловлення своєї правової позиції у спорі та надання відповідних доказів.

Матеріали справи містять достатньо документів, необхідних для вирішення спору по суті та прийняття обґрунтованого рішення у даному судовому засіданні.

У судовому засіданні 19.07.2021 проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Суд, розглянувши наявні в матеріалах справи докази, заслухавши в судових засіданнях представників сторін, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті,

ВСТАНОВИВ:

12 квітня 2017 року між Об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку "Крушельницької, 1" (далі - позивач, споживач) та Публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпровські електромережі", найменування якого змінено на Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі", (далі - постачальник, відповідач) укладений договір про постачання електричної енергії № 07010-00 (далі - договір) за умовами якого постачальник продає електричну енергію споживачу у точці (точках) продажу електричної енергії для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 28,82 кВт, величини якої по об`єктах споживача визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами договору.

Точка (точки) продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" та/або "Загальна схема електропостачання", які є невід`ємними частинами договору (розділ 1 договору).

Пунктом 2.1. договору визначено, що під час виконання умов договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені договором, сторони зобов`язуються керуватися законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ). Підписанням договору кожна із сторін добровільно надає згоду другій стороні на обробку (зберігання, оновлення та використання) своїх персональних даних (уповноважених осіб, представників), отриманих на паперових носіях (договорах, угодах, довіреностях, копіях паспорту, ІПН та інше), та які стали відомі в результаті укладення та виконання договору з метою здійснення прав або обов`язків, передбачених договором, Законом України "про електроенергетику", ПКЕЕ. Сторони зобов`язуються додержуватись принципів та правил обробки персональних даних, конфіденційності, забезпечити захист персональних даних при обробці та дотримуватись вимог Закону України "Про захист персональних даних." Сторони зобов`язуються укласти додатково договори, передбачені законодавством та ПКЕЕ, у разі обґрунтованої присутності у процесі забезпечення споживача електричною енергією третьої сторони (основного споживача, електропередавальної організації).

Відповідно до пункту 9.8. договору останній набирає чинності з 01.10.2017 і укладається до 31.12.2017.

Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. Договір може бути розірвано і в інший термін за ініціативою будь-якої із сторін у порядку, визначеному законодавством України (підпункти 9.8.1.-.9.8.2 договору).

Договором визначені зобов`язання сторін, згідно з якими, постачальник на підставі пункту 2.2. договору, зобов`язується, зокрема, постачати споживачу в точку продажу електроенергію як різновид товару:

- в обсягах, визначених відповідно до розділу 5 та з урахуванням умов розділу 6 договору за додатком "Обсяги постачання електричної енергії споживачу";

- згідно з категорією струймоприймачів споживача відповідно до правил влаштування електроустаткування (далі - ПУЕ) та гарантованого рівня надійності електропостачання схем електропостачання, визначених додатком "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін";

- із дотриманням на межі балансової належності електромереж постачальника граничних показників якості електричної енергії, визначених державними стандартами (пункт 2.2.2. договору);

- зобов`язується забезпечити отримання споживачем електричної енергії в межах, узгоджених сторонами обсягів та дозволеної потужності 8,08 кВт, величини якої по об`єктах споживача визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії".

За умовами договору, на зобов`язання постачальника електроенергії кореспондуються зобов`язання споживача, передбачені пунктом 2.3. договору, які полягають, зокрема, у такому:

- дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 договору та режиму роботи електроустановок споживача (годин використання струмоприймачів), зазначеного у додатку "перелік об`єктів споживача" (підпункт 2.3.2. договору);

- оплачувати постачальнику вартість електричної енергії та інші платежі згідно з умовами додатків "Порядок розрахунків" та "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії" (пункт 2.3.5. договору);

- здійснювати оплату за перетікання реактивної електричної енергії між електромережею постачальника та електроустановками споживача згідно з додатком "Порядок розрахунків за перетікання реактивної електроенергії" (пункт 2.3.6. договору);

- не допускати безоблікового користування електричною енергією у власних мережах, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику, у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією у власних мережах (підпункт 2.3.21. договору).

Згідно з положеннями пункту 4.2.3 договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану згідно з Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006, із змінами та доповненнями (далі - Методика) за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням у разі таких дій споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу або зняття пломб та засобів обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

19 квітня 2018 року набрала чинності Постанова Національної комісії, що здійснює держави регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) "Про затвердженні Правил роздрібного ринку електричної енергії" № 312 від 14.03.2018 (далі - Правила ПРРЕЕ).

Укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного електричної енергії, відповідно до вимог цих Правил, здійснюється до 01.12.2019 шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови (пункт 2 Постанови НКРЕКП № 312 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії").

У відповідності до п. 6 Постанови НКРЕКП № 312 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії", до укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, який укладається зі споживачем, договірні відносини між споживачем та суб`єктом господарювання, що провадить діяльність з розподілу електричної енергії на підставі ліцензії з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами (або ОСР як правонаступником за договорами про користування електричною енергією та договорами про постачання електричної енергії), урегульовуються окремими положеннями діючих договорів про користування електричною енергією або договорів про постачання електричної енергії (у частині взаємовідносин споживача і електророзподільної організації), які не суперечать вимогам чинного законодавства у сфері електроенергетики. Зокрема, сторони керуються вимогами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) з питань потужності, якості електроенергії, окремих процедурних питань тощо. У разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства.

Після укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії продовжують свою дію в частині регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії тощо.

Таким чином, відповідно до вищевказаних Правил, з 01.01.2019 діяв публічний договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, сторонами якого були відповідач (Оператор системи розподілу (ОСР)) і позивач (споживач). Додатки до Договору про постачання електричної енергії також не припинили свою дію, в т.ч. додаток 10 "Загальна схема електропостачання", додаток 2 "Акт розмежування балансової належності", "Відомості про величину приєднаної потужності і категорії надійності електропостачання струймоприймачів".

Представниками енергопостачальника 19.10.2020 проведена перевірка дотримання споживачем Правил роздрібного ринку електричної енергії за його місцезнаходженням за адресою ОСББ "Крушельницької, 1", м. Дніпро, провулок Крушельницької, буд. 1, під`їзд 2.

За результатами перевірки складено акт про порушення № 025948 від 19.10.2020, яким встановлено, споживачем було здійснено самовільне підключення струмоприймачів до електричної мережі, що не є власністю АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі", з порушенням схеми обліку. Самовільне підключення виконано дротом ПВ 2*0,75 мм2 від міжповерхових розподільчих шаф до освітлення сходових клітин скрито, виявити яке при контрольному огляді можливості не було. При включенні навантаження імпульси відсутні, лічильний механізм лічильника не враховує електроенергію, покази лічильника не змінюються, споживання електричної енергії не враховується, порушення продемонстровано споживачу. Як зазначено в п. 5 Акту про порушення - споживач не надав інформацію щодо паспортних даних струмоприймачів.

Акт про порушення № 025948 від 19.10.2020 складений за участю представника споживача (позивача): голови Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Крушельницької, 1" - Донець О.І.; вказаний Акт про порушення підписаний як представниками перевіряючих, так і споживача з отриманням останнім копії акта; в графі зауваження до складено акта споживач зазначив щодо порушення порядку складання акту, внесення до нього недостовірної інформації щодо винної особи, невнесення відомостей про потужність приєднаних струмоприймачів тощо.

У пункті 11 Акту про порушення міститься інформація про те, що комісія Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 27.10.2020 за адресою: вул. Тополина, 23, а також вказано про запрошення споживача або уповноваженої ним особи на це засідання. При цьому споживача попереджено, що у разі неявки його на засідання комісії цей акт буде розглянуто без участі споживача або уповноваженої особи.

До Акта про порушення додаються: акт про усунення порушення, сейф-пакет (вміст дріт) ПВ 2*0,75мм2.

Листом №47196/1001 від 15.12.2020 у відповідності до п.8.2.6 ПРРЕЕ повідомлено позивача, що 29.12.2020 о 14:00 год. за адресою вул. Тополина, 23, к.16 відбудеться повторне засідання комісії ДРЕМ по розгляду акту про порушення ПРРЕЕ, на якому буде розглянуто складний акт про порушення ПРЕЕ №025948 від 19.10.2020.

