ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"15" липня 2021 р.м. Одеса Справа № 916/1937/21

Господарський суд Одеської області у складі:

судді В.С. Петрова

при секретарі судового засідання Г.С. Граматик

за участю представників:

від позивача (заявника) не з`явився,

від відповідача Мастістий І.А.,

розглянувши у судовому засіданні заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент (вх. 2-876/21 від 12.04.2021 р.) про забезпечення позову у справі № 916/1937/21 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент до Публічного акціонерного товариства Одеський припортовий завод про зобов`язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства Одеський припортовий завод про:

- зобов`язання відповідача укласти з ТОВ Енергетичний еквівалент додаткову угоду до договору на переробку давальницької сировини № 20/СН-2 від 18 січня 2019 р. щодо визначення дати початку передачі давальницької сировини на переробку шляхом безперебійного (без зупинок виробничих потужностей) та впродовж чотирьох календарних місяців з дня початку передачі давальницької сировини у вигляді природного газу обсягом від 48 до 60 млн. куб.м кожного календарного місяця постачання на готову продукцію у вигляді карбаміду та аміаку і відвантажити на автомобільний, залізничний або морський транспорт згідно договору на переробку давальницької сировини № 20/СН-2 від 18 січня 2019 р.;

- зобов`язання відповідача виконати умови договору на переробку давальницької сировини № 20/СН-2 від 18 січня 2019 р. шляхом безперебійного (без зупинок виробничих потужностей) та впродовж чотирьох календарних місяців з дня початку передачі давальницької сировини виконати роботи з переробки давальницької сировини у вигляді природного газу обсягом від 48 до 60 млн. куб.м кожного календарного місяця постачання на готову продукцію у вигляді карбаміду та аміаку і відвантажити на автомобільний, залізничний або морський транспорт ТОВ Енергетичний еквівалент.

В обґрунтування заявлених вимог позивач посилається на те, що ПАТ Одеський припортовий завод з грубим порушенням норм чинного законодавства України не допускає ТОВ Енергетичний еквівалент до роботи на умовах договору на переробку давальницької сировини № 20/СН-2 від 18.01.2019 р., відмовляється підписувати додаткову угоду стосовно виконання його умов та повністю ігнорує відповідні судові рішення по справі № 916/1395/19 та по справі № 9103395/20.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 08.07.2021 р. позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент (вх. № 2014/21) залишено без руху, оскільки позивачем до матеріалів позову не надано докази, на які він посилається в обґрунтування позовних вимог, а саме: лист № 17/05/19-1 від 17.05.2019 р., відмову ПАТ Одеський припортовий завод проти продовження строку дії договору № 20/СН-2 від 18.01.2019 р. та лист від 23.12.2020 р., при цьому про неможливість їх подання позивачем не зазначено у позові.

12.07.2021 р. ТОВ Енергетичний еквівалент подано до господарського суду заяву про забезпечення позову в порядку ст. 136 Господарського процесуального кодексу України, згідно якої заявник просить суд:

- заборонити Акціонерному товариству Одеський припортовий завод вчиняти будь-які дії в рамках проведення відбору за процедурою відбору, визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини для Акціонерного товариства Одеський припортовий завод та послуг з відвантаження готової продукції для Акціонерного товариства Одеський припортовий завод, що оголошена 29 березня 2021 р., а також вчиняти будь-які дії, пов`язані з виконанням процедури відбору відповідно до Порядку проведення відбору та визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг відвантаження готової продукції для Акціонерного товариства Одеський припортовий завод, прийнятого Протоколом правління Акціонерного товариства Одеський припортовий завод від 23 березня 2021 р. та затвердженого Протоколом Наглядової ради Акціонерного товариства Одеський припортовий завод від 29 березня 2021 р. № 8/2021, у тому числі, але не виключно заборонити Акціонерному товариству Одеський припортовий завод визначати та оформлювати результати процедури відбору; укладати, підписувати та/або виконувати договори про постачання сировини у вигляді природного газу для переробки до повного виконання договору на переробку давальницької сировини № 20/СН-2 від 18 січня 2019 р., укладеного з Товариством з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент;

