ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

19.07.2021м. ДніпроСправа № 910/14927/20

за заявою Акціонерного товариства Комерційний банк "ПриватБанк" (місто Київ)

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Нива-Тур" (місто Дніпро)

про визнання грошових вимог

Представники:

від АТ КБ "Приватбанк" Іванова С.О. довіреність №4470-К-Н-О від 08.10.2020, адвокатське свідоцтво серія ДП №4658 від 13.02.2020

від боржника Таламанчук О.С. довіреність б/н від 21.10.2020, посвідчення адвоката №2950 від 10.08.2015

представник розпорядника майна Попов Д.О. посвідчення адвоката №2813 від 18.12.2020

представник ТОВ "Агро Комплект" Волова О.В. ордер серія АЕ №1057114 від 22.02.2021, посвідчення адвоката №1348 від 14.09.2018

представник ТОВ "Фінансова компанія "Фінілон" Целік В.В. ордер серія АЕ №1081827 від 19.07.2021, посвідчення адвоката №1464 від 30.07.2018

представник ТОВ "Алонза" Кузьменко В.С. ордер серія АЕ №1081216 від 15.07.2021, посвідчення адвоката №1033 від 06.10.2017

Суддя Примак С.А.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду від 04.03.2021 відкрито провадження у справі №910/14927/20 про банкрутство ТОВ "Нива-Тур". Визнано грошові вимоги Акціонерного товариства комерційний банк "ПриватБанк" у розмірі 3 586 006,83 грн. - 4 черга задоволення; 66 020,00 грн. - 1 черга задоволення. Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто сімдесят календарних днів до 21.08.2021. Розпорядником майна ТОВ "Нива-Тур" призначено арбітражного керуючого Чичву Олега Сергійовича (свідоцтво №448 від 19.03.2013) та відхилено кандидатури арбітражних керуючих Потупало Н.І., Худоногової Л.Ю., Макового О.В., Реверука П.К., Кравчук Н.Є., Рудецької О.Я. Призначено попереднє засідання суду на 29.04.2021 на 10:40 год.

05.03.2021 на Веб-сайті Вищого господарського суду України оприлюднено повідомлення №66055 про відкриття провадження у справі про банкрутство для заявлення кредиторами грошових вимог до боржника.

07.04.2021 до господарського суду за допомогою засобів поштового зв`язку надійшла заява Акціонерного товариства Комерційний банк "ПриватБанк" до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Нива-Тур" про визнання грошових вимог на суму 3 166 245,20 грн та 4 540,00 грн судового збору, вказана заява була направлена засобами поштового зв`язку 02.04.2021.

07.04.2021 ухвалою господарського суду прийнято заяву Акціонерного товариства Комерційний банк "ПриватБанк" до розгляду. Призначено розгляд заяви у попередньому засіданні на 29.04.2021 на 10:40. Зобов`язано розпорядника майна Чичву О.С. та боржника ТОВ "Нива-Тур" надати повідомлення про результати розгляду грошових вимог кредитора.

24.03.2021 справа була направлена до ЦАГС у зв`язку з надходженням апеляційної скарги.

24.06.2021 постановою ЦАГС апеляційну скаргу Акціонерного товариства Комерційний банк "Приват Банк" на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 04.03.2021 року у справі № 910/14927/20 залишено без задоволення. Ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 04.03.2021 року у справі № 910/14927/20 залишено без змін.

02.07.2021 справа повернулася до господарського суду.

06.07.2021 ухвалою господарського суду призначено попереднє засідання суду на 19.07.2021 на 16:40.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши присутніх у судовому засіданні, господарський суд встановив наступне.

Грошові вимоги Акціонерного товариства Комерційний банк "Приват Банк" грунтуються на Договорі № 2Н007Г від 05.06.2014 та Договорі № 2Н008Г від 05.06.2014.

05.06.2014р. між банком з однієї сторони (кредитор) та ТОВ "Нива-Тур" з іншої сторони (позичальник), та Приватним акціонерним товариством Страхова компанія "Інгосстрах" (з третьої сторони поручитель) укладено договір № 2Н007Г.

23.12.2014 укладено договір про внесення змін № 1 до зазначеного вище договору, яким договір № 2Н007Г від 05.06.2014р. викладено в новій редакції.

