ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"05" липня 2021 р. Справа № 924/53/21

м. Хмельницький

Господарський суд Хмельницької області у складі: суддя Танасюк О.Є., секретар судового засідання Кузіна М.-О.С., розглянувши матеріали справи

за позовом ОСОБА_1 , м. Хмельницький

до приватного акціонерного товариства "Холод", м. Хмельницький

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача:

- Публічного акціонерного товариства „Національний депозитарій України", м. Київ

- ОСОБА_2 , м. Хмельницький

про визнання недійсним рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод", які відбулися 21.12.2020р. та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020р. з усіх питань порядку денного.

Представники сторін:

позивача: Ярош В.Ю. - згідно ордеру від 26.02.21р.

відповідача: Керницька О.В. - згідно ордера від 28.12.2020р.

третьої особи - ПАТ „Національний депозитарій України": Панчугін Д.О. - за довіреністю №1572/09-1 від 09.12.2020р. (в режимі відеоконференції)

третьої особи - ОСОБА_2 : не з`явився

Рішення ухвалюється 05.07.2020р., оскільки в судовому засіданні 14.06.2021р. постановлялася ухвала про оголошення перерви, яка занесена до протоколу судового засідання.

У судовому засіданні згідно зі ст. 240 ГПК України судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Процесуальні дії по справі.

25.01.2021 року до господарського суду Хмельницької області надійшла позовна заява ОСОБА_1 , м. Хмельницький до Приватного акціонерного товариства "Холод", м. Хмельницький про визнання недійсним рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод" від 24.12.2020р.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 25.01.2021 року даний позов передано для розгляду судді Крамару С.І.

Ухвалою господарського суду від 29.01.2021р. задоволено самовідвід судді Крамара С.І. від участі у розгляді справи №924/53/21 за позовною заявою ОСОБА_1 , м. Хмельницький до Приватного акціонерного товариства "Холод", м. Хмельницький про визнання недійсним рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод" від 24.12.2020р.

Згідно протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями справу №924/53/21 передано на розгляд судді Танасюк О.Є.

Ухвалою суду від 02.02.2021р. позовну заяву ОСОБА_1 залишено без руху, надано строк для усунення недоліків, зокрема, зазначено про необхідність приведення позовних вимоги у відповідність до норм чинного законодавства, а саме, чітко сформувати предмет позову (зазначити ідентифікуючі ознаки рішення загальних зборів, яке оскаржуються позивачем). Також суд зазначив про необхідність дотримання вимог ст. 81 ГПК України під час подання клопотання про витребування доказів.

04.02.2021р. до суду надійшла заява ОСОБА_1 про усунення недоліків, в якій просить визнати недійсним рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод", які відбулися 21.12.2020р. та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020р. з усіх питань порядку денного.

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 08.02.2021р. відкрито провадження у справі №924/53/21, постановлено дану справу розглядати за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання.

На виконання ухвали суду від 08.02.2021р. ПАТ „Національний депозитарій України" надано: копію договору про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів №99 від 17.10.2020р.; копію розпорядження Центрального депозитарія на складання реєстру власників іменних цінних паперів/переліку акціонерів ПрАТ „Холод" станом на 15.12.2020р.; документи, які стосуються проведення позачергових дистанційних зборів ПрАТ „Холод", що подавалися до Центрального депозитарію. Перелік акціонерів, що подали бюлетені для участі у загальних зборах ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.2020р. разом з документами, отриманими від депозитарних установ надано на СD диску.

25.02.2021р. судом постановлено ухвалу про залучення до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача - Публічне акціонерне товариство „Національний депозитарій України".

Ухвалою суду від 29.03.2021р. залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача - ОСОБА_2 . Даною ухвалою відповідно до ст. 81 ГПК України повторно витребувано у ПАТ „Національний депозитарій України" копію переліку акціонерів, що мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод", складений станом на 15.12.2020р. та документи, які стали підставою для його складання, а також витребувано у ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" (29013, м. Хмельницький, вул. Володимирська, 109, ) належним чином посвідчені копії документів: виписок із рахунків у цінних паперах станом на 15.12.2020р. депонентів-акціонерів ПрАТ „Холод", продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів.

Публічне акціонерне товариство „Національний депозитарій України" (Центральний депозитарій) на виконання вимог ухвали Господарського суду Хмельницької області від 29.03.2021 у поясненні від 13.04.2021р. №522/09-1 повідомило, що перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод", складений станом на 15.12.2020, а тому не може бути наданий на виконання ухвали суду. В підготовчому засіданні представник ПАТ „Національний депозитарій України" пояснив, що перелік акціонерів, що мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод", складений станом на 15.12.2020р. був сформований відповідно до облікових реєстрів, які надавалися Центральному депозитарію депозитарними установами, з якими акціонерами укладалися відповідні договори та у випадку необхідності можуть бути надані суду.

Товариство з обмеженою відповідальністю „Фондова компанія „Центр-Інвест" на виконання ухвали Господарського суду Хмельницької області від 29.03.2021 листом від 16.04.2021 №210416/1 повідомило, що станом на 15.12.2020 із числа акціонерів ПрАТ „Холод" депонентами депозитарної установи ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест", з якими укладені договори про обслуговування рахунків в цінних паперах, були 11 осіб: ПАТ „Проскурів", ТОВ „Технопарк Проскурів", ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_1 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 . Також надано копії виписок з рахунків в цінних паперах депонентів - акціонерів ПрАТ „Холод" станом на 15.12.2020р.

Ухвалою суду від 19.04.2021р. відповідно до ст. 81 ГПК України витребувано у ПАТ „Національний депозитарій України" облікові реєстри, згідно яких був сформований перелік акціонерів, що мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод", складений станом на 15.12.2020р. та витребувано у ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" належним чином завірені копії договорів на обслуговування рахунку в цінних паперах, відкритих на ім`я ОСОБА_7 та ОСОБА_6 .

На виконання ухвали Господарського суду Хмельницької області від 19.04.2021р. ПАТ „Національний депозитарій України" надано візуальне відтворення облікових реєстрів депозитарної установи ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест", які були включені Центральним депозитарієм до Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод", складеному станом на 15.12.2020р.

ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" надано копії договорів на обслуговування рахунку в цінних паперах, укладених з ОСОБА_7 (№18846/20з від 15.12.2020р.) та ОСОБА_6 (№18870/20з від 15.12.2020р.).

Ухвалою суду від 24.05.2021р. закрито підготовче провадження та призначено справу №924/53/21 до судового розгляду по суті на 11:00 год. 14.06.2021р.

В судовому засіданні 14.06.2021р. постановлено ухвалу про оголошення перерви на 12:00 год. 05.07.2021р., інформація про що занесена до протоколу судового засідання.

Позиція позивача.

Позивач в обґрунтування позовних вимог посилається на те, що рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод", які відбулися 21.12.2020р. та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020р. з усіх питань порядку денного прийняті за відсутності кворуму на зборах, а зазначені в них відомості про наявність кворуму не є правдивими. Також позивач зазначає, що на позачергових дистанційних загальних зборах ПрАТ "Холод" були прийняті рішення з питань, не включених до порядку денного (обрання членів ревізійної комісії та членів Наглядової ради).

Повідомляє, що згідно усної інформації від інших акціонерів, які також не отримували повідомлення про скликання позачергових загальних зборів товариства на 24.12.2020 із порядком денним, зокрема: ОСОБА_1 - (38 523 акцій) або 9,9574%; ОСОБА_9 - (38649 акцій) або 9,9899%; ОСОБА_4 - (38649 акцій) або 9,9899%; ОСОБА_8 - (34819 акцій) або 8,9999%, що загалом складає 150640 голосуючих акцій або 38,93 % від усіх існуючих акцій, якщо не враховувати, що не усі 100 % акцій переведені із документарної у недокументарну форму, і мають право голосувати на зборах.

Позивач зазначає, що за його підрахунками та на підставі відомостей із офіційного інформаційного сайту Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку SМIDА, станом на 3-й квартал 2020 року будь-які угоди про зміну та перехід права власності на прості іменні акції відповідача з дати проведення останніх позачергових загальних зборів Товариства від 24.02.2020 не були здійснені окрім однієї. Зокрема, згідно договору купівлі-продажі акцій, 11.12.2020 акції у кількості 96233 були продані ПАТ „Проскурів" ТОВ „Технопарк-Проскурів", представник якого був присутнім на зборах 24.12.2020 року.