- заборонити Акціонерному товариству Одеський припортовий завод, а також будь-яким третім особам вчиняти дії, спрямовані на укладання, продовження строку дії та/або виконання договору (договорів) з виконання робіт з переробки давальницької сировини та послуг з відвантаження готової продукції, укладених з Акціонерним товариством Одеський припортовий завод не за результатами проведення процедури відбору замовника (в тому числі, але не виключно з використанням електронного аукціону) відповідно до Порядку проведення відбору та визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг відвантаження готової продукції для Акціонерного товариства Одеський припортовий завод, прийнятого Протоколом правління Акціонерного товариства Одеський припортовий завод від 23 березня 2021 р. та затвердженого Протоколом Наглядової ради Акціонерного товариства Одеський припортовий завод від 29 березня 2021 р. № 8/2021, у тому числі, але не виключно заборонити Акціонерному товариству Одеський припортовий завод укладати, підписувати, продовжувати дію та/або виконувати договори про постачання сировини у вигляді природного газу для переробки до повного виконання договору на переробку давальницької сировини № 20/СН-2 від 18 січня 2019 р., укладеного з Товариством з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент.

В обґрунтування вказаної заяви про забезпечення позову заявник вказує, що 29 березня 2021 р. AT ОПЗ на своїй сторінці в мережі Інтернет (посилання https://opz.odessa.net/news/?id=l86&р=2) повідомило, що Акціонерне товариство Одеський припортовий завод проводить відбір, визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини для AT ОПЗ та послуг з відвантаження готової продукції згідно діючого Порядку проведення відбору та визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг відвантаження готової продукції для Акціонерного товариства Одеський припортовий завод, прийнятого Протоколом правління Акціонерного товариства Одеський припортовий завод від 23 березня 2021 р. та затвердженого Протоколом Наглядової ради Акціонерного товариства Одеський припортовий завод від 29 березня 2021 р. № 8/2021. Також заявник зазначає, що 15 квітня 2021 р. АТ ОПЗ на своїй сторінці в мережі Інтернет (посилання - https://opz.odessa.net/news/?id=l89&р=2) повідомило, що 16.04.2021 р. о 11 год. 00 хв. розпочнеться електронний аукціон, передбачений п. 3.6 Порядку проведення відбору та визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг з відвантаження готової продукції для АТ ОПЗ, затвердженого рішенням Наглядової ради Товариства від 29.03.2021 р. (протокол № 8/2021). При цьому заявник зауважує, що в період з 19 квітня 2021 р. по 08 липня 20121 р. відбір та визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини для АТ ОПЗ та послуг з відвантаження готової продукції бути призупиненні у зв`язку із дією ухвали господарського суду Одеської області у справі № 916/1021/21 від 19.04.2021 р. про забезпечення позову, що також підтверджується інформаційним повідомленням на сайті АТ ОПЗ (посилання - https://opz.odessa.net/news/?id=191&p=l).

Наразі заявник додає, що 08 липня 2021 р. АТ ОПЗ на своїй сторінці в мережі Інтернет (посилання - https://opz.odessa.net/news/?id=199&p=l) повідомило, що у зв`язку із скасуванням заходів забезпечення позову, вжитих ухвалою господарського суду Одеської області від 19.04.2021 р. у справі №916/1021/21, АТ ОПЗ повідомляє про поновлення процедури відбору згідно з Порядком проведення відбору та визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг відвантаження готової продукції для АТ ОПЗ, оголошеного 29.03.2021 р.

За ствердженнями заявника, вищенаведене остаточно підтверджує намір АТ ОПЗ ухилитися від виконання давальницького договору, укладеного з ТОВ Енергетичний еквівалент.

Таким чином заявник наголошує, що у разі проведення АТ ОПЗ процедури відбору замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг відвантаження продукції для АТ ОПЗ, ТОВ Енергетичний еквівалент буде позбавлене можливості належним чином виконати умови договору № 20/СН-2, оскільки початок роботи АТ ОПЗ за аналогічним договором з іншим замовником технологічно унеможливлює виконання давальницького договору з ТОВ Енергетичний еквівалент.

При цьому, на думку заявника, подальше намагання фактично змінити замовника за давальницьким договором призведе до збільшення уже завданих збитків ТОВ Енергетичний еквівалент, оскільки товариство все ще зобов`язане поставити, а в деяких випадках ще й сплатити штрафні санкції за невиконання зі свого боку 38 договорів поставки сільгосппідприємствам карбаміду, на який воно розраховує в результаті виконання давальницького договору.

