номер провадження справи 26/23/21
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

03.06.2021 Справа № 908/1487/21

м.Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі судді Юлдашева О.О., за участю секретаря судового засідання Лісовик О.В., розглянувши матеріали господарської справи

боржник Товариство з обмеженою відповідальністю Прозріння, код ЄДР 43639634 (69005, м. Запоріжжя, пр. Соборний, 158)

Представники сторін:

Від боржника адвокат Панков К.М., Томілін В.Є. керівник

Від ТОВ Фінансова компанія Маре - адвокат Онищенко М.В.

У підготовчому засіданні суду розглядаються заяви Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова Компанія Маре та Товариства з обмеженою відповідальністю Прозріння про відкриття провадження у справі про банкрутство останнього.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, проаналізувавши діюче законодавство, суд

УСТАНОВИВ:

Згідно з положеннями ч.1 ст.39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

У відповідності до ч.2 ст.39 Кодексу України з процедур банкрутства у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Так, з матеріалів справи вбачається наступне 09 жовтня 2020 року між ТОВ «Фінансова компанія «Маре», що діє на підставі Статуту (далі Кредитодавець) та ТОВ «Прозріння», що діє на підставі Статуту (далі Позичальник) був укладений Договір про надання фінансового кредиту № Мар-09/10-01-к (далі Договір).

Згідно умов п. 1.1. Договору, Кредитодавець зобов`язується надати Позичальникові кредит шляхом відкриття відновлювальної кредитної лінії у сумі 39 036 557,00 грн. (тридцять дев`ять мільйонів тридцять шість тисяч п`ятсот п`ятдесят сім гривень 00 копійок) на умовах передбачених цим Договором, а Позичальник зобов`язується згідно з цим Договором повернути кредит і сплатити проценти за користування кредитом.

Відповідно до п. 1.3. Договору, строк користування кредитом (строк, на який надається кредит) становить 1 (один) місяць, розпочинається з 09 жовтня 2020 року та закінчується 09 листопада 2020 року.

Договір набирає чинності з моменту підписання його сторонами і діє до 09 листопада 2020 року, але в будь якому випадку до моменту повного виконання Сторонами зобов`язань за цим Договором, передбачено п. 6.1. Договору.

В період з 13 жовтня 2020 року по 16 жовтня 2020 року Кредитодавець здійснив перерахування коштів в повному обсязі 39 036 557,00 грн. (тридцять дев`ять мільйонів тридцять шість тисяч п`ятсот п`ятдесят сім гривень 00 копійок), що підтверджується платіжними дорученнями.

В свою чергу, Позичальник здійснив часткове повернення коштів в сумі 645 205,00 грн.(шістсот сорок п`ять тисяч двісті п`ять гривень 00 копійок), що підтверджується платіжним дорученнями.

Проте, станом на поточну дату, Позичальник не здійснив зобов`язання за Договором та не повернув кредит в загальній сумі 38 391 352,00 грн. (тридцять вісім мільйонів триста дев`яносто одна гривня 00 копійок).

Відповідно до п. 2.14. Договору, Позичальник сплачує Кредитодавцю відсотки за користування кредитом у валюті кредиту, по фіксованій процентній ставці 12% (дванадцять відсотків) річних (кількість днів відповідно до кількості днів у календарному році), яка є незмінною протягом усього строку цього Договору.

Позичальник сплачує Кредитодавцю нараховані проценти (відсотки) за користування кредитом щомісячно до 2 (п`ятого) числа місяця, наступного за звітним (наступного за місяцем, за який нараховувались проценти (відсотки), передбачено п. 2.15 Договору.

Відповідно до п. 2.16. Договору, Позичальник сплачує Кредитодавцю разову комісію за відкриття кредитної лінії в розмірі 2% (два відсотка) від суми кредитної лінії, а також щомісячну комісію за підтримку ліміту в розмірі 0,1% (одна десята відсотка) від суми ліміту кредитної лінії.

Отже, загальна сума боргу за користування кредитом складає 3 547 000,08 грн. (три мільйони п`ятсот сорок сім тисяч гривень 08 копійок).

В порушення умов Договору Позичальник не погасив відсотки за користування Договором в загальній сумі 3 547 000,08 грн. (три мільйони п`ятсот сорок сім тисяч гривень 08 копійок).

