номер провадження справи 24/85/21
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23.06.2021 Справа № 908/1540/21

м. Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі судді Азізбекян Тетяни Анатоліївни, при секретареві судового засідання Вака В.С.

розглянувши в судовому засіданні матеріали справи № 908/1540/21

за позовом: Приватного акціонерного товариства «Берті» (вул. Франка-Новоросійська, буд. 2/40, Бердянськ, Запорізька область, 71100, ідентифікаційний код 00152359)

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» (вул. Свободи, буд. 67, м. Бердянськ, Запорізька область, 71100, ідентифікаційний код 30000429)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Тверська Інесса Володимирівна (вул. Богдана Хмельницького, буд. 49, офіс 1, м. Київ, 01030)

про визнання виконавчого напису приватного нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,

за участю представників:

від позивача: Москаленко Д.Ф., адвокат, ордер на надання правової допомоги серія СЮ № 400485 від 19.09.2015,

від відповідача: не прибув,

від третьої особи: не прибув.

ВСТАНОВЛЕНО:

27.05.2021 Приватне акціонерне товариство «Берті» звернулось до Господарського суду Запорізької області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчого напису № 179 від 24.05.2021 вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тверською Інессою Володимирівною та зареєстрованого в реєстрі за № 180 про стягнення з Приватного акціонерного товариства «Берті» (ідентифікаційний код 00152359) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» (ідентифікаційний код 30000429) заборгованості на загальну суму 5437381,77 грн.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 27.05.2021 наведену вище позовну заяву передано для розгляду судді Азізбекян Т.А.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 01.06.2021 позовна заява прийнята до розгляду та відкрито провадження по справі № 908/1540/21 за правилами загального позовного провадження, присвоєно справі номер провадження 24/85/21, підготовче засідання призначено на 23.06.2021 о 09 год. 30 хв. Також, вказаною ухвалою суду в порядку ст. 50 Господарського процесуального кодексу України залучено до участі у справі як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмет спору на стороні відповідача Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Тверську Інессу Володимирівну.

22.06.2021 на адресу суду від Приватного акціонерного товариства «Берті» надійшла заява про долучення доказів до матеріалів справи, в якій останній просить суд поновити строк на подання доказів та долучити до матеріалів справи оригінальний примірник заяви свідка в порядку ст. 88 Господарського процесуального кодексу України ОСОБА_1 , що займав посаду директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» з 11.07.2017 по 10.09.2020, посвідченого приватним нотаріусом Бердянського міського нотаріального округу Порохня О.В. за реєстровим номером 632 17.06.2021. Також, до заяви додані докази надсилання 18.06.2021 заяви про долучення доказів та копії заяви свідка на адреси відповідача та третьої особи.

Відповідно до ст. 222 Господарського процесуального кодексу України, далі ГПК України, здійснювалося фіксування судового засідання 23.06.2021 за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Оголошений склад суду.

Судом перевірені повноваження представника позивача.

Відводів складу суду не заявлено.

В судовому засіданні 23.06.2021 представник позивача оголосив заяву про долучення доказів до матеріалів справи, та заяву свідка в порядку ст. 88 ГПК України ОСОБА_1 , що займав посаду директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» з 11.07.2017 по 10.09.2020, посвідченого приватним нотаріусом Бердянського міського нотаріального округу Порохня О.В. за реєстровим номером 632 17.06.2021.

У заяви свідка ОСОБА_1 повідомляє, що у період коли він був керівником Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» з 11.07.2017 по 10.09.2020, компанія не отримувала жодних векселів від Фізичної особи-підприємця Савченка Олексія Сергійовича (ІПН НОМЕР_1 ), зокрема вексель серія АА №0015854 від 19.12.2017 на суму 5437381,77 грн. Зазначає, що фактично у період його керівництва компанія займалась виключно здаванням в оренду власного майна та обороти компанії не буди навіть теоретично приближені до вищевказаної суми. Зазначає, що єдиним власником компанії тоді, так і зараз є гр. ОСОБА_2 , за рішенням якої ОСОБА_1 і був призначений на посаду керівника, є мати гр. ОСОБА_3 , яка є дружиною Фізичної особи-підприємця Савченка Олексія Сергійовича.

