РІШЕННЯ

27 травня 2021 року м. ТернопільСправа № 921/682/20

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Гевка В.Л. за участі секретаря судового засідання Карпи М.Ю.

розглянувши у порядку загального позовного провадження справу

за позовом: Акціонерного товариства "Кредобанк", вул. Сахарова, 78, м. Львів, 79026

до відповідача 1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Теркурій", вул. Подільська, буд. 37А, м. Тернопіль, 46008;

відповідача 2: ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 ;

відповідача 3: ОСОБА_2 , АДРЕСА_2 ;

відповідача 4: Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліна ЛТД", вул. Подільська, буд. 37А, м. Тернопіль, 46008;

про стягнення солідарно заборгованості за кредитним договором №24/К від 13.06.2008 у розмірі 332 842,93 доларів США та 537 258,71 грн пені.

За участі представників:

Позивача: адвокат Гончарова Уляна Ігорівна, довіреність №29 від 05.01.2021 (дійсна до 31.12.2021); свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серія ЛВ №000646 від 14.07.2017 ;

Відповідачів-1,2,3,4 : не з`явилися.

1. Судові процедури. Суть та рух справи.

Суть справи. Позивач Акціонерне товариство "Кредобанк" звернувся до Господарського суду Тернопільської області із позовною заявою (Вих. №890 від 10.10.2020 (вх.№792 від 26.10.2020) до відповідачів : 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Теркурій", 2. ОСОБА_1 , 3. ОСОБА_2 , 4. Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліна ЛТД" про стягнення солідарно заборгованості за кредитним договором №24/К від 13.06.2008 у розмірі 332 842,93 доларів США та 537 258,71 грн пені.

Ухвалою суду від 02.12.2020 після усунення позивачем недоліків, прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Розгляд справи постановлено здійснювати за правилами загального позовного провадження із призначенням підготовчого засідання на 28.12.2020 о 12 год. 00 хв., яке відкладалось на 28.01.2021 о 14 год. 20 хв.

Відповідно до статті 3 Конституції України людина, її життя і здоров`я, честь і гідність, недоторканність і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю.

Згідно до Постанови Кабінету Міністрів України № 211 від 11.03.2020р. "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" та постанови Кабінету Міністрів України від 2.04.2021 №405 Про внесення змін до деяких актів Кабінету Міністрів України установити з 12 березня 2020 року на усій території України карантин (на даний час карантин продовжено до 30 червня 2021 року).

Із змісту Рекомендацій Ради суддів України, затверджених рішенням РСУ №19 від 17.03.2020р., серед іншого, рекомендовано суддям, у період карантину роз`яснити громадянам можливість відкладення розгляду справ, зменшення кількості судових засідань, необхідності утримуватись від відвідування приміщення суду, усі заяві та необхідні документи подавати, як і ознайомлюватись з уже поданими документами та із матеріалами справи, в електронному та дистанційному порядку, з використанням електронної адресу суду та/або через особистий кабінет в системі Електронний суд.

Відповідно до Розпорядження голови Господарського суду Тернопільської області №9-р від 31.03.2020 (із змінами та доповненнями) "Про встановлення режиму роботи Господарського суду Тернопільської області в умовах карантину" рекомендовано суддям розгляд справ призначати (відкладати) за межами строку карантину встановленого Постановою КМУ № 211 від 11.03.2020 з подальшими змінами і доповненнями.

Одночасно, 02.04.2020 року набрав законної сили Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (COVID-19)» від 30.03.2020, яким внесено зміни зокрема і до Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до пункту 4 Прикінцевих положень Господарського процесуального кодексу України під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), строки, визначені статтями 46, 157, 195, 229, 256, 260, 288, 295, 306, 321, 341, 346, 349, а також інші процесуальні строки щодо зміни предмета або підстави позову, збільшення або зменшення розміру позовних вимог, апеляційного оскарження, залишення апеляційної скарги без руху, повернення апеляційної скарги, подання заяви про скасування судового наказу, розгляду справи по суті, строки, на які зупиняється провадження, подання заяви про перегляд судових рішень за нововиявленими або виключними обставинами, звернення зі скаргою, оскарження рішення третейського суду, судового розгляду справи, касаційного оскарження, подання відзиву продовжуються на строк дії такого карантину. Строк, який встановлює суд у своєму рішенні, не може бути меншим, ніж строк карантину, пов`язаного із запобіганням поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19).

В подальшому, згідно пункту 2 Розділу ІІ Закону України від 18.06.2020 № 731-IX «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо перебігу процесуальних строків під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19)» (набрав чинності 17.07.2020) передбачено, що процесуальні строки, які були продовжені відповідно до пункту 4 розділу X "Прикінцеві положення" Господарського процесуального кодексу України, пункту 3 розділу XII "Прикінцеві положення" Цивільного процесуального кодексу України, пункту 3 розділу VI "Прикінцеві положення" Кодексу адміністративного судочинства України в редакції Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (COVID-19)"№ 540-IX від 30 березня 2020 року, закінчуються через 20 днів після набрання чинності цим Законом. Протягом цього 20-денного строку учасники справи та особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки (у разі наявності у них права на вчинення відповідних процесуальних дій, передбачених цими кодексами), мають право на продовження процесуальних строків з підстав, встановлених цим Законом.

Пункту 4 розділу X "Прикінцевих положень" Господарського процесуального кодексу України передбачено, що під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), суд за заявою учасників справи та осіб, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки (у разі наявності у них права на вчинення відповідних процесуальних дій, передбачених цим Кодексом), поновлює процесуальні строки, встановлені нормами цього Кодексу, якщо визнає причини їх пропуску поважними і такими, що зумовлені обмеженнями, впровадженими у зв`язку з карантином. Суд може поновити відповідний строк як до, так і після його закінчення.

Суд за заявою особи продовжує процесуальний строк, встановлений судом, якщо неможливість вчинення відповідної процесуальної дії у визначений строк зумовлена обмеженнями, впровадженими у зв`язку з карантином.

Отже, законом №731-ІХ встановлено, що процесуальні строки, які були подовжені відповідно до Закону № 540-IX, закінчуються через 20 днів після набрання чинності Законом №731-ІХ, а саме - 06.08.2020.

Протягом цього 20-денного строку учасники справи та особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки (у випадках наявності у них права на вчинення відповідних процесуальних дій), мають право на продовження процесуальних строків на встановлених підставах.

Враховуючи зазначене вище, беручи до уваги, що розгляд даної справи припав на період дії карантину, враховуючи продовженні законом процесуальні строки розгляду судових справ під час дії карантину, зокрема і їх розгляд по суті, а також продовжені законом права учасників справи, подавати заяви/клопотання про продовження процесуальних строків на подання ними своїх пояснень, заперечень, доказів, тощо, на час дії карантину, судом надано таке право сторонам та витримано усі продовжені строки судового провадження згідно наведених вище законів.

Ухвалами суду неодноразово відкладалось підготовче судове засідання та його розгляд продовжувався з підстав, зазначених в ухвалах.

У судовому засіданні 16.03.2021 суд протокольною ухвалою продовжив строк підготовчого провадження по 04.04.2021, закрив підготовче провадження з 05.04.2021 та призначив справу до судового розгляду по суті на 05.04.2021 о 12 год. 00 хв., яке відкладалось на 26.04.2021 о 12 год. 00 хв., на 11.05.2021 об 11 год. 00 хв. та на 27.05.2021 о 15 год. 40 хв. із призначенням стадії дослідження доказів.

У призначене судове засідання 27.05.2021 з`явилась представниця позивача, позовні вимоги підтримала в повному обсязі.

Відповідачі-1,2,3,4 участі уповноважених представників у судовому засіданні 27.05.2021 не забезпечили, будь яких заяв чи клопотань суду не надали.

З`ясувавши обставин справи, дослідивши докази, провівши судові дебати, суд, у відповідності до статті 240 ГПК України, у судовому засіданні 27.05.2021, після виходу з нарадчої кімнати, ухвалив рішення, оголосивши його скорочену (вступну та резолютивну) частину.

2. Аргументи сторін.

2.1. Аргументація позивача, викладена ним у позові.

У позовній заяві (№890 від 10.10.2020 (вх.№792 від 26.10.2020) позивач, серед іншого, позовні вимоги мотивує таким.

13 червня 2008 року між Відкритим акціонерним товариством "Кредобанк" (у подальшому перейменовано у АТ «КРЕДОБАНК") та Товариством з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Теркурій», було укладено Кредитний Договір №24/К з наступними змінами та доповненнями.

Відповідно до умов Кредитного договору, Банк надає Позичальнику кредит на наступних умовах : розмір кредиту 1 000 000,00 дол. США; дата остаточного повернення кредиту 11 червня 2021 року (п.2.2. Кредитного договору в редакції згідно Договору про внесення змін до Кредитного договору від 29.04.2015).

Банк свій обов`язок відповідно до Кредитного договору по наданню кредитних коштів виконав в повному обсязі. Відповідно до п.5.1. Кредитного договору Позичальник прийняв на себе обов`язок повернути Банку кредит у повному обсязі в порядку і терміни, передбачені цим Договором та/або додатками до нього (Додаток №1). Пунктом 5.9. Кредитного договору Банк наділений правом у випадку несвоєчасного повернення кредиту та/або процентів вимагати дострокового повернення кредиту, процентів, комісій та інших належних платежів, про що письмово повідомляє позичальника.

Позичальник зобов`язаний протягом 10 робочих днів з моменту отримання письмової вимоги Банку (п.5.10) достроково повернути кредит, проценти, комісії та інші належні до сплати платежі за кредитним договором.