Таким чином, ОСОБА_1 вказує, що станом на дату проведення зборів, із всього 386800 акцій, зареєстровано та переведено у бездокументарну форму із правом голосу на загальних зборах 291659 акцій. Тобто один голос відповідає 2916,59 акцій в пропорції 100% до усіх голосуючих. Враховуючи зазначене, позивач стверджує, що кількість голосуючих акцій на позачергових загальних зборах 24.12.2020 складала 141019 акцій або 48,3506424 % голосуючих акцій. Тому рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод" з усіх питань порядку денного, які відбулися 21.12.2020р. та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020р. прийняті за відсутності кворуму, що є підставою для визнання їх недійсними.

У додаткових поясненнях від 17.05.2021р. позивач зазначає, що станом на 15.12.2020 року, тобто дату складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерів ПрАТ „Холод", акції у кількості 11836 штук, що належать ОСОБА_7 (10000 акцій) та ОСОБА_6 (1836 акцій) були не голосуючими та не мали враховуватися для визначення кворуму загальних зборів товариства, що підтверджується документально переліком акціонерів, що мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод", складеним станом на 15.12.2020р.

Наголошує, що для врахування голосуючих акцій відповідного акціонера та для визначення кворуму на загальних зборах необхідно враховувати положення п.п. 2 п. 10 Закону України „Про депозитарну систему".

Позивач стверджує, що на загальних зборах, які відбулися 21.12.2020р. фактично були присутні акціонери, яким належать 140019 штук голосуючих простих акцій товариства із загальної кількості 291655 голосуючих акцій. Наголошує, що прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму є безумовною підставою для визнання недійсним такого рішення загальних зборів.

Позиція відповідача.

Відповідач у відзиві (від 01.03.2021р.) проти позову заперечує. Вважає необґрунтованим твердження позивача про те, що під час позачергових дистанційних загальних зборів ПрАТ "Холод" були прийняті рішення з питань, не включених до порядку денного. Зазначає, що акціонерами ПрАТ „Холод" ОСОБА_2 та ОСОБА_3 було затверджено проект порядку денного позачергових дистанційних загальних зборів ПрАТ „Холод" від 24.12.2020 року. Вказаний проект містився у вимозі від 05.10.2020 року ПрАТ „Холод" та повідомленні про проведення позачергових дистанційних загальних зборів ПрАТ „Холод" розміщених на власному офіційному веб сайті за посиланням: http://kholod.emitents.net.ua/files/01553830_d54141eba817ffbf7b73e294f2a67cf3.pdf. у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів stockmarket за посиланням: https://stockmarket.gov.ua/db/buyer/mess/858.

Повідомляє, що складання протоколу здійснювалось щодо кожного голосування. Голосування здійснювалось за допомогою трьох окремих бюлетенів. Таким чином, Лічильною комісією було складено три протоколи, в яких винесені питання порядку денного згідно кожного бюлетеня, а нумерація відповідає порядковому номеру питання у порядку денному загальних зборів. Вказує, що під час проведення позачергових дистанційних загальних зборів ПрАТ „Холод" від 24.12.2020 року були прийняті рішення з питань, які були включені до порядку денного, що підтверджується протоколами про голосування на позачергових дистанційних загальних зборах акціонерів ПрАТ „Холод" від 24.12.2020 року та повідомленням про проведення 24.12.2020 року позачергових дистанційних загальних зборів акціонерів ПрАТ „Холод".

Відповідач вказує, що твердження позивача: „що у бездокументарну форму переведено 291659 із 386800 акцій, тому лише вони мають право голосу" не відповідає вимогам законодавства.

Звертає увагу, що відповідно до ст. 20 Закону України „Про акціонерні товариства" усі акції товариства є іменними. Акції товариств існують виключно в бездокументарній формі. Відповідно до свідоцтва про реєстрацію випуску цінних паперів ПрАТ „Холод" №70/22/1/10 від 08.11.2010 та інформації, яка міститься на офіційному веб-сайті Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку за посиланням: https://www.nssmc.gov.ua/tsinni-papery-iurosoby/?edrpou=01553830, акції у кількості 386 880 штук існують у бездокументарній формі.

При цьому зазначає, що переведення лише частини акції ПрАТ „Холод" в бездокументарну форму є неможливими, оскільки переведення акцій з документарної форми в бездокументарну форму існування здійснюється щодо випуску акцій (випуск акцій ПрАТ „Холод" становить 386800 акцій, а не 291659) шляхом вчинення комплексу дій, в тому числі видачі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Вказує, що відповідно до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства станом на 21.12.2020 року (дату проведення зборів) кількість акцій із правом голосу становить 303495 штук.

Згідно протоколу реєстраційної комісії для участі в загальних зборах зареєструвалися 6 (шість) осіб, яким належить 151855 акцій, а саме: ПАТ „Проскурів" (представник - Будзінський Віктор Броніславович, керівник) - 100 акцій та голосів, що становить 0,03295 % в загальній кількості голосуючих акцій; ОСОБА_2 - 9995 акцій та голосів, що становить 3,2933 % в загальній кількості голосуючих акцій; ТОВ „Технопарк Проскурів" (представник - ОСОБА_10 , керівник) - 96238 акцій та голосів, що становить 31,70991 % в загальній кількості голосуючих акцій; ОСОБА_6 - 1836 акцій та голосів, що становить 11,09936 % в загальній кількості голосуючих акцій; ОСОБА_3 - 33686 акцій та голосів, що становить 11,09936 % в загальній кількості голосуючих акцій; ОСОБА_7 - 10000 акцій та голосів, що становить 3,29495 % в загальній кількості голосуючих акцій.

Також відповідач зазначає про невідповідність вимогам законодавства твердження позивача про те, що згідно статуту загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій. Звертає увагу, що відповідно до пункту 3 розділу І та II Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про акціонерні товариства" від 19.03.2015 року внесено зміни: у статтю 41: в абзацах першому і другому частини другої слова і цифри „не менш як 60" та „не менш ніж 60" замінено словами і цифрами „більш як 50" та встановлено, що статути акціонерних товариств до приведення їх у відповідність із цим Законом застосовуються в частині, що не суперечить цьому Закону.

Таким чином, стверджує, що відповідно до ст. 41 Закону України „Про акціонерні товариства" загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.

У поясненнях від 17.05.2021р. зазначає, що складання переліку акціонерів станом за три робочі дні до дня проведення зборів здійснюється саме з метою встановлення наявності в особи права брати участь у таких зборах, тобто наявності в конкретної особи прав за цінними паперами випущеними ПрАТ „Холод", а не з метою встановлення наявності кворуму, оскільки стаття 41 Закону „Про акціонерні товариства" не передбачає, що кількість голосуючих акцій для встановлення кворуму встановлюється також Переліком акціонерів, складеним станом на 24 години за три робочі дні до зборів. Звертає увагу, що саме на реєстраційну комісію покладено обов`язок самостійно визначити статус акції акціонера та визначення кворуму.

У письмовому поясненні від 21.05.2021р. відповідач зазначає, що 15.12.2020 року ОСОБА_7 (з кількістю голосуючих ЦП 10000 шт.) та ОСОБА_6 (з кількістю голосуючих ЦП 1836 шт.) уклали договори про обслуговування рахунків в цінних паперах та виписками з рахунків з цінних паперів з депозитарною установою - ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест". Тому вважає, що реєстраційною комісією наявність кворуму на позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства „Холод" визначено правильно з урахуванням усіх голосуючих. Наголошуємо на тому що, у випадку якби акції ОСОБА_7 та ОСОБА_6 були не голосуючими, то їх бюлетені були б неприйнятими для подальшого опрацювання після їх перевірки депозитарною установою - ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест", зокрема не могли б бути враховані під час голосування на позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства „Холод".

Вказує, що ПАТ „Національний депозитарій України" 15.12.2020р. складено перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства та 21.12.2020р. складено перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Звертає увагу, що ОСОБА_7 та ОСОБА_6 були включені до обох переліків. Таким чином, стверджує, що змін до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства всупереч приписам ч. 2 ст. 34 Закону України „Про акціонерні товариства" внесено не було.

Позиції третіх осіб.

