СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" червня 2021 р. справа №922/3873/20

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого Попков Д.О.
суддів Пушай В.І., Стойка О.В.
секретар судового засідання Лутаєва К.В.
за участю представників:
від позивача Савченко В.А. (адвокат, ордер серії АХ №1002439 від 03.02.2020р.);
від відповідача Камінська А.А. (адвокат, ордер серії ВІ №1046335 від 22.06.2021р.)
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 , м. Харків
на рішення господарського суду Харківської області
ухваленого 31.03.2021р. (повний текст підписано 07.04.2021р.) у м. Харкові
у справі №922/3873/20 (суддя Добреля Н.С.)
за позовом ОСОБА_1 , м. Харків
до Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області, м. Харків
про витребування документів

В С Т А Н О В И В:

І. Короткий зміст вимог і рішення суду першої інстанції:

1. Спаулдінг- ОСОБА_2 , м. Харків (далі - Позивач) звернулась до Господарського суду Харківської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області, м. Харків (далі - Відповідач) з вимогам про витребування документів, необхідних для проведення аудиту (перелік документів наведений в прохальній частині позовної заяви).

2. Ухвалою Господарського суду Харківської області від 07.12.2020р. було відкрито провадження у справі №922/3873/20 та призначено її розгляд за правилами загального позовного провадження.

3. Рішенням Господарського суду Харківської області від 31.03.2021р. (повний текст підписано 07.04.2021р.) у справі №922/3873/20 у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 було відмовлено у повному обсязі.

4. Означене рішення суду обґрунтоване тим, що Позивач звернувся з вимогою до Відповідача про надання документів для проведення аудиту шляхом їх передачі останньому на підставі ст.41 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», тоді як означена норма передбачає надання можливості саме аудитору провести аудит та надати завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг, враховуючи також закінчення строку дії договору аудиторських послуг, який є безумовною підставою для надання документів для аудиторської перевірки на підставі цієї статті. Суд першої інстанції також зазначив, що на момент звернення Позивача до суду його право порушено не було, оскільки десятиденний строк на надання документів для проведення аудиторської перевірки не сплив.

ІІ. Короткий зміст вимог та узагальнених доводів апеляційної скарги:

5. Спаулдінг- ОСОБА_2 , не погодившись з прийнятим рішенням суду, звернулась через свого представника з апеляційною скаргою до Східного апеляційного господарського суду, в якій просить рішення Господарського суду Харківської області від 31.03.2021р. у справі №922/3873/20 скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

6. Підставами для задоволення апеляційних вимог Скаржник зазначає, що висновки суду першої інстанції є незаконними, суперечать фактичним обставинам справи та не відповідають дійсності, оскільки:

6.1. вимога про проведення аудиту залишена без задоволення, документів згідно переліку у строк встановлений ст.41 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» надано не було, своєю чергою, право учасника товариства вимагати проведення аудиту у цьому випадку не залежить від бажання самого товариства чи його посадових осіб, чи від доцільності проведення такої перевірки. Відповідач неодноразово направляв на адресу Спаулдінг-Волок Трісії Раївни листи щодо додаткових вимог про проведення аудиту, які є незаконними та порушують корпоративні права учасника та не можуть ставитися в залежність із забезпеченням проведення такого аудиту;

6.2. 25.11.2020р. Позивачем було отримано лист №01-01/29-у від 25.11.2020р. від Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області з додатковими вимогами, який фактично є відмовою у проведенні аудиту, а отже датою порушення прав учасника є саме 25.11.2020р., а тому звернення до суду з позовною заявою саме 01.12.2020р. не є передчасним;

6.3. закінчення строку дії договору про надання аудиторських послуг (ініціативний аудит) від 21.08.2020р. жодним чином не впливає на наявність зобов`язань, оскільки аудиторською фірмою не виконано взяті на себе зобов`язання належним чином, а відтак на час ухвалення оскаржуваного рішення та розгляду справи зобов`язання між сторонами, між Позивачем та аудиторською фірмою, не припинились та продовжували існувати (постанова Верховного Суду від 09.04.2020р. у справі №910/4962/18).

