ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" червня 2021 р. Справа№ 910/6986/21

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Чорногуза М.Г.

суддів: Мальченко А.О.

Агрикової О.В.

секретар судового засідання: Михайленко С.О.

за участю представників сторін:

від позивача: адвокат Литвинов В.В., довіреність № б/н від 22.04.21

від відповідача: адвокат Остапенко С.Л., ордер серії АР № 1049369 від 01.06.20

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп"

на ухвалу Господарського суду міста Києва від 05 травня 2021 року

(про відмову у задоволенні заяви ТОВ "Електротрейдінг Груп" про забезпечення позову)

у справі № 910/6986/21 (суддя Чинчин В.О.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп",

до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго"

про зобов`язання припинити дії та стягнення безпідставно набутих коштів у розмірі 2271664,28грн., -

в с т а н о в и в :

1. Короткий зміст вимог:

1.1. ТОВ "Електротрейдінг Груп" з позовною заявою подано заяву про вжиття заходів забезпечення позову, у яків викладено прохання:

- заборонити Приватному акціонерному товариству "Національна енергетична компанія "Укренерго" застосовувати заходи щодо присвоєння Товариству з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" статусу "Переддефолтний" відповідно до положень пункту 1.7.1 Глави 1.7 Розділу І Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 307 від 14.03.2018 p., у зв`язку з наявністю заборгованості за послуги з передачі експортованої електричної енергії;

- надсилати Товариству з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" та Регулятору повідомлення про набуття Товариству з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" статусу "Переддефолтний";

- публікувати на офіційному веб-сайті Адміністратора розрахунків повідомлення про набуття Товариством з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" статусу "Переддефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу;

- використовувати фінансові гарантії, що надаються Товариством з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" для покриття його заборгованості за послуги з передачі експортованої електричної енергії перед оператором системи передачі;

- використовувати фінансові гарантії, що надаються Товариством з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп", для покриття заборгованості перед Адміністратором розрахунків;

- направляти до уповноважених банків довідку, що містить інформацію щодо повного та скороченого найменування Товариства з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп", його ЄДРПОУ, розміру простроченої електропостачальником оплати вартості його небалансів електричної енергії;

- надсилати Товариству з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" та Регулятору повідомлення про набуття Товариством з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" статусу "Дефолтний";

- публікувати на офіційному веб-сайті Адміністратора розрахунків повідомлення про набуття Товариством з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" статусу "Дефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу;

- зупиняти майбутні та скасовувати діючі реєстрації двосторонніх договорів щодо продажу електричної енергії Товариством з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп";

- установлювати нульовий обсяг продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку для Товариства з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп";

- здійснювати переведення постачання електричної енергії споживачам Товариства з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" на постачальника "останньої надії" відповідно до Правил роздрібного ринку;

- направляти до уповноважених банків довідку, що містить інформацію щодо повного та скороченого найменування Товариством з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп", його ЄДРПОУ та кінцевий розмір простроченої оплати вартості його небалансів електричної енергії.

2. Короткий зміст ухвали суду першої інстанції:

2.1. Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05 травня 2021 року у справі №910/6986/21 відмовлено ТОВ "Електротрейдінг Груп" у задоволенні заяви про забезпечення позову (а.с. 35-41).

3. Короткий зміст вимог апеляційної скарги:

3.1. ТОВ "Електротрейдінг Груп" звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить "ухвалу Господарського суду міста Києва від 05.05.2021 р. по справі № 910/6986/21 про відмову у вжитті заходів забезпечення позову скасувати прийняти нове рішення (постанову), яким заяву ТОВ "Електротрейдінг Груп" задовольнити".

4. Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу:

4.1. У апеляційній скарзі позивач зазначає, що відповідач за відсутності законних підстав виставляє позивачу рахунки на сплату послуг за передачу при здійсненні експорту електричної енергії, наявність заборгованості за які в силу положень п. 1.7.1 та п 1.7.2 Правил ринку матиме наслідком набуття учасником ринку статусу "переддефолтний" та через 2 робочих дні статусу "дефолтний", що зумовить припинення здійснення позивачем господарської діяльності.