Відповідно до позиції?, що викладена в постанові Верховного Суду у складі колегіі? суддів Касаціи?ного господарського суду від 03.06.2020 р. у справі №905/2030/19 у разі відсутності належного виконання господарського грошового зобов`язання, у кредитора є можливість, окрім звернення до суду з позовом до боржника, скористатися можливістю застосування щодо такого боржника процедур передбачених Кодексом Украі?ни з процедур банкрутства для задоволення своі?х кредиторських вимог у тому випадку, коли відсутніи? спір про право, якии? підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.

Законодавство не містить переліку будь-яких критеріі?в для висновку про існування спору про право, тому в кожному конкретному випадку в залежності від змісту правовідносин суд оцінює форму вираження відповідноі? незгоди учасників провадження на предмет існування такого спору. Вимоги ініціюючого кредитора до боржника мають бути безспірними, тобто ґрунтуватися на первинних документах, які беззаперечно підтверджували би діи?снии? розмір заборгованості, правомірність підстави і?і? виникнення та доводили би прострочення виконання грошового зобов`язання боржника. У такому разі безспірність не слід обов`язково пов`язувати (ототожнювати), ставити в залежність, з наявністю судового рішення.

Згідно ч.7 ст. 193 Господарського кодексу України, не допускаються одностороння відмова від виконання зобов`язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Відповідно до пункту 1-2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства установлено, що тимчасово, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19, та протягом 90 днів з дня скасування карантину не допускається відкриття проваджень у справах про банкрутство боржників - юридичних осіб за заявою кредиторів за вимогами до боржника, що виникли з 12 березня 2020 року.

Враховуючи те, що вимоги ініціюючого кредитора ТОВ «Фінансова компанія «Маре» у загальному розмірі 41 938 352,08 грн. (сорок один мільйон дев`ятсот тридцять вісім тисяч триста п`ятдесят дві гривні 08 копійок) виникли після 12.03.2020р., тобто в період встановлення карантинних обмежень, останні не підлягають задоволенню та у відкритті провадження за заявою ТОВ «Фінансова компанія «Маре» слід відмовити.

У відповідності до ч. 4 ст. 38 Кодексу України з процедур банкрутства якщо про відкриття провадження у справі про банкрутство подано декілька заяв від різних заявників і одна з них повертається без розгляду, суддя розглядає інші заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Так на розгляді господарського суду перебуває заява ТОВ «Прозріння» про відкриття справи про банкрутство та з матеріалів справи вбачається наступне: відповідно до ч. 6 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства (надалі в тексті Кодекс), боржник зобов`язаний у місячний строк звернутися до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі у разі, якщо задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності), та в інших випадках, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до Наказу ТОВ «Прозріння» від 11 травня 2021 року було проведено інвентаризацію активів і пасивів та виявлено, що Товариство має кредиторську заборгованість перед Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Маре» () (надалі в тексті ТОВ «ФК «Маре») на загальну суму 41 938 352,08 грн., а саме:

- ТОВ «Фінансова компанія «Маре» та ТОВ «Прозріння» уклали Договір про надання фінансового кредиту № Мар-09/10-01-к від 09.10.2020 р. (далі в тексті Договір).

Відповідно до умов Договору:

- п. 1.1. Кредитодавець зобов`язується надати Позичальникові кредит шляхом відкриття відновлювальної кредитної лінії у сумі 39 036 557,00 грн. на умовах передбачених цим Договором, а Позичальник зобов`язується згідно з цим Договором повернути кредит і сплатити проценти за користування кредитом.

- п. 1.3. Строк користування кредитом (строк, на який надається кредит) становить 1 (один) місяць, розпочинається з 09.10.2020 р. та закінчується 09.11.2020 р.

- п. 6.1. Договір набирає чинності з моменту підписання його сторонами і діє до 09.11.2020 р., але в будь якому випадку до моменту повного виконання Сторонами зобов`язань за цим Договором.

- п. 2.14. Позичальник сплачує Кредитодавцю відсотки за користування кредитом у валюті кредиту, по фіксованій процентній ставці 12% (дванадцять відсотків) річних (кількість днів відповідно до кількості днів у календарному році), яка є незмінною протягом усього строку цього Договору.

- п. 2.15. Позичальник сплачує Кредитодавцю нараховані проценти (відсотки) за користування кредитом щомісячно до 2 (п`ятого) числа місяця, наступного за звітним (наступного за місяцем, за який нараховувались проценти (відсотки).