ІІІ. Узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи:

7. Товариством з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області, з пропуском визначеного апеляційним судом строку, надано відзив на апеляційну скаргу разом з клопотанням про поновлення строку на його подання. Апеляційний суд визнає викладені в ньому підстави пропуску строку на подання відзиву на апеляційну скаргу неповажними, оскільки ухвалу суду про відкриття апеляційного провадження було отримано Відповідачем 19.05.2021р. (а.с.10 т.2), тоді як жодних об`єктивних причин для ознайомлення представника Відповідача з означеною ухвалою суду саме 22.06.2021р. останнім наведено не було. Означене зумовлює залишення відзиву на апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області апеляційним судом без розгляду на підставі ст.118 Господарського процесуального кодексу України.

IV. Щодо процедури апеляційного провадження:

8. У відповідності до вимог ст.32 та ч.1 ст.260 Господарського процесуального кодексу України за протоколом автоматизованого розподілу від 29.04.2021р. для розгляду справи сформовано колегію суддів у складі: Попков Д.О. (головуючий, суддя-доповідач), Стойка О.В., Істоміна О.А.

9. Ухвалою від 13.05.2021р. вказана судова колегія відкрила апеляційне провадження у справі №922/3873/20, а ухвалою від 28.05.2021р., після проведення підготовчих дій, призначила розгляд апеляційної скарги ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Харківської області від 31.03.2021р. на 23.06.2021р. об 14:10 з повідомленням учасників справи.

10. Розпорядженням керівника апарату Східного апеляційного господарського суду від 18.06.2021р. «Щодо повторного автоматичного розподілу справ» у зв`язку із знаходженням у відпустці члена судової колегії, судді Істоміної О.А., відповідно до п.2.3.50 Положення про автоматизовану систему документообігу суду її було замінено на суддю Пушая В.І., що також вбачається з витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18.06.2021р. у справі №922/3873/20.

11. Враховуючи викладене в п.п.8-10 цієї постанови, та відсутність визначених ст.ст.38, 39 Господарського процесуального кодексу України підстав для відводу/самовідводу члені судової колегії, сформована судова колегія Східного апеляційного господарського суду у складі Попков Д.О. (головуючий, суддя-доповідач), Стойка О.В. та Пушай В.І. відповідає вимогам «суду, створеним відповідно до закону» у розумінні п.1 ст.6 ратифікованої Україною Конвенції про захист прав і основоположних свобод людини 1950р.

12. Фіксація судового засідання апеляційної інстанції здійснювалась у протоколі судового засідання та засобами аудиофіксації у відповідності до вимог ст.ст.222, 223 Господарського процесуального кодексу України з урахуванням п.17.7. його Перехідних положень в порядку розгляду апеляційної скарги, встановленому ст.270 цього Кодексу.

13. У судовому засіданні 23.06.2021р. уповноважений представник Скаржника підтримав вимоги і доводи, викладені в апеляційній скарзі, надав додаткові пояснення на запитання суду, зокрема зазначивши, що відлік передбаченого ст.41 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» 10-ти денного строку для забезпечення Відповідачем проведення аудиту розпочинається з моменту отримання вимоги, датованої 25.08.2020р. (п. 20 цієї постанови).

Представник Відповідача у судове засідання також з`явився, проти задоволення апеляційної скарги заперечував, зазначаючи про законність та обґрунтованість оскаржуваного рішення суду, надав відповідні пояснення на запитання суду.

14. Згідно із вимогами ст.269 Господарського процесуального кодексу України справа переглядається апеляційним судом за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряється законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, якщо під час розгляду не буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

V. Встановлені судом першої інстанції та неоспорені обставини, а також обставини, встановлені судом апеляційної інстанції, і визначені відповідно до них правовідносини:

15. Як встановлено місцевим судом та вбачається з наявних матеріалів справи, ОСОБА_1 є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області з розміром вкладу до статутного капіталу 1640000,00грн. (49,6% статутного капіталу), що підтверджується копією статуту Відповідача (а.с.а.с.20-42 т.1).

16. 21.08.2020р. між Товариством з обмеженою діяльністю «Прайс-аудит» (Виконавець) та ОСОБА_1 (Замовник), яка діє в якості одного із власників Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області, в особі Волок Анатолія Михайловича, було укладено договір про надання аудиторських послуг б/н (а.с.а.с.43-49 т.1), відповідно до п.1.1 якого Виконавець зобов`язується надати Замовнику аудиторські послуги на умовах договору, а Замовник зобов`язується прийняти та оплатити такі послуги.