4.2. Враховуючи те, що відповідно до ст. 52 Закону України "Про ринок електричної енергії" відповідач, як оператор системи передачі здійснює функцію адміністратора розрахунків, який, в свою чергу, відповідно до п. 1.7.2 Правил ринку при набутті учасником ринку статусу "переддефолтний" надсилає учаснику ринку та регулятору повідомлення про набуття учасником ринку статусу переддефолтний із зазначенням дати набуття такого статусу.

5. Узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи:

5.1. Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу зазначає, що у матеріалах справи відсутні докази про можливість набуття відповідачем статусу "переддефолтний" та "дефолтний". Присвоєння таких статусів не належить до повноважень НЕК "Укренерго".

5.2. Відповідач зазначає, що заявлені позивачем заходи не пов`язані з предметом спору.

5.3. Також відповідач вважає, що вжиті судом заходи забезпечення позову є втручанням у господарську діяльність відповідача.

6. Розподіл справи:

6.1. Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 20.05.2021, матеріали апеляційної скарги ТОВ "Електротрейдінг Груп" разом з матеріалами судової справи № 910/6986/21 передано на розгляд колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя - Чорногуз М.Г., судді - Агрикова О.В., Мальченко А.О.

6.2. Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 24.05.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 05.05.2021 у справі № 910/6986/21 та повідомлено учасників справи про те, що розгляд справи відбудеться 08.06.2021 р.

7. Інші процесуальні дії у справі:

7.1. У судовому засіданні 08.06.2021 р. представник позивача надав пояснення, у який підтримав доводи апеляційної скарги та просив її задовольнити, оскаржувану ухвалу скасувати, задовольнити заяву про вжиття заходів забезпечення позову.

7.2. У судовому засіданні 08.06.2021 р. представник відповідача надав пояснення, в яких заперечував проти доводів апеляційної скарги, просив відмовити у її задоволенні, а оскаржувану ухвалу залишити без змін.

МОТИВУВАЛЬНА ЧАСТИНА

8. Встановлені судом першої інстанції та неоспорені обставини справи:

8.1. ТОВ "Електротрейдінг Груп" звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго" про зобов`язання припинити дії та стягнення безпідставно набутих коштів у розмірі 2271664,28 грн.

8.2. Позовні вимоги обґрунтовані наявністю підстав для зобов`язання Відповідача припинити дії спрямовані на нарахування ТОВ "Електротрейдінг Груп" послуг щодо експорту електричної енергії за Договором про надання послуг з передачі електричної енергії №0152-02024 від 01.01.2019 р. та включення таких послуг до первинних документів, якими оформлюються послуги з передачі електричної енергії, а також стягнення безпідставно набутих коштів.

8.3. Заява про вжиття заходів до забезпечення позову мотивована тим, що позивач у цій справі є учасником ринку електричної енергії та здійснює свою діяльність на підставі ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої на підставі постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

8.4. Постанову НКРЕКП №360 від 07.02.2020 р. "Про затвердження змін до Кодексу системи передачі" в частині змін до п.п.5.1, 5.3, 5.6 глави 5.6.2, 6.5 глави 6 Розділу XI та змін до додатків 5 та 6 Кодексу системи передачі, затвердженого постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №309 визнано протиправною та нечинною з моменту прийняття рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 13.07.2020 року у справі №640/3041/20, залишеного без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 21.10.2020 р., а тому у період з 01.07.2020 р. по 31.01.2021 р. у Відповідача були відсутні правові підстави для включення до актів приймання - передачі вартості послуг з передачі експортованої електричної енергії. В разі нездійснення оплати актів приймання - передачі послуг на підставі виставлених рахунків до Позивача, як учасника ринку, безальтернативно буде застосована відповідальність, передбачена п.1.7 розділу І Правил ринку, затверджених постановою НКРЕКП №307 від 14.03.2018 року, а саме набуття статусу "Переддефорлтний". Невжиття заходів забезпечення позову може призвести до припинення господарської діяльності позивача на організованих сегментах ринку електричної енергії та не матиме можливості виконувати умови договорів з іншими учасниками ринку.