Відповідно до п. 1.1 договору № 2Н007Г від 05.06.2014 (в редакції договору про внесення змін №1 від 23.12.2014р.), банк за наявності вільних грошових коштів зобов`язується надати позичальнику кредит у вигляді згідно з п. А.1 цього договору (відновлювальна кредитна лінія), з лімітом та на цілі, зазначені у п. А.2 цього договору, не пізніше 5 днів з моменту, зазначеного у третьому абзаці п. 2.1.2 цього договору, в обмін на зобов`язання позичальника щодо повернення кредиту, сплати процентів, винагороди, в обумовлені цим договором терміни.

Відповідно до п. А.2 договору № 2Н007Г від 05.06.2014 (в редакції договору про внесення змін №1 від 23.12.2014) ліміт цього договору: 3366452,00 грн.

Термін повернення кредиту визначений Графіком зменшення поточного ліміту (додаток № 1 цього Договору).

06.01.2015р. сторонами укладено договір про внесення змін б/н до договору № 2Н007Г від 05.06.2014, яким, крім іншого, викладено п. А.2. в новій редакції та встановлено, що ліміт цього договору в тому числі на поповнення обігових коштів становить 3 591 219,00 грн.

Також внесено зміни до Графіку зменшення поточного ліміту відповідно до якого (з урахуванням змін) термін повернення кредиту: 10.05.2016р. - 3 581 219,00 грн., 10.06.2016р. - 0,00 грн.

За користування кредитом позичальник сплачує проценти у розмірі 12 % річних. У випадку невиконання та/або неналежного виконання позичальником зобов`язань, передбачених п. 2.2.13 цього договору, банк збільшує процентну ставку на 5 % річних за кожен випадок невиконання та/або неналежного виконання (п.А.6 договору в редакції договору про внесення змін №1 від 23.12.2014).

Відповідно до п. А.7 договору в редакції договору про внесення змін №1 від 23.12.2014 у випадку порушення позичальником будь-якого грошового зобов`язання позичальник сплачує банку проценти за користування кредитом у розмірі 24 % річних від суми залишку непогашеної заборгованості. У випадку порушення позичальником будь-якого із грошових зобов 'язань та при реалізації права банку, передбаченого п. А.3 цього договору, позичальник сплачує банку пеню в розмірі 0,067% від суми залишку непогашеної заборгованості за кожен день прострочки.

08.06.2016 укладено договір про внесення змін б/н до договору № 2Н007Г, яким, крім іншого, викладено п. А.8 у новій редакції: «А.8. Датою сплати процентів є 10.06.2017, якщо інше не передбачене п. 7.3 цього Договору. У випадку несплати процентів у зазначений термін вони вважаються простроченими (крім випадків розірвання цього договору згідно з п. 2.3.2 цього Договору).» Також, викладено додаток № 1 до договору № 2Н007Г від 05.06.2014р. в новій редакції, яким змінено графік зменшення поточного ліміту та встановлено, що зменшення ліміту здійснюється: - 09.06.2017р. - 3 590 219,00 грн; - 10.06.2017р. - 0,00 грн.

Відповідно до п. п. 5.1, 5.3, 5.4 договору № 2Н007Г від 05.06.2014 (в редакції договору про внесення змін №1 від 23.12.2014), зокрема, у випадку порушення позичальником будь-якого із зобов`язань за користування кредитом, передбачених п. п. 2.2.2, 4.1, 4.2, 4.3 цього договору, термінів повернення кредиту, передбачених п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2 цього договору, винагороди, передбаченої п. п. 2.2.5, 4.4, 4.5, 4.6 цього договору, позичальник сплачує банку за кожен випадок порушення пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла у період, за який сплачується пеня (у % річних) від суми простроченого платежу за кожен день прострочки платежу. А у випадку реалізації банком права, передбаченого п. А.3 цього договору, позичальник сплачує банку пеню у розмірі, зазначеному у п. А.7 цього договору, від суми заборгованості за кожен день прострочки. Сплата пені здійснюється у гривні.

Також, відповідно до п. 4.1 договору № 2Н007Г (в редакції договору про внесення змін №1 від 23.12.2014), за користування кредитом у період з дати списання коштів з позичкового рахунку до дати погашення кредиту згідно п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.2.17, 2.3.2, 2.4.1 цього договору, позичальник сплачує проценти за користування кредитом у розмірі, зазначеному у п. А.6 договору.