Суд з`ясував у представника позивача чи всі докази надані ним до матеріалів справи, чи повідомив він про всі обставини справи, які йому відомі, та чи можливо закінчити підготовче провадження та почати судовий розгляд справи по суті.

В судовому засіданні 23.06.2021 представник позивача зазначив, що всі наявні докази були подані до суду та повідомлені всі обставини справи, які йому відомі.

Представники відповідача та третьої особи в судове засідання 23.06.2021 не з`явились.

На адресу суду надійшли рекомендовані повідомлення пошти з позначками про вручення поштового відправлення відповідачу - 07.06.2021 та третій особі - 08.06.2021.

Відповідно до ч. 5 ст. 176 ГПК України ухвала про відкриття провадження у справі надсилається учасникам справи, а також іншим особам, якщо від них витребовуються докази, в порядку, встановленому статтею 242 цього Кодексу, та з додержанням вимог частини четвертої статті 120 цього Кодексу.

Згідно із ч. 1 ст. 242 ГПК України копії повного судового рішення вручаються учасникам справи, які були присутні у судовому засіданні, негайно після проголошення такого рішення.

Частиною 6 (пунктами 1-3) ст. 242 ГПК України визначено, що днем вручення судового рішення є, зокрема:

- день вручення судового рішення під розписку;

- день отримання судом повідомлення про доставлення копії судового рішення на офіційну електронну адресу особи;

- день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про вручення судового рішення.

Таким чином, відповідача та третю особу було належним чином повідомлено про розгляд справи № 908/1540/21, а судом створені всі необхідні умови для вирішення спору на принципах змагальності, рівності учасників процесу перед законом відповідно до ст. ст. 7, 8, 13 ГПК України.

Відповідач та третя особа правом на подання відзиву та пояснень на позовну заяву у строк, встановлений судом не скористались.

Відповідно до ч. 9 ст. 165 ГПК України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами.

Відповідно до приписів ч. 1 ст. 202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Неприбуття у судове засідання 23.06.2021 представників відповідача та третьої особи, які були належним чином повідомлені про час та місце проведення судового засідання, не перешкоджає розгляду спору по суті, тому суд дійшов висновку, що справу може бути розглянуто за наявними в ній матеріалами.

Крім того, про надходження позовної заяви Приватного акціонерного товариства «Берті» до Господарського суду Запорізької області було оголошено судом в судовому засіданні 31.05.2021 при розгляді заяви Приватного акціонерного товариства «Берті» про забезпечення позову, подану до пред`явлення позовної заяви, в якому був присутній представник Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» адвокат Розум О.В.

В судовому засіданні 23.06.2021 суд в порядку ст. 185 Господарського процесуального кодексу України оголосив про початок розгляду справи по суті, заслухав вступне слово позивача, з`ясував обставини, на які позивач посилається як на підставу своїх вимог та дослідив докази, якими вони обґрунтовані, оголосив про закінчення з`ясування обставин та перевірки їх доказами, повідомив про перехід до судових дебатів.

У судових дебатах 23.06.2021 представник позивача виступив з промовою (заключним словом), посилаючись на обставини і докази, досліджені в судовому порядку.

Представник Приватного акціонерного товариства «Берті» підтримав позовні вимоги, та просить суд їх задовольнити, а саме: визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 24.05.2021 вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тверською Інессою Володимирівною та зареєстрованого в реєстрі за № 180 про стягнення з Приватного акціонерного товариства «Берті» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» заборгованості на загальну суму 5437381,77 грн.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на приписи Закону України «Про нотаріат», Закону України «Про обіг векселів в Україні» вказує, що вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тверською Інессою Володимирівною та зареєстрованого в реєстрі за № 180 про стягнення з Приватного акціонерного товариства «Берті» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» заборгованості на загальну суму 5437381,77 грн. не відповідає вимогам законодавства, оскільки, відсутні будь-які документи, що підтверджують наявність боргу, а отже заборгованість не може вважатись безспірною, вексель не акцептований позивачем, векселедержателем векселя до сплати, а згодом нотаріусом під час їх опротестування не пред`явлено вексель за належним місцем платежу.