ОСОБА_2 у письмових поясненнях (від 07.05.2021р.) проти позову заперечує. Повідомляє, що відповідно до Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду (далі - Порядок) акціонерами ОСОБА_2 та ОСОБА_3 були скликані позачергові дистанційні загальні збори ПрАТ „Холод", оформлені протоколом № 2 від 24.12.2020 року. Зазначає, що лише акції осіб які, уклали договір з депозитарною установою (депонентів), станом на дату складання реєстру, враховуються під час голосування та визначення кворуму.

Вказує, що „на виконання вимог п. 12 Порядку ОСОБА_2 звернувся до Центрального депозитарію для складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах станом на 15.10.2021р. Після чого, Центральним депозитарієм був складений перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах станом на 15.10.2021р. та відповідно до Положення №735 17.12.2020 передано члену реєстраційної комісії ОСОБА_11 "

Зазначає, що ОСОБА_2 , ОСОБА_7 , ОСОБА_6 , ОСОБА_3 , ТОВ „Технопарк Проскурів", ПАТ „Проскурів", реалізовуючи свої корпоративні права, подали бюлетені Депозитарній установі - ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест". Після отримання ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" бюлетенів було перевірено, що особи, які підписали бюлетені є депонентами такої депозитарної установи, та на рахунку в цінних паперів цих депонентів обліковуються належні їм акції ПрАТ „Холод" в загальній кількості, зазначеній в бюлетені, станом на дату, на яку складається перелік акціонерів, які мають право участі у загальних зборах.

Повідомляє, що в силу п. 77 Порядку реєстраційною комісією було співставлено дані переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного у порядку встановленому законодавством про депозитарну систему, з даними переліку акціонерів, які подали бюлетені для участі у дистанційних загальних зборах, а також перевірки повноважень представників акціонерів, які підписали бюлетені. Вказує, що „згідно переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного у порядку встановленому законодавством про депозитарну систему станом на 15.10.2021р. кількість акцій ПрАТ „Холод" складає 386 880, а загальна кількість голосуючих акцій, яка в реєстрі відмічена з позначенням „**" становить 291 659 акцій. У зазначеному переліку акції ОСОБА_7 та ОСОБА_6 не були враховані, як голосуючі".

Станом на 15.12.2020 року ОСОБА_7 (з кількістю голосуючих ЦП 10 000 шт.) та ОСОБА_6 (з кількістю голосуючих ЦП 1 836 шт.) були депонентами ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест", що підтверджується наявними в матеріалами справи договорами про обслуговування рахунків в цінних паперах та виписками з рахунків з цінних паперів.

Згідно Протоколу № 2 позачергових дистанційних загальних зборів акціонерів ПрАТ „Холод" від 24.12.2020 р. загальна кількість акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного станом на 24:00 год. 15.12.2020 року, становить 105 осіб, яким належить 386880 штук простих іменних акцій, в тому числі 303495 штук голосуючих простих іменних акцій, які враховуються при визначені кворуму та надають право голосу для вирішення питань, які відносяться до компетенції Загальних зборів акціонерів Товариства.

Стверджує, що складання реєстру власників іменних цінних паперів не може вплинути на статус акції, не може змінити загальну кількість випущених товариством акцій. Реєстр акціонерів є лише формальним підтвердженням існування в певної особи (депонента), прав на цінні папери та прав за ними. Вважає, що виконання чи неналежне виконання певними депозитарними установами своєї депозитарної діяльності, в тому числі щодо здійснення обліку набуття, припинення та переходу прав на цінні папери і прав за цінними паперами, не може вплинути на кількість акцій, випущених товариством та на кількість голосуючих акцій. Зазначає, що встановлення наявності кворуму при проведенні позачергових загальних зборів, акціонерів ПрАТ „Холод" з урахуванням кількості голосуючих акцій лише в розмірі 291 659 шт., яка зазначена в реєстрі власників іменних цінних паперів (перелік акціонерів), відомості в якому є неповними, було б невірним.

Враховуючи викладене, вказує, що під час визначення наявності кворуму реєстраційною комісією ПрАТ „Холод" було враховано кількість голосуючих акцій належних ОСОБА_7 та ОСОБА_6

ПАТ „Національний депозитарій України" у поясненні (від 23.03.2021р. №416/19) зазначає, що відповідно до п. 17 Тимчасового порядку у загальних зборах можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. Перелік акціонерів акціонерного товариства, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Відповідно до п. 4 Положення №735 перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, складений Центральним депозитарієм для забезпечення реєстрації акціонерів для участі в позачергових загальних зборах, надається Центральним депозитарієм або відповідною депозитарною установою члену реєстраційної комісії, призначеної акціонерами (акціонером), які (який) на день подання вимоги про скликання позачергових загальних зборів сукупно є власниками (власником) 10 і більше відсотків голосуючих акцій емітента. Повідомляє, що перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод", складений станом на 15.12.2020, відповідно до норм Положення №735 був наданий 17.12.2020 особисто члену реєстраційної комісії ОСОБА_11 (заяву на отримання документів додано до листа).

Під час вирішення спору ПАТ „Національний депозитарій України" покладається на розсуд суду.

Дослідивши фактичні обставини справи, зміст спірних правовідносин, надані по справі докази та пояснення, судом встановлено таке.

Відповідно до п. 2.1. Статуту приватного акціонерного товариства „Холод", затвердженого загальними зборами акціонерів, протокол №4 від 14.04.2011р., ПрАТ „Холод" є господарським товариством, статутний капітал якого поділений на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Статутний капітал товариства становить 96720 грн. та поділений на 386880 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн. (п. п. 4.1., 4.2. Статуту).

Акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо товариства. Усі акції товариства є іменними. Форма існування - бездокументарна (п. 5.1. Статуту).

Згідно виписки про стан рахунку в цінних паперах на 29.03.2019р. ОСОБА_1 є акціонером ПрАТ „Холод", який володіє іменними простими акціями у бездокументарній формі (цінними паперами) у кількості 38523 штук, загальною номінальною вартістю 9630,75 грн., що становить 9,9574 % у статутному капіталі товариства.

05.10.2020р. акціонери ПрАТ „Холод" Будзінський В.Б., якому належить 10000 штук простих іменних акцій товариства та ОСОБА_3 , якому належить 33686 штук простих іменних акцій товариства звернулися до виконавчого органу товариства з вимогою про скликання позачергових загальних зборів ПрАТ „Холод". Для розгляду на позачергових загальних зборах товариства запропоновано наступний порядок денний:

1. Внесення змін та доповнень до Статуту товариства шляхом викладення його в новій редакції.

2. Припинення повноважень членів Наглядової ради товариства.

3. Обрання членів Наглядової ради товариства.

4. Затвердження умов договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради.

5. Припинення повноважень членів ревізійної комісії товариства.

6. Обрання членів ревізійної комісії товариства.

7. Затвердження умов договорів, що укладатимуться з членами ревізійної комісії, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами ревізійної комісії.

8. Переобрання директора товариства.

Для обрання директором товариства запропоновано кандидатуру ОСОБА_3

17.10.2020р. між ПАТ „Національний депозитарій України" (далі - Центральний депозитарій) та ОСОБА_2 , ОСОБА_3 (акціонери), які є власниками АДРЕСА_1 і більше відсотків простих акцій ПрАТ „Холод" укладено договір №99 про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів.

Листом від 23.10.2020р. Голова Наглядової ради ПрАТ „Холод" ОСОБА_2 повідомив акціонерів товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_3 , що станом на 23.10.2020р. Наглядова рада товариства не проводила засідання у зв`язку з відсутністю кворуму та не розглядала вимогу щодо скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ „Холод".

03.11.2020р. ОСОБА_2 , якому належить 10000 штук простих іменних акцій товариства та ОСОБА_3 , якому належить 33686 штук простих іменних акцій товариства прийняли рішення про проведення позачергових зборів ПрАТ „Холод" у зв`язку з неприйняттям Наглядовою радою товариства рішення про скликання позачергових загальних зборів за вимогою від 05.10.2020р. Загальні збори вирішили провести дистанційно, у порядку, передбаченому Тимчасовим порядком скликання та проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 №196. Датою проведення загальних зборів (дата завершення голосування) визначено 21.12.2020р. Датою складання переліку акціонерів, які мають право брати участь у позачергових загальних зборах акціонерів визначено 15.12.2020р. (станом на 24 годину). Затверджено проект порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів (питання запропоновані у вимозі від 05.10.2020р.).