17. Умовами п.1.2 договору передбачено невичерпний перелік послуг, що можуть надаватись Виконавцем Замовнику, серед яких є аудит фінансової звітності Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.

Згідно з п.1.3 означеного договору сторони домовились, що для надання аудиторських послуг визначених у п.п.1.1, 1.2 договору Замовник, надає Виконавцю оригінали або засвідчені копії документів Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області, перелік яких визначається додатковою угодою №1 до договору.

18. Відповідно до п.8.1 договору, останній набирає чинності з дня його підписання сторонами та закінчується 01.01.2021р., та може бути продовжено сторонами шляхом укладення додаткової угоди, але закінчення строку договору не звільняє сторони від виконання своїх обов`язків.

19. 21.08.2020р. сторонами було укладено Додаткову угоду №1 про надання документів до договору про надання аудиторських послуг б/н від 21.08.2020р. (а.с.а.с.47-49 т.1), якою визначено перелік документів необхідних для надання аудиторських послуг визначених означеним договором.

Так, додатковою угодою було передбачено наступний перелік документів, необхідних для проведення аудиту:

- статут та всі зміни до нього, які відбувалися за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.;

- протоколи Загальних зборів учасників за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.;

- організаційна структура Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.;

- положення про керівні органи та структурні підрозділи Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області, посадові інструкції;

- колективний договір за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р. у разі наявності; документи про обрання/призначення керівних органів Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області та головного бухгалтера (протоколи, накази);

- копія паспорту та ідентифікаційного коду керівника і головного бухгалтера;

- штатний розпис Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області та всі зміни, які відбулись за період 01.01.2018р. по 31.12.2019р.;

- положення про оплату праці, преміювання;

- реєстр судових справ станом за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.; інформація щодо стіну розгляду, перелік судових рішень, прийнятих не на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області, ймовірність та суми можливих збитків за різними сценаріями розгляду справ;

- інформація про дату проведення незалежної оцінки майна Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області та звіти про оцінку;

- реєстр чинних договорів за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.; реєстр договорів оренди за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р. та договори і документи підтверджуючі їх виконання;

- реєстр договорів позики, кредиту, безповоротної фінансової допомоги та інших договорів цивільно-правового характеру за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.; договори і документи підтверджуючі їх виконання;

- наказ про організацію бухгалтерського обліку та облікову політику Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області, чинна на 01.01.2018р. та всі зміни, які відбувалися за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.;

- фінансова звітність Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.;

- податкова звітність з податку на прибуток, ПДВ, ЄСВ, ПДФО та інших податків, які складалися Товариством за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.;

- інформація про відкриті банківські рахунки Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області;

- банківські виписки з рахунків Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.; регістри аналітичного та синтетичного обліку щодо узагальнення господарських операцій на бухгалтерських рахунках;

- загальна оборотно-сальдова відомість по всіх рахунках Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області із зазначенням назв субрахунків за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.;

- оборотно-сальдові відомості та картки рахунків у розрізі субрахунків по рахунках 10 «Основні засоби», 11 «Інші необоротні матеріальні активи», 12 «Нематеріальні активи», 13 «Нарахований знос (амортизація)», 15 «Капітальні інвестиції» за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.;

- картки обліку основних засобів (03-6), акти приймання-передачі (03-1), акти модернізації (дообладнання) (03-2), акти списання акти приймання-передачі нематеріальних активів, за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.;

- річні, інвентаризації активів та зобов`язань Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.;

- оборотно-сальдові відомості, картки рахунків та аналіз субрахунків грошових коштів (безготівкові, готівкові та електронні гроші, векселі одержані, фінансові інвестиції) за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.;

- акти виконаних робіт, послуг, інші документи, підтверджуючі отримання доходу. Оборотно-сальдові відомості, картки рахунків та аналізи рахунків за субрахунками по рахунках 70 «Доходи від реалізації товарів, робіт, послуг», 71 «Інший операційний дохід» 72 «Дохід від участі в капіталі», 73 «Інші фінансові доходи» за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.;