Проценти за користування кредитом нараховуються щомісячно на суму заборгованості по кредиту за методом факт/360 (фактична кількість днів у місяці, але умовно 360 днів у році) за ставкою, визначеною у п. 2.1. цього договору, з моменту видачі кредиту до терміну, вказаного у п.2.2. цього Договору. (п.4.2. Кредитного договору). Проценти сплачуються щомісячно, але не пізніше останнього робочого дня місяця, за який нараховані проценти (п.4.3. Кредитного договору).

Позичальник своїх зобов`язань за Кредитним Договором належним чином не виконав, що підтверджується розрахунком заборгованості, внаслідок чого станом на 29 липня 2020 року заборгованість по основній сумі кредиту за Кредитним Договором становить 285 500,00 дол. США.

За несвоєчасне виконання грошових зобов`язань (повернення кредиту, сплати процентів, комісій) Позичальник па вимогу Банку сплачує пеню в розмірі 0,95% за кожен день прострочки від простроченої/несплаченої суми (п.7.1. Кредитного договору). Верховний Суд у постанові від 05.03.2019 по справі № 916/4692/15 висловив позицію щодо нарахування та стягнення пені за прострочення сплати процентів та загальної заборгованості за кредитом, наданим в іноземній валюті. Серед іншого, зазначено таке. Відповідно до частин другої та третьої ст. 546 ЦК України - пеня є видом забезпечення виконання зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання. Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань" платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін. Розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня (ст.3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань"). Таким чином, максимальний розмір пені пов`язаний із розміром облікової ставки Національного банку України. Оскільки чинне законодавство не передбачає встановлення Національним банком України облікової ставки для іноземної валюти, пеня має обчислюватися та стягуватися за судовими рішеннями лише у національній валюті України - гривні. Такий висновок викладений в постанові Верховного Суду України від 01.04.2015 у справі №909/660/14. Відтак, пеня обчислюється у гривні.

У зв`язку з невиконанням грошових зобов`язань по своєчасній сплаті кредиту та процентів, Банком нарахована пеня за несвоєчасне повернення основної суми кредиту, яка станом на 29 липня 2020 року складає 15 799,25 дол. США. Пеня за несвоєчасне повернення процентів станом на 29 липня 2020 року складає 3 606,81 дол. США.

Загальна сума пені складає 19 406,06 дол. США, що по курсу НБУ, станом на 29.07.2020р. (27,6851 грн за 1 дол. США) еквівалентно 537 258,71 грн.

09 червня 2016 року між Банком та ОСОБА_1 (надалі-поручитель, відповідач-2) укладено договір поруки, за умовами якого поручитель зобов`язався відповідати перед Банком за виконання Позичальником зобов`язань за Кредитним договором. Пунктом 2.1.,2.2. договору поруки визначено, що поручитель зобов`язаний сплатити заборгованість протягом 7 календарних днів з моменту невиконання Боржником зобов`язань за вищевказаним Кредитним договором.

Пунктом 4.7. договору поруки сторони досягли домовленості, що цей договір припиняється по спливу трьохрічного строку від дня настання строку виконання основного зобов`язання за кредитним договором. Відтак, строк звернення з позовом до поручителя - не сплив.

Докази, що підтверджують вказані обставини, наведені у додатку до позовної заяви.

Також 09 червня 2016 року між Банком та ОСОБА_2 (надалі - поручитель, відповідач-3) укладено договір поруки, за умовами якого поручитель зобов`язався відповідати перед Банком за виконання Позичальником зобов`язань за Кредитним договором. Пунктом 2.1.,2.2. договору поруки визначено, що поручитель зобов`язаний сплатити заборгованість протягом 7 календарних днів з моменту невиконання Боржником зобов`язань за вищевказаним Кредитним договором.

Пунктом 4.7. договору поруки сторони досягли домовленості, що цей договір припиняється по спливу трьохрічного строку від дня настання строку виконання основного зобов`язання за кредитним договором. Відтак, строк звернення з позовом до поручителя не сплив.

Докази, що підтверджують вказані обставини, наведені у додатку до позовної заяви.

09 червня 2016 року між Банком та ТОВ «Еліна ЛТД» (надалі-поручитель, відповідач-4) укладено договір поруки, за умовами якого поручитель зобов`язався відповідати перед Банком за виконання Позичальником зобов`язань за Кредитним договором. Пунктом 2.1.,2.2. договору поруки визначено, що поручитель зобов`язаний сплатити заборгованість протягом 7 календарних днів з моменту невиконання Боржником зобов`язань за вищевказаним Кредитним договором.

Пунктом 4.7. договору поруки сторони досягли домовленості, що цей договір припиняється по спливу трьохрічного строку від дня настання строку виконання основного зобов`язання за кредитним договором. Відтак, строк звернення з позовом до поручителя не сплив.

Докази, що підтверджують вказані обставини, наведені у додатку до позовної заяви.

Таким чином, як вбачається із вищенаведеного, у результаті порушення взятих на себе зобов`язань за Кредитним Договором №24/К від 13 червня 2008 року заборгованість, яку позивач просить солідарно стягнути з відповідачів на користь Акціонерного товариства "Кредобанк", складає 332 842, 93 дол. США та 537 258,71 грн, з яких : 285 500,00 дол. США неповернута сума кредиту ; 47 342,93 дол. США неповернута сума процентів ; 537 258,71 грн пеня.

2.2. Правова позиція відповідачів 1,2,3,4.

Відповідачі : ТОВ "Торговий дім "Теркурій", ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ТОВ "Еліна ЛТД" участі уповноважених представників у судових засіданнях не забезпечили, відзивів на позовну заяву, будь яких клопотань чи заяв суду не надали, хоча про дату, час та місце слухання справи повідомлялись належним чином, в порядку визначеному процесуальним законодавством.

При цьому, суд зазначає, що відповідачі 1,2,3,4 вимог ухвали суду від 02.12.2020 про відкриття провадження у справі не виконали, своїм процесуальним правом на подання до суду відзивів на позовну заяву, інших передбачених ГПК України заяв та клопотань не скористались, останніх суду у визначенні ГПК України строки та порядку не подали, хоча належним чином повідомлялися про розгляд справи судом за їх участі в якості відповідачів, про день, час та місце проведення судового засідання.

Так, ухвала від 02.12.2020 про відкриття провадження у даній справі, також, направлялась рекомендованою кореспонденцією на адреси відповідачів-2,3 вказані позивачем у позовній заяві та підтверджені листами від Управління державної реєстрації Відділу реєстрації проживання особи Тернопільської міської ради надані на Запити Господарського суду Тернопільської області від 27.10.2020 та були повернуті до суду без вручення адресату з підстав: "адресат відсутній за вказаною адресою".

На підставі зазначеного, суд вважає, що ним вжито всіх необхідних заходів щодо належного повідомлення відповідачів про дату, час та місце розгляду справи за їх участі в якості солідарних відповідачів.

Враховуючи наведене, суд дійшов висновку, що неотримання кореспонденції суду (ухвал : від 02.12.2020, від 28.12.2020, від 28.01.2021, від 24.01.2021, від 02.03.2021, від 17.03.2021, від 05.04.2021, від 27.04.2021 та від 20.05.2021) відповідачами, та повернення її до суду з відмітками "адресат відсутній за вказаною адресою" є наслідками діяння (бездіяльності) відповідачів щодо її належного отримання, тобто їх власною волею. Відтак, відповідачі вважаються повідомленими про розгляд справи належним чином, оскільки судом було виконано всі покладені на нього обов`язки.

Згідно з ч. 7 ст. 11 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань", суди безоплатно отримують відомості з Єдиного державного реєстру з метою здійснення ними повноважень, визначених законом, виключно в електронній формі через портал електронних сервісів у порядку, визначеному Міністерством юстиції України в Порядку надання відомостей з Єдиного державного реєстру, крім випадків, передбачених цим Законом.

Відповідно до ст. 10 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань", якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою.

Таким чином, процесуальні документи суду надсилалися відповідачам за належними адресами.

Не перебування відповідачів за місцем їх державної реєстрації чи небажання отримати поштову кореспонденцію не є перешкодою розгляду справи судом відповідно за наявними матеріалами і не свідчить про порушення норм процесуального права судом. Аналогічна правова позиція викладена, зокрема, у постановах Верховного Суду від 03.03.2018р. та від 15.03.2018р. у справах №911/1163/17 та №910/32340/15 відповідно.

Згідно із п. п. 4, 5 ч. 6 ст. 242 ГПК України, днем вручення судового рішення є: день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, повідомленою цією особою суду; день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, яка зареєстрована у встановленому законом порядку, якщо ця особа не повідомила суду іншої адреси.

Відповідно до ч.ч. 3, 7 ст. 120 ГПК України, виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень.

Відповідно до пункту 99-2 Постанови Кабінету Міністрів України від 05.03.2009р. №270 "Про затвердження Правил надання послуг поштового зв`язку", рекомендовані поштові відправлення з позначкою "Судова повістка", адресовані юридичним особам, під час доставки за зазначеною адресою вручаються представнику юридичної особи, уповноваженому на одержання пошти, під розпис. У разі відсутності адресата за вказаною на рекомендованому листі адресою працівник поштового зв`язку робить позначку "адресат відсутній за вказаною адресою", яка засвідчується підписом з проставленням відбитку календарного штемпеля і не пізніше ніж протягом наступного робочого дня повертає його до суду.