9. Обставини, встановлені судом апеляційної інстанції, і визначені відповідно до них правовідносини:

9.1. Позивач у цій справі є учасником ринку електричної енергії та здійснює свою діяльність на підставі ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої на підставі постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 01.07.2018 № 684.

9.2. Порядок реєстрації учасників ринку, порядок та вимоги до забезпечення виконання зобов`язань за договорами про врегулювання небалансів електричної енергії, правила балансування, правила функціонування ринку допоміжних послуг, порядок проведення розрахунків на балансуючому ринку та ринку допоміжних послуг, порядок виставлення рахунків, порядок внесення змін до цих Правил, положення щодо функціонування ринку при виникненні надзвичайної ситуації в об`єднаній енергетичній системі України визначено Правилами ринку, які затверджено постановою №307 від 14.03.2018 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

9.3. Матеріали справи свідчать про те, що предметом позову у даній справі є в т.ч. матеріально-правова вимога про зобов`язання припинити дії, спрямовані на нарахування послуг щодо експорту електричної енергії за договором про надання послуг з передачі електричної енергії № 0152-02024 від 01.01.2019 р. та включення таких послуг до первинних документів, якими оформлюються послуги з передачі електричної енергії, а також стягнення безпідставно набутих коштів.

9.4. В обґрунтування заяви про забезпечення позову, позивач посилався на наступні обставини:

- оператором системи передачі в Україні є ПрАТ "НЕК "Укренерго", яке є суб`єктом природної монополії з передачі електричної енергії магістральними та міждержавними електричними мережами на всій території України;

- ПрАТ "НЕК "Укренерго", як оператор системи передачі, всупереч умовам договору про надання послуг з передачі електричної енергії, нараховує позивачеві плату за послуги з передачі електричної енергії при здійсненні експорту та надсилає ТОВ "Електротрейдинг Груп" рахунки і акти приймання-передачі послуг із включенням послуг, які фактично не надавались;

- дії відповідача щодо включення обсягів експортованої електричної енергії до вартості послуг з передачі, без прямої вказівки на те в договорі, призводять до неправомірного нарахування позивачу заборгованості за послуги з передачі, які фактично не надаються;

- з наданими актами прийому-передачі послуг позивач не погоджується, оскільки включення ПрАТ "НЕК "Укренерго" до рахунків та актів приймання-передачі послуг обсягів експортованої електричної енергії безпосередньо порушує права позивача та умови вказаного договору;

- здійснення ТОВ "Електротрейдинг Груп" оплати вказаних рахунків було вимушеним кроком, оскільки в іншому випадку це призвело б до наслідків, визначених розділом 1.7 Правил ринку, а саме, надання учаснику ринку статусу "Переддефолтний" та "Дефолтний";

- у результаті застосування до позивача статусу "Переддефолтний", та, як наслідок, статусу "Дефолтний", відповідач позбавить позивача можливості брати участь на ринку електричної енергії, адже ТОВ "Електротрейдинг Груп" фактично позбавляється можливості здійснювати господарську діяльність на організованих сегментах ринку електричної енергії та не матиме можливості виконувати умови договорів з іншими учасниками ринку, в тому числі з операторами систем розподілу, контрагентами на ринку двосторонніх договорів, ринку на добу наперед, внутрішньодобовому ринку тощо.