Так із посиланнями на ст. 136 ГПК України заявник зауважує, що наразі у АТ ОПЗ відсутні обмеження щодо проведення відбору, визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини для АТ ОПЗ, а тому наявна необхідність забезпечення позову шляхом встановлення заборони Публічному акціонерному товариству Одеський припортовий завод визначати нового замовника робіт з переробки давальницької сировини для АТ ОПЗ в рамках проведення відбору за процедурою відбору, визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини для Акціонерного товариства Одеський припортовий завод та послуг з відвантаження готової продукції для Акціонерного товариства Одеський припортовий завод, що оголошена 29 березня 2021 р., а також вчиняти будь-які дії, пов`язані з виконанням процедури відбору відповідно до Порядку проведення відбору та визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг відвантаження готової продукції для Акціонерного товариства Одеський припортовий завод, прийнятого Протоколом правління Акціонерного товариства Одеський припортовий завод від 23 березня 2021 р. та затвердженого Протоколом Наглядової ради Акціонерного товариства Одеський припортовий завод від 29 березня 2021 р. № 8/2021.

В свою чергу, як зазначає заявник, у разі невжиття заходів забезпечення позову та задоволення позовних вимог ТОВ Енергетичний еквівалент, йому необхідно буде докласти додаткових зусиль та матеріальних ресурсів задля повернення до подальшого виконання умов давальницького договору, а відтак проведення процедури відбору замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг відвантаження продукції для АТ ОПЗ унеможливить ефективний захист, або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, як суб`єкта підприємницької діяльності, який правомірно вимагає виконання укладеного з ним давальницького договору.

Між тим заявник зауважує, що в даному випадку повинна застосуватися та досліджуватися така підстава вжиття заходів забезпечення позову як достатньо обґрунтоване припущення, що невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду. Як вказує заявник, у таких немайнових спорах має досліджуватися питання чи не призведе невжиття заявленого заходу забезпечення позову до порушення вимоги щодо справедливого та ефективного захисту порушених прав, оскільки позивач не зможе їх захистити в межах одного цього судового провадження за його позовом без нових звернень до суду.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.07.2021 р. у справі № 916/1937/21 розгляд заяви Товариства з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент призначено в засіданні суду на 15 липня 2021 р.

15.07.2021 р. відповідачем подано до суду заперечення проти заяви про вжиття заходів забезпечення позову, в яких відповідач вказує про неспівмірність заходів забезпечення позову із заявленими позивачем вимогами, необґрунтованість вказаних в заяві позивача заходів забезпечення позову, а також порушення балансу інтересів сторін при вжитті заходів забезпечення позову.

Розглянувши вказану заяву про забезпечення позову в порядку ст. 136-140 ГПК України та матеріали справи, заслухавши пояснення відповідача, господарський суд дійшов наступних висновків.

Одним з механізмів забезпечення ефективного юридичного захисту є передбачений національним законодавством України інститут вжиття заходів забезпечення позову.

Забезпечення позову за правовою природою є засобом запобігання можливим порушенням майнових прав чи охоронюваних законом інтересів юридичної або фізичної особи.

Відповідно до ст. 136 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених статтею 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову. Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

У відповідності до ч. 1 ст. 137 Господарського процесуального кодексу України позов забезпечується, зокрема, накладенням арешту на майно та (або) грошові кошти, що належать або підлягають передачі або сплаті відповідачу і знаходяться у нього чи в інших осіб; забороною відповідачу вчиняти певні дії; забороною іншим особам вчиняти дії щодо предмета спору або здійснювати платежі, або передавати майно відповідачеві, або виконувати щодо нього інші зобов`язання.

При вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням, зокрема, наявності зв`язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову та імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів.

Більше того, заходи до забезпечення позову застосовуються господарським судом як засіб запобігання можливим порушенням майнових прав чи охоронюваних законом інтересів особи та гарантія реального виконання рішення суду за наявності фактичних обставин, з якими пов`язується застосування певного заходу до забезпечення позову. Заходи щодо забезпечення позову обов`язково повинні застосовуватися відповідно до їх мети, з урахуванням безпосереднього зв`язку між предметом позову та заявою про забезпечення позову.

Вказане узгоджується з правовою позицією Верховного Суду, висловленою ним в ухвалі від 20.08.2018 у справі № 917/1390/17.

Таким чином, суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв`язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв`язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу. При цьому види забезпечення позову повинні бути співвідносними із заявленими позивачем вимогами.