За результатами розгляду Акту про порушення №025948 від 19.10.2020 комісією у складі посадових осіб постачальника: заступника начальника з комерційної діяльності Русіна О.Г. (голова комісії), головного фахівця відділу з технічного аудиту Замрики А.О., техніка відділу з транзакційних операцій Познякова Т.П. (члени комісії), прийнято рішення, оформлене протоколом №12-8 від 29.12.2020, яким встановлено, що:

- споживач на об`єкті: місто Дніпро, провулок Крушельницької, буд. 1, під`їзд 2, порушив ПРРЕЕ, площа перерізу проводу (кабелю) (згідно з гл.1.3 ПУЕ) 2*0,5 мм2, допустимий тривалий струм проводу (кабелю) (згідно з гл.1.3 ПУЕ) 11А, дата усунення порушення - 19.10.2020;

- прийнято рішення нарахування провести згідно з пунктом 8.4.12 та за формулою 8 ПРРЕЕ, затверджених постановою №312 від 14.03.2018 зі змінами і доповненнями, тривалість роботу струмоприймачів протягом доби 12 год., період нарахування з 19.10.2019 по 19.10.2020. Всього підлягає до сплати: 24 223,99 грн. за 9 564 кВт*г необлікованої електричної енергії.

Позивач вважає акт про порушення № 025948 від 19.10.2020 складений із порушенням ПРРЕЕ, а саме:

- як свідчить текст акту, встановлено самовільне підключення освітлення сходових клітин, однак, схема живлення, яка зазначена в акті, не містить інформації про потужність виявленого струмоприймача - лампи, яка використовувалася для освітлення, 9Вт;

- у зв`язку з цим недостовірними також є відомості, зазначені в п.5 акту стосовно ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів. Потужність лампи зазначається виробником безпосередньо на ній, виявлена лампа мала потужність 9 Вт, що представником позивача було зазначено в розділі "Зауваження";

- також не відповідають дійсності відомості щодо суті порушення, так як в цьому випадку схема обліку не була порушена. Таким чином, наявне порушення п.5, а не пп.7 п.8.4.2 ПРРЕЕ.

Щодо порядку нарахування позивач посилається на те, що:

- Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Крушельницької, 1" відповідає усім критеріям, встановленим ПРРЕЕ для побутового споживача, а тому нарахування здійснені за формулою №8 відповідно до п.8.4.12 є незаконними, так як зазначений пункт підлягає застосуванню щодо непобутових споживачів;

- враховуючи, що самовільне підключення було до однієї фази, то аргумент Рсп повинен розраховуватися за формулою №9 з використання аргументу №І" - сила струму;

- відповідачем безпідставно прийнято до розрахунку час використання самовільного підключення протягом доби 12 год. - як для непобутового споживача, тоді як ОСББ є побутовим споживачем та відповідно до п.8.4.13 такий час має становити 12год./добу;

- відповідно до Протоколу застосовано період нарахування 19.10.2019 - 19.10.2020, що є порушенням пп.2 п.8.4.8 ПРРЕЕ, дата останнього контрольного огляду точки обліку - 02.07.2020, таким чином, нарахування можливе лише за період 02.07 - 18.10.2020, тоді як в оскаржуваному рішенні воно здійснене з 19.10.2019;

- в Акті про порушення, дозволена потужність до використання відповідно до умов договору - 1,08 кВт. Однак, в листі за вих.№2772/1001 від 25.01.2021 відповідач повідомив, що для розрахунку використано показник 2,178 кВт, що призвело до безпідставного завищення нарахування;

- розрахунок не містить відомостей щодо вартості електричної енергії, яка використовувався при його здійсненні.

Відповідач із вказаними доводами не погоджується, вважає складання акту про порушення № 025948 від 19.10.2020 та прийняття рішення, оформленого протоколом №12-8 від 29.12.2020 засідання комісії по розгляду акту про порушення № 025948 від 19.10.2020, про нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії правомірним.

Причиною виникнення спору у справі стало питання щодо наявності чи відсутності підстав для визнання недійсним та скасування рішення комісії Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" по розгляду акту про порушення № 025948 від 19.10.2020, оформленого протоколом №12-8 від 29.12.2020 засідання комісії по розгляду акту про порушення № 025948 від 19.10.2020, про нарахування Об`єднанню співвласників багатоквартирного будинку "Крушельницької, 1" обсягу та вартості необлікованої електричної енергії в сумі 24 223,99 грн.

Суд зазначає, що вимога про скасування рішення комісії електропередавальної організації про визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та її вартості є способом захисту прав та інтересів, установлених законом, оскільки таке рішення комісії, оформлене протоколом з розгляду акта про порушення, безпосередньо впливає на права та обов`язки відповідного суб`єкта господарювання в контексті його відносин з електропередавальною організацією, встановлює обсяг і вартість недоврахованої електроенергії та створює загрозу припинення електропостачання відповідного споживача.