- п. 2.16. Позичальник сплачує Кредитодавцю разову комісію за відкриття кредитної лінії в розмірі 2% (два відсотка) від суми кредитної лінії, а також щомісячну комісію за підтримку ліміту в розмірі 0,1% (одна десята відсотка) від суми ліміту кредитної лінії.

Кредитор виконав зобов`язання за Договором в повному обсязі та перерахував кошти на рахунок Позичальника в загальній сумі 39 036 557,00 грн.

Позичальник, в свою чергу, здійснив часткове повернення коштів в сумі 645 205,00 грн.

В свою чергу Кредитор здійснив нарахування відсотків за користування кредитом на загальну суму 3 547 000,08 грн.

Отже, з огляду на зазначене вище, у ТОВ «Прозріння» наявні ознаки загрози неплатоспроможності.

21 травня 2021 року Протоколом загальних зборів учасників було вирішено звернутись до господарського суду із заявою про відкриття справи про банкрутство ТОВ «Прозріння» в порядку ч. 6 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства у зв`язку із наявними ознаками неплатоспроможності, що виявлені за наслідками проведення інвентаризації активів і пасивів Товариства.

Таким чином, підсумовуючи вищевикладене боржником підтверджується факт того, що він має заборгованість перед ТОВ «ФК «Маре» за Договором № Мар-09/10-01-к від 09.10.2020 р. в загальній сумі 41 938 352,08 грн.

У відповідності до доданих до заяви доказів та пояснень представника боржника судом також встановлено, що:

Згідно Витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна № Р98329, в якому, згідно вказаним параметрам запиту в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна інформація щодо ТОВ «Прозріння» відсутня;

Згідно Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта № 256561445, згідно якої відсутні відомості щодо наявності нерухомого майна, зареєстрованого за ТОВ «Прозріння»;

Згідно Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань № 52 станом на 14.05.2021 рік ТОВ «Прозріння» не є учасником в інших юридичних особах.

Відповідно до Автоматизованої системи виконавчого провадження щодо ТОВ «Прозріння» записів не знайдено.

Вищевказані факти та сукупність наданих доказів свідчать про наявність підстав для відкриття провадження справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Прозріння".

За таких обставин, суд вважає за необхідне відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Прозріння", ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів, процедуру розпорядження майном боржника, та призначити розпорядника майна боржника.

17.10.2020 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кодексу України з процедур банкрутства» відповідно до якого розділ «Прикінцеві та перехідні положення» Кодексу України з процедур банкрутства доповнено пунктом 21 такого змісту: «До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією у разі відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) здійснюється з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом.

Заява ініціюючого кредитора або боржника фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією.

Ініціюючий кредитор або боржник фізична особа додає до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) заяву арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, про участь у справі, яка повинна відповідати вимогам, встановленим частиною третьою статті 28 цього Кодексу.

Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією».

До господарського суду надійшли заяви про надання згоди на участь у цій справі:

- арбітражного керуючого Павлової Ю. М. (свідоцтво № 1778 від 27.12.2016

- арбітражного керуючого Шимана Є.О. (свідоцтво № 1747 від 05.11.2015).

При цьому, дослідивши обставини справи, враховуючи досвід за зазначеною інформацією у додатках до заяв, суд приходить до висновку про призначення розпорядником майна арбітражного керуючого Шимана Євгена Олександровича (свідоцтво № 1747 від 05.11.2015 (49038, м. Дніпро, пр. Дмитра Яворницького, 101).

Кандидатура арбітражного керуючого Павлової Ю.М. відхиляється судом.

За положеннями ст.30 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду (ч.1 ст.30 Кодексу).

Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень (абз.1 ч.2 ст.30 Кодексу).

Сплата основної винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна, ліквідатора, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією здійснюється за рахунок коштів, авансованих заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду, який розглядає справу, до моменту подання заяви про відновлення відкриття провадження у справі (абз.6 ч.2 ст.30 Кодексу).

У разі якщо процедура триває після закінчення авансованих заявником коштів, основна винагорода арбітражного керуючого сплачується за рахунок коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі (абз.7 ч.2 ст.30 Кодексу).

За правилами ч.8 ст.39 Кодексу України з процедур банкрутства в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається, між іншим, про встановлення розміру винагороди розпорядника майна та джерела її сплати.