- документи первинного бухгалтерського обліку, які підтверджують понесені витрати при здійсненні фінансово-господарської діяльності за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р. роки. Оборотно-сальдові відомості, картки рахунків та аналізи рахунків за субрахунками по рахунку 90 «Собівартість» за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.;

- оборотно-сальдові відомості, картки рахунків та аналізи рахунків за субрахунками по рахунку 91 «Загально виробничі витрати», 92 «Адміністративні витрати», 93 «Витрати на збут», 94 «Інші операційні витрати», 97 «Інші витрати» за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.; інформацію про наявність/відсутність нарахування резерв сумнівних боргів. Якщо резерв сумнівних боргів нараховується. Вказати суму сумнівної дебіторської заборгованості станом на 31.12.2019р.; інформацію про нарахування резервів;

- оборотно-сальдові відомості та картки рахунків за субрахунками по рахунках 18 «Довгострокова дебіторська заборгованість», 36 «Розрахунки з покупцями та замовниками», 37 «Дебіторська заборгованість з різними дебіторами», 63 «Кредиторська заборгованість за постачальниками та підрядниками», 68 "Розрахунки з іншими кредиторами», а також картки вказаних вище рахунків, « 272» звіти про використання грошових коштів виданих в підзвіт, акти за період з 01.01.2018р.по 31.12.2019р.;

- реєстр дебіторської та кредиторської заборгованості із зазначенням дати виникнення, терміну прострочення. Інформацію по дебіторській заборгованості щодо якої минув строк позовної давності чи прийнято рішення про неможливість стягнення заборгованості (із зазначенням сум заборгованості);

- інформацію по кредиторській заборгованості, яка не була погашена Товариством з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області та за якою минув строк позовної давності (із зазначенням сум заборгованості); Оборотно-сальдові відомості та картки по рахунках 40 «Статутний капітал», 42 «Інший додатковий капітал», 46 «Формування статутного капіталу», перелік безоплатне отриманого та переданого майна, проведених уцінок (дооцінок), акти приймання-передачі майна до статутного капіталу за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.;

- оборотно-сальдові відомості (журнали-ордери) та картки за субрахунками по рахунках 65 «Розрахунки за соціальним страхуванням», 66 «Розрахунки із оплати праці» (за субрахунками), відомості нарахування та виплати заробітної плати, штатні розписи, табелі обліку робочого часу, трудові угоди, контракти, накази на відрядження та навчання, накази на матеріальні заохочення та інші виплати, за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.;

- оборотно-сальдові відомості та картки по рахунку 64 «Розрахунками за податками та зборами», субрахунки - 641, за період з 01.01.2018р. по 31.12.2019р.; інформаційну базу бухгалтерської програми обліку господарських операцій на електронному носії.

20. 27.08.2020р. на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області Позивачем було направлено вимогу про проведення аудиту фінансової звітності від 25.08.2020р. разом із засвідченою копією договору про надання аудиторських послуг б/н від 21.08.2020р. та додаткової угоди №1 від 21.08.2020р. (а.с.а.с.50, 51 т.1), з проханням забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надати оригінали або засвідчені копії запитуваних документів. з оригіналами договору про надання аудиторських послуг б/н від 21.08.2020р., додаткової угоди №1 від 21.08.2020р.

Означену вимогу було отримано Товариством з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області 31.08.2020р. (а.с.52 т.1).

21. У відповідь на вказану вимогу Товариство з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області направило лист №01-01/26-у від 04.09.2020р. (а.с.93 т.1), за змістом якого зазначило, що запитувані документи наразі перебувають у аудитора, який на підставі договору №10-07/20 від 10.07.2020р. проводить аудиторську перевірку фінансової звітності Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області, тому означені документи будуть надані після закінчення проведення аудиту.

Згодом, 07.10.2020р. Товариство з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області направило на адресу Спаудлінг-Волок Трісії Раївни лист №01-01/27-у (а.с.93 т.1), зі змісту якого вбачається, що фінансовий аудит за договором №10-07/20 від 10.07.2020р. вже закінчено, тому Товариство з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області забезпечить можливість проведення аудиту (із зазначення адреси та часу) та надасть запитувані документи.