При цьому вимога про оскарження рішення комісії електропередавальної організації про визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та її вартості, оформленого протоколом з розгляду акта про порушення, має розглядатися як вимога про визнання повністю або частково недійсним акта постачальника електричної енергії відповідно до частини 2 статті 20 Господарського кодексу України.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 14.01.2020 зі справи № 910/17955/17.

Відповідно до частин 1 та 2 статті 275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії".

Взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії регулюються, зокрема, Законом України "Про ринок електричної енергії", Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 312 (далі - ПРРЕЕ).

Відповідно до частини 6 статті 56 Закону України "Про ринок електричної енергії" постачання електричної енергії електропостачальниками здійснюється з дотриманням правил роздрібного ринку.

Відповідно до пункту 1.1.1 ПРРЕЕ ці Правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку.

Пунктом 6 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 312, якою затверджені ПРРЕЕ, визначено, що у разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства.

В силу підпунктів 5, 6, 20 пункту 5.5.5 ПРРЕЕ роздрібного ринку електричної енергії споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема, дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

В силу приписів статті 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема, недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несанкціоноване втручання в роботу об`єктів електроенергетики тощо.

При цьому, господарським судом було враховано правову позицію, викладену у постанові Великої Палати Верховного Суду від 14.01.2020 у справі № 910/17955/17, відповідно до якої нарахування вартості недоврахованої електричної енергії та рішення комісії електропередавальної організації про визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та її вартості, оформлене протоколом з розгляду акта про порушення, не є оперативно-господарською санкцією.

Пунктом 1.1.2 Правил роздрібного ринку електричної енергії визначено, що необлікована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом в електромережі, що належать іншим власникам електричних мереж, але не врахований розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно.

Відповідно до вимог пункту 8.2.5. Правил роздрібного ринку електричної енергії у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.

Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням:

меж балансової належності;

перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення;

номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення;

фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.

Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення.

Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

За приписами пункту 8.2.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії, у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.

Положеннями пункту 6 Постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" № 312 від 14.03.2018 визначені норми щодо укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, на підставі яких, сторони, зокрема керуються вимогами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) з питань потужності, якості електроенергії, окремих процедурних питань тощо. У разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства.

Пунктом 8.2.5 Правил ПРРЕЕ передбачено, що, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.

Як вбачається зі схеми електроживлення споживача, що наведена в Акті, самовільне підключення здійснене від лінії, що живить квартири - точка ТЗ. При цьому на схемі вказана ділянка схеми самовільного підключення - від вихідних клем лічильника -Т2, до вхідних клем лічильника - Т1. Зі схеми видно, що самовільне підключення здійснене поза приладами обліку, а відповідно і поза схемою обліку.

Відповідно до п. 62 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про ринок електричної енергії", побутовий споживач - індивідуальний побутовий споживач (фізична особа, яка використовує електричну енергію для забезпечення власних побутових потреб, що не включають професійну та/або господарську діяльність) або колективний побутовий споживач (юридична особа, створена шляхом об`єднання фізичних осіб - побутових споживачів, яка розраховується за електричну енергію за показами загального розрахункового засобу обліку в обсязі електричної енергії, спожитої для забезпечення власних побутових потреб таких фізичних осіб, що не включають професійну та/або господарську діяльність).

Для того, щоб юридична особа була визнана колективним побутовим споживачем, повинна бути наявна одна суттєва умова - розрахунок за спожиту електроенергію за показами загального розрахункового засобу обліку.

Позивач не є колективним побутовим споживачем, оскільки, за електроенергію, спожиту для забезпечення власних побутових потреб фізичних осіб, що проживають у будинку, що входить до складу ОСББ, що не включають професійну та або господарську діяльність мешканців, мешканці розраховуються відповідно до показів окремих приладів обліку, встановлених для кожної квартири житлового будинку.

Крім того, відповідно до однолінійної схеми зовнішнього електропостачання, яка наведена в Додатку № 10 до Договору про постачання електричної енергії, у будинку наявні окремі прилади обліку, якими враховується електрична енергія, спожита ліфтами та для освітлення сходових клітин.

Отже, Позивач не відповідає вищенаведеним вимогам чинного законодавства про електроенергетику до колективного побутового споживача.