9.5. За доводами заявника, застосування вказаного способу забезпечення позову спрямовано виключно на збереження балансу інтересів сторін та забезпечення ефективного захисту прав та інтересів ТОВ ТОВ "Електротрейдинг Груп", а також можливість реального виконання рішення суду та уникнення труднощів при виконанні у випадку задоволення позову.

9.6. При цьому, позивач вважає, що у зв`язку з тим, що виключення позивача з ринку відбудеться у зв`язку з неправомірним нарахуванням ПрАТ "НЕК "УКРЕНЕРГО" заборгованості за послуги з передачі електричної енергії при експорті, заходи забезпечення позову про які просить позивач у цій заяві, безпосередньо пов`язані із предметом позовної заяви.

10. Доводи, за якими суд апеляційної інстанції погодився або не погодився з висновками суду першої інстанції:

10.1. Колегія суддів не погоджується з висновками суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення заяви про забезпечення позову з огляду на наступне.

10.2. Згідно п.1.7.1 Правил ринку учасник ринку, крім ОСП, ОР та гарантованого покупця, набуває статусу "Переддефолтний" при настанні принаймні однієї з таких подій або обставин: 1) учасник ринку до 18:00 банківського дня, що є другим робочим днем після дати отримання на електронну адресу учасника ринку через систему управління ринком платіжного документа від АР, не здійснив відповідну оплату; 2) учасник ринку, який є СВБ, не надавав, не підтримував, не збільшував та не поновлював фінансові гарантії в необхідному обсязі відповідно до розділу VI цих Правил; 3) учасник ринку не здійснив оплату послуги з передачі електричної енергії та/або з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління у строк понад 30 календарних днів з дати отримання акта приймання-передачі послуги.

10.3. Одночасно, у п.1.7.2 Правил ринку вказано, що при набутті статусу "Переддефолтний" АР на період існування такого статусу: 1) надсилає учаснику ринку та Регулятору повідомлення про набуття учасником ринку статусу "Переддефолтний"; 2) публікує на офіційному вебсайті АР повідомлення про набуття учасником ринку статусу "Переддефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу; 3) використовує фінансові гарантії, що надаються учасником ринку, для покриття його заборгованості перед ОСП; 4) використовує фінансові гарантії, що надаються ним, для покриття заборгованості перед АР та/або, якщо учасник виступає в якості електропостачальника, після набуття ним статусу "Переддефолтний" кожного банківського дня (о 12:00) направляє до уповноважених банків довідку, що містить інформацію щодо повного та скороченого найменування учасника ринку або ПІБ (якщо учасником ринку є фізична особа або фізична особа- підприємець), ЄДРПОУ або РНОКПП (якщо учасником ринку є фізична особа або фізична особа-підприємець), розміру простроченої електропостачальником оплати вартості його небалансів електричної енергії.

10.4. Пунтком 1.7.4 Правил ринку унормовано, що учасник ринку, крім ОСП, ОР та гарантованого покупця, набуває статусу "Дефолтний" при настанні принаймні однієї з таких подій або обставин: 1) тривалість статусу "Переддефолтний" для учасника ринку становить більше двох робочих днів; 2) судом прийнято рішення про визнання учасника ринку банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури або учасником ринку або його уповноваженими органами прийнято рішення про ліквідацію учасника ринку; 3) у випадку анулювання ліцензії учасника ринку.

