ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

17 червня 2021 року м.Харків Справа № 913/311/21
Провадження № 14/913/311/21
Господарський суд Луганської області у складі судді Лісовицького Є.А.
при секретарі судового засідання Славгородській К.В., розглянувши матеріали справи
за позовом Акціонерного товариства «Укртрансгаз», м. Київ
до відповідача Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Луганськгаз», м. Сєвєродонецьк Луганської області
про стягнення 77209205,22 грн.
У засіданні брали участь:
від позивача - Кухтик В.М., діє на підставі довіреності № 1-2520 від 10.12.2020;
від відповідача (в режимі відеоконференції) - Сєньков Є.І., діє на підставі довіреності № 12 від 29.12.2020.
Акціонерне товариство «Укртрансгаз» звернулося до Господарського суду Луганської області з позовом до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Луганськгаз» про стягнення 77209205,22 грн, з яких: 63920731,14 грн заборгованість з оплати добових небалансів, 6838197,34 грн пеня, 2369051,47 грн 3% річних, 4081225,27 грн інфляційні втрати.
Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 26.05.2021 позовну заяву передано на розгляд судді Лісовицькому Є.А.
Ухвалою Господарського суду Луганської області від 31.05.2021 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 913/311/21. Суд ухвалив здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання суд призначив на 17.06.2021 о 10 год. 45 хв.
11.06.2021 від відповідача на електронну пошту суду надійшов електронний лист, підписаний кваліфікованим електронним підписом, в якому міститься клопотання відповідача від 10.06.2021 № 01-02-45/1160 про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду. В поданому клопотанні відповідач просить провести судове засідання по справі № 913/311/21, яке призначене на 17.06.2021 о 10 год. 45 хв., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи «Easycon».
Ухвалою Господарського суду Луганської області від 11.06.2021 у справі № 913/311/21 клопотання Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Луганськгаз» від 10.06.2021 № 01-02-45/1160 про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду було задоволено.
У судове засідання 17.06.2021 прибув представник позивача.
Представник відповідача прийняв участь у судовому засіданні 17.06.2021 в режимі відеоконференції за допомогою власних засобів.
Від відповідача на електрону адресу суду надійшов відзив на позовну заяву від 15.06.2051 № 01-02-45/1184, в якому він проти позову заперечує.
Позивач зазначає, що АТ «Луганськгаз» є оператором газорозподільної системи та здійснювало на території ліцензованої діяльності (Луганська область): постачання природного газу для категорій споживачів: населення, промисловість, бюджет, релігія; розподіл природного газу розподільними системами, в якості оператора газорозподільної системи (Оператора ГРМ).
Щодо діяльності АТ «Укртрансгаз» як суб`єкту господарювання на ринку природного газу відповідач зазначив, що постановою НКРЕКП від 16.02.2017 № 201 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності на ринку природного газу» було затверджено Ліцензійні умови провадження господарської діяльності на ринку природного газу з транспортування природного газу, які є обов`язковими для суб`єктів господарювання незалежно від їх організаційно-правової форми та форми власності, які провадять або мають намір провадити господарську діяльність з транспортування природного газу.
Пунктом 45 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про ринок природного газу» визначено, що транспортування природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу; газотранспортна система - технологічний комплекс, до якого входить окремий магістральний газопровід з усіма об`єктами і спорудами, пов`язаними з ним єдиним технологічним процесом, або кілька таких газопроводів, якими здійснюється транспортування природного газу від точки (точок) входу до точки (точок) виходу.
Згідно з ч. 19 п. 1 ст. 1 Закону України «Про ринок природного газу» оператор газотранспортної системи - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників).
Суб`єкт господарювання, який отримав ліцензію на провадження діяльності з транспортування природного газу, є оператором газотранспортної системи (п. 2 ст. 20 Закону України «Про ринок природного газу»), яким фактично було АТ «Укртрансгаз» до 31.12.2019 року. Позивач займав монопольне становище на ринку надання послуг з транспортування природного газу до 31.12.2019 року.
Відповідно до ч. 1 ст. 32 Закону України «Про ринок природного газу» транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами.
Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором (НКРЕКП) (ч. 2 ст. 32 Закону України «Про ринок природного газу»).