Після судових дебатів суд повідомив про вихід до нарадчої кімнати для ухвалення рішення (вступної і резолютивної частини), повідомивши час його оголошення.

В судовому засіданні 23.06.2021 в рамках господарського провадження у справі № 908/1540/21 оголошено вступну і резолютивну частини рішення.

З`ясувавши фактичні обставини справи, докази на їх підтвердження, виходячи з фактів, встановлених у процесі розгляду справи, суд встановив:

Відповідно до ст. ст. 7, 13 Господарського процесуального кодексу України, правосуддя в господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх юридичних осіб незалежно від організаційно-правової форми, форми власності, підпорядкування, місцезнаходження, місця створення та реєстрації, законодавства, відповідно до якого створена юридична особа, та інших обставин. Судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін.

За загальним правилом ст. ст. 15, 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених ч. 1 ст. 16 Цивільного кодексу України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» звернулось до Приватного акціонерного товариства «Берті» із листами від 19.05.2021 за вихідними номерами 116 та № 117, в яких відповідач повідомляє, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» є законним держателем векселя з наступними реквізитами:

- вид векселя: переказний;

- серія АА номер 0015854;

- сума векселя: 5437381,77 (п`ять мільйонів чотириста тридцять сім тисяч триста вісімдесят одна) 77 коп.;

- валюта векселя: гривня;

- місце складання: місто Київ;

- дата складання: 19 грудня 2017;

- дата платежу: за пред`явленням не раніше 18.05.2021;

- трасат (платник): ПрАТ «Берті», ;

- адреса трасата (платника): м. Бердянськ, вул. Франка-Новоросійська, буд. 2/40;

- трасант і його адреса: ФОП Савченко Олексій Сергійович, код. НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 , дата народження ІНФОРМАЦІЯ_1 ;

- місце платежу та найменування банківської установи: м. Київ, р/р НОМЕР_2 а АТ «Сбербанк Росії», МФО 320627;

та пропанує Приватному акціонерному товариству «Берті» здійснити акцепт переказного векселя з вищевказаними реквізитами 19.05.2021 в термін до 17:30 (у листі № 116) та здійснити оплату за переказним векселем 20.05.2021 в термін до 12:30 (у листі № 117) (а.с. 67, 68).

Приватне акціонерне товариство «Берті» у відповіді № 158 від 20.05.2021 на листи Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» вих. № 116 та № 117 від 19.05.2021 щодо здійснення акцепту переказного векселя серія АА номер 0015854 від 19.12.2017, сума векселя 5437381,77 грн. повідомило, що Приватне акціонерне товариство «Берті» не є боржником трансанта Фізичної особи-підприємця Савченка Олексія Сергійовича, код НОМЕР_1 на суму 5437381,77 грн. та суму 5437381,77 грн. акцепт на зазначеному векселі не здійснював. Вказує, що Фізичної особи-підприємця Савченко Олексій Сергійович здійснює злочинні дії, шляхом підробки документів направлені на отримання грошових коштів без достатньої правової підстави. Просить Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» надіслати на адресу Приватного акціонерного товариства «Берті» копію векселя серія АА номер 0015854 від 19.12.2017 та копії договору, по якому був оформлений вексель. Повідомило, що Приватне акціонерне товариство «Берті» заперечує проти наявності заборгованості перед Фізичною особою-підприємцем Савченка Олексієм Сергійовичем у розмірі 5437381,77 грн. та не надає згоду на оплату зазначеного векселя (а.с. 69).