Відповідно до пункту 116 розділу "Строк зберігання поштових відправлень, поштових переказів" постанови Кабінету Міністрів України від 5 березня 2009 року № 270 "Про затвердження Правил надання послуг поштового зв`язку", у разі невручення рекомендованого листа з позначкою "Судова повістка" рекомендований лист разом з бланком повідомлення про вручення повертається за зворотною адресою у порядку, визначеному у пунктах 99, 99 1, 99 2, 106 та 114 цих Правил, із зазначенням причини невручення.

Суд, здійснивши аналіз статей 120, 242 ГПК України, пунктів 99-2, 116 Правил надання послуг поштового зв`язку, дійшов висновку, що у разі якщо ухвалу про вчинення відповідної процесуальної дії або судове рішення направлено судом рекомендованим листом за належною поштовою адресою, яка зазначена у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, за відсутності відомостей у суду про наявність у такої сторони інших засобів зв`язку та/або адреси електронної пошти і судовий акт повернуто підприємством зв`язку з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, або за закінченням терміну зберігання то необхідно вважати, що адресат повідомлений про вчинення відповідної процесуальної дії або про прийняття певного судового рішення у справі.

Як роз`яснив Пленум Вищого господарського суду України у п.п. 3.9.1., 3.9.2. Постанови від 26.12.2011 року № 18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", в разі якщо ухвалу про порушення провадження у справі було надіслано за належною адресою (тобто повідомленою суду стороною, а в разі ненадання суду відповідної інформації - адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), і не повернуто підприємством зв`язку або повернуто з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про час і місце розгляду справи судом.

Суд враховує принцип ефективності судового процесу, який діє у господарському судочинстві і направлений на недопущення затягування процесу, а також положення ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, якою передбачено, що справа має бути розглянута судом у розумний строк.

Поруч з цим, статтею 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" визначено, що суди при розгляді справ застосовують Конвенцію про захист прав людини та основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

У п. 35 рішення Європейського суду з прав людини у справі "Юніон Еліментарія Сандерс проти Іспанії" ("Alimentaria Sanders S.A. v. Spain") від 07.07.1989р. вказано, що право особи на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку кореспондується обов`язок добросовісно користуватися наданими законом процесуальними правами, утримуватись від дій, що зумовлюють затягування судового процесу, та вживати надані процесуальним законом заходи для скорочення періоду судового провадження.

Зважаючи на те, що всі учасники справи належним чином повідомлялись про дату, час і місце проведення судового засідання з розгляду даної справи по суті, з огляду на необхідність дотримання розумних строків розгляду справи, суд дійшов висновку про відсутність перешкод для розгляду даної справи по суті у даному судовому засіданні.

Разом з тим, 28.01.2021 від відповідачів-1,4 надійшли клопотання (вх№765, вх№766) про перенесення судового засідання на іншу дату, оскільки сторони мають намір укласти мирову угоду і узгоджуються умови її укладення та ведуться переговори.

Однак, за поясненнями представника позивача, на час розгляду даної справи по суті, її учасникам не вдалося врегулювати спір мирним шляхом.

3. Мотивована оцінка судом аргументів, наведених учасниками справи.

Норми права, законодавство, судова практика, які застосував суд.

3.1. Норми права, які застосував суд.

У відповідності до ст. 7 Господарського процесуального кодексу України (надалі ГПК України) правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх юридичних осіб незалежно від організаційно-правової форми, форми власності, підпорядкування, місцезнаходження, місця створення та реєстрації, законодавства, відповідно до якого створена юридична особа, та інших обставин. Дана норма кореспондується зі ст. 46 ГПК України, в якій закріплено, що сторони користуються рівними процесуальними правами.

Вказані положення передбачають, що закон встановлює рівні можливості сторін і гарантує їм право на захист своїх інтересів. Принцип рівності учасників судового процесу перед законом і судом є важливим засобом захисту їх прав і законних інтересів, що унеможливлює будь-який тиск однієї сторони на іншу. Це дає змогу сторонам вчиняти передбачені законодавством процесуальні дії, реалізовувати надані їм законом права і виконувати покладені на них обов`язки.

Статтею 13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Стаття 74 ГПК України передбачає, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст. 76-79 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи.

Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

За приписами ч.1 ст.86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

У відповідності до частин 8,9 статті 165 ГПК України відзив подається в строк, встановлений судом, який не може бути меншим п`ятнадцяти днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі. Суд має встановити такий строк подання відзиву, який дозволить відповідачу підготувати його та відповідні докази, а іншим учасникам справи - отримати відзив не пізніше першого підготовчого засідання у справі.

У разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами.

У відповідності до ст. 202 Господарського кодексу України, ст. 599 Цивільного кодексу України зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Статтею 11 Цивільного кодексу України (надалі ЦК України) передбачено, що цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

До виконання господарських зобов`язань застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України (стаття 193 ЦК України).

Статтею 251 ЦК України визначено, що строком є певний період у часі, зі спливом якого пов`язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Терміном є певний момент у часі, з настанням якого пов`язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Строк та термін можуть бути визначені актами цивільного законодавства, правочином або рішенням суду.

Згідно статті 252 ЦК України строк визначається роками, місяцями, тижнями, днями або годинами. Термін визначається календарною датою або вказівкою на подію, яка має неминуче настати.

Статтею 253 ЦК України визначено, що перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок.

У відповідності до ст. 254 ЦК України якщо останній день строку припадає на вихідний, святковий або інший неробочий день, що визначений відповідно до закону у місці вчинення певної дії, днем закінчення строку є перший за ним робочий день.

Згідно ст. 255 ЦК України якщо строк встановлено для вчинення дії, вона може бути вчинена до закінчення останнього дня строку. У разі, якщо ця дія має бути вчинена в установі, то строк спливає тоді, коли у цій установі за встановленими правилами припиняються відповідні операції.

Статтею 524 ЦК України визначено, що зобов`язання має бути виражене у грошовій одиниці України - гривні. Сторони можуть визначити грошовий еквівалент зобов`язання в іноземній валюті.

Статтями 525, 526 ЦК України передбачено, що зобов`язання мають виконуватися належним чином відповідно до умов договору та Цивільного кодексу України, інших актів цивільного законодавства, а при відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається.

Пунктом 1 ст. 530 ЦК України обумовлено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно ст. 533 ЦК України грошове зобов`язання має бути виконане у гривнях. Якщо у зобов`язанні визначено грошовий еквівалент в іноземній валюті, сума, що підлягає сплаті у гривнях, визначається за офіційним курсом відповідної валюти на день платежу, якщо інший порядок її визначення не встановлений договором або законом чи іншим нормативно-правовим актом. Використання іноземної валюти, а також платіжних документів в іноземній валюті при здійсненні розрахунків на території України за зобов`язаннями допускається у випадках, порядку та на умовах, встановлених законом.

Відповідно до частини 1 статті 546 ЦК України, виконання зобов`язання, зокрема, може забезпечуватися неустойкою.

За змістом статті 549 ЦК України, неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, яке боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Право на неустойку виникає незалежно від наявності у кредитора збитків, завданих невиконанням або неналежним виконанням зобов`язання (частина 1 стаття 550 ЦК України).

Зазначені норми ЦК України кореспондуються з приписами, встановленими Господарським кодексом України.

Згідно зі ст. 553 ЦК України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов`язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов`язання частково або у повному обсязі. Поручителем може бути одна особа або кілька особі.

Статтею 554 ЦК України передбачено, що у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.

Частиною 4 статті 559 ЦК України встановлено, що порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців з дня настання строку виконання основного зобов`язання не пред`явить вимоги до поручителя, якщо інше не передбачено законом. Якщо строк основного зобов`язання не встановлений або встановлений моментом пред`явлення вимоги, порука припиняється, якщо кредитор не пред`явить позову до поручителя протягом одного року з дня укладення договору поруки, якщо інше не передбачено законом.

Як визначено статтями 610, 612 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Частинами 1-3 статті 626 ЦК України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є одностороннім, якщо одна сторона бере на себе обов`язок перед другою стороною вчинити певні дії або утриматися від них, а друга сторона наділяється лише правом вимоги, без виникнення зустрічного обов`язку щодо першої сторони. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору.

У відповідності до статей 627, 628 ЦК України сторони є вільними в укладенні договору, зміст договору складається з умов, які визначаються на розсуд та за погодженням сторін, та умов, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Як визначено статтею 632 ЦК України ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін.

Договір є обов`язковим для виконання сторонами (статті 629 ЦК України).

Положення ст. 638 ЦК України передбачено, що договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною.

Статтею 1046 ЦК України встановлено, що за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов`язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості. Договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей, визначених родовими ознаками.

Приписами ч. 1 ст. 1048 ЦК України передбачено, що позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором.

Положеннями ст. 1049 ЦК України передбачено, що позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначеній родовими ознаками, у такій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей, визначених родовими ознаками.

Як передбачено ч.1 ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірах та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти (частина перша статті 1048 ЦК України).

Частиною другою ст. 1054 ЦК України встановлено, що до відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Кредитний договір укладається у письмовій формі. Кредитний договір, укладений з недодержанням письмової форми, є нікчемним (стаття 1055 ЦК України).

За змістом статті 1056-1 ЦК України розмір процентів та порядок їх сплати за договором визначаються в договорі залежно від кредитного ризику, наданого забезпечення, попиту і пропозицій, які склалися на кредитному ринку, строку користування кредитом, розміру облікової ставки та інших факторів.

У відповідності до вимог статті 174 Господарського кодексу України (надалі ГК України) господарські зобов`язання можуть виникати з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Згідно частини 1 статті 216 ГК України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Статтею 1 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань" передбачено, що платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін. Згідно ст. 3 вищезазначеного Закону України, розмір пені, передбачений статтею 1, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується.

