ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 липня 2021 року м. ОдесаСправа № 916/3119/20
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Лавриненко Л.В.

суддів: Аленіна О.Ю., Мишкіної М.А.

секретар судового засідання Мамчич Р.В.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Акціонерного товариства ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса

на рішення Господарського суду Одеської області від 02.02.2021 р.

по справі № 916/3119/20

за позовом Акціонерного товариства ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса

до Товариства з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса

про стягнення заборгованості в сумі 74 992,66 грн.

суддя суду першої інстанції: Лічман Л.В.

час та місце ухвалення рішення: 02.02.2021 р., м. Одеса, пр. т Шевченка, 29, Господарський суд Одеської області

за участю представників сторін:

від Акціонерного товариства ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса: Лапчева Н.В.

від Товариства з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса: Мазур Н.С., ОСОБА_1 .

Ухвалою Південно західного апеляційного господарського суду від 05.04.2021 р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса на рішення Господарського суду Одеської області від 02.02.2021 р. у справі № 916/3119/20 та вирішено розглянути справу у спрощеному позовному провадженні без виклику учасників справи за наявними у справі матеріалами в порядку письмового провадження.

Ухвалою Південно західного апеляційного господарського суду від 23.06.2021 р. апеляційну скаргу Акціонерного товариства ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса призначено до розгляду в судовому засіданні.

Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

В листопаді 2020 р. Акціонерне товариство ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса про стягнення заборгованості за недовраховану електричну енергію в сумі 74 992,66 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що Акціонерним товариством ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса проведено перевірку дотримання Товариством з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса Правил роздрібного ринку електричної енергії за результатами якої складено акт про порушення від 14.08.2019 р. № 8009780, яким зафіксовано порушення відповідачем п.п.1 п.5.5.5 Правил, а саме: «Самовільне підключення кабелем (мідь 2 х 4 мм 2 ) електроустановки повз електролічильника. Електроенергія, що споживається лічильником не враховується.».

28.08.2019 р. комісією з розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії розглянуто акт від 14.08.2019 р. № 8009780 та прийнято рішення, оформлене протоколом № 44 про нарахування Товариству з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса вартості необлікованої електричної енергії на суму 74 992,66 грн.

В зв`язку з тим, що Товариство з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса заборгованість не сплатило, Акціонерне товариство ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса звернулось до господарського суду з відповідним позовом.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 02.02.2021 р. у задоволенні позовних вимог відмовлено у повному обсязі.

Відмовивши у задоволенні позовних вимог, місцевий господарський суд послався на те, що позивачем належними та допустимим доказами не доведено того, що самовільно підключене приміщення, розташоване за адресою: м. Одеса, п. Шевченко, вул. 43-я Лінія, належить Товариству з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса.

Не погодившись з наведеним рішенням, Акціонерне товариство ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса оскаржило його до Південно західного апеляційного господарського суду.

Акціонерне товариство ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса в апеляційній скарзі посилається на те, що суд першої інстанції, відмовивши у задоволенні позовних вимог з посиланням на те, що самовільно підключене приміщення не належить відповідачу, дійшов неправильного висновку, оскільки суд не звернув уваги на ту обставину, що акт про порушення від 14.08.2019 р. № 8009780 підписано директором Товариства з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса без зауважень, що свідчить про визнання останнім факту порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії.

Враховуючи викладене, Акціонерне товариство ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса вважає, що Господарським судом Одеської області не повно досліджено обставини справи, що призвело до ухвалення неправильного рішення.

Товариство з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса в поданому відзиві проти доводів, викладених в апеляційній скарзі, заперечує та просить суд апеляційної інстанції оскаржуване рішення залишити без змін.

Розглянувши матеріали справи, суд апеляційної інстанції встановив наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 07.11.2008 р. між Відкритим акціонерним товариством Енергопостачальна компанія «Одесаобленерго» (Акціонерне товариство ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса) та Товариством з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса укладено договір постачання електричної енергії № 104000.