Згідно з п. 5 глави І розділу І Кодексу газотранспортної системи договір транспортування це договір який, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі Типового договору транспортування природного газу, затвердженого НКРЕКП (Постанова НКРЕКП від 30.09.2015 № 2497).
За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу.
Тобто, правовідносини між оператором газотранспортної системи та оператором установки LNG/оператором газосховища/газовидобувним підприємством/оператором газорозподільної системи/прямим споживачем щодо одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добових небалансів у газотранспортній системі, регулюються договором транспортування природного газу, укладеним відповідно до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП (п. 1 гл. 1 р. IV Кодексу ГТС).
Замовник послуг транспортування відповідно до положень Кодексу ГТС юридична особа або фізична особа - підприємець, яка діє на підставі договору транспортування, укладеного з оператором газотранспортної системи, замовляє одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу (замовлення розподілу потужності, замовлення транспортування природного газу, послуга балансування).
Таким чином, відносини сторін які виникають з договору транспортування природного газу стосуються надання послуг, тому вони повинні відповідати вимогам ст.ст. 901-907 гл. 63 ЦК України.
Щодо укладання між АТ «Укртрансгаз» та AT «Луганськгаз» договору транспортування природного газу та неузгодженість сторонами такої істотної умови як предмет договору відповідач зазначив наступне.
Пункт 1 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин, одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Оператор газотранспортної системи не має права відмовити в укладенні договору транспортування за умови дотримання заявником вимог щодо його укладення, передбачених цим розділом. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування. З моменту укладення договору транспортування замовник послуг транспортування також одержує право доступу до віртуальної точки, на якій відбувається передача природного газу.
Відповідно до п. 2 розділу І Кодексу ГТС порядок взаємовідносин оператора газорозподільної системи з оператором газотранспортної системи, у тому числі пов`язаних з прийманням-передачею природного газу в точках виходу з газотранспортної системи до газорозподільної системи, зокрема щодо якості та обліку природного газу (у тому числі приладового), а також з обміном даних щодо прогнозів відборів/споживання природного газу по споживачах та фактичних обсягів споживання ними природного газу, регулює Кодекс ГТС та технічна угода (за наявності), що укладені між сторонами.
Так, із змісту розділу II Договору вбачається, що його предметом є надання послуг:
- послуги замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи;
- послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій;
- послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї.
Обсяг послуг, що надаються, за цим договором визначаються підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього Договору (пункт 2.4 договору).
Додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною договору. При цьому, додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник газу (пункт 2.8 договору).
У відповідності до п. 2.2 Договору (в редакції додаткової угоди № 1 від 12.12.2019), послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором.
Обсяг послуги, що надається за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби (п. 2.3 договору).
Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог кодексу ГТС (п. 2.4 договору).
Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у договорі (п. 2.5 договору).
Оператор має виконувати вимоги, визначені в кодексі ГТС, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів (п. 2.6 договору).
Пунктом 2.7 договору передбачено наступне:
«Додаток 1 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.
Додаток 2 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.
Додаток 3 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовником є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газовидобувне підприємство або виробник біогазу».
Додатком № 1 до договору, мала визначатися вартість та порядок розрахунків за розподілену (договірну) потужність (гарантовану чи переривчасту).
Додатком № 2 до додаткової угоди № 1 від 12.12.2019 до договору, повинен був визначати право використання потужності з обмеженнями.
Додаток № 3 до договору, яким визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного Замовника (п.5.4. розділу V Договору).
Відповідно до пункту 3 глави 1 розділу І Кодексу ГТС використовується термін комерційний вузол обліку природного газу (ВОГ) - вузол обліку, то застосовується для проведення комерційних розрахунків при визначенні об`єму (обсягу) транспортування (споживання/постачання Пункт 2 розділу VI Кодексу ГТС передбачає, що взаємовідносини між Оператором ГТС та Оператором ГРМ, пов`язані з прийманням-передачею природного газу в точках виходу з ГТС до ГРМ, регулюються укладеним між ними договором на транспортування природного газу, який укладається за формою Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2497, технічною угодою (за необхідності) та відповідно до вимог Кодексу ГТС.