Відповідно до п. 4.2 договору № 2Н007Г від 05.06.2014 (в редакції договору про внесення змін №1 від 23.12.2014) та ст. 212 ЦК України, при порушенні позичальником зобов`язань, передбачених п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.1.6, 2.2.17, 2.3.2, 2.4.1 договору, позичальник сплачує банку проценти за користування кредитом, зазначені у п. А.7 договору.

У свою чергу, відповідно до п. 4.11, 4.12 договору, розрахунок процентів за користування кредитом здійснюється щоденно з дати списання коштів з позичкового рахунку до майбутньої дати сплати процентів та/або за період, який починається з попередньої дати сплати процентів до поточної дати сплати процентів. Розрахунок процентів здійснюється до повного погашення заборгованості по кредиту на суму залишку заборгованості по кредиту.

Нарахування процентів та комісій здійснюється на дату сплати процентів, при цьому проценти розраховуються на непогашену частину кредиту за фактичну кількість днів користування кредитними ресурсами, виходячи з 360 днів на рік. День повернення кредиту в часовий інтервал нарахування процентів, не враховується.

Відповідно до умов п. А. 12 договору позичальник сплачує банку винагороду за користування кредитом. Розмір винагороди розраховується згідно з формулою, наведеною у п. 4.7 договору.

Договором про внесення змін від 25.07.2016 до кредитного договору №2Н007Г від 05.06.2014р. сторони, крім іншого, погодили, що з 01.08.2016 за користуванням кредиту позичальник сплачує банку відсотки за фіксованою процентною ставкою відповідно до умов п. А.6, А.7 договору.

Згідно з п. 5.7. договору № 2Н007Г від 05.06.2014 (в редакції договору про внесення змін №1 від 23.12.2014), терміни позовної давності по вимогах про стягнення кредиту, процентів за користування кредитом, винагороди, неустойки - пені, штрафів за цим договором встановлюються сторонами тривалістю 15 років.

АТ КБ "ПриватБанк" свої зобов`язання за договором № 2Н007Г від 05.06.2014 виконало та надало кредит ТОВ "Нива-Тур", що підтверджується відповідними виписками про рух коштів, які додані до заяви.

В свою чергу, ТОВ "Нива-Тур" кредитні кошти не повернуло, а також у визначені договором строки не сплатило проценти та винагороди за користування кредитом, внаслідок чого у боржника (за розрахунком кредитора) виникла заборгованість в розмірі 18 227 416,24 грн., з яких:

- 3 586 006,83 грн. - прострочена заборгованість за наданим кредитом;

- 2 031 052,81 грн. - заборгованість за простроченими процентами;

- 3 891 644,61 грн. - заборгованість за простроченою винагородою;

- 8 718 711,99 грн. - сума нарахованої пені.

Ухвалою господарського суду від 04.03.2021 було визнано грошові вимоги Акціонерного товариства комерційний банк "ПРИВАТБАНК" у розмірі 3 586 006,83 грн. - 4 черга задоволення; 66 020,00 грн. - 1 черга задоволення.

Оскільки зобов`язання за Договором №2Н007Г від 05.06.2014 ТОВ "Нива-Тур" продовжує не виконувати, Банк донарахував пеню, розмір якої станом на 03.03.2021 становить 132 533,47 грн.

14.07.2021 до господарського суду надійшли додаткові письмові пояснення по справі, в яких банк зазначає, що розмір заборгованості з винагороди за Договором №2Н007Г від 05.06.2014 зменшився внаслідок перерахунку та становить 3 287 977,92 грн.

Таким чином, заборгованість ТОВ "Нива-Тур" за Договором №2Н007Г від 05.06.2014 перед АТ КБ "ПриватБанк" становить:

- 3 586 006,83 грн. - прострочена заборгованість за наданим кредитом;

- 2 031 052,81 грн. - заборгованість за простроченими процентами;

- 3 287 977,92 грн. - заборгованість за простроченою винагородою;

- 8 851 245,46 грн. - сума нарахованої пені.

05.06.2014 між АТ КБ «ПриватБанк», з одного боку, ТОВ «НИВА-ТУР», з другого боку, ПрАТ «СТРАХОВА КОМПАНІЯ «ІНГОССТРАХ», з третього боку, було укладено Договір 2Н008Г від 05.06.2014.

23.12.2014 укладено Договір про внесення змін № 1 до зазначеного вище договору, яким Договір № 2Н008Г від 05.06.2014 викладено в новій редакції.