10.5. За приписами п.1.7.5 вказаних правил на період існування статусу "Дефолтний" АР вживає до такого учасника ринку такі заходи: 1) надсилає учаснику ринку та Регулятору повідомлення про набуття учасником ринку статусу "Дефолтний"; 2) публікує на офіційному вебсайті АР повідомлення про набуття учасником ринку статусу "Дефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу; 3) зупиняє майбутні та скасовує діючі реєстрації ДД щодо продажу електричної енергії учасникам ринку; 4) установлює нульовий обсяг продажу електричної енергії на РДН та ВДР для такого учасника ринку; 5) якщо учасник ринку також виступає в якості електропостачальника (або споживача), після набуття ним статусу "Дефолтний" постачання електричної енергії споживачам такого учасника ринку (або такому учаснику ринку) здійснюється постачальником "останньої надії" відповідно до Правил роздрібного ринку; 6) якщо учасник ринку також виступає в якості електропостачальника, після набуття ним статусу "Дефолтний" кожного банківського дня о 12:00 направляє до уповноважених банків довідку, що містить інформацію щодо повного та скороченого найменування учасника ринку або ПІБ (якщо учасником ринку є фізична особа або фізична особа-підприємець), ЄДРПОУ або РНОКПП (якщо учасником ринку є фізична особа або фізична особа - підприємець) та кінцевий розмір простроченої електропостачальником оплати вартості його небалансів електричної енергії.

10.6. З огляду на статус та повноваження ПрАТ "НЕК "УКРЕНЕРГО", як оператора системи передачі, так і адміністратора розрахунків, у розумінні пункту 1.2.2 Розділу I Правил ринку, а також враховуючи статус та повноваження позивача, як електропостачальника, та беручи до уваги обґрунтованість доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів, колегія суддів приходить до висновку про наявність підстав для вжиття заходів забезпечення позову.

10.7. Заходи забезпечення позову є співмірними та адекватними з позовною вимогою, оскільки остання стосується правомірності нарахування відповідачем заборгованості, яка складається з вартості послуг з передачі електричної енергії, їх включення до рахунків та актів приймання-передачі послуг,

10.8. що надає ПрАТ "НЕК "Укренерго" у разі несплати таких послуг право застосовувати до заявника заходи, передбачені розділом 1.7 Правил ринку. У зв`язку з цим є обґрунтовані підстави стверджувати про існування обставин щодо унеможливлення ефективного захисту або поновлення порушених прав позивача, як учасника ринку електричної енергії, оскільки підприємство фактично буде позбавлене можливості здійснення господарської діяльності на енергетичному ринку, що призведе, зокрема до неможливості виконання останнім своїх договірних зобов`язань перед третіми особами та заподіяння заявнику збитків.

10.9. При цьому, матеріали оскарження не містять, а скаржником не доведено того, що обрані позивачем способи забезпечення позову у даному випадку призведуть до невиправданого обмеження прав відповідача чи інших осіб.

10.10. Вжиття заходів забезпечення позову шляхом заборони відповідачу застосовувати до заявника обмежувальні заходи на ринку електричної енергії не обмежить права та законні інтереси відповідача, адже такі заходи мають тимчасовий характер та не перешкоджають здійсненню відповідачем господарської діяльності, в той час як їх вжиття забезпечить збереження балансу інтересів сторін та узгоджується із критеріями розумності, обґрунтованості та адекватності.

Аналогічну правову позицію викладено у постанові Верховного Суду від 29.03.2021 р. у справі №910/13772/20.

10.11. Крім того, в силу приписів ч. 4 ст. 236 ГПК України, суд апеляційної інстанції враховує правові висновки, викладені Верховним Судом у складі Касаційного господарського суду в постановах від 18.06.2019 у справі № 904/661/19, від 11.06.2019 у справі № 916/2933/18 від 10.10.2019 у справі №916/1572/19, відповідно до яких частиною 1 статті 141 ГПК України передбачено право суду, а не обов`язок вимагати від особи, яка звернулася із заявою про забезпечення позову, забезпечити відшкодування можливих збитків відповідача, які можуть бути спричинені забезпеченням позову (зустрічне забезпечення), а тому розгляд судом заяви про забезпечення позову, яка не містить пропозиції щодо зустрічного позову, не є порушенням норм ст. ст. 139, 140 ГПК України та не свідчить про незаконність оскаржуваної ухвали місцевого суду.

