Господарський суд
Житомирської області
_______________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

Від "15" червня 2021 р. м. Житомир Справа № 906/1041/19

Господарський суд Житомирської області у складі судді Макаревича В.А., за участі секретаря судового засідання Підгаєцької М.Ю., розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест" про визнання грошових вимог до боржника на суму 96 973 231,99 грн у справі №906/1041/19

За заявою Приватного підприємства "Під Ключ" (м.Монастирище, Монастирищенський район, Черкаська область)

До Комунального підприємства "Житомирбудзамовник" Житомирської міської ради (м. Житомир)

про визнання банкрутом

За участі представників:

- від боржника (КП "Житомирбудзамовник"): Капля С.В. - ліквідатор, посвідчення арбітражного керуючого №154 від 19.02.2013;

- від кредитора: Менський В.В. - представник ГУ ДПС у Житомирській області, витяг з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань

- від кредитора: Пугач С.В. - представник ТОВ "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест", дов. №б/н від 08.02.2021;

- від ПП "Під Ключ": Назаренко С.А - представник ліквідатора Носань Н.С., ордер серії СА №1002524 від 12.02.2020, свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю серії ЧК №001017 від 01.11.2018 (у режимі відеокоференцзв`язку);

ВСТАНОВИВ:

У провадженні Господарського суду Житомирської області перебуває справа 906/1041/19 за заявою Приватного підприємства "Під Ключ" (м. Монастирище, Монастирищенський район, Черкаська область) про банкрутство Комунального підприємства "Житомирбудзамовник" Житомирської міської ради (м. Житомир).

У судовому засіданні розглядалась заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "НЕРУХОМІСТЬ - ІНВЕСТ" (м.Київ) з грошовими вимогами до боржника на суму 96 973 231,99 грн.

До початку розгляду справи на адресу суду 14.06.2021 від ТОВ "Фінансова компанія "НЕРУХОМІСТЬ - ІНВЕСТ" надійшло клопотання про долучення доказів до матеріалів справи.

Судом встановлено, що всі учасники провадження були належним чином повідомлені про дату, час та місце судового засідання.

У судовому засіданні представник ТОВ "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест" Пугач С.В. подану до суду заяву підтримав у повному обсязі.

Ліквідатор зазначив, що Управителем фонду на будівництво на рахунок КП "Житомирбудзамовник" було перераховано 242 104 701,29 грн. При цьому, Комунальним підприємством "Житомирбудзамовник" надано звіти про виконання робіт лише на суму 185 230 096,60 грн. Тому, заборгованість боржника перед ТОВ "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест" становить 56 874 604,69 грн, у тому числі 28 332 407,75 грн, які забезпечені заставою.

Представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест" не заперечував, що Управителем фонду на будівництво на рахунок КП "Житомирбудзамовник" було перераховано 242 104 701,29 грн; при цьому, КП "Житомирбудзамовник" надано звіти про виконання робіт лише на суму 185 230 096,60 грн; також не заперечував, що вимоги на суму 28 332 407,75 грн є забезпечені заставою.

Представником ПП "Під ключ" надано відзив від 25.11.2020 №02-29/1155 (т. 8 а.с. 103 - 111) на заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест" про визнання грошових вимог до боржника на суму 96 973 231,99 грн, у якому Приватне підприємство "Під ключ" просить відмовити у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест" про визнання грошових вимог до боржника на суму 96 973 231,99 грн повністю. Повідомлено, що правовідносини між ТОВ "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест" та КП "Житомирбудзамовник" неодноразово досліджувались у позовних провадженнях у межах справи про банкрутство ПП "Під ключ" №04/01/5026/1089/2011 у Господарському суді Черкаської області, про що є відповідні судові акти. Також зазначено, що ТОВ "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест" достеменно відомо про те, що 26.04.2012 між Управлінням державної охорони України, Комунальним підприємством "Житомирбудзамовник" Житомирської міської ради та ТОВ "Під ключ" укладено договір про заміну сторони у зобов`язанні від 26.04.2012 та наступні договори, відповідно Управителем фонду фінансування будівництва виду А по вул. Щербакова, 52, м.Київ в особі ПАТ "АРТЕМ - БАНК" уже було укладено правочин щодо виконання добудови вищевказаного об`єкту будівництва, який на дату укладення договору між ТОВ "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест" та ТОВ "ІНЖБУДКОМПАНІ" припинений не був, не визнаний судом не дійсним.