Крім цього, означеним листом на адресу ОСОБА_1 було направлено копію звіту незалежного аудитора щодо річної фінансової звітності за 2019р. (а.с.а.с.96-100 т.1)

22. Листом б/н від 17.11.2020р. (а.с.155 т.1) ОСОБА_1 повторно звернулась до Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області з оригіналами договору про надання аудиторських послуг б/н від 21.08.2020р., додаткової угоди №1 від 21.08.2020р. та вимогою про надання запитуваних документів.

Представниками Відповідача 23.11.2020р. було складено акт про відсутність вкладень у поштовому відправленні (а.с.156 т.1), яким підтверджено відсутність у поштовому відправленні №623, направленому ОСОБА_1 на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області оригіналів договору про надання аудиторських послуг б/н від 21.08.2020р. та додаткової угоди №1 від 21.08.2020р.

23. Листом №01-01/30-у від 11.12.2020р. (а.с.а.с.105, 106 т.1), направленому на адресу Спаудлінг-Волок Трісії Раївні, Товариство з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області в черговий раз наголосило на готовності забезпечення можливості проведення аудиту із зазначенням часу проведення та зазначило, що: необхідно надати оригінал договору про надання аудиторських послуг б/н від 21.08.2020р. та оплатити рахунок-фактуру на виготовлення копій документів; документи, що підтверджують наявність у Товариства з обмеженою діяльністю «Прайс-аудит» відповідного рівня кваліфікації.

24. Вказані в п.п.15-23 цієї постанови обставини підтверджуються матеріалами справи та сторонами окремо не оспорюються.

25. Вважаючи, що Товариством з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області вимога про проведення аудиту фінансової звітності безпідставно задоволена не була і, як наслідок, запитувані документи надані не були, ОСОБА_1 звернулась до господарського суду з вимогою про витребування з останнього означених документів, необхідних для проведення аудиту.

26. Зважаючи на вказані обставини, спірні правовідносини були розглянуті місцевим судом в контексті приписів Цивільного та Господарського кодексів України, що регулюють корпоративні правовідносини, а також Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

VІ. Оцінка апеляційного суду:

27. За змістом ст.ст.4, 5 Господарського процесуального кодексу України, ст.15 Цивільного кодексу України та ст.20 Господарського кодексу України правомірність і обґрунтованість задоволення позовних вимог вимагає наявності та доведеності наступної сукупності елементів: наявність у Позивача захищуваного суб`єктивного права/охоронюваного законом інтересу, порушення (невизнання або оспорювання) такого права/інтересу з боку визначеного Відповідача та належність (адекватність характеру порушення та відповідність вимогам діючого законодавства) застосованого способу судового захисту. Відсутність або недоведеність будь-якого із вказаних елементів, що становлять предмет доказування для Позивача, унеможливлює задоволення позову.

28. Сутність розглядуваного спору стосується реалізації Позивачем як учасником Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області права на проведення аудиторської перевірки фінансової звітності товариства за 2018, 2019р.р. в порядку ст.41 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та доведенні наявності підстав для визнання протиправною бездіяльність Товариства з обмеженою відповідальністю Харківський приватний навчально-виховний комплекс «Ліцей Професіонал» Харківської області щодо відмови забезпечити можливість проведення такої аудиторської перевірки річної фінансової звітності товариства за 2018, 2019р.р. шляхом не надання Позивачу на його запит всіх необхідних для її проведення документів.

29. Беручи до уваги правову природу розглядуваного спору, кореспондуючі права та обов`язки його сторін, оцінка правомірності заявлених вимог має здійснюватися судом з урахуванням положень Цивільного та Господарського кодексів України, які регулюють корпоративні відносини, атакож спеціальних приписів Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Викладене зумовлює погодження із доводами місцевого суду щодо визначення норм матеріального права, у світлі яких вирішувалось питання відносно розглядуваного спору.

30. Відповідно до п.5 ч.1 та ч.2 ст.116 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом, що також узгоджується з п.2 ч.1 ст.5 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

31. Приписами ст.41 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» встановлено, що на вимогу учасника чи учасників, яким сукупно належить 10 і більше відсотків статутного капіталу товариства, проводиться аудит фінансової звітності товариства із залученням аудитора (аудиторської фірми), не пов`язаного (не пов`язаної) майновими інтересами з товариством, посадовими особами товариства чи з його учасниками. У такому разі учасник (учасники) товариства самостійно укладає з визначеним ним аудитором (аудиторською фірмою) договір про проведення аудиту фінансової звітності товариства, в якому зазначається обсяг аудиторських послуг.