11. Мотиви прийняття або відхилення аргументів, викладених учасниками справи в апеляційній скарзі та відзиві на апеляційну скаргу:

11.1. Колегія суддів зазначає, що вжиття заявлених позивачем у заяві заходів забезпечення позову не зумовлює вирішення спору по суті, оскільки спрямоване виключно на збереження існуючого статусу позивача на ринку електричної енергії та недопущення негативних наслідків для позивача у разі нездійснення оплати послуги з передачі електричної енергії у визначені Правилами ринку строки, у вигляді усунення учасника з ринку, до вирішення спору у даній справі, що відповідає викладеній у постанові Верховного Суду від 09.12.2020 р. у справі №910/9400/20 правовій позиції.

11.2. З огляду на статус та повноваження ПрАТ "НЕК "Укренерго", як оператора системи передачі, так і адміністратора розрахунків, у розумінні пункту 1.2.2 Розділу I Правил ринку, а також враховуючи статус та повноваження ТОВ "Електротрейдинг Груп", як електропостачальника, та беручи до уваги те, що позивачем обґрунтовано необхідність вжиття відповідних заходів, колегія суддів зазначає, що відповідачем не спростовано обґрунтованих вимог позивача про необхідність вжиття заходів до забезпечення позову. Аналогічну правову позицію викладено у постанові Верховного Суду від 12.03.2021 р. у справі №910/16796/20.

11.3. Твердження відповідача, що до повноважень ПрАТ "НЕК "Укренерго" не належить присвоєння учасникам ринку електричної енергії, в тому числі і позивачу статусу "Переддефолтний", узгоджуються з пунктом 1.7.1 глави 1.7 розділу І Правил ринку, проте при набутті учасником ринку статусу "Переддефолтний" відповідач, як адміністратор розрахунків на період існування такого статусу вчиняє ряд дій, які передбачені пунктом 1.7.2 глави 1.7 розділу І Правил ринку.

11.4. Доводи відповідача, що оскаржуваною ухвалою йому заборонено вживати до позивача заходи без прив`язки до певної обставини та/або події є безпідставними, оскільки приймаючи рішення про вжиття заходів до забезпечення позову суд першої інстанції заборонив відповідачу лише до набрання законної сили рішенням суду першої інстанції застосовувати заходи, які передбачені главою 1.7 розділу I Правил ринку "у зв`язку з наявністю заборгованості за послуги з передачі експортнованої електричної енергії".

12. Чи були і ким порушені, невизнані або оспорені права чи інтереси, за захистом яких особа звернулась до суду:

12.1. Матеріали справи свідчать про порушення оскаржуваною ухвалою права позивача на вжиття заходів забезпечення позову.

13. Посилання на норми права, якими керувався суд апеляційної інстанції:

13.1. Стаття 2 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) визначає, що завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.

13.2. Відповідно до частини 3 статті 4 ГПК України до господарського суду у справах, віднесених законом до його юрисдикції, мають право звертатися особи, яким законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб. До таких осіб процесуальний закон відносить прокурора та визначає підстави участі цієї особи у господарській справі.

13.3. Здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором (ч. 1 ст.5 ГПК України).

13.4. Відповідно до ст. 11 ГПК України, суд при розгляді справи керується принципом верховенства права. Суд розглядає справи відповідно до Конституції України, законів України, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України. Суд застосовує інші правові акти, прийняті відповідним органом на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що встановлені Конституцією та законами України. У разі невідповідності правового акта правовому акту вищої юридичної сили суд застосовує норми правового акта вищої юридичної сили.

13.5. Суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Збирання доказів у господарських справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом (ч.1 ст. 14 ГПК України).

13.6. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (ч.1 ст. 74 ГПК України).

13.7. Відповідно до ст. 79 ГПК України, згідно яких наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

13.8. За змістом 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

13.9. Суд залишає позов без розгляду якщо позовну заяву не підписано або підписано особою, яка не має права підписувати її, або особою, посадове становище якої не вказано (п. 2 ч. 1 ст. 226 ГПК України).