Крім того, оскільки ТОВ "Під ключ" являється правонаступником КП "Житомирбудзамовник" у фонді фінансування будівництва, саме ТОВ "Під ключ" являється забудовником будинку по вул. Щербакова, 52, м.Київ та відповідно наділене майновими правами на приміщення, що знаходиться по вул. Щербакова, 52, м.Київ.

Представник ТОВ "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест" заперечив проти відзиву від 25.11.2020 №02-29/1155 Приватного підприємства "Під Ключ" та зазначив, що у Господарському суді Черкаської області були встановлені інші правовідносини з іншим предметом, іншими договорами іпотеки тощо. Повідомив, що в підтвердження викладеного на адресу суду були надіслані копії судових рішень, які спростовують твердження ПП " Під ключ".

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників провадження у справі, суд вважає за необхідне зазначити наступне.

Відповідно до ч.1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства, провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Відповідно до абзацу 11 частини 1 статті 1 Кодексу України з процедур банкрутства конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника.

Постановою Господарського суду Житомирської області від 25.05.2020 Комунальне підприємство "Житомирбудзамовник" Житомирської міської ради (м. Житомир) визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором арбітражного керуючого Каплю Сергія Васильовича.

Відповідно до п.3 ст. 59 Кодексу України з процедур банкрутства, з метою виявлення кредиторів з вимогами за зобов`язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, господарський суд здійснює офіційне оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

17.09.2020 на адресу суду надійшла заява від Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "НЕРУХОМІСТЬ - ІНВЕСТ" (м.Київ) з грошовими вимогами до боржника на суму 96 973 231,99 грн (дев`яносто шість мільйонів дев`ятсот сімдесят три тисячі двісті тридцять одна грн 99 коп. у справі №906/268/20.

Ухвалою суду від 15.10.2020 судом прийнято та призначено до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "НЕРУХОМІСТЬ - ІНВЕСТ" з грошовими вимогами до боржника .

Судом встановлено, що 14.12.2007 між ТОВ "Артем-банк" (Управитель) з однієї сторони та Управлінням державної охорони України та КП "Житомирбудзамовник" (Забудовник), які спільно діють на підставі договору про спільну діяльність в будівництві Житлового комплексу (Забудовник), з іншої сторони, укладено Договір №1 про організацію спорудження об`єктів будівництва з використанням коштів фонду фінансування будівництва виду А за програмою будівництва об`єкту по вул. Щербакова, 52, м Київ (далі - договір №1 від 14.12.2007), з додатками від 14.12.2007: №1-регламент фінансування будівництва за рахунок фонду фінансування будівництва виду А за програмою будівництва об`єкту по вул. Щербакова, 52, м.Київ, та №2 - договір на об`єкт будівництва (згідно з яким Об`єктом будівництва є 19- поверховий капітальний об`єкт будівництва площею 53 566,82 кв. м та вартістю 290 003 819,00).

Згідно з Договором №1 від 14.12.2007:

Об`єкт будівництва - житловий комплекс з вбудовано-прибудованими приміщеннями і підземною автостоянкою по вул. Щербакова, 52 у Шевченківському районі м.Києва, будівництво якого організовує забудовник та фінансування будівництва якого здійснює Управитель за рахунок та в інтересах довірителів.

Об`єкт інвестування - квартира/нежитлове приміщення в об`єкті будівництва, яка після завершення будівництва стає окремим майном.

Відповідно до п.1.1 цього договору забудовник зобов`язується збудувати за замовленням управителя об`єкти будівництва, ввести їх в експлуатацію та передати об`єкти інвестування довірителям, а управитель зобов`язується здійснювати фінансування будівництва у порядку, визначеному Регламентом фінансування будівництва за рахунок коштів ФФБ (додаток №1 до цього договору, який є його невід`ємною частиною).

Згідно розділу 2 договору, Управитель зобов`язується:

2.1 здійснювати фінансування будівництва в інтересах довірителів в межах залучених до ФББ коштів в порядку, визначеному Регламентом фінансування.

2.2 відкрити у своєму балансі поточний рахунок для акумулювання та використання коштів довірителів, наданих управителю у довірчу власність з метою фінансування спорудження об' єктів будівництва.