Вказана відповідь № 158 від 20.05.2021, відповідно до копії опису вкладення та накладної № 859, надіслана на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» 20.05.2021 (а.с. 70).

24.05.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тверською Інесою Володимирівною вчинено протест векселя про неоплату, в якому зазначено, що на прохання Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ», законного векселедержателя переказного векселя серія АА 0015854, виданого ФОП Савченко Олексієм Сергійовичем 19.12.2017 в місті Києві зі строком платежу за пред`явленням не раніше 18.05.2021, платником за яким є Приватне акціонерне товариство «Берті», яке подало приватному нотаріусу вказаний вексель 21.05.2021 о 10 год. 00 хв. для вчинення протесту векселя про неоплату в сумі 5437381,77 грн. пред`явлено Приватному акціонерному товариству «Берті», вимогу про оплату зазначеної суми, при цьому ніякі мотиви, які б обґрунтовували неоплату векселя, платником не повідомлялись і не наводилися, а Товариство обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» станом на 12 год. 00 хв. 24.05.20212 не отримало платежу. Приватний нотаріус керуючись ст. 92 Закону України «Про нотаріат», ст. 44 Уніфікованого закону про переказні векселі та прості векселі опротестовує вказаний вексель про неоплату в сумі 5437381,77 гривень, проти платника - Приватного акціонерного товариства «Берті». Протест векселя на неоплату зареєстрований в реєстрі за № 179 (а.с. 72).

24.05.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тверською Інессою Володимирівною вчинено виконавчий напис на підставі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» ст. 8 Закону України «Про обіг векселів в Україні» та п.11 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.09.1999 № 1172, про стягнення на підставі протесту векселя про неоплату, вчиненого Тверською І.В., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, 24.05.2021 за реєстровим № 179, з платника (боржника) - Приватного акціонерного товариства «Берті», що є платником за переказним векселем серія АА 0015854, зі строком платежу за пред`явленням не раніше 18.05.2021, складений в місті Києві, векселедавцем якого є ФОП Савченко Олексій Сергійович, на користь стягувача Товариство з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ», який є векселедержателем зазначеного векселя, плату в розмірі 5437381,77 грн., строк платежу за яким проводиться стягнення: з 19.05.2021 24.05.2021. Вказаний виконавчий напис зареєстрований в реєстрі за № 180 (а.с. 71).

У матеріалах справи № 908/1540/21 (а.с. 73-74) міститься копія переказного векселя серія АА 0015854 у якому міститься наступна інформація:

- дата складання: 19.12.2017;

- місце складання: місто Київ;

- за пред`явленням не раніше 18.05.2021;

- найменування того, кому або за наказом кого повинен бути здійснений: Товариство з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ», код. 30000429;

- валюта: гривня;

- сума цифрами та прописом : 5437381 (п`ять мільйонів чотириста тридцять сім тисяч триста вісімдесят одна) 77 коп.;

- платник (трасат) найменування, точна адреса: ПрАТ «Берті», код 00152359, м. Бердянськ, вул. Франка-Новоросійська, буд. 2/40;

- підпис і точна адреса трасанта ідентифікаційний номер (код); Фізична особа-підприємець Савченко Олексій Сергійович, код. НОМЕР_3 , АДРЕСА_1 , дата народження ІНФОРМАЦІЯ_1 ;

- підлягає сплаті (місце платежу, найменування банківської установи): місто Київ, р/р НОМЕР_2 В АТ «Сбербанк Росії», МФО 320627.

Також, на вказаному векселі міститься відмітка приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Тверської Інесси Володимирівни наступного змісту: « 24.05.2021 року, мною Тверською І.В., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу опротестовано цей вексель в неоплаті проти Приватного акціонерного товариства «Берті», за реєстровим номером 179. Приватний нотаріус, підпис, печатка)».

25.05.2021 приватним виконавцем Безмагоричних М.А. відкрито виконавче провадження № 65563932 про стягнення з Приватного акціонерного товариства «Берті» 5437381,77 грн. на підставі документа виданого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тверською І.В.