3.2. Мотивована оцінка судом аргументів,

наведених позивачем у справі.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши в судовому засіданні доводи представника позивача, дослідивши норми чинного законодавства, оцінивши подані докази в їх сукупності, судом встановлено наступне.

Пунктом 10.3. Кредитного договору №24/К від 13.06.2008 його сторони визначили, що будь-який спір, який виникає щодо цього договору або у зв`язку з ним, підлягає на розгляд і остаточне вирішення до постійно діючого Третейського суду при корпорації "Юртранссервіс".

За приписами статті 1 Закону України "Про третейські суди" до третейського суду за угодою сторін може бути переданий будь-який спір, що виникає з цивільних та господарських правовідносин, крім випадків, передбачених законом.

Згідно з нормами статей 3, 5, 7, 12 Закону України "Про третейські суди" передача спору на розгляд третейського суду є визначеним законом правом відповідних юридичних та/або фізичних осіб, яке реалізується шляхом укладення угоди між цими сторонами про передачу спору на вирішення третейським судом, а угода може бути укладена у вигляді третейського застереження в договорі, контракті або у вигляді окремої письмової угоди.

Третейська угода щодо передачі спору на розгляд третейського суду не є відмовою від права на звернення до суду, а є угодою про обрання одного із способів вирішення спору.

Згідно п.7 ч.1 статті 226 ГПК України суд залишає позов без розгляду, якщо сторони уклали угоду про передачу даного спору на вирішення третейського суду або міжнародного комерційного арбітражу, і від відповідача не пізніше початку розгляду справи по суті, але до подання ним першої заяви щодо суті спору надійшли заперечення проти вирішення спору в господарському суді, якщо тільки суд не визнає, що така угода є недійсною, втратила чинність або не може бути виконана. Разом з тим, від відповідачів таких заперечень не надходило. Відтак, зазначений спір вирішується господарським судом за правилами господарського судочинства.

Предметом даного спору є заявлені вимоги позивача до відповідачів про стягнення солідарно заборгованості за Кредитним договором №24/К від 13.06.2008 в розмірі 332 842, 93 дол. США (285 500 дол. США 00 центів - неповернута сума кредиту та 47 342 дол. США 93 центи неповернута сума процентів) та 537 258 грн 71 коп. пені.

Як стверджує позивач та зазначене підтверджується поданими ним доказами, між Відкритим акціонерним товариством "Кредобанк" (у подальшому перейменовано у АТ «КРЕДОБАНК" (надалі - Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Теркурій» (надалі позичальник), було укладено Кредитний Договір №24/К від 13 червня 2008 року з наступними змінами та доповненнями (надалі Кредитний договір).

Зі змісту укладеного сторонами договору, він по своїй правовій природі є договором про надання кредитних коштів.

Відповідно до умов Кредитного договору, Банк надає Позичальнику кредит на наступних умовах : розмір кредиту 1 000 000,00 дол. США; дата остаточного повернення кредиту 11 червня 2021 року (п.2.2. Кредитного договору в редакції згідно Договору про внесення змін до Кредитного договору від 29.04.2015).

У другому розділі цього правочину його сторони визначили умови видачі кредиту, а саме розмір та валюта кредиту 1 000 000,00 доларів США. Кредит надається для поповнення обігових коштів для придбання пряжі в асортименті, матеріалів згідно укладених договорів і контрактів. Процентна ставка по ресурсах іноземних банків кореспондентів LIBOR+10% річних; у випадку зміни ресурсів іноземних банків на ресурси ВАТ "КРЕДОБАНК" - 14,5% річних. Кредит видається : - траншами, шляхом оплати платіжних документів з позичкового рахунку за цільовим призначенням; - траншами, шляхом конвертації дол. США у валюту платежу, з наступним використанням за цільовим призначенням ; - траншами, шляхом зарахування кредитних коштів на поточний рахунок Позичальника з подальшим використанням безпосередньо за цільовим призначенням ; - на здійснення оплат по акредитивах.

Підпунктом 2.1.4 Договору сторони погодили, що у разі невиконання вимог, передбачених у п.9.3.6. цього Договору, процентна ставка за користування кредитними коштами збільшується на 2 % вище діючої, починаючи з 1-го числа 2-го місяця після аналізованого періоду (лютий - квітень, травень - липень, серпень - жовтень, листопад - січень) на наступний період. В подальшому, при виконанні Позичальником протягом наступного аналізованого періоду вимог п. 9.3.6. цього Договору, процентна ставка за користування кредитними коштами встановлюється на попередньому рівні, визначеному в п.2.1.3, починаючи з 1-го числа 2-го місяця після аналізованого періоду на наступний період. Така зміна розміру процентів додаткового погодження Сторонами не потребує.

Дата остаточного повернення Кредиту-11.06.2021.(п.2.2. Кредитного договору в редакції згідно Договору про внесення змін до Кредитного договору від 29.04.2015). Для обліку виданих кредитних коштів Банк відкриває позичковий рахунок № НОМЕР_1 . Датою видачі Кредиту вважається день списання коштів з позичкового рахунку (утворенням строкової заборгованості по позичковому рахунку). (п.п. 2.2, 2.6, 2.7 Договору).

Згідно розділу 3 укладеної угоди, виконання зобов`язань Позичальником забезпечуються способами, що обумовлені в ньому та/або договорах, укладених з метою забезпечення виконання Позичальником своїх зобов`язань перед Банком. Позичальник зобов`язується надати Банку наступні види забезпечення: обладнання в`язальне, текстильне та інше виробниче обладнання. У якості забезпечення виконання зобов`язань Позичальника за цим Договором Третіми особами надаються наступні види забезпечення: нерухомість - адміністративно-господарські будівлі, що належать ТОВ "Еліна ЛТД", загальною площею 1805,0 кв. м., знаходяться за адресою: АДРЕСА_3 . Позичальник зобов`язується надати в заставу майно (власне і третіх осіб), оціночна вартість якого становить не менше 43 409 783,50 грн.

Проценти за користування кредитом нараховуються щомісячно на суму заборгованості по Кредиту за методом "факт/360" та сплачуються Позичальником у валюті кредиту щомісячно, але не пізніше останнього робочого дня місяця, за який нараховані проценти (п.п.4.2, 4.3 укладеного правочину).

В силу п.4.6 Договору, у разі зміни законодавства щодо здійснення кредитування, облікової ставки НБУ, інших економічних умов, що впливають на ціну кредитних коштів, зміна процентної ставки, вказаної у п.2.1. відбувається:

а) Банком самостійно при умові, що таке збільшення відбувається не більше, ніж на 2,5% річних, і така зміна відбувається не частіше, ніж 1 раз протягом календарного кварталу. Таке збільшення розміру процентної ставки вважається зробленим за згодою Позичальника і сторони домовились, що додаткової згоди Позичальника на це не потрібно. Про таку зміну процентної ставки Банк у письмовій формі повідомляє Позичальника за 10 днів до її введення в силу;

б) за письмовою згодою сторін, Банк за 20 днів до введення в дію нових процентних ставок повідомляє у письмовій формі про це Позичальника, який зобов`язаний протягом 15 днів від дати надіслання Банком повідомлення з`явитись у Банк для укладення додаткового договору.

Пунктом 5.1 укладеного правочину Позичальник зобов`язався повернути Банку Кредит у повному обсязі в порядку і терміни, передбачені цим Договором та/або додатками до нього (Додаток №1).

Банк, у випадках, передбачених п.5.9. цього Договору, вправі вимагати дострокового повернення Кредиту, процентів, комісій та інших належних до сплати платежів за цим Договором, про що письмово повідомляє Позичальника.

Позичальник зобов`язаний протягом 10 робочих днів з моменту отримання письмової вимоги Банку достроково повернути Кредит, проценти, комісії та інші належні до сплати платежі (п.5.10 Договору).

Відповідно до п.11.1 Договір набуває чинності з дня підписання його обома сторонами та діє до повного виконання ними своїх зобов`язань.

До кредитного договору сторонами також підписано Додаток №1 "Графік погашення кредиту, отриманого ТОВ "Торговий дім "Теркурій" в сумі 1 000 000 доларів США.

В подальшому сторонами умови кредитного договору №24/К змінювалися, на підтвердженням чого долучено ряд договорів про внесення змін та додатковий договір, зокрема :

- договір про внесення змін від 28.04.2009, згідно якого : розмір та валюта кредиту 980 000,00 дол. США; процентна ставка - 15% річних (п.п. 2.1.3.); дата остаточного повернення Кредиту - 10.06.2013; Позичальник зобов`язується надати в заставу майно (власне і третіх осіб), оціночна вартість якого становить не менше 39 176 950,69 грн. Також підписано Додаток №2 - графік погашення кредиту 980 000 дол. США;

- договір про внесення змін №5 від 29.05.2009, за умовами якого за внесення змін в умови кредитування в частині вилучення додаткового забезпечення, сплачується на рахунок № НОМЕР_2 , в день внесення змін, комісія за розгляд заявки в розмірі 100 грн;

- договір про внесення змін №7 від 22.09.2010, згідно якого: процентна ставка - до 21.09.2010 - 15% річних, з 22.09.2010 - 12,5% річних (п.п. 2.1.4. процентна ставка складає 14,5% річних), у випадку незастрахування або несвоєчасного застрахування Постачальником та/або третіми особами предмету забезпечення зобов`язань за кредитним договором процентна ставка складає 14,5% річних (п.п.2.1.5.);