03.11.2020р. за підписом уповноваженого представника емітента ПрАТ „Холод" Будзінського В.Б. видано розпорядження Центральному депозитарію на складання реєстру власників іменних цінних паперів/переліку акціонерів.

Повідомлення про проведення позачергових дистанційних загальних зборів ПрАТ „Холод" було розміщене на власному офіційному веб сайті за посиланням: http://kholod.emitents.net.ua/files/01553830_d54141eba817ffbf7b73e294f2a67cf3.pdf та у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів stockmarket за посиланням: https://stockmarket.gov.ua/db/buyer/mess/858 (20.11.2020р.).

16.12.2020р. ПАТ „Національний депозитарій України" складено Перелік (реєстр) акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства станом на 15.12.2020р. із зазначенням кількості голосуючих цінних паперів акціонерів, зокрема: ОСОБА_2 - 9995; ОСОБА_5 - 1000; ОСОБА_1 - 38523; Коп. В.І. - 33686; ОСОБА_4 - 38649; ОСОБА_9 - 38649; ОСОБА_8 - 34819; ПАТ „Проскурів" - 100; ТОВ „Технопарк Проскурів" - 96238. Всього кількість голосуючих цінних паперів (акцій) станом на 15.12.2020р. склала 291659 штук; загальна кількість цінних паперів - 386880 штук; загальна номінальна вартість цінних паперів 96720; кількість рахунків по депозитарній установі - 105. У реєстрі вказано, що загальна кількість голосуючих акцій зазначена відповідно до інформації, отриманої від депозитарних установ. Інформацією про кількість голосуючих акцій власників, рахунки яких обслуговуються в депозитарних установах, якими інформація не надана та/або депозитарних установ/зберігачів, що припинили свою діяльність, Центральний депозитарій не володіє. Вказаний перелік був наданий до суду третьою особою - ОСОБА_2 .

Аналогічні дані, зокрема, щодо кількості голосуючих акцій (291659 штук) було надано ПАТ „Національний депозитарій України" у візуальному відтворенні облікових даних депозитарної установи ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест", які були включені Центральним депозитарієм до Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод", складеному станом на 15.12.2020р.

Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод" станом на 15.12.2020, був наданий 17.12.2020 особисто члену реєстраційної комісії ОСОБА_11 , що підтверджується заявою на отримання документів, копія якої надана ПАТ „Національний депозитарій України" до пояснень від 23.03.2021р.

15.12.2020р. між ОСОБА_7 (депонент) та ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" (Депозитарна установа) укладено договір про обслуговування рахунку у цінних паперах №188468/20з, відповідно до умов якого Депозитарна установа зобов`язується у порядку, передбаченому законодавством, внутрішніми документами Депозитарної установи та цим договором, надати послуги щодо відкриття та обслуговування рахунку у цінних паперах депонента, проводити депозитарні операції за рахунком у цінних паперах депонента на підставі розпоряджень депонента та в інший спосіб, передбачений законодавством, а також надавати послуги у процесі провадження депозитарної діяльності відповідно до Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013р. №735, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 27.06.2013р. №1084/236/16.

15.12.2020р. між ОСОБА_6 (депонент) та ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" (Депозитарна установа) укладено договір про обслуговування рахунку у цінних паперах №18870/20з, відповідно до умов якого Депозитарна установа зобов`язується у порядку, передбаченому законодавством, внутрішніми документами Депозитарної установи та цим договором, надати послуги щодо відкриття та обслуговування рахунку у цінних паперах депонента, проводити депозитарні операції за рахунком у цінних паперах депонента на підставі розпоряджень депонента та в інший спосіб, передбачений законодавством, а також надавати послуги у процесі провадження депозитарної діяльності відповідно до Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013р. №735, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 27.06.2013р. №1084/236/16.

На виконання ухвали Господарського суду Хмельницької області від 29.03.2021р. ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" листом від 16.04.2021р. №210416/1 повідомило, що станом на 15.12.2020р. із числа акціонерів ПрАТ „Холод" депонентами депозитарної установи ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест", з якими укладені договори про обслуговування рахунку у цінних паперах, були 11 осіб: ПАТ „Проскурів", ТОВ „Технопарк Проскурів", ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_1 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 .

У наданих ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" виписках з рахунків в цінних паперах на 15.12.2020р., складених станом на 18.12.2020р. та 16.04.2021р., містяться наступні дані щодо кількості цінних паперів у депонентів: ОСОБА_4 - 38649; ТОВ „Технопарк Проскурів" - 96238; ОСОБА_9 - 38649; ОСОБА_2 - 9995; ОСОБА_3 - 33686; ПАТ „Проскурів" - 100; ОСОБА_1 - 38523; ОСОБА_8 - 34819; ОСОБА_7 - 10000; ОСОБА_6 - 1836; ОСОБА_5 - 1000.

21.12.2020р. відбулися позачергові дистанційні збори ПрАТ „Холод". Як вбачається із протоколу №2 від 24.12.2020р., яким оформлені рішення позачергових дистанційних зборів ПрАТ „Холод" від 21.12.2020р., загальна кількість акціонерів, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах складеного станом на 24:00 15.12.2020р. становить 105 осіб, яким належить 386880 штук простих іменних акцій, в тому числі 303495 штук голосуючих простих акцій, які враховуються при визначенні кворуму та надають право голосу для вирішення питань, які відносяться до компетенції загальних зборів акціонерів товариства. Вказано, що для участі у загальних зборах зареєструвалося 6 осіб, яким належить 151855 штук голосуючих простих іменних акцій товариства, що становить 50,03542% від загальної кількості голосуючих простих іменних акцій. Кворум загальних зборів становить 50,03542%. Зазначено, що відповідно до ст. 41 Закону України „Про акціонерні товариства" та п. 12 Тимчасового порядку позачергові дистанційні загальні збори акціонерів товариства мають кворум з усіх питань порядку денного.

У протоколі позачергових дистанційних зборів ПрАТ „Холод" №2 від 24.12.2020р. зазначено, що згідно з рішенням акціонерів, які скликали загальні збори, від 03.11.2020р.: 1) Головою загальних зборів обраний ОСОБА_2 , секретарем загальних зборів - ОСОБА_12 ; 2) Підрахунок голосів здійснює лічильна комісія у складі: голова комісії - ОСОБА_13 , члени комісії - ОСОБА_14 , ОСОБА_11 ; 3) Особи, уповноважені взаємодіяти з Центральним депозитарієм при проведенні позачергових загальних зборів - ОСОБА_13 , члени комісії - ОСОБА_14 , ОСОБА_11 .

До порядку денного загальних зборів винесено наступні питання:

1. Внесення змін та доповнень до Статуту товариства шляхом викладення його в новій редакції.

2. Припинення повноважень членів Наглядової ради товариства.

3. Обрання членів Наглядової ради товариства.

4. Затвердження умов договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради.

5. Припинення повноважень членів ревізійної комісії товариства.

6. Обрання членів ревізійної комісії товариства.

7. Затвердження умов договорів, що укладатимуться з членами ревізійної комісії, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами ревізійної комісії.

8. Переобрання директора товариства.

Голосування проводилося з використанням бюлетенів для голосування:

1) з питань 1, 2, 4, 5, 7 порядку денного - бюлетеня №1 для голосування щодо інших питань порядку денного (крім обрання органів товариства та кумулятивного голосування);

2) з питання 8 порядку денного - бюлетеня №2 для голосування з питань обрання органів товариства (крім кумулятивного голосування);

3) з питань 3,6 порядку денного - бюлетеня №3 для кумулятивного голосування.

Голосування проводилося за принципом одна голосуюча проста іменна акція - один голос, крім кумулятивного голосування.

Рішення з питання 1 порядку денного приймалося більшістю в 75% голосів від кількості голосів зареєстрованих для участі у загальних зборах власників голосуючих простих іменних акцій. Рішення з питань 2, 4, 5, 7, 8 порядку денного приймалося більшістю голосів від кількості голосів зареєстрованих для участі у загальних зборах власників голосуючих простих іменних акцій. Рішення з питань 3, 6 порядку денного приймалося шляхом кумулятивного голосування власників голосуючих простих іменних акцій.