Відповідно до п. 1.1 Договору №2Н008Г від 05.06.2014 (в редакції Договору про внесення змін №1 від 23.12.2014), Банк за наявності вільних грошових коштів зобов`язується надати Позичальнику кредит у вигляді згідно з п. А.1 цього Договору (відновлювальна кредитна лінія), з лімітом та на цілі, зазначені у п. А.2 цього Договору, не пізніше 5 днів з моменту, зазначеного у третьому абзаці п. 2.1.2 цього Договору, в обмін на зобов`язання Позичальника щодо повернення кредиту, сплати процентів, винагороди, в обумовлені цим Договором терміни.

06.01.2015 було укладено Договір про внесення змін до Договору № 2Н008Г від 05.06.2014, яким, крім іншого, викладено п. А.2. в новій редакції та встановлено, зокрема, що ліміт цього Договору, в тому числі на поповнення обігових коштів становить 905 471,00грн.

08.06.2016 було укладено Договір про внесення змін до Договору № 2Н008Г від 05.06.2014, яким, крім іншого, п. А.2. викладено в новій редакції та встановлено, зокрема, що ліміт цього Договору, в тому числі на поповнення обігових коштів становить 905 471,00 грн.

Викладено п. А. 8 у новій редакції: "Датою сплати процентів є 10.06.2017, якщо інше не передбачене п. 7.3 цього Договору. У випадку несплати процентів у зазначений термін вони вважаються простроченими (крім випадків розірвання цього Договору згідно з п. 2.3.2 цього Договору)".

Пунктом 2 Договору, сторони передбачили обов`язок позичальника, зокрема:

"2.2.2. Сплатити проценти за користування кредитом відповідно до п.п. 4.1, 4.2., 4.3 цього Договору.

2.2.3. Повернути кредит у терміни, встановлені п.п. 1.2, 2.2.16, 2.2.17, 2.3.2 цього Договору.

2.2.5. Сплатити Банку винагороду відповідно до п.п. 2.3.5, 4.4, 4.5, 4.6, 4.7, 4.14 цього Договору".

Також, відповідно до п. 4.1 Договору № 2Н008Г від 05.06.2014 (в редакції Договору про внесення змін №1 від 23.12.2014), зокрема, за користування кредитом у період з дати списання коштів з позичкового рахунку до дати погашення кредиту згідно п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.2.17, 2.3.2,2.4.1 цього Договору, Позичальник сплачує проценти за користування кредитом у розмірі, зазначеному у п. А.6 Договору.

Пунктами 4.2, 4.3 Договору № 2Н008Г від 05.06.2014 (в редакції Договору про внесення змін №1 від 23.12.2014) передбачено, що відповідно до ст. 212 ЦК України, у випадку порушення позичальником зобов`язань, передбачених п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.2.17, 2.3.2, 2.4.1 цього Договору, Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитом, зазначені у п. А.7. Договору.

Відповідно до умов п. А.12 позичальник сплачує банку винагороду за користування кредитом. Розмір винагороди розраховується згідно з формулою, наведеною у п. 4.7 договору.

Договором про внесення змін від 25.07.2016 до Договору №2Н008Г від 05.06.2014 сторони, крім іншого, погодили, що з 01.08.2016 за користуванням кредиту позичальник сплачує Банку відсотки за фіксованою процентною ставкою відповідно до умов п. А.6, А.7 Договору. Також погодили, що за період з дати списання коштів з позичкового рахунку до 01.08.2016 Позичальник в термін, встановлений п. 1.2 Договору або у день дострокового повернення кредиту п. 2.4.1 Договору, сплачує Банку винагороду за користування кредитом. Розрахунок і нарахування винагороди за користування кредитом проводиться в термін повернення кредиту п. 1.2 Договору або строк дострокового повернення кредиту п. 2.4.1 Договору.

25.07.2016 внесено зміни до п. 4.7 Договору, відповідно до якого Позичальник сплачує Банку винагороду за користування кредитом у розмірі згідно наведеної у п. 4.7 Договору формули.

Відповідно до п. п. 5.1, 5.4 Договору № 2Н008Г від 05.06.2014 (в редакції Договору про внесення змін №1 від 23.12.2014), зокрема, у випадку порушення Позичальником будь-якого із зобов`язань зі сплати процентів за користування кредитом, передбачених п. п. 2.2.2,4.1,4.2,4.3 цього Договору, термінів повернення кредиту, передбачених п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2 цього Договору, винагороди, передбаченої п. п. 2.2.5, 4.4, 4.5, 4.6 цього Договору, Позичальник сплачує Банку за кожен випадок порушення пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла у період, за який сплачується пеня, (у % річних) від суми простроченого платежу за кожен день прострочки платежу. А у випадку реалізації Банком права, передбаченого п. А. 3 цього Договору, Позичальник сплачує Банку пеню у розмірі, зазначеному у п. А.7 цього Договору, від суми заборгованості за кожен день прострочки.