- договір про внесення змін №8 від 19.04.2011, у якому згідно п.п.2.1.1. розмір кредиту та валюта кредиту складає 777 999,80 доларів США ; п.3.4 викладено в наступній редакції: Позичальник зобов`язується надати в заставу майно (власне і третіх осіб), оціночна вартість якого становить не менше 35 469 347,66 грн;

- договір про внесення змін від 20.07.2011, згідно якого внесено зміни, зокрема, щодо процентної ставки, яка становить - 10,9% річних;

- договір про внесення змін №9 від 20.09.2012 яким, зокрема, п.п.3.2., 3.3., 3.4. викладено в наступній редакції:

"3.2. Позичальник зобов`язується надати Банку наступні види забезпечення:

- обладнання - в`язальні машини Анге, в кількості 118 шт. та Дера в кількості 21 шт., виробництва Чехії 2002-2006 років випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Бродівська, 44, заставною вартістю 11 242 706,63 грн;

- обладнання - зашивочні машини в кількості 54 шт. виробництва Франції, 2001-2006 років випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться за адресами: м. Тернопіль, вул. Гайова, 54А, вул. Бродівська, 44, заставною вартістю 1 434 913,40 грн;

- обладнання - формовочні машини в кількості 12 шт. виробництва Італії, Франції, 2006 року випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Гайова, 54А, заставною вартістю 3 021 191,98 грн;

- обладнання - намотувальні машини в кількості 13 шт. виробництва Швейцарії, Італії, Іспанії, 2002-2006 років випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться за адресами: м. Тернопіль, вул. Гайова, 54А, вул. Бродівська, 44, заставною вартістю 3 214 921,51 грн;

- обладнання для фарбування пряжі в кількості 7 шт. виробництва Іспанія, 2003 року випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Гайова, 54А, заставною вартістю 5 078 615,77 грн;

- обладнання - в кількості 52 шт., 2002-2006 років випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться за адресами: м. Тернопіль, вул. Гайова, 54А, вул. Бродівська, 44, та АДРЕСА_3 , заставною вартістю 384 743,39 грн.

3.3. У якості забезпечення виконання зобов`язання Позичальника за цим Договором Третіми особами надаються наступні види забезпечення:

1. Іпотека нерухомості адміністративно-господарські будівлі загальною площею 1 805,0 кв.м., що належать Майновому поручителю ТОВ "Еліна ЛТД" та знаходяться за адресою: м. Тернопіль, вул. Подільська, 37а, заставною вартістю 7 955 932,50 грн.

2. Порука ОСОБА_2 .

3. Порука ОСОБА_1 .

4. Порука ТОВ "Еліна ЛТД".

3.4. Позичальник зобов`язується надати в заставу майно (власне і третіх осіб), заставна вартість якого становитиме не менше 32 333 025,18 грн." Також підписано Додаток №1 - графік погашення кредиту в сумі 572 999,80 дол. США;

- додатковий договір від 24.05.2013, яким сторони підтверджують, що залишок заборгованості за Кредитом станом на дату укладення цього Додаткового договору складає 531 999,80 доларів США. Крім цього, п.п.3.2., 3.3., 3.4 Договору викладено в наступній редакції:

"3.2. Позичальник зобов`язується надати Банку наступні види забезпечення:

3.2.1.Застава обладнання - в`язальні машини Анге, в кількості 111 шт. та Дера в кількості 21 шт., виробництва Чехії 2003-2006 років випуску, що належить Позичальнику та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресою АДРЕСА_4 , заставною вартістю 9 444 620,20 грн.

3.2.2. Застава обладнання - зашивочні машини в кількості 54 шт. виробництва Італії, Франції, 2006 року випуску, що належить Позичальнику та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресами: АДРЕСА_5 , АДРЕСА_4 , заставною вартістю 1 269 346,47 грн;

3.2.3 Застава обладнання - формовочні машини в кількості 12 шт. виробництва Франції, 2001-2006 років випуску, що належить Позичальнику та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресою: АДРЕСА_5 , заставною вартістю 2 672 592,90 грн.

3.2.4. Застава обладнання - намотувальні машини в кількості 13 шт. виробництва Швейцарії, Італії, Іспанії, 2002-2006 років випуску, що належить Позичальнику та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресами: АДРЕСА_6 , заставною вартістю 2 843 969,03 грн.

3.2.5 Застава обладнання для фарбування пряжі в кількості 7 шт. виробництва Іспанія, 2003 року випуску, що належить Позичальнику та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресою: АДРЕСА_5 , заставною вартістю 4 492 621,64 грн.

3.2.6. Застава обладнання в кількості 52 шт., 2002-2006 років випуску, що належить Позичальнику та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресами: АДРЕСА_5 , вул. Бродівська, 44, та АДРЕСА_3 , заставною вартістю 342 157,19 грн.

3.3. У якості забезпечення виконання зобов`язання Позичальника за цим Договором Третіми особами надаються наступні види забезпечення:

3.3.1. Іпотека нерухомості адміністративно-господарські будівлі (до складу яких входить: будівля - літера А-1, площею 1 720,4 кв.м.; гаражі - літера Б-2, площею 84,6 кв.м.), загальною площею 1 805,0 кв.м., що належать Майновому поручителю ТОВ "Еліна ЛТД" та знаходяться на земельній ділянці, яка передана Позичальнику в постійне користування за адресою: АДРЕСА_3 , заставною вартістю 5 728 271,40 грн.

3.3.2. Порука ОСОБА_1

3.3.3. Порука ОСОБА_2

3.3.4. Порука ТОВ "Еліна ЛТД".

3.4. Позичальник зобов`язується надати в заставу майно (власне і третіх осіб), заставна вартість якого становитиме не менше 26 793 578,83 грн." До додаткового договору сторони також підписали додаток №1 - графік погашення кредитної заборгованості;

- договір про внесення змін від 25.06.2014, згідно із яким п.5.1. Кредитного договору №24/К викладено у новій редакції, а саме "5.1. Позичальник зобов`язаний повернути Банку Кредит у повному обсязі в порядку і терміни, передбачені цим Договором та/або додатками до нього (Додаток №1 до Договору від 25 червня 2014 року про внесення змін до Кредитного Договору №24/К від 13.червня 2008 року)". Також підписано Додаток №1 - графік погашення кредиту;

- договір про внесення змін від 29.04.2015, згідно якого Позичальник визнає, що станом на 29.04.2015 розмір заборгованості перед Банком за Кредитним договором №24/К складає 393 999,07 доларів США та 500 грн нарахованої та несплаченої комісії за управлінням кредитом. Внесено наступні зміни та викладено у новій редакції, зокрема:

"2.1.3 відсоткова ставка - з дня внесення змін терміном на 14 місяців (пільговий період) до 29.06.2016 4,5% річних, з наступного дня після закінчення пільгового періоду з 30.06.2016 - 7,5% річних ; 2.1.4. у разі невиконання вимог, передбачених у п.3.3.6. цього Договору Банк піднімає розмір відсоткової ставки на 2 п.п. річних вище діючої, починаючи з 1-го числа другого місяця після аналізованого періоду (лютий-квітень, травень-липень, серпень-вересень, листопад-січень), в якому було недотримано цієї умови.

3.2. Позичальник зобов`язується надати Банку наступні види забезпечення: Застава обладнання - в`язальні машини Анге, в кількості 118 шт. та Дера в кількості 21 шт., виробництва Чехії 2002-2006 років випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресою АДРЕСА_4 , заставною вартістю 9 444 620,20 грн.

Застава обладнання - зашивочні машини в кількості 54 шт. виробництва Італії, Франції, 2006 року випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресами: м. Тернопіль, вул. Гайова, 54А, вул. Бродівська, 44, заставною вартістю 1 269 346,47 грн.

Застава обладнання - формовочні машини в кількості 12 шт. виробництва Франції, 2001-2006 років випуску, що належить Тов. "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресою: АДРЕСА_5 , заставною вартістю 2 672 592,90 грн.

Застава обладнання - намотувальні машини в кількості 13 шт. виробництва Швейцарії, Італії, Іспанії, 2002-2006 років випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресами: м. Тернопіль, вул. Гайова, 54А, вул. Бродівська, 44, заставною вартістю 2 843 969,03 грн.

Застава обладнання для фарбування пряжі в кількості 7 шт. виробництва Іспанія, 2003 року випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресою: м. Тернопіль, вул. Гайова, 54А, заставною вартістю 4 492 621,64 грн.

Застава обладнання - в кількості 52 шт., 2002-2006 років випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресами: м. Тернопіль, вул. Гайова, 54А, вул. Бродівська, 44, та вул. Подільська, 37а, заставною вартістю 342 157,19 грн.

3.3. У якості забезпечення виконання зобов`язання Позичальника за цим Договором Третіми особами надаються наступні види забезпечення:

1. Іпотека нерухомості адміністративно-складська будівля літ.А заг. пл. 3 371,4 кв.м., яка знаходиться за адресою АДРЕСА_5 та належить ПП "Сатурн", заставною вартістю 3 418 520 грн.

Іпотека нерухомості адміністративно-господарські будівлі (до складу яких входить: будівля - літера А, площею 2033,5 кв.м.; спортзал літера В, площею 84,9 кв.м, прибудова літера а, мощення ІІІ, загальною площею 2116,4 кв.м., що належить майновому поручителю ТзОВ "Еліна ЛТД" і знаходиться на земельній ділянці, яка передана Позичальнику в постійне користування за адресою: АДРЕСА_3 , заставною вартістю 12 297 825,00 грн.

2. Порука ОСОБА_2 .

3. Порука ОСОБА_1 .

4. Порука ТОВ "Еліна ЛТД".