За результатами проведення позачергових дистанційних зборів ПрАТ „Холод" були прийняті наступні рішення:

1. Внести зміни та доповнення до статуту товариства шляхом викладення в новій редакції. Уповноважити голову загальних зборів та секретаря загальних зборів підписати Статут в новій редакції. За вказане рішення проголосували 151855 голосів, що становить 100% від кількості голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих простих іменних акцій.

2. Припинити повноваження всіх членів Наглядової ради товариства, повноваження яких дійсні на дату прийняття цього рішення. За вказане рішення проголосували 151855 голосів, що становить 100% від кількості голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих простих іменних акцій.

3. До складу Наглядової ради обрані: ОСОБА_15 , представник акціонера - ОСОБА_2 , ОСОБА_2 , акціонер, ОСОБА_10 , представник акціонера - ТОВ „Технопарк-Проскурів". Рішення прийнято за підсумками кумулятивного голосування: ОСОБА_2 , акціонер - 151855 голосів; ОСОБА_10 , представник акціонера - ТОВ „Технопарк-Проскурів" - 142158 голосів; ОСОБА_15 , представник акціонера - ОСОБА_2 - 158552 голоси; ОСОБА_16 , представник акціонера - ТОВ „Технопарк-Проскурів" - 3000 голосів; ОСОБА_17 , представник акціонера - ТОВ „Технопарк-Проскурів" - 0 голосів.

4. Затвердити умови договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради. Обрати директора товариства або особу, яка тимчасово виконуватиме його обов`язки, особою, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради товариства. За вказане рішення проголосували 151855 голосів, що становить 100% від кількості голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих простих іменних акцій.

5. Припинити повноваження всіх членів ревізійної комісії товариства, повноваження яких дійсні на дату прийняття цього рішення. За вказане рішення проголосували 151855 голосів, що становить 100% від кількості голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих простих іменних акцій.

6. До складу ревізійної комісії обрані: ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 . Рішення прийнято за підсумками кумулятивного голосування: ОСОБА_18 - 151855 голосів, ОСОБА_19 - 151855 голосів, ОСОБА_20 - 151855 голосів.

7. Затвердити умови договорів, що укладатимуться з членами ревізійної комісії товариства, обрати директора товариства або особу, яка тимчасово виконуватиме його обов`язки, особою, яка уповноважується на підписання договорів з членами ревізійної комісії товариства. За вказане рішення проголосували 151855 голосів, що становить 100% від кількості голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих простих іменних акцій.

8. Припинити повноваження директора товариства ОСОБА_3 та/або тимчасово виконуючого обов`язки директора ОСОБА_21 . Обрати ОСОБА_3 директором товариства (ідентифікаційний код НОМЕР_1 ). Затвердити умови договору, що укладатиметься з директором товариства. Обрати голову Наглядової ради особою, яка уповноважується на підписання договору з директором товариства. За вказане рішення проголосували 151855 голосів, що становить 100% від кількості голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих простих іменних акцій.

В матеріалах справи наявні протоколи про підсумки голосування на позачергових дистанційних загальних зборах акціонерів ПрАТ „Холод", зокрема:

- протокол №1 від 24.12.2020р. (з питань 1, 2, 4, 5, 7 порядку денного). Рішення приймалося простою більшістю голосів зареєстрованих для участі у загальних зборах власників голосуючих простих іменних акцій;

- протокол №2 від 24.12.2020р. (з питань 3, 6 порядку денного). Рішення приймалося шляхом кумулятивного голосування власників голосуючих простих іменних акцій;

- протокол №3 від 24.12.2020р. (з питання 8 порядку денного). Рішення приймалося простою більшістю голосів зареєстрованих від кількості голосів зареєстрованих для участі у загальних зборах власників голосуючих простих іменних акцій.

ПАТ „Національний депозитарій України" надано на СD диску перелік акціонерів, які подали бюлетені для участі у загальних зборах ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.2020р. Участь у голосуванні брали акціонери ПрАТ „Холод": Коп. В.І. - 33686 голосів; ТОВ „Технопарк Проскурів" - 96238 голосів; ОСОБА_7 - 10000 голосів; ОСОБА_6 - 1836 голосів; ОСОБА_2 - 9995 голосів; ПАТ „Проскурів" - 100 голосів.

В матеріалах справи наявний перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод" станом на 21.12.2020р. (складений 18.02.2021р.) із зазначенням кількості голосуючих цінних паперів, а саме: ОСОБА_2 - 9995; ОСОБА_5 - 1000; ОСОБА_1 - 38523; ОСОБА_7 - 10000; ОСОБА_6 - 1836; ОСОБА_3 - 33686; ОСОБА_4 - 38649; ОСОБА_9 - 38649; ОСОБА_8 - 34819; ПАТ „Проскурів" - 100; ТОВ „Технопарк Проскурів" - 96238. Загальна кількість голосуючих цінних паперів склала 303495 штук.

Надаючи правову кваліфікацію спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.

Згідно положень статей 15, 16 Цивільного кодексу України, статті 20 Господарського кодексу України, статті 2 Господарського процесуального кодексу України кожна особа має право на захист свого права (охоронюваного законом інтересу) у разі його порушення, невизнання або оспорювання, у тому числі в судовому порядку.

Відповідно до пункту 3 частини 1 статті 20 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи у спорах, що виникають у зв`язку із здійсненням господарської діяльності (крім справ, передбачених частиною другою цієї статті), та інші справи у визначених законом випадках, зокрема: справи у спорах, що виникають з корпоративних відносин, в тому числі у спорах між учасниками (засновниками, акціонерами, членами) юридичної особи або між юридичною особою та її учасником (засновником, акціонером, членом), у тому числі учасником, який вибув, пов`язані зі створенням, діяльністю, управлінням або припиненням діяльності такої юридичної особи, крім трудових спорів.

За змістом положень частини 1 статті 167 Господарського кодексу України корпоративні відносини - це відносини, які виникають, змінюються та припиняються щодо права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав. Участь у товаристві майном і узгодження між учасниками спільного управління ним наділяє учасника корпоративними правами, а тому відносини щодо цих прав мають характер корпоративних правовідносин (частина 3 статті 167 Господарського кодексу України).

Пунктом 8 частини 1 статті 2 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Таким чином, реалізація корпоративних прав передбачає право акціонера на участь в управлінні акціонерним товариством, зокрема, шляхом участі в загальних зборах товариства.

Законом України № 540-ІХ від 30.03.2020 року „Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (СОVID-19)" передбачена можливість проведення загальних зборів акціонерів дистанційно в порядку та строки, визначені тимчасовим порядком дистанційного проведення загальних зборів, затвердженого Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку у разі якщо в силу дії обмежувальних заходів у зв`язку з дією карантину на території України неможливим є проведення загальних зборів акціонерів в порядку, встановленому Законом України "Про акціонерні товариства".

Згідно з пунктом 13 статті 8 Закону України „Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні", пункту 12 розділу XVII „Прикінцеві та перехідні положення" Закону України „Про акціонерні товариства", пункту 17 розділу IX „Прикінцеві та перехідні положення" Закону України „Про інститути спільного інвестування", 16.04.2020 року Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку прийняла рішення №196 „Про затвердження Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду (далі - Тимчасовий порядок, Порядок).

Відповідно до цього Порядку можуть бути проведені, зокрема, позачергові загальні збори акціонерів у випадку їх скликання (підпункт 2 пункту 1 Тимчасового порядку).

03.11.2020р. ОСОБА_2 , якому належить 10000 штук простих іменних акцій товариства та ОСОБА_3 , якому належить 33686 штук простих іменних акцій товариства прийняли рішення про проведення позачергових зборів ПрАТ „Холод" у зв`язку з не прийняттям Наглядовою радою товариства рішення про скликання позачергових загальних зборів за вимогою від 05.10.2020р. Загальні збори вирішили провести дистанційно, у порядку, передбаченому Тимчасовим порядком скликання та проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 №196. Датою проведення загальних зборів (дата завершення голосування) визначено 21.12.2020р. Датою складання переліку акціонерів, які мають право брати участь у позачергових загальних зборах акціонерів визначено 15.12.2020р. (станом на 24 годину). Затверджено проект порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів.