2.3. З метою досягнення раціонального використання залучених від довірителів коштів надавати забудовнику один раз на місяць наступну інформацію:

- дані про обсяг замовлення з даними про перелік довірителів та кількість замовлених об`єктів інвестування;

- суму сформованого Управителем оперативного резерву, що встановлюється за рахунок коштів ФФБ;

- суму коштів, спрямованих на фінансування конкретного об`єкту будівництва;

- дані щодо передачі майнових прав на об`єкти інвестування довірителям, які повністю профінансували закріплені за ними об`єкти інвестування.

2.4. Після введення об`єкта будівництва в експлуатацію:

2.4.1. на підставі наданих забудовником копій технічних паспортів на об`єкти інвестування, оформлених бюро технічної інвентаризації, відкоригувати дані щодо фактичної площі об`єктів інвестування та здійснити остаточні розрахунки із довірителями;

2.4.2. оформити довірителям на умовах Правил ФФБ відповідну довідку для подальшої її передачі забудовнику з метою оформлення у власність довірителю конкретного об`єкта інвестування;

2.4.3. протягом 5 робочих днів з дати отримання від забудовника акту державної приймальної комісії про прийняття в експлуатацію об`єкта будівництва надати забудовнику остаточний перелік довірителів, які виконали свої зобов`язання перед управителем по фінансуванню будівництва та мають право на отримання у власність закріплених за ними об`єктів інвестування.

3. Забудовник зобов`язується, зокрема:

3.1. належним чином організувати спорудження об`єктів будівництва та своєчасне введення їх в експлуатацію незалежно від обсягу фінансування.

3.3. не пізніше 3 календарних днів з моменту укладення договору на об`єкт будівництва оформити та передати управителю документи, передбачені у п.1.3 цього договору (документи повинні бути підписані уповноваженим представником забудовника та засвідчені печаткою забудовника);

3.5. щомісяця, не пізніше 10 числа звітного місяця, інформувати управителя про хід будівництва шляхом надання належним чином оформленого звіту;

3.11. протягом 10 календарних днів після належного оформлення акту про прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію (п.3.10.3 цього договору) надати копію вказаного акту управителю та замовити в БТІ проведення технічної інвентаризації спорудженого об`єкта будівництва та об`єктів інвестування в об`єкті будівництва з метою визначення її фактичної площі, оцінки технічного стану та виготовлення технічної документації на об`єкт будівництва.

3.12. протягом 7 календарних днів після отримання від бюро технічної інвентаризації технічних паспортів на об`єкти інвестування надати копії цих документів управителю. В разі несвоєчасного надання копій технічних паспортів обов`язки щодо здійснення остаточних розрахунків з довірителями за даними бюро технічної інвентаризації забудовник приймає на себе.

3.14. Не відчужувати та не обтяжувати будь-яким способом об`єкти інвестування, зазначені в переліку об`єктів інвестування без письмової згоди на те управителя. В разі необхідності, ¦забудовник надає управителю офіційний лист на бронювання необхідних об"єктів інвестування, не закріплених за довірителями, із зазначенням підстави їх вилучення та протягом 3-х календарних днів надає управителю відповідний акт на вилучення цих об' єктів інвестування.

3.18. Не пізніше шести місяців з дня введення об`єкта будівництва в експлуатацію передати об`єкт будівництва експлуатуючій організації разом з необхідною технічною документацією.

Слід зазначити, що 14.12.2007 між ТОВ "Артем-банк" (управитель), Управлінням державної охорони України та КП "Житомирбудзамовник" (забудовники) укладено Договір доручення від 14.12.2007 №3, згідно з яким забудовник доручає управителю виконувати функції забудовника по організації спорудження об`єкту будівництва відповідно до договору про організацію спорудження об`єктів будівництва з використанням коштів фонду фінансування будівництва виду А №1 від 14.12.2007 та договору на об`єкт будівництва від 14.12.2007, що є невід`ємною частиною договору про організацію спорудження об`єктів будівництва.

14.12.2007 між ТОВ "Артем - Банк" (управитель), Управлінням державної охорони України та КП "Житомирбудзамовник" (забудовники) укладено Договір відступлення майнових прав від 14.12.2007 №4, за умовами якого забудовник уступає, а управитель приймає на себе право вимоги майнових прав на об`єкт будівництва по договору про організацію спорудження об`єктів будівництва з використанням коштів фонду фінансування будівництва виду А №1 від 14.12.2007.