Відповідно до пункту І глави II розділу III Кодексу ГТС приймання - передача природного газу у фізичних точках входу та точках виходу здійснюється виключно за наявності комерційного ВОГ (ПВВГ).
Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у договорі, (п. 2.5. Договору).
Оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів (п. 2.6 Договору).
Згідно з підпунктом 4 пункту 2 глави 7 розділу III Кодексу ГТС приймання - передача природного газу між оператором ГТС та оператором ГРМ відбувається в точках комерційного обліку газу на газорозподільних станціях і оформлюється актами приймання-передачі, що підписуються представниками цих сторін не пізніше 5-го числа місяця, наступного за звітним.
Оператор газотранспортної системи зобов`язаний забезпечити надання послуг, що відповідають потребам ринку природного газу, зокрема послуги транспортування природного газу з або без гарантії реалізації права користування потужністю, послуги транспортування природного газу на різні періоди тривалості тощо (п. 3 ст. 32 Закону України «Про ринок природного газу»).
Замовник має право отримувати від Оператора послуги належної якості та в обумовлені цим договором строки, замовляти транспортування та одержувати з газотранспортної системи обсяги природного газу, що відповідають його підтвердженим номінаціям/реномінаціям (п. 4.2 Договору).
Комерційний облік природного газу проводиться на комерційному ВОГ (ПВВГ) сторони, що передає природний газ. Якщо у сторони, що передає газ, відсутній комерційний ВОГ (ПВВГ), комерційний облік природного газу проводиться на комерційному ВОГ (ПВВГ) сторони, що приймає газ (пункт II глави II розділу III Кодексу ГТС).
Комерційний ВОГ (ПВВГ) у точці входу до газотранспортної системи мас бути розташований у точці приєднання, яка має співпадати з межею балансової належності між операторами суміжних систем або іншими суб`єктами, безпосередньо підключеними до газотранспортної системи. У випадку, якщо комерційний ВОГ (ПВВГ) у точці входу до газотранспортної системи не розташований у точці приєднання, яка має співпадати з межею балансової належності між операторами суміжних систем або іншими суб`єктами, безпосередньо підключеними до газотранспортної системи, власник комерційного ВОГ (ПВВГ) передає оператору газотранспортної системи на обслуговування на підставі договору відповідну інфраструктуру від комерційного ВОГ (ПВВГ) до межі балансової належності, який передбачає покриття відповідних витрат оператора газотранспортної системи (пункт III глави II розділу III Кодексу ГТС).
Також, відповідач посилається на п. 5.1. та п. 5.4. Договору, якими передбачено наступне:
« 5.1. Порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визначення і перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються сторонами відповідно до вимог Кодексу та з урахуванням цього Договору».
« 5.4. Окремим додатком № 3 до цього договору між оператором та замовником, який є оператором газорозподільної системи /прямим споживачем/ газовидобувним підприємством/ виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного Замовника».
Додаток № 3 до договору укладається обов`язково між сторонами у випадку, коли Замовником послуг є оператор газорозподільної системи, яким є АТ «Луганськгаз» (п. 2 р. 2 Договору).
Відсутність вказаних додатків вказує на неузгодженість сторонами такої істотної умови як предмет договору, а тому такий договір в силу вимог частини восьмої статті 181 Господарського кодексу України є неукладеним.
Крім того, відповідач зазначив, що між сторонами не узгоджувалась ціна послуг транспортування природного газу, що суперечить п. 3 ст. 180 ГК України. Але при цьому, у договорі передбачено, що протягом всього строку отримання послуг Замовник надає Оператору та підтримує на належному рівні фінансове забезпечення відповідно до вимог Кодексу ГТС.
Фінансове забезпечення щодо замовленої потужності надається у формах, визначених Кодексом ГТС, в сумі місячних зобов`язань на користь оператора.
Грошові кошти обліковуються на окремому рахунку Оператора як фінансове забезпечення та не є попередньою оплатою послуг за цим договором та будь-яких інших платежів до моменту порушення замовником своїх зобов`язань за цим договором та/або Кодексом ГТС (п.12.1. та п. 12.2. Договору). Пунктом 12.3. договору передбачено обов`язок замовника надати фінансове забезпечення щодо послуг балансування.