21.12.2020р. відбулися позачергові дистанційні збори ПрАТ „Холод". Прийняті на зборах рішення оформлені протоколом №2 від 24.12.2020р.

Позивач звертаючись з даним позовом до суду стверджує, що рішення позачергових дистанційних загальних зборів ПрАТ "Холод", які відбулися 21.12.2020р. та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020р. з усіх питань порядку денного прийняті за відсутності кворуму на зборах, оскільки акції у кількості 11836 штук, що належать ОСОБА_7 (10000 акцій) та ОСОБА_6 (1836 акцій) станом на дату складання переліку акціонерів, які мають право брати участь у загальних зборах акціонерів ПрАТ „Холод" (15.12.2020р.) були не голосуючими та не мали враховуватися при визначенні кворуму загальних зборів товариства.

Натомість відповідач та третя особа - ОСОБА_2 вважають, що акції ОСОБА_7 та ОСОБА_6 повинні були враховуватися під час голосування та визначення кворуму, посилаючись на те, що дані акціонери станом на 15.12.2020р. буди депонентами ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест", що підтверджується договорами про обслуговування рахунків у цінних паперах та виписками з рахунків з цінних паперів.

Порядок проведення загальних зборів акціонерного товариства та визначення їх кворуму передбачено Законом України "Про акціонерні товариства" (далі - Закон).

Відповідно до частин 1 та 2 статті 41 Закону України "Про акціонерні товариства" наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.

Пунктом 3 частини 1 статті 2 Закону передбачено, що голосуюча акція - це будь-яка проста або привілейована акція, що надає своєму власнику право голосувати на загальних зборах акціонерів (далі - загальні збори), крім акції, за якою законом або у встановленому законодавством порядку встановлено заборону користування таким правом голосу.

Пунктом 12 розділу ІІІ Тимчасового порядку передбачено, що загальні збори акціонерів мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків акцій. Обмеження при визначенні кворуму загальних зборів та прав участі у голосуванні на загальних зборах встановлюється законом (п. 14 розділу ІІІ Тимчасового порядку).

Згідно з п. 90 Тимчасового порядку рішення загальних зборів з питання, винесеного на голосування, приймається простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з цього питання акцій, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до пункту 96 Тимчасового порядку кожен акціонер - власник голосуючих акцій має право реалізувати своє право на управління товариством шляхом участі у загальних зборах та голосування шляхом подання бюлетенів депозитарній установі, яка обслуговує рахунок в цінних паперах такого акціонера, на якому обліковуються належні акціонеру акції товариства.

Ключовими фразами у наведених вище нормах є „власники голосуючих акцій" та „право голосу". З аналізу вказаних положень законодавства слідує, що при визначенні кворуму загальних зборів акціонерного товариства, який визначається на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах враховуються лише голосуючі акції.

Згідно з ч. 3 статті 40 Закону України "Про акціонерні товариства" та п. 8.16. Статуту ПрАТ „Холод" реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають.

Положеннями статті 34 Закону України "Про акціонерні товариства", п. 17 Тимчасового порядку та пунктом 8.5. Статуту ПрАТ „Холод" визначено, що у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Тобто, перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства складається з метою: 1) визначення осіб, які мають право на участь у загальних зборах; 2) визначення кількості голосів кожного акціонера, які враховуються під час прийняття рішень на конкретних загальних зборах та під час визначення кворуму таких загальних зборів.

В даному випадку з метою проведення позачергових дистанційних загальних зборів ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.2020р., на підставі розпорядження уповноваженого представника емітента ПрАТ „Холод" Будзінського В.Б. від 03.11.2020р., Центральним депозитарієм було складено перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах станом на 24:00 год. 15.12.2020р.

При цьому, право на участь у загальних зборах та голосуюча акція (право голосу) не є тотожними поняттями.

Відповідно до ч. 3 ст. 20 Закону України „Про акціонерні товариства" акціонерне товариство може здійснювати розміщення акцій двох типів - простих та привілейованих.

Саме прості іменні акції є голосуючі за своїм статусом, адже ст. 25 Закону України „Про акціонерні товариства" визначає статус простої акції, згідно якої проста акція дає право на один голос. Тобто, всі власники простих акцій є власниками голосуючих акцій, що і передбачено у ч. 2 ст. 42 Закону України „Про акціонерні товариства", зокрема: „право голосу на загальних зборах акціонерного товариства мають акціонери - власники простих акцій". Тому саме володіння простою акцією забезпечує право голосу і підтверджує статус акції як голосуючої.

Абзацом 2 ч. 2 ст. 42 Закону України „Про акціонерні товариства" передбачено, що акціонер не може бути позбавлений права голосу, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до частини першої статті 4 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок" обмеження прав на цінні папери або прав за цінними паперами може бути встановлено тільки у випадках і в порядку, що передбачені законом.

Втрата права голосу можлива внаслідок зміни статусу голосуючої акції, зокрема, відповідно до положень Закону України „Про депозитарну систему України", з прийняттям якого усі акції акціонерів були дематеріалізовані.

Пунктом 10 розділу VI „Приківцеві та перехідні положення" Закону України „Про депозитарну систему України" передбачено, що власник цінних паперів, які були дематеріалізовані, зобов`язаний звернутися до обраної емітентом депозитарної установи та укласти з нею договір про обслуговування рахунка в цінних паперах від власного імені або здійснити переказ прав на цінні папери на свій рахунок в цінних паперах, відкритий в іншій депозитарній установі.

У разі якщо власник цінних паперів протягом одного року з дня набрання чинності цим Законом не уклав з обраною емітентом депозитарною установою договору про обслуговування рахунка в цінних паперах від власного імені або не здійснив переказ належних йому прав на цінні папери на свій рахунок у цінних паперах, відкритий в іншій депозитарній установі, цінні папери такого власника (які дають право на участь в органах емітента) не враховуються при визначенні кворуму та при голосуванні в органах емітента.

Обмеження щодо врахування цінних паперів при визначенні кворуму та при голосуванні в органах емітента встановлюються депозитарною установою в системі депозитарного обліку протягом одного робочого дня після закінчення строку, зазначеного в абзаці другому цього пункту.

Скасування таких обмежень здійснюється депозитарною установою протягом одного робочого дня після укладення власником цінних паперів з депозитарною установою договору про обслуговування рахунка в цінних паперах.

Особливості депозитарного обліку цінних паперів, прав на цінні папери, власники яких не виконали вимоги абзаців першого та другого цього пункту, та порядок встановлення і скасування обмежень, передбачених абзацом третім цього пункту, визначаються Комісією.

Таким чином, акціонери, які не виконали вимог пункту 10 розділу Закону України „Про депозитарну систему України", мають право бути присутніми та зареєстрованими на загальних зборах, оскільки реєстрація акціонерів для участі у загальних зборах проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України та який містить інформацію щодо всіх власників із значенням відповідних обмежень прав за цінними паперами. При цьому, у випадку невиконання обов`язку щодо укладення договору з депозитарною установою, цінні папери такого власника через рік з дня набрання чинності цим Законом не враховуються при визначенні кворуму та при голосуванні в органах емітента.

Зі змісту частин 2 та 9 статті 22 Закону України „Про депозитарну систему України" слідує, що складення реєстру власників іменних цінних паперів здійснює Центральний депозитарій на підставі інформації, отриманої від депозитарних установ, яка формується ними відповідно до записів на рахунках у цінних паперах їх депонентів (клієнтів) станом на 24 годину дня дати обліку в порядку, встановленому Комісією.

Відповідно до ч. 1 ст. 6 Закону України „Про депозитарну систему України" депозитарний облік цінних паперів - облік цінних паперів, прав на цінні папери та їх обмежень на рахунках у цінних паперах (далі - депозитарний облік).

Облік прав на цінні папери конкретного власника ведеться виключно депозитарними установами (крім обліку прав на цінні папери, які обліковуються на рахунку номінального утримувача), Національним банком України у визначених цим Законом випадках і депозитаріями-кореспондентами, номінальними утримувачами чи їх клієнтами, а облік цінних паперів і прав за цінними паперами - виключно Центральним депозитарієм або Національним банком України.