14.12.2007 між ТОВ "Артем-Банк" як управителем, Управлінням державної охорони України та КП "Житомирбудзамовник" як забудовниками укладено договір на об`єкт будівництва (Додаток №2 до договору про організацію спорудження об`єктів будівництва з використанням коштів фонду фінансування будівництва виду А № 1 від 14 грудня 2007 року), згідно з пунктом 1.2 якого визнані характеристики об`єкта будівництва - 19-типоверхова будівля площею 5З 566, 82 кв.м., загальної вартістю 290 003 819 грн., клас об`єкта будівництва: капітальний зі стінами з цегли.

14.12.2007 року між Управлінням державної охорони України, КП "Житомирбудзамовник" (Іпотекодавці) та ПАТ "Артем-банк" (Іпотекодержатель) було укладено договір іпотеки №2 предметом якого є належні іпотекодавцям майнові права на об`єкт будівництва, загальною площею 53566,82 кв.м, що споруджується на земельній ділянці - кадастровий номер :88:015:0001, загальною площею 3,9884 га за адресою: м.Київ, Щербакова, 52, у тому числі об`єкти інвестування в об`єкті будівництва, які після його завершення стають окремим майном, а саме: квартири згідно з переліком №1, офісні приміщення згідно з переліком №2, нежитлові приміщення згідно з переліком №3, машиномісця згідно з переліком №4, будівництво яких організовує забудовник та фінансування будівництва яких здійнює управитель за рахунок та в інтересах довірителів згідно з договором №1 про організацію спорvдження об' єктів будівництва з використанням коштів фонду фінансування будівництва виду А від 14.12.2007, договору на об`єкт будівництва від 14.12.2007.

Пунктом 4.2 вищезазначеного договору передбачено, що право іпотеки припиняється виконанням "іпотекодавцями" забезпечених іпотекою зобов`язань за договором про організацію спорудження об`єктів будівництва. У випадку продовження строків зобов`язань "іпотекодавців" за договором про організацію спорудження об`єкта будівництва (шляхом укладення додаткових угод до нього), дія іпотеки, передбаченої цим договором, зберігається до повного виконання в вказаних зобов`язань.

Проте, в терміни встановлені договором №1 про організацію спорудження об`єктів будівництва з використанням коштів фонду фінансування будівництва виду А від 14.12.2007, договору на об`єкт будівництва від 14.12.2007 КП "Житомирбудзамовник" зобов`язання передбачені Договором не виконало.

Як свідчать матеріали справи ТОВ " Фінансова компанія "Нерухомість - інвест" є іпотекодержателем по договору іпотеки №2, укладеними між ПАТ "Артем Банк" (іпотекодержатель" та забудовниками КП "Житомирбудзамовник" та Управління державної охорони (іпотекодавцями).

21.02.2019 ТОВ «Фінансова компанія «Нерухомість-Інвест» на виконання своїх функцій як управителя фонду фінансування будівництва, а саме, добудови будинку та виконання всіх зобов`язань перед довірителями було укладено із Товариством з обмеженою відповідальністю "Інжбуд компані» (компанія, яка має ліцензію на проведення будівельних робіт) Договір №01/19/Щ52 на добудову житлового комплексу з вбудованими прибудинковими приміщеннями і підземною автостоянкою об`єкту по вул. Щербакова, 52, (м. Київ вул. Данила Щербаківського 52).

При дослідженні поданих доказів, судом встановлено, що КП "Житомирбудзамовник" взятих на себе зобов`язань по будівництву об`єкта інвестування в повному обсязі не виконав, в результаті чого виникла заборгованість на суму 56 874 604,69 грн, у тому числі 28 332 407,75 грн забезпечені заставою, що підтверджується копіями звітів про фактично використані фінансові ресурси та зведеним розрахунком перерахованих грошових коштів, який включає суму виконаних робіт (а.с.196- 247, т. 8). В іншій частині вимог слід відмовити у зв`язку з відсутністю правових підстав, належних та допустимих доказів, які б у сукупності свідчили про наявність боргових зобов`язань КП "Житомирбудзамовник" на іншу суму перед ТОВ «Фінансова компанія «Нерухомість-Інвест».