АТ «Луганськгаз» не надавав позивачу у рамках договору фінансове забезпечення.
Пунктом 12.4 договору визначено, що оператор зупиняє надання послуг в разі порушення замовником умов надання фінансового забезпечення.
Також, п. 1 глави 1 розділу X Кодексу ГТС визначено право оператора ГТС припинити транспортування газу в точці виходу з газотранспортної системи у випадку недостатності фінансового забезпечення, наданого замовником.
Докази надання відповідачем фінансового забезпечення в додатках до позовної заяви відсутні. Отже, за відсутності фінансового забезпечення позивач, всупереч умов договору і вимог Кодексу ГТС, протягом всього спірного періоду подавав (закачував) незабезпечені обсяги газу у газопроводи АТ «Луганськгаз».
АТ «Луганськгаз» зазначає, що послуги транспортування природного газу перебувають у безпосередньому зв`язку і відсутність узгоджених умов щодо обсягів та порядку надання цих послуг унеможливлює виконання й решти положень Договору, у тому числі, в частині порядку визначення послуг балансування.
Враховуючи викладене, відповідач вважає позовні вимоги позивача незаконними, необґрунтованими, безпідставними та такими, що не підлягають задоволенню, у зв`язку з чим просить у задоволенні позову відмовити.
Суд відзив на позовну заяву розглянув та долучив до матеріалів справи.
Відповідно до ч. 1 ст. 177 ГПК України завданнями підготовчого провадження є: 1) остаточне визначення предмета спору та характеру спірних правовідносин, позовних вимог та складу учасників судового процесу; 2) з`ясування заперечень проти позовних вимог; 3) визначення обставин справи, які підлягають встановленню, та зібрання відповідних доказів; 4) вирішення відводів; 5) визначення порядку розгляду справи; 6) вчинення інших дій з метою забезпечення правильного, своєчасного і безперешкодного розгляду справи по суті.
Згідно з ч. 3 ст. 177 Господарського процесуального кодексу України, підготовче провадження має бути проведене протягом шістдесяти днів з дня відкриття провадження у справі. У виняткових випадках для належної підготовки справи для розгляду по суті цей строк може бути продовжений не більше ніж на тридцять днів за клопотанням однієї із сторін або з ініціативи суду.
З метою повного з`ясування обставин справи та для надання можливості сторонам подати по справі необхідні докази і клопотання, суд дійшов висновку відкласти підготовче засідання та встановити позивачу додатковий строк для надання відповіді на відзив.
Суд звертає увагу, що згідно з ч. 2 ст. 207 Господарського процесуального кодексу України суд залишає без розгляду заяви та клопотання, які без поважних причин не були заявлені в підготовчому провадженні або в інший строк, визначений судом.
З огляду на викладене, керуючись ст. ст. 120, 183, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Відкласти підготовче засідання на 26.07.2021 о 10 год. 00 хв.
2. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду Луганської області за адресою: м. Харків, проспект Науки, буд. 5, зал судових засідань № 108.
3. Встановити позивачу додатковий строк для подачі відповіді на відзив, з урахуванням вимог ст. 166 Господарського процесуального кодексу України, до 21.07.2021.
4. Встановити відповідачу строк для подачі заперечень, з урахуванням вимог ст. 167 Господарського процесуального кодексу України, до 26.07.2021.
5. Зобов`язати відповідача в строк до 26.07.2021 надати обґрунтовані відповіді на запитання позивача, викладенні в додатку № 1 до позовної заяви.
Звертаємо увагу учасників судового процесу, що всі копії документів, що додаються до матеріалів справи повинні бути належним чином засвідчені. Крім того, п. 5.27 Уніфікованої системи організаційно-розпорядчої документації (ДСТУ 4163-2003) передбачено, що відмітка про засвідчення копії документа складається зі слів «Згідно з оригіналом», назви, особистого підпису особи, яка засвідчує копію, її ініціалів та прізвища, дати засвідчення копії; засвідчуватись повинна кожна сторінка документу з відтиском печатки підприємства, установи, організації, іншої юридичної особи.
Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню не підлягає.

Суддя Є.А. Лісовицький