Виконавчий орган товариства протягом 10 днів з дати отримання запиту учасника (учасників) про такий аудит та примірника оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства зобов`язаний забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надати завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.

32. Апеляційний суд зазначає, що як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, Позивачем доведено, а Відповідачем не спростовано, що Позивач дійсно є учасником товариства, якому належить 49,6% статутного капіталу товариства. Ця обставина у відповідності до ч.1 ст.41 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» вказує на наявність у останнього суб`єктивного права ініціювати проведення аудиту фінансової звітності товариства з залученням аудитора (аудиторської компанії), не пов`язаного майновими інтересами з товариством, його посадовими особами або учасником.

Таке залучення опосередковується згідно з ч.2 ст.41 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» укладенням між учасниками та визначеним ним аудитором договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства, в якому зазначається обсяг аудиторських послуг.

33. Аналіз положень ст.41 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» дає підстави для висновку про те, що для ініціації аудиту фінансової звітності товариства необхідна наявність сукупності таких умов: наявність в учасника-ініціатора 10 і більше відсотків статутного капіталу товариства (1); укладення таким учасником з незалежним аудитором (аудиторською фірмою) договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства (2); зазначення в такому договорі обсягу аудиторських послуг (3).

Окрім того, положення ч.4 цієї статті містять додаткові вимоги для реалізації суб`єктивного права на проведення перевірки аудиту фінансової звітності товариства, невиконання яких за наявністю трьох вищезазначених умов протягом 10 днів з боку виконавчого органу товариства дозволяє встановити наявність факту порушення права учасника: отримання товариством запиту учасника про такий аудит (4); отримання товариством оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства з визначеним у ньому обсягом аудиторських послуг (5), що визначають момент відліку 10-ти денного строку.

34. Дослідивши наявні матеріали справи в контексті доводів та вимог апеляційної скарги, судова колегія зазначає наступне:

34.1. Викладене в п.п.15-19 та 32 цієї постанови вказує на доведення (1), (2) та (3) умов реалізації Позивачем захищуваного суб`єктивного права на момент висування вимог від 25.08.2020 та від 17.11.2020 Відповідачеві про проведення аудиту.

34.2. Повідомлення Позивача від 25.08.2020р., направлене Відповідачу 27.08.2020р. та отримане останнім 31.08.2021р. (умова - (4)), не містить в додатках до нього оригіналу договору про надання аудиторських послуг від 21.08.2020р., що є обов`язковою умовою (5) для виникнення у нього (виконавчого органу товариства) обов`язку з надання витребуваних за ним документів, необхідних для проведення аудиторської перевірки фінансової звітності товариства, та визначає момент відліку 10-ти денного строку. Відтак, встановлений ст.41 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» 10-ти денний строк для надання відповідних документів (згідно з визначеним у договорі обсягом аудиторських послуг), за вказаним повідомленням не розпочався, що свідчить про відсутність факту порушення права Позивача.

34.3. Відносно повідомлення Позивача від 17.11.2020р., отриманого Відповідачем 23.11.2020р. (умова - (4)), суд апеляційної скарги погоджуючись з висновком суду першої інстанції зазначає, що 10-денний строк, зі спливом якого в разі безпідставного невиконання обов`язків за ст.41 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» можна стверджувати про порушення прав Позивача, як належну підставу для звернення останнім до суду у розумінні ст.ст.15, 16 Цивільного кодексу України та ст.4 Господарського процесуального кодексу України, сплив 03.12.2020р. - тобто вже після того, як Позивач 01.12.2020р. подав розглядуваний позов до суду. Визначення моменту відклику такого строку законодавцем зумовлює відхилення доводів Скаржника про те, що Відповідач в своїх письмових відповідях на це не посилався, адже встановлення наявності/відсутності факту порушення є обов`язковим елементом судової оцінки (п.26 цієї постанови).

34.4. При цьому, матеріали справи, сформовані в суді першої інстанції, не містять листа №01-01/29-у від 25.11.2020р., на який посилається Скаржник в обґрунтування звернення ним з позовними вимогами, мотивованими ігноруванням/невиконанням Відповідачем вимог від 25.08.2020р., а не від 17.11.2020р.