Не погоджуючись із вчиненим 24.05.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тверською І.В. виконавчим написом зареєстрованого у реєстрі за № 180, Приватне акціонерне товариство «Берті» звернулось до суду із позовом про визнання вказаного виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Отже, спірні правовідносини сторін виникли з укладення 19.12.2017 переказного векселя серії АА 0015854, його протесту та вчинення виконавчого напису приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тверською І.В.

Спірні правовідносини сторін перебувають у сфері регулювання спеціальних нормативних актів Закону України «Про нотаріат», Закону України «Про обіг векселів в Україні», Уніфікованого закону про переказні векселі та прості векселі, Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5, Постанови Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів».

Відповідно до ст. 18 Цивільного кодексу України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з ч. 1ст. 1 Закону України «Про нотаріат» від 02.09.1993 нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (ч. 1 ст. 39 Закону України «Про нотаріат»), зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22.02.2012 за № 282/20595 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (п. 19 ст. 34 Закону України «Про нотаріат»). Правове регулювання процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів визначає Глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Згідно зі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Також, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Відповідно до пункту 11 Переліку документів для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за векселями, опротестованими нотаріусами в установленому законом порядку, подаються: оригінал опротестованого векселя; акт про протест векселя.

При цьому ст. 50 «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів ст. ст. 15, 16, 18 Цивільного кодексу України, ст. ст. 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Відтак, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень ст.ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Суд зазначає, що законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил процесу за наслідками перевірки доводів сторін та оцінки наданих ними доказів.

Статтею 28 Закону України «Про ринки капіталу та організовані товарні ринки» визначено, що вексель - це цінний папір, який посвідчує безумовне грошове зобов`язання векселедавця або його наказ третій особі сплатити після настання строку платежу визначену суму власнику векселя (векселедержателю). Векселі можуть бути прості або переказні та існують виключно у паперовій формі. Особливості видачі та обігу векселів, здійснення операцій з векселями, погашення вексельних зобов`язань та стягнення за векселями визначаються Законом України «Про обіг векселів в Україні».

Відповідно до п. 1.1. гл. 17 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій вексель - це цінний папір, який посвідчує безумовне грошове зобов`язання векселедавця або його наказ третій особі сплатити після настання строку платежу визначену суму власнику векселя (векселедержателю).

Згідно п.п. 4.1., 4.3., 4.12. гл. 17 розділу II Порядку протест векселя - це нотаріальна дія, яка офіційно засвідчує факт повної неоплати за векселем. Протест векселя про неоплату вчинюється у разі, якщо: вексель неоплачений (вексель було акцептовано, але не сплачено платником); оплата здійснена у валюті, яка не зазначена у векселі; платник відсутній у місці платежу або у місцезнаходженні, яке зазначено у векселі. Для вчинення протесту векселя векселедержатель або його уповноважена особа подають нотаріусу: оригінал векселя (його копію - якщо це було передбачено самими учасниками вексельних правовідносин та про це є відповідні застереження); заяву векселедержателя (кредитора) про протест векселя, підписану векселедержателем (кредитором) та скріплену печаткою (у разі наявності).

Відповідно до п. 4.14. гл. 17 розділу II Порядку при прийнятті векселя до опротестування нотаріус повинен: перевірити наявність усіх необхідних реквізитів векселя та правильність їх заповнення, наявність підписів і печаток та послідовність індосаментів; переконатися, що вексель поданий для протесту в установлені законом строки; встановити місце здійснення протесту; перевірити факт пред`явлення векселя до сплати. Підтвердженням факту пред`явлення векселя до сплати є відмітка векселедавця на письмовій вимозі про прийняття вимоги про сплату векселя або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення такої вимоги поштою чи телеграфом на адресу, вказану у векселі.