Згідно ст. 10 Закону України "Про фінансові механізми" передбачено, що у разі невиконання забудовником умов договору управитель має право звернути стягнення на предмет іпотеки відповідно до законодавства.

Статтями 11 ЦК України та 174 ГК України унормовано, що господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Стаття 627 ЦК України закріплює свободу договору, тобто відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

З положень статті 509 ЦК України та статті 173 ГК України слідує, що зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Статтями 526 ЦК України, 193 ГК України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства.

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (стаття 525 ЦК України, частина 7 статті 193 ГК України).

Стосовно клопотання ПП "Під ключ" згідно відзиву від 25.11.2020 №02-29/1155 (т. 8 а.с. 103 - 111) на заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест" про визнання грошових вимог до боржника на суму 96 973 231,99 грн, у якому Приватне підприємство "Під ключ" просить відмовити у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест" про визнання грошових вимог до боржника на суму 96 973 231,99 грн, оскільки правовідносини між ТОВ "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест" та КП "Житомирбудзамовник" неодноразово досліджувались у позовних провадженнях у межах справи про банкрутство ПП "Під ключ" №04/01/5026/1089/2011 у Господарському суді Черкаської області, про що є відповідні судові акти та що ТОВ "Під ключ" являється правонаступником КП "Житомирбудзамовник" у фонді фінансування будівництва, саме ТОВ "Під ключ" являється забудовником будинку по вул. Щербакова, 52, м.Київ та відповідно наділене майновими правами на приміщення, що знаходиться по вул. Щербакова, 52, м.Київ, господарський суд зазначає наступне.

Дослідивши матеріали справи, зокрема, надані до суду судові акти у справі №04/01/5026/1089/2011, №04/01/5026/1089/2011(925/379/20), №925/668/19, судом всановлено, що зазначені справи містять інші фактичні обставини. Надані до суду зазначені судові акти не містять встановлених судом обставин з відповідним предметом та дослідження доказів, які надані у справі №906/1041/19, які б не потребували доведення. При цьому надані до суду судові акти у справі №04/01/5026/1089/2011, №04/01/5026/1089/2011(925/379/20), №925/668/19 не спростовують відповідних висновків суду у даній справі, а тому зазначене клопотання відхиляється судом.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку частково задовольнити заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест" та визнати грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест" до боржника на суму 56 874 604,69 грн, з яких: 28 542 196,94 грн віднести до 4 черги; 28 332 407,75 грн - вимоги, забезпечені заставою. В іншій частині відмовити.

Керуючись ст. 2, п. 4 ст. 9, п. 3 ст. 59, ст.61 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст. 233 - 235 ГПК України, господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Задовольнити частково заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест".

2. Визнати грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Нерухомість - Інвест" до боржника на суму 56 874 604,69 грн, з яких: 28 542 196,94 грн віднести до 4 черги; 28 332 407,75 грн - вимоги, забезпечені заставою, а також 4 204,00 грн судового збору, які віднести до першої черги. В іншій частині відмовити.

Ухвала господарського суду набирає законної сили з моменту її прийняття та підлягає оскарженню.

Апеляційна скарга на ухвалу суду подається протягом десяти днів з дня її проголошення до Північно - Західного апеляційного господарського суду або через Господарський суд Житомирської області.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини ухвали суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного тексту ухвали.

Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається: http://court.gov.ua/fair/sud5007/.

Суддя Макаревич В.А.

Список розсилки:

1 - в справу

2 - ПП "Під ключ" - а/с 177, м. Черкаси, 18001(рек. з повідом.)

3- КП "Житомирбудзамовник" Житомирської міської ради - вул. Щорса, 4, м. Житомир, 10014

4 - ГУ ДПС у Житомирській обл. (10003, м. Житомир, Електронна пошта: - на електронну адресу;

5- Житомирській міській раді (10014, м. Житомир, майдан ім.С.П. Корольова, 4/2) (рек.)

6- арбітражному керуючому-ліквідатору Каплі С.В. Електронна адреса: ІНФОРМАЦІЯ_1 - на електронну адресу;

7 - Товариству з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "НЕРУХОМІСТЬ - ІНВЕСТ" (04050, м.Київ, вул. Січових стрільців, буд. 77) - (рек. з пов.)