Як вбачається із візуального відтворення облікових даних депозитарної установи ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест", які були надані Центральному депозитарію (ПАТ „Національний депозитарій України") та включені останнім до Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод", складеному станом на 15.12.2020р., кількість голосуючих цінних паперів становила 291659 акцій ( ОСОБА_2 - 9995; ОСОБА_5 - 1000; ОСОБА_1 - 38523; Коп. В.І. - 33686; ОСОБА_4 - 38649; ОСОБА_9 - 38649; ОСОБА_8 - 34819; ПАТ „Проскурів" - 100; ТОВ „Технопарк Проскурів" - 96238) із загальної кількості цінних паперів - 386880 акцій. Акції ОСОБА_7 (10000 акцій) та ОСОБА_6 (1836 акцій) станом на 15.12.2020р. були не голосуючими.

Таким чином, станом на 15.12.2020р. у системі депозитарного обліку Товариства з обмеженою відповідальністю „Фондова компанія „Центр-Інвест" цінні папери ОСОБА_7 (10000 акцій) та ОСОБА_6 (1836 акцій) були не голосуючі, що свідчить про наявність обмежень щодо врахування таких цінних паперів при визначенні кворуму та при голосуванні. Тому акції ОСОБА_7 та ОСОБА_6 не могли враховуватися при визначенні кворуму та при голосуванні на загальних зборах ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.2020р.

В матеріалах справи наявні договора про обслуговування рахунку у цінних паперах від 15.12.2020р. укладені заначеними акціонерами ( ОСОБА_7 та ОСОБА_6 ) з ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест".

Згідно з ч. 1 ст. 5 Закону України „Про депозитарну систему України" договір про обслуговування рахунка в цінних паперах укладається між депонентом та депозитарною установою, відповідно до якого депозитарна установа в установленому Комісією порядку на рахунку у цінних паперах веде облік цінних паперів, що належать власникові, співвласникам цінних паперів, у разі зарахування цінних паперів на депозит нотаріуса - відповідному кредиторові, а також облік прав зазначених осіб на цінні папери, що обліковуються на певному рахунку у цінних паперах, та обмеження таких прав.

Відповідно до ч. 2 ст. 6 Закону України „Про депозитарну систему України" внесення змін до системи депозитарного обліку стосовно цінних паперів конкретного власника (крім встановлених Комісією випадків стосовно цінних паперів, права на які обліковуються на рахунку номінального утримувача) здійснюється виключно депозитарними установами (у визначених законодавством випадках - Національним банком України або депозитаріями-кореспондентами), в установленому Комісією порядку на підставі, зокрема, розпорядження та інших документів (у випадках, встановлених Комісією), що подаються депонентом, - у разі встановлення або зняття обмеження прав на цінні папери та прав за цінними паперами відносно прав цього депонента.

Частиною 6 ст. 6 Закону України „Про депозитарну систему України" передбачено, що у разі встановлення або зняття обмеження прав на цінні папери стосовно цінних паперів певного власника власник таких цінних паперів зобов`язаний подати відповідну інформацію та документи, які її підтверджують, до депозитарної установи, в якій йому відкрито рахунок у цінних паперах (крім випадку, якщо права на відповідні цінні папери власника обліковуються на рахунку номінального утримувача).

Депозитарна установа зобов`язана не пізніше робочого дня, наступного за днем прийняття від депонента розпорядження та інших документів, у випадках, установлених законодавством, прийняти розпорядження до виконання або надати вмотивовану відповідь про відмову у прийнятті. Якщо депозитарна установа у визначений у цій частині строк не надала депоненту вмотивованої відповіді про відмову у прийнятті розпорядження до виконання, таке розпорядження вважається прийнятим до виконання. У разі прийняття розпорядження до виконання депозитарна установа зобов`язана внести зміни до системи депозитарного обліку відповідно до вимог розпорядження (ч. 8 ст. 6 Закону України „Про депозитарну систему України").

В матеріалах справи відсутні докази, які б свідчили про зняття обмежень цінних паперів ОСОБА_7 (10000 акцій) та ОСОБА_6 (1836 акцій), як станом на 15.12.2020р. (дата складання перліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод"), так і станом на 18.12.2020р. (дата реєстрації акціонерів шляхом подання бюлетенів до депозитаратної установи). Укладення договорів про обслуговування рахунку у цінних паперах від 15.12.2020р. між вказаними акціонерами ( ОСОБА_7 , ОСОБА_6 ) та ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" не свідчить про автоматичне зняття таких обмежень, оскільки згідно з ч. 1 ст. 8 Закону України „Про депозитарну систему України" підтвердженням прав на цінні папери та прав за цінними паперами, що існують в бездокументарній формі, а також обмежень прав на цінні папери у певний момент часу є обліковий запис на рахунку в цінних паперах депонента в депозитарній установі.

Враховуючи, що згідно облікових даних депозитарної установи ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" станом на 15.12.2020р., на підставі яких Центральним депозитарієм складено перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод", акції ОСОБА_7 та ОСОБА_6 були не голосуючі (існували обмеження), посилання відповідача та третьої особи - ОСОБА_2 на договора про обслуговування рахунків у цінних паперах від 15.12.2020р. та виписки з рахунків з цінних паперів на 15.12.2020р., як на підставу для врахування акцій ОСОБА_7 та ОСОБА_6 під час визначення кворуму загальних зборів ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.2020р. не ґрунтуються на нормах закону.

У пункті 16 роділу ІІІ Тимчасового порядку передбачено, що наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією за наслідками проведення реєстрації акціонерів (їх представників) для участі у загальних зборах, проведеної у порядку встановленому Розділом ХІV цього Порядку.

Пунктом 70 Розділу ХІV Тимчасового порядку визначено, що реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України.

Для реєстрації акціонерів (їх представників) таким акціонером (представником акціонера) подаються бюлетені для голосування депозитарній установі, яка обслуговує рахунок в цінних паперах такого акціонера, на якому обліковуються належні акціонеру акції товариства на дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерів (п. 71 Тимчасового порядку).

1) Відповідно до ч. 1 п. 73 Тимчасового порядку депозитарна установа, у разі отримання бюлетенів для голосування на загальних зборах, перевіряє, що особа, яка підписала бюлетені (від імені якої підписано бюлетені), є депонентом такої депозитарної установи, та на рахунку в цінних паперів цього депонента обліковуються належні акціонеру акції товариства в загальній кількості, зазначеній в бюлетені, станом на дату, на яку складається перелік акціонерів, які мають право участі у загальних зборах.

При цьому, якщо особа не є депонентом депозитарної установи або на рахунку в цінних паперах такого депонента не обліковуються належні акціонеру акції товариства станом на дату, на яку складається перелік акціонерів, які мають право участі у загальних зборах, така депозитарна установа не приймає такі бюлетені для подальшого опрацювання.

Враховуючи, що станом на 15.12.2020р. - дату складання переліку акціонерів, які мають право участі у загальних зборах 21.12.2020р. згідно облікових даних депозитарної установи ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" акції ОСОБА_7 та ОСОБА_6 обліковувалися як не голосуючі, депозитарна установа не мала підстав приймати бюлетені таких акціонерів для подальшого опрацювання.

Згідно п. 74 Тимчасового порядку Центральний депозитарій протягом 1 робочого дня після отримання від депозитарних установ документів передбачених пунктом 73 цього Порядку:

1) консолідує інформацію отриману відповідно до підпункту 4) пункту 73 цього Порядку в єдиний документ - перелік акціонерів, які подали бюлетені для участі у загальних зборах;

2) надсилає особі, яка скликає загальні збори, перелік акціонерів, які подали бюлетені для участі у загальних зборах разом з документами отриманими від депозитарних установ відповідно до підпункту 5 пункту 73 цього Порядку. Відповідні документи направляються Центральним депозитарієм особі, яка скликає загальні збори в електронному вигляді у спосіб визначений договором.

Відповідно до п. 75 Тимчасового порядку за результатами аналізу документів отриманих товариством від Центрального депозитарію відповідно до пункту 75 цього Порядку, реєстраційною комісією, сформованою відповідно до пункту 74 цього Порядку, складається протокол про підсумки реєстрації акціонерів (їх представників).

Персональний склад реєстраційної комісії визначається особою, яка скликає загальні збори (п. 76 Тимчасового порядку).