3.4. Позичальник зобов`язується надати в заставу майно (власне і третіх осіб), заставна вартість якого становитиме не менше 36 781 652,43 грн." До додаткового договору сторони також підписали додаток №1 - графік погашення кредитної заборгованості;

- договір про внесення змін від 09.06.2016, згідно якого Позичальник визнає, що станом на 26.05.2016 розмір заборгованості перед Банком за Кредитним договором №24/К складав 346 000 доларів США та 500 грн нарахованої та несплаченої комісії за управлінням кредитом. Внесено наступні зміни та викладено у новій редакції, зокрема:

"2.1.3. відсоткова ставка - до 29.06.2016 у розмірі - 4,5% річних; з 30.06.2016 по 28.02.2017 у розмірі - 4,5% річних; з 01.03.2017 у розмірі - 7,5% річних;

2.1.5. у випадку незастрахування Позичальником заставленого за кредитною операцією майна Банк піднімає розмір відсоткової ставки на 2 п.п. річних вище від діючої, починаючи з 1-го числа місяця, наступного за тим, в якому закінчився строк дії договорів страхування. В подальшому, при виконанні Позичальником вищезазначеної умови, відсоткова ставка за користування кредитними коштами встановлюється на попередньому рівні, починаючи з наступного дня, в якому дана умова була виконана.

3.2. Позичальник зобов`язується надати Банку наступні види забезпечення:

Застава обладнання - в`язальні машини Анге, в кількості 70 шт. та Дера в кількості 21 шт., виробництва Чехії 2003-2006 років випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресами м. Тернопіль, вул. Бродівська, 44, АДРЕСА_5 , АДРЕСА_7 заставною вартістю 4 383 123,60 грн, згідно з Актом перевірки наявності та оцінки майна, що передається в заставу від 07.06.2016.

Застава обладнання - зашивочні машини в кількості 54 шт. виробництва Італії, Франції, 2006 року випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресами: м. Тернопіль, вул. Гайова, 54А, вул. Бродівська, 44, вул. Подільська, 37А, заставною вартістю 1 144 240,80 грн, згідно з Актом перевірки наявності та оцінки майна, що передається в заставу від 07.06.2016.

Застава обладнання - формовочні машини в кількості 11 шт. виробництва Франції, 2001-2006 років випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресою: АДРЕСА_8 , заставною вартістю 1 535 743,20 грн, згідно з Актом перевірки наявності та оцінки майна, що передається в заставу від 07.06.2016.

Застава обладнання - намотувальні машини в кількості 12 шт. виробництва Швейцарії, Італії, Іспанії, 2002-2006 років випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресою: м. Тернопіль, вул. Гайова, 54А, заставною вартістю 2 212 960,20 грн, згідно з Актом перевірки наявності та оцінки майна, що передається в заставу від 07.06.2016.

Застава обладнання для фарбування пряжі в кількості 7 шт. виробництва Іспанія, 2003 року випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресою: м. Тернопіль, вул. Гайова, 54А, заставною вартістю 2 072 993,40 грн, згідно з Актом перевірки наявності та оцінки майна, що передається в заставу від 07.06.2016.

Застава обладнання - в кількості 44 шт., 2002-2006 років випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресами: м. Тернопіль, вул. Гайова, 54А, вул. Бродівська, 44, заставною вартістю 238 312,20 грн, згідно з Актом перевірки наявності та оцінки майна, що передається в заставу від 07.06.2016.

Застава готової продукції, а саме: шкарпеткові вироби в асортименті, що належать ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресою: вул. Подільська, 37А, м. Тернопіль, балансовою вартістю 8 579 250 грн, заставною вартістю 4 289 625 грн, згідно з Актом перевірки наявності та оцінки майна, що передається в заставу від 07.06.2016.

Застава обладнання (машини для виробництва шкарпеткових виробів) в к-ті 14 од., виробництва Китай, 2013 року випуску, що належить ТОВ "Торговий дім "Теркурій" та знаходиться в орендованих приміщеннях за адресою: м. Тернопіль, вул. Подільська, 37А, заставною вартістю 854 640 грн, згідно з Актом перевірки наявності та оцінки майна, що передається в заставу від 07.06.2016.

3.3. У якості забезпечення виконання зобов`язання Позичальника за цим Договором Третіми особами надаються наступні види забезпечення:

1. Іпотека нерухомості адміністративно-складська будівля літ.А заг. пл. 3 371,4 кв.м., яка знаходиться за адресою АДРЕСА_5 та належить ПП "Сатурн", заставною вартістю 5 709 200 грн, згідно з Актом перевірки наявності та оцінки майна, що передається в заставу від 07.06.2016.

2.Іпотека нерухомості адміністративно-господарські будівлі (до складу яких входить: адміністративно-господарська будівля - літера А, площею 2033,5 кв.м.; спортзал - літера Б, площею 84,9 кв.м., прибудова - літера а, мощення - ІІІ), загальною площею 2118,4 кв.м., що належить Майновому поручителю ТОВ "Еліна ЛТД" і знаходиться на земельній ділянці, яка передана Позичальнику в постійне користування за адресою: м. Тернопіль, вул. Подільська, 37А, заставною вартістю 13 931 850 грн, 5 709 200 грн, згідно з Актом перевірки наявності та оцінки майна, що передається в заставу від 07.06.2016.

3. Порука ОСОБА_2 .

4. Порука ОСОБА_1 .

5. Порука ТОВ "Еліна ЛТД".

3.4. Позичальник зобов`язується надати в заставу майно (власне і третіх осіб), заставна вартість якого становитиме не менше 36 372 688,40 грн." До додаткового договору сторони також підписали Додаток №1 - графік погашення кредитної заборгованості.

На виконання досягнутих домовленостей, банківська установа свої зобов`язання за кредитним договором №24/К залишаються без змін.

З метою забезпечення виконання кредитного договору, 09.06.2016 між Банком (Кредитор) та ОСОБА_1 , ОСОБА_2 та ТОВ "Еліна ЛТД" (Поручителі) було укладено три договори поруки, згідно п.1.1. яких Поручителі зобов`язались відповідати перед Кредитором за виконання ТОВ "Торговий дім "Теркурій" (Боржник) зобов`язань в повному обсязі за Кредитним договором №24/К від 13.06.2008, зі змінами. Відповідно до вказаного Кредитного договору Боржнику Кредитором надається кредит на наступних умовах:

- розмір кредиту 777 999,80 доларів США;

- дата остаточного повернення кредиту включно до 11.06.2021;

- на момент укладення договору про внесення змін до кредитного договору розмір процентної ставки становить: до 29.06.2016 у розмірі - 4,5% річних; з 30.06.2016 по 28.02.2017 у розмірі - 4,5% річних; з 01.03.2017 у розмірі - 7,5% річних.

Згідно п.4.7. договори поруки припиняються за спливом трьохрічного строку виконання основного зобов`язання за Кредитним договором.

Як вбачається із наявних матеріалів справи виписок по особовим рахункам за період з 13.06.2008 по 29.07.2020 та з 13.06.2008 по 10.09.2010, відповідач 1 частково виконав свої зобов`язання, і станом на 29.07.2020 загальна сума його заборгованості становить 332 842,93 доларів США, що складається з 285 500,00 доларів США - неповернута сума кредиту; 47 342,93 доларів США - заборгованість по відсотках.

Банком на адресу ТОВ "Торговий дім "Теркурій" була надіслана досудова вимога №27/1 від 17.08.2020 щодо виконання договірних зобов`язань. 02.09.2020 аналогічні вимоги надсилались відповідачам 2, 3 та 4. Разом з тим, всі вони залишені без відповіді.

На підставі зазначеного та з наявних у справі доказів судом встановлено, що Банк свій обов`язок відповідно до Кредитного договору по наданню кредитних коштів виконав в повному обсязі. Відповідно до п.5.1. Кредитного договору Позичальник прийняв на себе обов`язок повернути Банку кредит у повному обсязі в порядку і терміни, передбачені цим Договором та/або додатками до нього (Додаток №1). Пунктом 5.9. Кредитного договору Банк наділений правом у випадку несвоєчасного повернення кредиту та/або процентів вимагати дострокового повернення кредиту, процентів, комісій та інших належних платежів, про що письмово повідомляє позичальника.

Проте, відповідач 1, поручителями якого є відповідачі 2, 3 та 4, не виконав належним чином умов кредитного договору №24/К від 13.06.2008 в частині повернення кредиту, через що, станом на 29 липня 2020 року у ТОВ "Торговий дім "Теркурій" виникла заборгованість, сума якої, з врахуванням процентів та пені, заявлена до стягнення у судовому порядку та складає : 332 842 (триста тридцять дві тисячі вісімсот сорок два) долари 93 центи США та 537 258 (п`ятсот тридцять сім тисяч двісті п`ятдесят вісім) грн 71 коп. пені.

Щодо суми заборгованості по кредиту за Договором №24/К від 13.06.2008, заявленої до стягнення в іноземній валюті, суд зазначає таке.

Статтею 99 Конституції України встановлено, що грошовою одиницею України є гривня.

При цьому Основний Закон не встановлює заборони щодо можливості використання в Україні грошових одиниць іноземних держав.

Відповідно до статті 192 ЦК України іноземна валюта може використовуватися в Україні у випадках і в порядку, встановлених законом.

Тобто, відповідно до чинного законодавства гривня має статус універсального платіжного засобу, який без обмежень приймається на всій території України, однак обіг іноземної валюти обумовлений вимогами спеціального законодавства України.