У зв`язку з набранням чинності Законом України «Про ринок електричної енергії» та реформуванням електроенергетичної галузі України на підставі заяви приєднання від 17.12.2018 р. Товариство з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса приєдналося до умов договору споживача по надання послуг з розподілу електричної енергії за технічними даними паспорту точки розподілу за об`єктом споживача за адресою: вул. 43-а Лінія, ЕІС код точки 62Z921 з 01.01.2019 р. на умовах раніше укладеного договору про постачання електричної енергії від 07.11.2008 р. № 104000.

14.08.2019 р. представниками Акціонерного товариства ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса проведено перевірку дотримання Товариством з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса Правил роздрібного ринку електричної енергії за адресою: м. Одеса, п. Шевченко, вул. 43-я Лінія.

За результати проведеної перевірки складено акт про порушення від 14.08.2019 р. № 8009780, в якому зафіксовано порушення Товариством з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса п.п.1 п.5.5.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії, а саме: «Самовільне підключення кабелем (мідь 2 х 4 мм 2) електроустановки повз електролічильника. Електроенергія, що споживається лічильником не враховується.».

Акт про порушення від 14.08.2019 р. № 8009780 підписано представниками позивача Грабовським Д.А., Стец С.В. та Ткачук О.В.

Крім того, зі змістом наведеного акту ознайомлений директор Товариства з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса Саранчук А.І., про що свідчать його підпис.

28.08.2019 р. комісією з розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії розглянуто акт від 14.08.2019 р. № 8009780 та прийнято рішення, оформлене протоколом № 44, про виявлення самовільного підключення електроустановок до мереж Акціонерного товариства ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса об`єкту «Склад», розташованого за адресою: м. Одеса, п. Шевченко, вул. 43-я Лінія, та здійснено розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії внаслідок порушення споживачем Правил за дванадцять календарних місяців на суму 74992,66 грн.

Листом від 30.08.2019 р. № 101/29/03-4500 Акціонерне товариство ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса направлено на адресу відповідача рахунок-фактуру № 8009780, для здійснення оплати вартості недорахованої електричної енергії в сумі 74 992,66 грн.

Вказаний документ отриманий Товариством з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса, що підтверджується поштовим повідомленням про вручення поштового відправлення.

Проте, сума заборгованості за недовраховану електричну енергію відповідачем сплачена не була, у зв`язку з чим Акціонерне товариство ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса звернулось до господарського суду з позовом про стягнення цієї суми.

За результатами розгляду матеріалів справи, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що апеляційна скарга Акціонерного товариства ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса не підлягає задоволенню за наступними підставами.

Правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії, регулювання відносин, пов`язаних з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів, розвитку ринкових відносин, мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природне середовище регулюються Законом України "Про ринок електричної енергії", який набрав чинності 11.06.2017 р.

Відповідно до п. 4 ч. 2 ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" правопорушенням на ринку електричної енергії є крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку.

Взаємовідносини, які виникають у процесі продажу і купівлі електричної енергії між постачальниками електричної енергії та споживачами регулюються Правилами роздрібного ринку електричної енергії», затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14 березня 2018 року № 312.

Згідно з п. п.1 п. 5.5.5 Правил споживач електричної енергії зобов`язаний користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів).

За змістом п. 8.2.5 Правил у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у т.ч. фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.

Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням:

- меж балансової належності;

- перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення;

- номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення;

- фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.

Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото - та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення.

Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову.

У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

Відповідно до п. 8.2.6 Правил на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

Згідно з п. 8.4.1 Правил оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави.

За умовами п. п. 6 п. 8.4.2 Правил визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень, зокрема самовільного підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі оператора системи з порушенням схеми обліку.

Як свідчать матеріали справи, 28.08.2019 р. комісією з розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії розглянуто акт від 14.08.2019 р. № 8009780 та прийнято рішення, оформлене протоколом № 44 про виявлення самовільного підключення електроустановок Товариства з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса до мереж Акціонерного товариства ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса об`єкту «Склад», розташованого за адресою: м. Одеса, п. Шевченко, вул. 43-я Лінія, та здійснено розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії внаслідок порушення споживачем Правил за дванадцять календарних місяців на суму 74992,66 грн.