Відповідно до п. 9 ст. 1 Закону України "Про житлово-комунальні послуги", колективний споживач - юридична особа, що об`єднує споживачів у будівлі та в їхніх інтересах укладає договір про надання комунальної послуги. У нашому спірному випадку, кожна фізична особа - член ОСББ має свій окремий договір на постачання електричної енергії і сплачує за спожиту електричну енергію за показами окремого квартирного лічильника. Позивач не укладав договорів про постачання електричної енергії в інтересах жодного з мешканців житлового будинку.

Отже, аргумент позивача про те, що він є колективним побутовим споживачем не відповідає нормам чинного законодавства про електроенергетику. Оскільки, позивач не є колективним побутовим споживачем, то його аргумент про неправильне застосування відповідачем при розрахунках пункту 8.4.12 ПРРЕЕ не відповідає положенням чинного законодавства.

Твердження позивача щодо можливості визначення сили струму, виходячи з максимальної потужності виявлених струмоприймачів, тобто фактичної потужності лампи, яка використовувалася для освітлення сходової клітини, та становить 9 Вт, не може бути прийнято до уваги, оскільки таке посилання є хибним. Сила струму визначається в Амперах (А), а потужність приборів у Ватах (Вт). Ці дві величини є різними за своєю природною фізичною суттю. Отже, потужність прибору (Вт) не може використовуватися у формулі замість сили току (А), як на тому наполягає позивач.

Посилання позивача на ту обставину, що договором визначено дозволену потужність в розмірі 1,08 кВт, є безпідставним, оскільки вказана величина не має відношення до розрахунку величину розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт-год).

Крім того, відповідно до п.п. 4 п. 8.4.8. ПРРЕЕ, кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил): ... якщо споживач здійснив самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі оператора системи з порушенням схеми обліку, виявити яке представники оператора системи під час проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку не мали можливості, - з дня останньої технічної перевірки або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття права власності чи користування на об`єкт (якщо технічну перевірку у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності (користування) на об`єкт до дати виявлення порушення не було проведено) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у дванадцяти календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

В Акті про порушення № 025948 від 19.10.2020 встановлено, що самовільне підключення виявлено приховано, виявити його при контрольному огляді можливості не було. Остання технічна перевірка позивача проводилася 16.01.2018, що підтверджуєте Актом технічної перевірки № 304745 (а.с. 60 том 1).

Таким чином, відповідачем при розрахунку визначено потужність, виходячи з допустимого тривалого струму, що може протікати через мінімальний діаметр електропроводки, згідно з положеннями глави 1.3 ПУЕ (поперечна площа перерізу мідного проводу 0,5 мм2 (І = 11А), період нарахування прийнято не більше загальної кількості робочих днів у 12 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення (згідно з пп. 4 п. 8.4.8. ПРРЕЕ).

Отже, відповідачем було розраховано величину розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт-год) , що дорівнює 2,178 кВт.

Стосовно аргументів позивача щодо неправильного розрахунку по акту про порушення електроенергії суд зазначає наступне.

Відповідно до п. 8.4.7. ПРРЕЕ, розрахунок вартості необлікованої електричної енергії здійснюється виходячи з:

- вартості середньомісячних витрат оператора системи на купівлю однієї кіловат-години (кВт-год) електричної енергії на компенсацію незапланованих втрат електричної енергії, її передачі та розподілу у період порушення споживачем цих Правил (Ц, грн/кВ-год);

- величини розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії (Wдоб., кВт-год);

- кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил (Д, день).

Обсяг та вартість недооблікованої активної електричної енергії у спірному Акті визначена по формулі 8 за пунктом 8.4.12 Правил роздрібного ринку електричної енергії, де періодом для нарахування загального обсягу недооблікованої електричної енергії відповідачем було взято період з 19.10.2019 по 19.10.2020 (день усунення порушення).

При розрахунку відповідачем були використані наступні вихідні дані: час роботи струмоприймачів 12 годин на добу - встановлено пунктом 8.4.12 ПРРЕЕ, 7 днів на тиждень - із додатку 11 до договору про постачання електричної енергії, тому обсяг недоврахованої електричної енергії за всіма самовільними підключеннями визначений 9 564 кВт на годину, його вартість становить 24 223,99 грн.