Такі випадки передбачені статтею 193, частиною четвертою статті 524 ЦК України, Законом України від 16 квітня 1991 року №959-XII «Про зовнішньоекономічну діяльність», Декретом Кабінету міністрів України від 19 лютого 1993 року № 15-93 «Про систему валютного регулювання і валютного контролю» (далі Декрет №15-93), Законом України від 23 вересня 1994 року №185/94-ВР «Про порядок здійснення розрахунків в іноземній валюті».

Декретом №15-93 встановлено режим здійснення валютних операцій на території України, визначено загальні принципи валютного регулювання, повноваження державних органів і функції банків та інших фінансових установ України в регулюванні валютних операцій, права й обов`язки суб`єктів валютних відносин, порядок здійснення валютного контролю, відповідальність за порушення валютного законодавства.

У статті 2 цього Декрету вказано, що резиденти і нерезиденти мають право бути власниками валютних цінностей, що знаходяться на території України. Резиденти мають право бути власниками також валютних цінностей, що знаходяться за межами України, крім випадків, передбачених законодавчими актами України.

Резиденти і нерезиденти мають право здійснювати валютні операції з урахуванням обмежень, встановлених цим Декретом та іншими актами валютного законодавства України.

У частині четвертій статті 5 Декрету №15-93 наведено вичерпний перелік обставин, за яких особа, яка здійснює валютну операцію, має отримати на її здійснення індивідуальну ліцензію. Декретом №15-93 не передбачено обов`язку в отриманні індивідуальної ліцензії на передачу/отримання між фізичними особами резидентами/нерезидентами, які перебувають в Україні, іноземної валюти в позику.

Статтею 524 ЦК України визначено, що зобов`язання має бути виражене у грошовій одиниці України - гривні. Сторони можуть визначити грошовий еквівалент зобов`язання в іноземній валюті.

Статтею 533 ЦК України встановлено, що грошове зобов`язання має бути виконане у гривнях.

Якщо у зобов`язанні визначено грошовий еквівалент в іноземній валюті, сума, що підлягає сплаті у гривнях, визначається за офіційним курсом відповідної валюти на день платежу, якщо інший порядок її визначення не встановлений договором або законом чи іншим нормативно-правовим актом.

Заборони на виконання грошового зобов`язання у іноземній валюті, у якій воно зазначено у договорі, чинне законодавство не містить.

Із аналізу наведених правових норм можна зробити висновок, що гривня як національна валюта є єдиним законним платіжним засобом на території України. Сторони, якими можуть бути як резиденти, так і нерезиденти фізичні особи, які перебувають на території України, у разі укладення цивільно-правових угод, які виконуються на території України, можуть визначити в грошовому зобов`язанні грошовий еквівалент в іноземній валюті.

У разі отримання у позику іноземної валюти позичальник зобов`язаний, якщо інше не передбачене законом чи договором, повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики), тобто таку ж суму коштів у іноземній валюті, яка отримана у позику.

Тому як укладення, так і виконання договірних зобов`язань в іноземній валюті, зокрема позики, не суперечить чинному законодавству.

Суд має право ухвалити рішення про стягнення грошової суми в іноземній валюті. При цьому з огляду на положення частини першої статті 1046 ЦК України, а також частини першої статті 1049 ЦК України належним виконанням зобов`язання з боку позичальника є повернення коштів у строки, у розмірі та саме у тій валюті, яка визначена договором позики, а не в усіх випадках та безумовно в національній валюті України.

Відповідних, висновків про можливість ухвалення судом рішення про стягнення боргу в іноземній валюті дотримано у постановах Великої Палати Верховного Суду від 04 липня 2018 року у справі №761/12665/14-ц (провадження №14-134цс18), від 16 січня 2019 року у справах №373/2054/16-ц (провадження №14-446цс18), №464/3790/16-ц (провадження №14-465цс18) та №373/2054/16-ц (провадження №14-446цс18).

Як встановлено судом 13.06.2008 між Відкритим акціонерним товариством "Кредобанк" (у подальшому перейменовано у АТ «КРЕДОБАНК" (надалі - Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Теркурій» (надалі позичальник), було укладено Кредитний Договір №24/К з наступними змінами та доповненнями (надалі Кредитний договір).

Відповідно до умов Кредитного договору, Банк надає Позичальнику кредит на наступних умовах : розмір кредиту 1 000 000,00 дол. США; дата остаточного повернення кредиту 11червня 2021 року (п.2.2. Кредитного договору в редакції згідно Договору про внесення змін до Кредитного договору від 29.04.2015).

Як підтверджено матеріалами справи, Банк свій обов`язок відповідно до Кредитного договору по наданню кредитних коштів виконав в повному обсязі.

Відповідно до умов Кредитного договору Банк видав Позичальнику кредит в розмірі та на умовах обумовлених цим договором, а Позичальник зобов`язувався повернути кредит і сплатити проценти за користування кредитом та комісію.

Пунктом 5.1. Кредитного договору обов`язок Позичальника повернути Банку кредит в порядку і терміни, передбачені кредитним договором. Повернення суми кредиту здійснюється відповідно до графіку повернення кредиту, який є Додатком до цього Договору.

Позичальник своїх зобов`язань, відповідно до пунктів 5.9., 5.10 за Кредитним Договором належним чином не виконав, що підтверджується розрахунком заборгованості, внаслідок чого станом на 29 липня 2020 року заборгованість по основній сумі кредиту за Кредитним Договором становить 285 500,00 дол. США.

Тому враховуючи, що як укладення, так і виконання договірних зобов`язань в іноземній валюті, зокрема позики, не суперечить чинному законодавству, суд приходить до висновку про задоволення заявленої позивачем заборгованості за кредитним договором №24/К від 13.06.2008 у розмірі 285 500 (двісті вісімдесят п`ять тисяч п`ятсот) дол. 00 цент. США.

Щодо процентів, нарахованих та заявлених до стягнення в іноземній валюті, суд зазначає таке.

Розмір процентів та порядок їх сплати за договором визначаються в договорі залежно від кредитного ризику, наданого забезпечення, попиту і пропозицій, які склалися на кредитному ринку, строку користування кредитом, розміру облікової ставки та інших факторів (стаття 1056-1 ЦК України).

Велика Палата Верховного Суду у постанові від 16 січня 2019 року у справі № 373/2054/16-ц висловила позицію щодо виконання договірних зобов`язань в іноземній валюті. Відповідно до цієї постанови як укладення, так і виконання договірних зобов`язань в іноземній валюті, зокрема позики, не суперечить чинному законодавству. Суд має право ухвалити рішення про стягнення грошової суми в іноземній валюті, при цьому з огляду на положення частини першої статті 1046, частини першої статті 1049 ЦК України належним виконанням зобов`язання з боку позичальника є повернення коштів у строки, у розмірі та саме в тій валюті, яка визначена договором позики, а не в усіх випадках та безумовно в національній валюті України. Передбачене частиною другою статті 625 ЦК України нарахування 3 % річних має компенсаційний, а не штрафний характер, оскільки є способом захисту майнового права та інтересу, який полягає в отриманні компенсації від боржника. При обчисленні 3 % річних за основу має братися прострочена сума, визначена в договорі чи судовому рішенні, а не її еквівалент у національній валюті України. Таким чином, цей висновок стосується можливості виконання договірних зобов`язань в іноземній валюті та нарахування 3 % річних, визначених статтею 625 ЦК України, які входять до складу грошового зобов`язання та мають компенсаційний характер, в іноземній валюті.

Відповідно до п. 4.2. Кредитного договору проценти за користування кредитом нараховуються щомісячно на суму заборгованості по кредиту за методом факт/360 (фактична кількість днів у місяці, але умовно 360 днів у році) за ставкою, визначеною у п. 2.1. цього договору, з моменту видачі кредиту до терміну, вказаного у п.2.2. цього Договору. (п.4.2. Кредитного договору). Проценти сплачуються щомісячно, але не пізніше останнього робочого дня місяця, за який нараховані проценти (п.4.3. Кредитного договору).

Пунктом 5.9. Кредитного договору Банк вправі у випадку несвоєчасного повернення кредиту та/або процентів вимагати дострокового повернення кредиту, процентів, комісій та інших належний платежів, про що письмово повідомляє позичальника. Позичальник зобов`язаний протягом 10 робочих днів з моменту отримання письмової вимоги Банку (ті.5.10) достроково повернути кредит, проценти, комісії та інші належні до сплати платежі за кредитним договором.

Позичальник зобов`язаний протягом 10 робочих днів з моменту отримання письмової вимоги Банку (п.5.10) достроково повернути кредит, проценти, комісії та інші належні до сплати платежі за кредитним договором.

Проценти за користування кредитом нараховуються щомісячно на суму заборгованості по кредиту за методом факт/360 (фактична кількість днів у місяці, але умовно 360 днів у році) за ставкою, визначеною у п. 2.1. цього договору, з моменту видачі кредиту до терміну, вказаного у п.2.2. цього Договору. (п.4.2. Кредитного договору). Проценти сплачуються щомісячно, але не пізніше останнього робочого дня місяця, за який нараховані проценти (п.4.3. Кредитного договору).

Виходячи зі встановлених обставин справи та наведених вище законодавчих приписів, суд вважає вимогу позивача про солідарне стягнення з відповідачів розрахованої на підставі умов п.4.2, 4.3. Кредитного договору процентів в сумі 47 342,93 дол. США правомірною, обґрунтовано заявленою та такою, що підлягає задоволенню.

Щодо пені, нарахованої та заявленої до стягнення в національній валюті, суд зазначає таке.

Згідно з ст. 1049 ЦК України позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей, визначених родовими ознаками.