Листом від 30.08.2019 р. № 101/29/03-4500 Акціонерне товариство ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса направлено на адресу відповідача рахунок-фактуру № 8009780 для здійснення оплати вартості недорахованої електричної енергії в сумі 74 992,66 грн.

Вказаний документ отриманий Товариства з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса, що підтверджується поштовим повідомленням про вручення поштового відправлення.

Проте, сума заборгованості за недовраховану електричну енергію відповідачем сплачена не була.

Несплата суми заборгованості обґрунтована Товариством з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса тим, що відповідно до договору на постачання електричної енергії, на виконання якого електроенергія постачається на склад товариства, оплачувалась своєчасно та у повному обсязі.

При цьому, приміщення, адреса якого міститься в акті про порушення від 14.08.2019 р. № 8009780, знаходиться по сусідству та є колишнім постом охорони АТ «Одесаобленерго» (АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» ), тобто позивача.

Так, відповідач зазначає, що 01.07.1997 р. між ним та ОПЕМ «ОДЕСАЕНЕРГО» (АТ ,,ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ») було укладено договір про сумісну діяльність.

За умовами цього договору ОПЕМ «ОДЕСАЕНЕРГО» надало Товариству з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса в сумісне користування територію ремонтної зони, на якій ОПЕМ ,,ОДЕСАЕНЕРГО» було встановлено приміщення охорони для своїх працівників та підключено кабель для освітлення цього приміщення.

В липні 2017 р. відповідач звільнив територію ремонтної зони, перемістивши належне йому майно на територію, яка не належить позивачу.

Отже, саме працівники позивача на час проведення перевірки використовували приміщення, яке забезпечувалось електричною енергією шляхом підключення кабелю до електричних мереж Акціонерного товариства ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса.

В зв`язку з наявністю суперечностей щодо належності самовільно підключеного приміщення, суд апеляційної інстанції, дослідивши матеріали справи зазначає, що згідно з наявним в матеріалах справи актом розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін від 12.09.2008 р. № 3281 балансовою належністю електромереж та установок Енергопостачальної організації Відкритого акціонерного товариства «Одесаобленерго» є ТП 2938 (ПЛ Київська 2, ПС «Марсельська»).

В свою чергу, згідно з додатком 1 до акту про порушення від 17.08.2019 р. № 8009780 самовільне підключення до електричних мереж виявлено на ПС «Марсельська», тобто в межах балансової належності електричних мереж Акціонерного товариства ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса.

В судовому засіданні у суді апеляційної інстанції представник позивача не надав ґрунтовних пояснень щодо технічної можливості самовільного підключення сторонньою особою до електричних мереж Акціонерного товариства ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса, які перебувають під напругою.

Відповідно до ст. 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін.

Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом.

Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Отже, враховуючи те, що позивачем не доведено належними та допустимим доказами той факт, що самовільно підключене приміщення перебуває у користуванні Товариства з обмеженою відповідальністю Віваль, м. Одеса і те, що останнім здійснювалось фактичне споживання електричної енергії поза межами приладу обліку, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо відсутності правових підставі для задоволення позовних вимог.

Доводи, викладені в апеляційній скарзі Акціонерного товариства ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса, не спростовують висновків місцевого господарського суду, а тому правові підстави для зміни чи скасування оскаржуваного рішення відсутні.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 275, 276, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду Одеської області від 02.02.2021 р. по справі № 916/3119/20 залишити без змін, апеляційну скаргу Акціонерного товариства ДТЕК Одеські електромережі, м. Одеса без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і не підлягає оскарженню, крім випадків, передбачених ГПК України.

Повний текст постанови складено та підписано 12.07.2021 р.

Головуючий суддя Л.В. Лавриненко

Судді О.Ю. Аленін

М.А. Мишкіна