Нарахування здійснено виходячи з розрахунку середньої вартості витрат оператора системи на купівлю однієї кіловат-години (кВт-год.) електричної енергії на компенсацію незапланованих втрат електричної енергії, її передачі та розподілу протягом і-того календарного місяця (цінового періоду) (грн./кВт-год.), яка визначається виходячи з суми середньої ціни купівлі електричної енергії оператором системи на балансуючому ринку та тарифів на послуги з передачі та розподілу електричної енергії (для споживача відповідного класу напруги) протягом і-того календарного місяця (цінового періоду). Інформація про середню ціну купівлі електричної енергії на балансуючому ринку протягом календарного місяця розміщена на офіційному сайті відповідача за посиланням: https://www.dtek-dnem.com.ua/ua/services-tariffs. Інформація про тарифи на послуги з передачі та розподілу електричної енергії (для споживача відповідного класу напруги) розміщена на офіційному сайті регулятора за посиланням: https://www.nerc.gov.ua/?id=15985.

Таким чином, визначення обсягу та вартості недоврахованої електроенергії проведено у відповідності до норм чинного законодавства про електроенергетику.

Отже, системний аналіз матеріалів справи дозволяє зробити висновок, що розрахунок обсягу та вартості недоврахованої електроенергії відповідачем, було здійснено у відповідності до приписів чинного законодавства.

Вирішуючи спір щодо правомірності рішення постачальника електричної енергії про проведення нарахування вартості електроенергії, необлікованої внаслідок порушення споживачем ПРРЕЕ, суди мають дослідити обставини щодо вчинення споживачем такого порушення, а також перевірити правильність визначення енергопостачальником розміру такого нарахування.

Господарським судом при вирішенні спору встановлено обставини вчинення позивачем правопорушення у сфері електроенергетики, зафіксованих в акті про порушення № 025948 від 19.10.2020, що є підставою для проведення позивачу нарахування вартості електроенергії, необлікованої внаслідок порушення ПРРЕЕ, відповідно до пункту 8.4.12 та за формулою № 8 Правил роздрібного ринку електричної енергії.

Відповідно до частини 2 статті 2 Господарського процесуального кодексу України суд та учасники судового процесу зобов`язані керуватися завданням господарського судочинства, яке превалює над будь-якими іншими міркуваннями в судовому процесі.

Отже, з метою надання можливості відповідачу скористатися процесуальними правами, визначеними статтями 42 та 46 Господарського процесуального кодексу України, та з метою дотримання принципів господарського судочинства, а саме: рівності усіх учасників перед законом і судом та змагальності, враховуючи завдання господарського судочинства, з метою недопущення порушення прав відповідача, суд вважає за доцільне прийняти поданий відповідачем відзив до розгляду, а також прийняти до уваги долучені відповідачем докази.

Відповідно до статті 76 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Згідно із частиною 1 статті 77 Господарського процесуального кодексу України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Статтею 78 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи.

Відповідно до статті 79 Господарського процесуального кодексу України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Отже, за результатами аналізу всіх наявних у справі доказів суд приходить до висновку, що докази на підтвердження правомірності позовних вимог про скасування оперативно-господарської санкції, застосованої рішенням комісії, оформленим протоколом №12-8 від 29.12.2020 засідання комісії з розгляду акту про порушення № 025948 від 19.10.2020 про нарахування недоврахованої електричної енергії в розмірі 24 223,99 грн. є менш вірогідними, ніж докази надані на їх спростування.

Таким чином, суд приходить до висновку, що позивачем не доведено належними та допустимими доказами наявність підстав для визнання недійсним та скасування рішення комісії Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" по розгляду акту про порушення №025948 від 19.10.2020 оформленого протоколом № 12-8 від 29.12.2020 оперативно-господарської санкції з нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії в сумі 24 223,99 грн. у зв`язку з чим суд вважає за необхідне відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору покладаються на позивача.

Керуючись статтями 2, 3, 20, 46, 73 - 79, 86, 91, 129, 130, 191, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовних вимог за позовом Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Крушельницької, 1" до Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" про скасування рішення, оформлене протоколом №12-8 від 29.12.2020 про визначення обсягу та нарахування вартості необлікованої електричної енергії в сумі 24 233,99 грн. відмовити у повному обсязі.

Витрати по сплаті судового збору віднести на позивача.

Рішення набирає законної сили у відповідності до ст. 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржено до суду апеляційної інстанції протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Дата складення повного судового рішення - 27.07.2021.

Суддя Е.М. Бондарєв