За змістом ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Частинами першою, другою статті 551 ЦК України визначено, що предметом неустойки може бути грошова сума, рухоме і нерухоме майно. Якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства.

Згідно з ч.1 ст. 1050 ЦК України якщо позичальник своєчасно не повернув суму позики, він зобов`язаний сплатити грошову суму відповідно до статті 625 цього Кодексу.

При укладанні Договору кредиту сторони погодили всі його істотні умови, зокрема, предмет договору, строк кредитування, плату за кредит, умови його забезпечення, права та обов`язки сторін, їх відповідальність, порядок погашення кредиту та відсотків, що є визначенням сукупної вартості кредиту.

З огляду на порушення відповідачем 1 умов Кредитного договору, банківською установою, в силу положень пункту 7.1 Договору, у зв`язку з невиконанням грошових зобов`язань по своєчасній сплаті кредиту та процентів, Банком нараховано та заявлено, також, 537 258 (п`ятсот тридцять сім тисяч двісті п`ятдесят вісім) грн 71 коп. пені. у зв`язку з невиконанням грошових зобов`язань по своєчасній сплаті кредиту та процентів, Банком нарахована пеня 19 406,06 дол. США, що по курсу НБУ, станом на 29.07.2020р. (27,6851 грн за 1 дол. США) еквівалентно 537 258,71 грн. (пеня нарахована за несвоєчасне повернення основної суми кредиту, яка станом на 29 липня 2020 року складає 15 799,25 дол. США та за несвоєчасне повернення процентів, що станом на 29 липня 2020 року складає 3 606,81 дол. США).

У відповідності до вимог статей 549, 610, 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Статтею 1 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань" передбачено, що платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін. Згідно ст. 3 вищезазначеного Закону України, розмір пені, передбачений статтею 1, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується.

Згідно із п. 7.1 Договору за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань Позичальник на вимогу Банку сплачує пеню: за зобов`язаннями у гривнях - в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період прострочки, за весь час прострочки; за зобов`язаннями в іноземній валюті - 0,05% за кожен день прострочки від простроченої/несплаченої суми.

Суд, враховуючи суму простроченої заборгованості, періоди прострочення, дати сплати, прийшов до висновку про задоволення цієї позовної вимоги в повному обсязі в сумі 537 258 (п`ятсот тридцять сім тисяч двісті п`ятдесят вісім) грн 71 коп. пені.

Щодо солідарного обов`язку відповідачів 1, 2, 3, 4, суд зазначає наступне.

Як передбачено статей 553-554 Цивільного кодексу України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов`язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов`язання частково або у повному обсязі. Поручителем може бути одна особа або кілька особі. У разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.

Пунктом 4.7. Договорів поруки сторони погодили, що порука припиняється за спливом трьох річного строку від дня настання строку виконання основного зобов`язання за Кредитним Договором.

Згідно з п.2.2 Договорів поруки, Поручитель зобов`язаний сплатити Кредитору заборгованість протягом 7 календарних днів з моменту невиконання Боржником зобов`язань за Кредитним договором. Поручитель та Боржник несуть солідарну відповідальність перед Кредитором (п. 2.6 договору поруки).

Відповідно до приписів ст.ст. 610, 554 ЦК України, боржник та поручитель несуть відповідальність як солідарні боржники.

Частина 1 статті 543 ЦК України визначає, що у разі солідарного обов`язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов`язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.

Пунктом 1 частини 1 статті 20 Господарського процесуального кодексу України визначено, що господарські суди розглядають справи у спорах, що виникають при укладанні, зміні, розірванні і виконанні правочинів у господарській діяльності, крім правочинів, стороною яких є фізична особа, яка не є підприємцем, а також у спорах щодо правочинів, укладених для забезпечення виконання зобов`язання, сторонами якого є юридичні особи та (або) фізичні особи підприємці.

Беручи до уваги, що відповідачі жодним чином, у встановленому статтями 74, з 76 по 79 порядку позовні вимоги не спростували. Як наслідок, встановивши наявність в особи, яка звернулася з позовом, суб`єктивного матеріального права, на захист яких подано позов, та з`ясувавши наявність факту його порушення, суд приходить до висновку про задоволення позовних вимог у повному обсязі.

4. Судові витрати.

Відповідно до частин 1,2 статті 129 ГПК України судовий збір покладається: 1) у спорах, що виникають при укладанні, зміні та розірванні договорів, - на сторону, яка безпідставно ухиляється від прийняття пропозицій іншої сторони, або на обидві сторони, якщо судом відхилено частину пропозицій кожної із сторін; 2) у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Судовий збір, від сплати якого позивач у встановленому порядку звільнений, стягується з відповідача в дохід бюджету пропорційно розміру задоволених вимог, якщо відповідач не звільнений від сплати судового збору. Якщо інше не передбачено законом, у разі залишення позову без задоволення, закриття провадження у справі або залишення без розгляду позову позивача, звільненого від сплати судового збору, судовий збір, сплачений відповідачем, компенсується за рахунок держави в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються:

1) у разі задоволення позову - на відповідача;

2) у разі відмови в позові - на позивача;

3) у разі часткового задоволення позову - на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Статтею 123 ГПК України встановлено, що судові витрати, окрім іншого, складаються з судового збору.

Порядок розподілу та відшкодування судових витрат, регламентується виключно Законом, а саме ГПК України та Законом України "Про судовий збір".

Солідарне зобов`язання є інститутом цивільного права і на нього поширюється дія норм ЦК України, який визначає це поняття через «солідарну вимогу» та «солідарний обов`язок» (ст. ст. 541-544 ЦК України).

Солідарне зобов`язання є різновидом цивільно-правових зобов`язань із множинністю осіб, які характеризуються тим, що у разі солідарної вимоги кредиторів (солідарних кредиторів) кожний з них має право пред`явити боржникові вимогу в повному обсязі, а вразі солідарного обов`язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов`язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників, так і від будь-кого з них окремо.

При цьому, як солідарне зобов`язання, так і солідарна відповідальність виникають лише у випадках, встановлених договором або законом.

А тому, відповідно до вимог статті 129 ГПК України, судовий збір в розмірі 149 649 грн 86 коп. суд покладає на відповідачів у справі та він підлягає стягненню в користь позивача.

Судове рішення не може бути підставою виникнення солідарності, оскільки, судовим рішенням підтверджуються права осіб, а не створюються заново. Судове рішення не може створювати й солідарну відповідальність там, де вона не випливає з самого правовідношення, яке зумовило виникнення спору.

Отже, враховуючи що у даній справі позов судом задоволено повністю, суд, відповідно до ст. 129 ГПК України, судові витрати у складі судового збору у розмірі 149 649 грн 86 коп. покладає на відповідачів у справі пропорційно в рівних частинах на кожного відповідача.

Враховуючи зазначене вище, керуючись положеннями статей з 1 по 19, 20,42, 74-79, 86, 129,130, 209-210, 233, 236, 238, 240, 241, з 253 по 259 у сукупності з іншими статтями Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Теркурій", ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліна ЛТД" на користь Акціонерного товариства "Кредобанк" заборгованість за кредитним договором №24/К від 13.06.2008 у розмірі 332 842 (триста тридцять дві тисячі вісімсот сорок два) долари 93 центи США та 537 258 (п`ятсот тридцять сім тисяч двісті п`ятдесят вісім) грн 71 коп. пені.

3. Судові витрати, у складі судового збору, покласти на відповідачів у справі пропорційно в рівних частинах на кожного відповідача.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Теркурій" на користь Акціонерного товариства "Кредобанк" - 37 412 (тридцять сім тисяч чотириста дванадцять) грн 46 коп. судового збору.

5. Стягнути з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства "Кредобанк" - 37 412 (тридцять сім тисяч чотириста дванадцять) грн 46 коп. судового збору.

6. Стягнути з ОСОБА_2 на користь Акціонерного товариства "Кредобанк" - 37 412 (тридцять сім тисяч чотириста дванадцять) грн 46 коп. судового збору.

7. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліна ЛТД" на користь Акціонерного товариства "Кредобанк" - 37 412 (тридцять сім тисяч чотириста дванадцять) грн 46 коп. судового збору.

8. Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Позивач Акціонерне товариство "Кредобанк", вул. Сахарова, 78, м. Львів, 79026 ();

Відповідач 1 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Теркурій", вул. Подільська, буд. 37А, м. Тернопіль, 46008, (іден. код 33768503) ;

Відповідач 2 ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 , (ідент. номер НОМЕР_3 );

Відповідач 3 - ОСОБА_2 , АДРЕСА_2 , (ідент. номер НОМЕР_4 ) ;

Відповідач 4 Товариство з обмеженою відповідальністю "Еліна ЛТД", вул. Подільська, буд. 37А, м. Тернопіль, 46008, (ідент. код 14056286).

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду в порядку статей з 253 по 259 ГПК України подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції протягом двадцяти днів, з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише скорочену (вступну та резолютивну) частину рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

У відповідності до п.17.5 Перехідних положень ГПК України апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності нової редакції Господарського процесуального кодексу України, а саме до 15.12.2017. У разі порушення порядку подання апеляційної чи касаційної скарги відповідний суд повертає таку скаргу без розгляду.

Повне рішення із врахуванням вихідних днів та відрядження судді складено на протязі робочих днів 18.06.2021.

Повний текст рішення буде надіслано учасникам справи рекомендованою кореспонденцією із повідомленням про вручення поштового відправлення або вручено наручно особисто уповноваженим представникам.

Учасники справи можуть отримати інформацію по справі на офіційному веб -порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб - адресою: https://te.court.gov.ua/sud5022.

Суддя В.Л. Гевко