13.10. Відповідно до ст. 236 ГПК України, при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

13.11. Відповідно до ч.ч. 1, 2, 3 статті 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

13.12. Згідно ст. 136 Господарського процесуального кодексу України забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

13.13. Відповідно до ст. 136 ГПК України, господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених статтею 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову. Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

Тобто положення вказаної статті пов`язують вжиття заходу забезпечення позову з ефективним захистом або поновленням порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся, реальним виконання судового рішення, а також із наявністю обставин, що достеменно свідчать про те, що невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду.

Важливою обставиною під час вжиття заходів забезпечення позову, є пов`язаність відповідних дій та шкідливих результатів від їх вчинення з відповідним предметом позову та правами з метою захисту яких такий позов подано.

13.14. За змістом п. 3, 4 ч. 1 ст. 139 ГПК України визначено, що заява про забезпечення позову повинна містити: предмет позову та обґрунтування необхідності забезпечення позову; захід забезпечення позову, який належить застосувати, з обґрунтуванням його необхідності.

13.1. Частиною 1 ст. 137 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що позов забезпечується в т.ч.: забороною відповідачу вчиняти певні дії, забороною іншим особам вчиняти дії щодо предмета спору або здійснювати платежі, або передавати майно відповідачеві, або виконувати щодо нього інші зобов`язання; іншими заходами у випадках, передбачених законами, а також міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

13.2. Достатньо обґрунтованим для забезпечення позову є підтверджена доказами наявність фактичних обставин, з якими пов`язується застосування певного виду забезпечення позову. Особа, яка подала заяву про забезпечення позову, повинна обґрунтувати необхідність вжиття відповідного заходу забезпечення позову.

Адекватність заходу забезпечення позову, що застосовується господарським судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається.

Співмірність передбачає співвідношення господарським судом негативних наслідків від вжиття заходів забезпечення позову з тими негативними наслідками, які можуть настати в результаті невжиття цих заходів, з урахуванням відповідності права чи законного інтересу, за захистом яких заявник звертається до суду та наслідків заборони відповідачу здійснювати певні дії.

Під час вирішення питання про вжиття заходів щодо забезпечення позову необхідно дотримуватися принципу їх співмірності із заявленими позивачем вимогами. Заходи щодо забезпечення позову можуть бути вжиті судом лише в межах предмета позову та не повинні порушувати прав інших осіб, не залучених до участі у справі. Під час вирішення питання про вжиття заходів щодо забезпечення позову слід враховувати, що такими заходами не повинні порушуватися права осіб, що не є учасниками справи, застосовуватися обмеження, не пов`язані з предметом спору. Вказаний правовий висновок викладений у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 01.04.2020 у справі № 910/12661/19.

Отже, заходи забезпечення позову можуть бути вжиті лише в межах предмета позову.

14. Висновки Північного апеляційного господарського суду за результатами розгляду апеляційної скарги:

14.1. Колегія суддів Північного апеляційного господарського суду дійшла висновку, що оскаржувану ухвалу прийнято за неповного з`ясування обставин справи, що є підставою для її скасування.

14.2. Ухвалу Господарського суду міста Києва від 05.05.2021 у справі №910/6986/21 скасувати.

14.3. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 05.05.2021 у справі №910/6986/21 задовольнити.

15. Розподіл судових витрат:

15.2. Положеннями ч. 14 ст. 129 ГПК України визначено, що якщо суд апеляційної, касаційної інстанції, не передаючи справи на новий розгляд, змінює рішення або ухвалює нове, цей суд відповідно змінює розподіл судових витрат.