Згідно п.п. 4.15., 4.16. гл. 17 розділу II Порядку у день прийняття векселя до протесту нотаріус зобов`язаний від свого імені пред`явити письмову вимогу про оплату або акцепт векселя до векселедавця (платника). Підтвердженням факту пред`явлення вимоги про сплату векселя є відмітка векселедавця на письмовій вимозі про прийняття вимоги про сплату векселя або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення такої вимоги поштою чи телеграфом на адресу, вказану у векселі. У тексті вимоги нотаріус зазначає про надходження заяви про протест векселя з усіма його реквізитами та пропозицією сплатити чи акцептувати вексель у певний строк або повідомити про оплату чи акцепт векселя: якщо вексель протестується в неплатежі, нотаріус вимагає від особи, проти якої протестується вексель, оплатити суму за векселем; якщо вексель протестується в неакцепті, нотаріус висуває вимогу акцептувати вексель; якщо вексель протестується в недатуванні акцепту, нотаріус вимагає проставити дату на акцепті.

Якщо на вимогу нотаріуса не надійшла відповідь від особи, яка має платити за векселем, про його оплату або у разі відмови платника (доміциліата) оплатити або акцептувати вексель нотаріус опротестовує вексель (п. 4.18. гл. 17 розділу II Порядку).

З тексту векселя серія АА 0015854 вбачається, що місцем платежу за ним є: м. Київ, р/р НОМЕР_2 в АТ «Сбербанк Росії», МФО 320627.

Листи Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» за вих. № 116 від 19.05.2021 та за вих. №117 від 19.05.2021 щодо здійснення акцепту та сплати переказного векселя серія АА номер 0015854 від 19.12.2017, сума векселя 5437381,77 грн., були надіслані за місцем реєстрації позивача: 71100, Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Франка-Новоросійська, 2/40, які не є місцем платежу за цим векселем.

У матеріалах справи відсутні докази пред`явлення Товариством з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» як векселедержателем векселя серія АА 0015854 до сплати за місцем платежу зазначеним у векселі.

Також, матеріали справи не містять докази пред`явлення Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тверською Інессою Володимирівною письмової вимоги про оплату або акцепт векселя за місцем платежу зазначеним у векселі серія АА 0015854 та до Приватного акціонерного товариства «Берті».

Вирішуючи питання щодо правомірності вчинення виконавчого напису для стягнення заборгованості за переказним векселем, суд враховує наступне.

Статтею 1 Закону України «Про обіг векселів в Україні» визначено, що законодавство України про обіг векселів складається із Женевської конвенції 1930 року, якою запроваджено Уніфікований закон про переказні векселі та прості векселі (далі - Уніфікований закон), з урахуванням застережень, обумовлених додатком II до цієї Конвенції, та із Женевської конвенції 1930 року про врегулювання деяких колізій законів про переказні векселі та прості векселі, Женевської конвенції 1930 року про гербовий збір стосовно переказних векселів і простих векселів, Закону України «Про ринки капіталу та організовані товарні ринки», Закону України «Про приєднання України до Женевської конвенції 1930 року, якою запроваджено Уніфікований закон про переказні векселі та прості векселі», Закону України «Про приєднання України до Женевської конвенції 1930 року про врегулювання деяких колізій законів про переказні векселі та прості векселі», Закону України «Про приєднання України до Женевської конвенції 1930 року про гербовий збір стосовно переказних векселів і простих векселів», цього Закону та інших прийнятих згідно з ними актів законодавства України.

Згідно з ст. 1 Уніфікованого закону про переказні векселі та прості векселі, переказний вексель містить: 1. Назву «переказний вексель», яка включена до тексту документа і висловлена тією мовою, якою цей документ складений; 2. Безумовний наказ сплатити визначену суму грошей; 3. Найменування особи, яка повинна платити (трасат); 4. Зазначення строку платежу; 5. Зазначення місця, в якому повинен бути здійснений платіж; 6. Найменування особи, якій або наказу якої повинен бути здійснений платіж; 7. Зазначення дати і місця складання векселя; 8. Підпис особи, яка видає вексель (трасант).