Пунктом 77 Тимчасового порядку передбачено, що реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться шляхом співставлення даних переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного у порядку встановленому законодавством про депозитарну систему, з даними переліку акціонерів, які подали бюлетені для участі у загальних зборах, а також перевірки повноважень представників акціонерів, які підписали бюлетені. Всі акціонери, які подали хоча б один бюлетень для голосування у загальних зборах, підписаний уповноваженою на те особою, вважаються такими, що прийняли участь у загальних зборах та є зареєстрованими для участі у зборах.

Реєстраційна комісія складає протокол про підсумки реєстрації протягом 1 робочого дня після отримання документів від Центрального депозитарію передбачених пунктом 74 цього Порядку (п. 78 Тимчасового порядку).

З аналізу вказаних положень законодавства слідує, що зареєструватися для участі у загальних зборах ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.2020р. могли акціонери, які були включені до переліку акціонерів, які мають право участі у загальних зборах, складеного Центральним депозитарієм станом на 15.12.2020р., однак при визначенні кворуму мали враховуватися лише голосуючі акції акціонерів, які обліковуються у відповідній депозитарній установі станом на дату складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах.

У протоколі №2 від 24.12.2020р., яким оформлені рішення позачергових дистанційних зборів ПрАТ „Холод" від 21.12.2020р. зазначено, що загальна кількість акціонерів, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах складеного станом на 24:00 год. 15.12.2020р. становить 105 осіб, яким належить 386880 штук простих іменних акцій, в тому числі 303495 штук голосуючих простих акцій, які враховуються при визначенні кворуму та надають право голосу для вирішення питань, які відносяться до компетенції загальних зборів акціонерів товариства.

Однак, згідно переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах складеного станом на 24:00 год. 15.12.2020р. кількість голосуючих акцій становила 291659 акцій ( ОСОБА_2 - 9995; ОСОБА_5 - 1000; ОСОБА_1 - 38523; Коп. В.І. - 33686; ОСОБА_4 - 38649; ОСОБА_9 - 38649; ОСОБА_8 - 34819; ПАТ „Проскурів" - 100; ТОВ „Технопарк Проскурів" - 96238).

Відповідно до частин 1 та 2 статті 41 Закону України "Про акціонерні товариства" наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.

Враховуючи, що на момент реєстрації акціонерів, що проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного станом на 15.12.2020р. акції у кількості 11836 штук, які належали ОСОБА_7 (10000 акцій) та ОСОБА_6 (1836 акцій) були не голосуючими, такі акції не повинні враховуватися під час визначення кворуму загальних зборів ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.2020р.

Таким чином, під час голосування та прийняття рішень загальних зборів, які відбулися 21.12.2020р. кількість голосуючих акцій складала 140019 штук ( ОСОБА_2 - 9995 акцій; ОСОБА_3 - 33686 акцій; ПАТ „Проскурів" - 100 акцій; ТОВ „Технопарк Проскурів" - 96238 акцій), що становить 48,008434623 % від загальної кількості простих іменних акцій.

З огляду на зазначене, під час прийняття рішень загальних зборів ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.2020р. кворум був відсутній.

Однією з безумовним підстав для визнання рішень загальних зборів у зв`язку з порушенням прямих вказівок закону є, зокрема, прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів. (Правовий висновок Верховного Суду, викладений у постановах від 13.02.2020р. у справі 902/36/19, від 21.04.2020р. у справі №927/411/19, від 05.05.2020р. у справі №916/1996/19, від 20.10.2020р. у справі № 910/7837/17).

Враховуючи, що під час прийняття рішень позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод" з усіх питань порядку денного, які відбулися 21.12.2020р. та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020р. прийняті за відсутності кворуму для проведення загальних зборів, оскаржувані рішення підлягають визнанню недійсними.

Не може бути прийнято до уваги посилання відповідача на перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод", складаний ПАТ „Національний депозитарій України" станом на 21.12.2020р., згідно якого акції ОСОБА_7 та ОСОБА_6 вже були голосуючими, оскільки для проведення загальних зборів, які відбулися 21.12.2020р. Центральним депозитарієм складався перелік акціонерів станом на 15.12.2020р. згідно якого акції вказаних акціонерів були не голосуючими. Саме на підставі переліку складеного станом на 15.12.2020р. проводилася реєстрація акціонерів (їх представників) для участі у загальних зборах, які відбулися 21.12.2020р. за наслідками якої повинен визначатися кворум загальних зборів ПрАТ „Холод".

Як слідує із положень частини 2 статті 34 Закону України "Про акціонерні товариства" та пункту 8.5. Статуту ПрАТ „Холод" вносити зміни до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, після його складення заборонено.

Також до даних правовідносин не підлягає застосуванню постанова Вищого господарського суду України від 13.07.2017 року у справі №910/12807/16, на яку посилається треба особа - ОСОБА_2 , у якій йдеться про те, що дві депозитарні установи, які відповідно до загального реєстру акціонерів розміщували у себе цінні папери емітента, не надали інформацію для формування реєстру власників станом на дату зазначену у повідомленні про проведення зборів та інформація, яка містилася в реєстрі власників іменних цінних паперів (переліку акціонерів) була неповною (тобто без інформації про акціонерів, обслуговування акцій яких здійснюється в депозитарних установах, що не надали інформації про кількість акціонерів емітента), що у свою чергу, позбавило інших акціонерів можливості взяти участь у позачергових загальних зборах та реалізувати своє корпоративне право на участь в управлінні цим товариством.

Під час розгляду даної справи судом було встановлено, що депозитарна установа ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" надала облікові дані (згідно яких акції ОСОБА_7 та ОСОБА_6 були не голосуючими) Центральному депозитарію, які були включені останнім до Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод", складеному станом на 15.12.2020р.

Разом з тим, твердження позивача про те, що на позачергових дистанційних загальних зборах ПрАТ "Холод" були прийняті рішення з питань, не включених до порядку денного (обрання членів ревізійної комісії та членів Наглядової ради) спростовується змістом протоколу №2 позачергових дистанційних загальних зборах ПрАТ "Холод" від 24.12.2020р., згідно якого дані питання влюченні до порядку денного загальних зборів.

За приписом частини 4 статті 13 Конституції України держава забезпечує захист прав усіх суб`єктів права власності та господарювання. Корпоративні права учасників товариства є об`єктом такого захисту (така ж правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 04.02.2020 у справі № 915/540/16).

У постанові від 23.06.2021р. у справі № 910/4201/20 Верховний Суд зазначив наступне: „ухвалення рішень неповноважними зборами (за відсутності кворуму), які є вищим органом управління кооперативу і вирішують найбільш важливі питання його діяльності, порушує корпоративні права члена кооперативу незалежно від змісту ухвалених рішень".

Враховуючи, що безумовною підставою для визнання рішень загальних зборів у зв`язку з порушенням прямих вказівок закону є, зокрема, прийняття рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів, що має місце в даному випадку, оскаржувані рішення позачергових дистанційних загальних зборах ПрАТ "Холод" від 21.12.2020р., оформлені протоколом №2 від 24.12.2020р. підлягають визнанню недійсними.

Таким чином, позовні вимоги підлягають задоволенню.

Розподіл судових витрат між сторонами.

З урахуванням положень ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на відповідача у зв`язку із задоволенням позову.

Керуючись ст. ст. 2, 20, 24, 73, 74, 129, 232, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Визнати недійсним рішення позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод", які відбулися 21.12.2020р. та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020р. з усіх питань порядку денного.

Стягнути з приватного акціонерного товариства "Холод" (29026, м. Хмельницький, вул. Тупікова, 1, ) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 , ідентифікаційний код НОМЕР_2 ) 2270,00 грн. (дві тисячі двісті сімдесят гривень 00 коп.) витрат по оплаті судового збору.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду (ст. 241 ГПК України)

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів після його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення (ст. 256 ГПК України).

Апеляційна скарга подається в порядку визначеному ст. 257 ГПК України до Північно-західного апеляційного господарського суду.

Повне рішення складено 13.07.2021р.

Суддя О.Є. Танасюк

Віддрук. 5 прим.:

1 - до справи,

2 - ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 );

3 - ПрАТ „Холод" (29026, м. Хмельницький, вул. Тупікова, 1);

4 - ПАТ „Національний депозитарій України" (04107, м. Київ, вул. Тропініна, 7-Г);

5 - ОСОБА_2 ( АДРЕСА_4 ).

Всім рек. з пов.