Внаслідок порушення ТОВ «НИВА-ТУР» зобов`язань за Договором №2Н008Г від 05.06.2014 виникла заборгованість у загальному розмірі 3 033 711,73 грн (три мільйони тридцять три тисячі сімсот одинадцять гривень 73 копійки), з яких:

- 884 588.91 грн - заборгованість за наданим кредитом (тілом кредиту);

- 497 819,53 грн - заборгованість за процентами;

- 203 177,25 грн - заборгованість за винагородою;

- 1 448 126,04 грн - сума нарахованої пені.

Доказів погашення заборгованості боржником надано не було.

28.04.2021 до господарського суду надійшло повідомлення боржника про результати розгляду кредиторських вимог, в якому зазначає, що визнає наявність кредиторської заборгованості за наданим кредитом, окрім заборгованості за винагородою.

29.04.2021 до суду надійшло повідомлення розпорядника майна про результати розгляду кредиторських вимог, в якому зазначає, що не визнає заборгованість за простроченою винагородою у загальному розмірі 4 094 821,86 грн.

У зв`язку з цим, господарський суд зазначає наступне.

Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, відповідно до пункту 1 частини другої статті 11 Цивільного кодексу України, зокрема є, договори та інші правочини.

За приписами частини першої статті 627 Цивільного кодексу України, відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Згідно з частиною першою статті 180 Господарського кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, які погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства.

Відповідно до статті 638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Відповідно до статті 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти.

До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Відповідно до частини першої статті 1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.

Частиною 1 статті 1049 Цивільного кодексу України передбачено, що позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Отже, за своєю правовою природою кредитний договір є окремим видом цивільно-правових договорів, який визначає взаємні зобов?язання і відповідальність між комерційним банком і клієнтом з метою одержання останнім кредиту. Кредитний договір є консенсуальним, оплатним та двостороннім. Предметом кредитного договору є грошові кошти (кредит) в будь-якій валюті. Кредитний договір вважається укладеним з моменту досягнення згоди по всім істотним умовам договору.

Відповідно до положень статті 526 Цивільного кодексу України, статей 193, 198 Господарського кодексу України, зобов`язання повинні виконуватись належним чином і у встановлений строк відповідно до умов і порядку укладеного між сторонами договору та згідно з вимогами закону, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Договір є обов`язковим для виконання сторонами (статті 629 Цивільного кодексу України), а в силу приписів статті 204 Цивільного кодексу України правомірність правочину презюмується.

Крім того, у постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 19.03.2021 по справі № 904/2073/19 зазначено: "Крім того, суди попередніх інстанцій помилково ототожнювали передбачену умовами договору винагороду із змінюваною процентною ставкою та зазначили, що її формула має значну кількість змінних величин, з яких не можливо визначити точну суму або відсоток, які мають бути в подальшому сплачені та фактичну кінцеву сукупну вартість кредиту, а також не визначає максимальний розмір збільшення процентної ставки, що не відповідає частині шостій статті 1056-1 Цивільного кодексу України.

Нерозуміння природи договору, складність розрахунку, не звільняє сторони від обов?язку його виконання.

Підписавши кредитний договір та додаткові угоди до нього, позичальник надав свою згоду на сплату усіх зазначених у них платежів (процентів та винагороди), які були визначені за взаємною згодою сторін та недійсними не визнані".

З огляду на приведене, господарський суд вважає за необхідне визнати грошові вимоги Акціонерного товариства Комерційний банк "ПриватБанк" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нива-Тур" у повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 234, 235 ГПК України, ст.ст. 45-47, ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Визнати грошові вимоги Акціонерного товариства Комерційний банк "ПриватБанк" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нива-Тур" на суму 4 540, 00 грн - 1 черга задоволення вимог кредиторів, на суму 1 558 286,49 грн - 4 черга задоволення вимог кредиторів; 1 580 659,51 грн - 6 черга задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена в порядку та строк, встановлені ст. ст. 254-256 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя С.А. Примак