За змістом ст. 3 Уніфікованого закону про переказні векселі та прості векселі, за наказом трасанта може бути виданий переказний вексель. Він може бути виданий на самого трасанта та за рахунок третьої особи (трасата).

Відповідно до ст. 4 Уніфікованого закону про переказні векселі та прості векселі, переказний вексель може підлягати оплаті за місцем проживання третьої особи або в тій самій місцевості, де знаходиться місце проживання трасата, або в будь-якій іншій місцевості.

Статтею 21 Уніфікованого закону про переказні векселі та прості векселі встановлено, що переказний вексель може до настання строку платежу бути пред`явлений держателем або особою, в якої вексель знаходиться, для акцепту трасату за місцем його знаходження.

Відповідно до ч. 1 статті 23 Уніфікованого закону про переказні векселі та прості векселі, переказні векселі, які підлягають оплаті у визначений строк від пред`явлення, повинні бути пред`явлені для акцепту протягом одного року від дати їх складання.

Згідно зі ст. 25 Уніфікованого закону про переказні векселі та прості векселі, акцепт вчинюється на переказному векселі. Акцепт виражається словом «акцептований» або будь-яким іншим рівнозначним словом. Він підписується трасатом. Простий підпис трасата, зроблений на лицьовій стороні векселя, має силу акцепту. Якщо вексель підлягає оплаті у визначений строк від пред`явлення або якщо він повинен бути пред`явлений для акцепту протягом визначеного строку в силу особливої вимоги, то акцепт повинен бути датований днем, у який він був вчинений, якщо тільки держатель не вимагатиме, щоб він був датований днем пред`явлення. У разі відсутності дати держатель, щоб зберегти своє право регресу проти індосанта і трасанта, повинен засвідчити це упущення своєчасно здійсненим протестом.

Частиною першою статті 28 Уніфікованого закону про переказні векселі та прості векселі встановлено, що шляхом акцепту трасат зобов`язується здійснити платіж за переказним векселем при настанні строку платежу.

Суду не надано доказів наявності договірних зобов`язань між Приватним акціонерним товариством «Берті» та Фізичною особою-підприємцем Савченко Олексієм Сергійовичем за фактично поставлені товари, виконані роботи чи надані послуги на суму 5427381,77 грн., або будь-яких інших зобов`язань між сторонами. Переказний вексель серії АА № 0015854 не був акцептований Приватним акціонерним товариством «Берті» оскільки частина векселя не містить підпису трасата та взагалі заперечується позивачем існування будь-яких зобов`язань перед Фізичною особою-підприємцем Савченко Олексієм Сергійовичем. За вказаних обставин, переказний вексель серії АА № 0045854 не створює обов`язки щодо здійснення платежу для зазначеної в ньому особи трасата - Приватного акціонерного товариства «Берті», у зв`язку з чим заборгованість за ним не можна визнати безспірною, через що відповідно правові підстави для вчинення виконавчого напису були відсутні.

Згідно з положеннями пункту 1.2. Постанови Правління Національного банку України від 16.12.2002 № 508 «Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій з векселями в національній валюті на території України» акцепт векселя - напис платника на переказному векселі (тратті) про згоду на оплату, а акцептант векселя - юридична або фізична особа, яка акцептує (підписує) вексель (тратту), беручи на себе зобов`язання здійснити платіж за переказним векселем під час настання строку платежу.

Взяття зобов`язань здійснити платіж за переказним векселем має відбуватись шляхом акцепту, що полягає у здійсненні відповідного напису чи підпису на векселі. Відсутність акцепту свідчить про те, що взяття зобов`язань здійснити платіж за переказним векселем не відбулось, тобто згідно з положеннями ст. 28 Уніфікованого закону про переказні та прості векселі не відбулось і виникнення у держателя права вимоги, що ґрунтується на переказному векселі.