Разом з тим, оскільки у даному випадку суд апеляційної інстанції не змінює та не ухвалює нового рішення, а скасовує ухвалу місцевого господарського суду з передачею справи на розгляд суду першої інстанції, розподіл судових витрат судом апеляційної інстанції не проводиться та повинен здійснюватися судом першої інстанції за результатами розгляду ним справи згідно із загальними правилами ст. 129 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 129, 269, 270, 271, п. 2 ч. 1 ст. 275, ст.ст. 277, 282, 284 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну Товариства з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 05 травня 2021 року у справі №910/6986/21 задовольнити.

2. Ухвалу Господарського суду міста Києва від 05 травня 2021 року у справі №910/6986/21 скасувати та прийняти нове судове рішення:

"1) Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" задовольнити.

2) Вжити заходи забезпечення позову шляхом заборони Приватному акціонерному товариству "Національна енергетична компанія "Укренерго" () до набрання законної сили рішенням Господарського суду міста Києва у цій справі:

- застосовувати заходи щодо присвоєння Товариству з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" статусу "Переддефолтний" відповідно до положень пункту 1.7.1 Глави 1.7 Розділу І Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 307 від 14.03.2018 p., у зв`язку з наявністю заборгованості за послуги з передачі експортованої електричної енергії;

- надсилати Товариству з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" та Регулятору повідомлення про набуття Товариству з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" статусу "Переддефолтний";

- публікувати на офіційному веб-сайті Адміністратора розрахунків повідомлення про набуття Товариством з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" статусу "Переддефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу;

- використовувати фінансові гарантії, що надаються Товариством з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" для покриття його заборгованості за послуги з передачі експортованої електричної енергії перед оператором системи передачі;

- використовувати фінансові гарантії, що надаються Товариством з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп", для покриття заборгованості перед Адміністратором розрахунків;

- направляти до уповноважених банків довідку, що містить інформацію щодо повного та скороченого найменування Товариства з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп", його ЄДРПОУ, розміру простроченої електропостачальником оплати вартості його небалансів електричної енергії;

- надсилати Товариству з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" та Регулятору повідомлення про набуття Товариством з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" статусу "Дефолтний";

- публікувати на офіційному веб-сайті Адміністратора розрахунків повідомлення про набуття Товариством з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" статусу "Дефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу;

- зупиняти майбутні та скасовувати діючі реєстрації двосторонніх договорів щодо продажу електричної енергії Товариством з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп;

- установлювати нульовий обсяг продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку для Товариства з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп";

- здійснювати переведення постачання електричної енергії споживачам Товариства з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" на постачальника "останньої надії" відповідно до Правил роздрібного ринку;

- направляти до уповноважених банків довідку, що містить інформацію щодо повного та скороченого найменування Товариством з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп", його ЄДРПОУ та кінцевий розмір простроченої оплати вартості його небалансів електричної енергії.

3) Ухвала про забезпечення позову набирає законної сили негайно після її підписання, є виконавчим документом, підлягає негайному виконанню з дня її підписання незалежно від її оскарження і відкриття виконавчого провадження відповідно до ч. 1 ст. 144 Господарського процесуального кодексу України.

4) Ухвала про забезпечення позову може бути пред`явлена до виконання в порядку передбаченому Законом України "Про виконавче провадження" протягом 3 (трьох) років з наступного дня після набрання ухвалою законної сили, до 09.06.2024 р.

Стягувач: Товариство з обмеженою відповідальністю "Електротрейдінг Груп" (04116, місто Київ, вул. Старокиївська, буд.14, код, ).

Боржник: Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, буд.25, )."

3. Доручити Господарському суду міста Києва по результатам розгляду справи здійснити розподіл судових витрат за розгляд апеляційної скарги на ухвалу Господарського суду міста Києва від 05 травня 2021 року у справі №910/6986/21.

4. Матеріали оскарження №910/6986/21 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст.ст. 287-289 ГПК України.

Повний текст постанови складено - 09.06.2021 р.

Головуючий суддя М.Г. Чорногуз

Судді А.О. Мальченко

О.В. Агрикова