Зі змісту заяви вбачається, що позивач припускає можливість навмисного проведення Акціонерним товариством Одеський припортовий завод відбору, визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини для AT ОПЗ та послуг з відвантаження готової продукції згідно діючого Порядку проведення відбору та визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг відвантаження готової продукції для Акціонерного товариства Одеський припортовий завод, прийнятого Протоколом правління Акціонерного товариства Одеський припортовий завод від 23 березня 2021 р. та затвердженого Протоколом Наглядової ради Акціонерного товариства Одеський припортовий завод від 29 березня 2021 р. № 8/2021, оскільки АТ ОПЗ на свої сторінці в мережі Інтернет повідомляло про початок з 16.04.2021 р. електронного аукціону, передбаченого п. 3.6 Порядку, а 08.07.2021 р. останній повідомив, що у зв`язку із скасуванням заходів забезпечення позову, вжитих ухвалою господарського суду Одеської області від 19.04.2021 р. у справі №916/1021/21, поновлюється процедура відбору згідно з Порядком проведення відбору та визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг відвантаження готової продукції для АТ ОПЗ, оголошеного 29.03.2021 р.

При цьому у позовній заяві позивачем просить зобов`язати відповідача виконати умови договору на переробку давальницької сировини № 20/СН-2 від 18 січня 2019 р. В даному випадку суд вважає, що запропоновані заявником заходи забезпечення позову у вигляді заборони відповідачу проводити конкурс в межах процедури відбору та укладати договори не пов`язані з предметом заявленого позову. До того ж позивачем не обґрунтовано яким чином внаслідок проведення конкурсу буде унеможливлено або утруднено ефективний захист прав позивача у разі задоволення його позову.

Так, обов`язок доведення наявності обставин щодо можливого істотного ускладнення чи унеможливлення виконання рішення суду у разі невжиття відповідних заходів забезпечення позову покладено чинним ГПК на заявника. Однак, заявником наявність цих обставин не доведено суду.

Більш того, в ході розгляду вказаної заяви про забезпечення позову судом було з`ясовано, що згідно загальнодоступної інформації з офіційного сайту Акціонерного товариства Одеський припортовий завод (https://opz.odessa.net/) останнім 13.07.2021 р. було визначено переможця процедури відбору (https://opz.odessa.net/news/?id=200&p=1) та повідомлено, що за результатами проведення третього етапу процедури відбору давальницької сировини для АТ ОПЗ - перемовин, переможцем визначено DACHEX SHIPPING PTE. LTD, вказана компанія запропонувала найкращі додаткові умови співпраці, а саме: укладання договору фінансування (безпроцентної позики) на суму до 20 млн. доларів США, строком на 2 роки.

Тобто, станом на сьогоднішній день процедура відбору та визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг відвантаження готової продукції для АТ ОПЗ є такою, що проведена з визначенням відповідного переможця, тому це унеможливлює взагалі встановлення заборони Акціонерному товариству Одеський припортовий завод вчиняти дії, зазначені заявником у поданій заяві про забезпечення позову (вх. 2-876/21 від 12.04.2021 р.), оскільки такі дії вже вчинені останнім.

При цьому суд зазначає, що такі заходи забезпечення позову як заборона Акціонерному товариству Одеський припортовий завод, а також будь-яким третім особам вчиняти дії, спрямовані на укладання, продовження строку дії та/або виконання договору (договорів) з виконання робіт з переробки давальницької сировини та послуг з відвантаження готової продукції є перешкодою у здійсненні відповідачем господарської діяльності, що є недопустимим. Адже з урахуванням виду господарської діяльності, що здійснює відповідач, такі заходи можуть призвести до порушення технологічних процесів та безперебійної роботи виробничих потужностей відповідача. Тому вказані заходи, запропоновані позивачем, не забезпечитемуть збалансованість інтересів сторін.

Як роз`яснено в п. 3 Пленуму ВГСУ від 26.12.2011 № 16 „Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову (із змін. та доповн.), обрані заходи до забезпечення позову не повинні мати наслідком повне припинення господарської діяльності суб`єкта господарювання, якщо така діяльність, у свою чергу, не призводитиме до погіршення стану належного відповідачеві майна чи зниження його вартості.

Відповідно до ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Згідно ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідіність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

За таких обставин, господарський суд вважає заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент про забезпечення позову необґрунтованою, у зв`язку з чим така заява не підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 136, 137, 140, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

У Х В А Л И В:

У задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент про забезпечення позову у справі № 916/1937/21 відмовити.

Ухвала набирає законної сили в порядку ст.235 ГПК України та може бути оскаржена шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня її підписання.

Повний тексту ухвали підписано 16.07.2021 р.

Суддя В.С. Петров