У відповідності до приведених норм Кодексу України з процедур банкрутства, враховуючи відсутність у справі відомостей про середньомісячну заробітну плату керівника боржника за останні 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, слід встановити розпоряднику майна грошову винагороду в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів, авансованих заявником (ТОВ «Прозріння») на депозитний рахунок Господарського суду Запорізької області, за рахунок коштів, одержаних боржником у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі, згідно з ч. 2 ст.30 Кодексу України з процедур банкрутства.

У відповідності до ч.9 ст.39 Кодексу України з процедур банкрутства, з метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, слід здійснити офіційне оприлюднення повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Керуючись ст.ст. 2, 28, 30, 39 Кодексу України з процедур банкрутства ст.ст. 3, 12, 20, 232-235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Відмовити у відкритті провадження за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова Компанія Маре у справі № 908/1487/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Прозріння (69005, м. Запоріжжя, просп. Соборний, будинок 158, ).

Кандидатуру арбітражного керуючого Павлової Юлії Михайлівни (свідоцтво № 1778 від 27.12.2016, 49000, м. Дніпро, просп. Дмитра Яворницького, 25/3) відхилити.

Відкрити провадження за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю Прозріння у справі № 908/1487/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Прозріння (69005, м. Запоріжжя, просп. Соборний, будинок 158, ).

Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів (зупинення виконання боржником грошових зобов`язань і зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), строк виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов`язань та зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію, згідно зі ст.41 Кодексу України з процедур банкрутства.

З метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, на офіційному веб-порталі судової влади України не пізніше наступного дня з дня постановлення ухвали суду про відкриття провадження у справі оприлюднити повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Прозріння (69005, м. Запоріжжя, просп. Соборний, будинок 158, ).

Ввести процедуру розпорядження майном боржника.

Призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Шимана Євгена Олександровича (свідоцтво №1747 від 05.11.2015 (49038, м. Дніпро, пр. Дмитра Яворницького, 101).

Кандидатуру арбітражного керуючого Павлової Ю.М. відхилити.

Встановити розмір грошової винагороди розпоряднику майна Шиману Є.О. у розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю Прозріння (69005, м. Запоріжжя, просп. Соборний, будинок 158, ) за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

Сплата основної винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна здійснюється за рахунок коштів, авансованих заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду, який розглядає справу, до моменту подання заяви про відновлення відкриття провадження у справі.

У разі якщо процедура триває після закінчення авансованих заявником коштів, основна винагорода арбітражного керуючого сплачується за рахунок коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі.

Вжити заходи щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони Товариству з обмеженою відповідальністю Прозріння (69005, м. Запоріжжя, просп. Соборний, будинок 158, ) та власникам майна (органу, уповноваженому управляти майном) Товариства з обмеженою відповідальністю Прозріння (69005, м. Запоріжжя, просп. Соборний, будинок 158, ) приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави Товариства з обмеженою відповідальністю Прозріння (69005, м. Запоріжжя, просп. Соборний, будинок 158, ).

Зобов`язати розпорядника майна Шимана Є.О. надати господарському суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів, письмовий звіт про надіслання всім кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду грошових вимог в порядку ч.3ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства, скласти реєстр вимог кредиторів та подати на затвердження господарському суду реєстр вимог кредиторів в строк до 08.07.2021.

Призначити попереднє засідання суду на 08.07.2021 о 10-00.

Засідання відбудеться в приміщенні Господарського суду Запорізької області за адресою: 69001, м. Запоріжжя, вул.Гетьманська, 4. Номер телефону гарячої лінії суду: .

Копії даної ухвали надіслати: боржнику, розпоряднику майна, ГУ ДПС у Запорізькій області, ГУ ДПС у Львівській області, ГТУЮ у Запорізькій області, Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради, Жовтневому районному суду міста Запоріжжя, заявнику Товариству з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія Маре, арбітражному керуючому Павловій Ю.М.

Згідно з ч.12 ст.39 Кодексу України з процедур банкрутства ухвала про відкриття провадження у справі про банкрутство набирає законної сили з моменту її постановлення.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом 10 днів з дня складення повного тексту ухвали за правилами, визначеними ст. ст. 254-259 Господарського процесуального кодексу України, шляхом подання апеляційної скарги наразі через Господарський суд Запорізької області.

Повний текст ухвали складено та підписано 08.06.2021.

Суддя О.О. Юлдашев