Своєю чергою, апеляційний суд зауважує, що залучення листа №01-01/29-у від 25.11.2020р. на стадії апеляційного перегляду без обґрунтування підстав неможливості його подання до суду першої інстанції у відповідності до ч.3 ст.269 Господарського процесуального кодексу України своєчасно (а саме - разом з позовною заявою, як того вимагає ч.2 ст.80 цього Кодексу), апеляційним судом до уваги не приймається.

35. Апеляційна скарга не спростовує правильності висновку суду першої інстанції щодо невідповідності заявленої позовної вимоги (витребування документів у Відповідача шляхом їх передачі Позивачу) положенням ст.41 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», яка встановлює обов`язок виконавчого органу товариства протягом 10 днів з дати отримання запиту учасника (учасників) про такий аудит та примірника оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надати завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг. Тоді як витребування співвідноситься з правами учасника, передбаченими ст.43 цього Закону, яка не підлягає застосуванню до розглядуваних правовідносин.

Суд апеляційної інстанції зауважує, що в силу ч.1 ст.19 Конституції України та ч.ч.1, 2 ст.14 Цивільного кодексу України Відповідач не може в судовому порядку бути примушеним до виконання не встановленого для нього зобов`язання, що зумовлює висновок про невірно обраний Позивачем спосіб судового захисту поряд з недоведеним фактом порушення суб`єктивного права на дату подачі позову до суду, що є самодостатньою підставою для відмови у задоволенні позовних вимог.

36. Міркування Скаржника відносно розмежування припинення зобов`язань та спливу строку дії договору про надання аудиторських послуг (ініціативний аудит) від 21.08.2020р., не тільки не впливають на правильність відмови суду першої інстанції у задоволенні позовних вимог в світлі викладених вище висновків апеляційного суду, але й не враховують того, що в силу ч.4 ст.631 Цивільного кодексу України сплив строку договору не звільняє сторін від відповідальності за порушення, які мали місце в період дії договору, але це не означає автоматичної пролонгації строку здійснення права, отриманого на період дії такого договору у розумінні ч.4 цієї норми.

Таким чином, матеріали справи дійсно не містять доказів, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Прайс-аудит» після 01.01.2021р. (тобто ще й до винесення оскаржуваного рішення суду) надає (може надавати) Позивачу послуги (надання яких в силу відсутності документів не могло розпочатися до цієї дати), та наявності діючих правовідносин, які за змістом ст.41 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» є обов`язковою умовою для реалізації та захисту суб`єктивних прав учасника товариства.

37. Оскільки доводи і вимоги апеляційних скарг не підтверджують ухвалення переглядуваного рішення із порушеннями, які ст.277 Господарського процесуального кодексу України визначені у якості підстав для зміни чи скасування оскаржуваного рішення суду, а підстав для виходу за межі апеляційних доводів і вимог в порядку ч.4 ст.269 цього Кодексу апеляційним судом встановлено не було, апеляційна скарга Спаулдінг-Волок Трісії Раївни залишається без задоволення, а переглядуване рішення без змін.

38. За змістом ст.129 Господарського процесуального кодексу України такий результат апеляційного перегляду має наслідком віднесення на рахунок Скаржника витрат зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.74, 76, 78, 129, 269, 270, 273, 275-277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

1. Апеляційну скаргу Спаулдінг-Волок Трісії Раївни, м. Харків на рішення Господарського суду Харківської області від 31.03.2021р. (повний текст підписано 07.04.2021р.) у справі №922/3873/20 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Харківської області від 31.03.2021р. (повний текст підписано 07.04.2021р.) у справі №922/3873/20 залишити без змін.

3. Судові витрати, понесені у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції, віднести на рахунок Спаулдінг-Волок Трісії Раївни, м. Харків.

4. Постанова набирає сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складання повного тексту, з урахуванням порядку подання касаційної скарги, передбаченого п.17.5. Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України.

У судовому засіданні 23.06.2021р. проголошено вступну та резолютивну частину постанови. Повний текст постанови складено та підписано 29.06.2021р.

Головуючий, суддя-доповідач Д.О. Попков

Суддя В.І. Пушай

Суддя О.В. Стойка

Надіслано судом до ЄДРСР - 29.06.2021р.