При вирішенні питання про наявність вексельних зобов`язань судам слід звертати увагу на додержання вимог вексельного законодавства щодо підписів зобов`язаних за векселем осіб.

Приватне акціонерне товариство «Берті» (трасат, зазначений у переказному векселі серії АА № 0015854) не засвідчило своїм підписом згоду оплатити переказний вексель у тому вигляді, в якому він пред`явлений до платежу, а тому, суд вважає, що у нього не виникло ніяких зобов`язань щодо оплати суми, вказаної у спірному векселі.

Так, суд звертає увагу на те, що безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, з якою останній погоджується, що, відповідно, виключає можливість спору зі сторони боржника щодо її розміру, строку, за який вона нарахована, тощо, а відтак і документи, які підтверджують її безспірність, і на підставі яких нотаріусами здійснюються виконавчі написи, мають бути однозначними, беззаперечними, та такими, що містять вираз волі стосовно наявності певної заборгованості не тільки кредитора, а й самого боржника, або ж безумовно підтверджують наявність у боржника перед кредитором заборгованості саме в такому розмірі.

Також, суд враховує, що відповідно до ст. 4 Закону України «Про обіг векселів в Україні», видавати переказні і прості векселі можна лише для оформлення грошового боргу за фактично поставлені товари, виконані роботи, надані послуги, за виключенням фінансових банківських векселів, векселів Фонду гарантування вкладів фізичних осіб та фінансових казначейських векселів. На момент видачі переказного векселя особа, зазначена у векселі як трасат, або векселедавець простого векселя повинні мати перед трасантом та/або особою, якій чи за наказом якої повинен бути здійснений платіж, зобов`язання, сума якого має бути не меншою, ніж сума платежу за векселем. Умова щодо проведення розрахунків із застосуванням векселів обов`язково відображається у відповідному договорі, який укладається в письмовій формі.

Слід відзначити, що суду не надано доказів існування письмових договорів з Приватним акціонерним товариством «Берті», як підстава для вчинення виконавчого напису серії АА № 0015854 на суму 5437381,77 грн. тому наявність вказаного виконавчого напису не створює правових наслідків для Приватного акціонерного товариства «Берті» щодо протесту векселя та вчинення виконавчого напису за ним.

Враховуючи вищевикладені обставини, суд вважає заявлені позовні вимоги про визнання оскаржуваного виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, обґрунтованими, доведеними належним чином, у зв`язку з чим вони підлягають задоволенню.

Витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача відповідно до п. 2 ч. 4 ст. 129 ГПК України.

Керуючись ст. ст. 129, 232, 233, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ :

1. Позов задовольнити.

2. Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 24.05.2021 вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тверською Інессою Володимирівною та зареєстрованого в реєстрі за № 180 про стягнення з Приватного акціонерного товариства «Берті» (вул. Франка-Новоросійська, буд. 2/40, Бердянськ, Запорізька область, 71100, ідентифікаційний код 00152359) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» (вул. Свободи, буд. 67, м. Бердянськ, Запорізька область, 71100, ідентифікаційний код 30000429) заборгованості на загальну суму 5437381,77 грн.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркет Груп Бердянськ» (вул. Свободи, буд. 67, м. Бердянськ, Запорізька область, 71100, ідентифікаційний код 30000429) на користь Приватного акціонерного товариства «Берті» (вул. Франка-Новоросійська, буд. 2/40, Бердянськ, Запорізька область, 71100, ідентифікаційний код 00152359) судовий збір у сумі 2270,00 грн. (дві тисячі двісті сімдесят гривень 00 копійок).

Видати наказ.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 241 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Відповідно до п. 17.5 Розділу ХI Перехідних положень ГПК України апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу. У разі порушення порядку подання апеляційної чи касаційної скарги відповідний суд повертає таку скаргу без розгляду.

Відповідно до ч. 1 ст. 256 ГПК України апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст судового рішення складений 16.07.2021.

Суддя Т.А. Азізбекян