УХВАЛА

про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню

м. Київ

25.05.2021Справа №910/16109/14

За заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі"
провизнання наказу таким, що не підлягає виконанню
у справі №910/16109/14
за позовомПублічного акціонерного товариства "Банк Форум"
доТовариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі"
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні
відповідача:1. Приватної фірми "Кассандра" 2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Маркет-Сервіс" 3. Товариства з обмеженою відповідальністю "Фудмаркет"
простягнення заборгованості за кредитним договором

Суддя Бойко Р.В.
секретар судового засідання Кучерява О.М.
Представники учасників справи:
від позивача:не з`явився;
від відповідача (заявника):Стеченко Я.В.;
від третьої особи-1:не з`явився;
від третьої особи-2:Фомін А.А.;
від третьої особи-3:не з`явився.

ВСТАНОВИВ:

У провадженні Господарського суду міста Києва перебувала справа №910/16109/14 за позовом Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі", за участю третіх осіб 1, 2, 3, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Приватної фірми "Кассандра", Товариства з обмеженою відповідальністю "Маркет-Сервіс" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Фудмаркет", про стягнення заборгованості за кредитним договором.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 02.10.2014, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 10.03.2015, у справі №910/16109/14 позовні вимоги задоволено повністю, стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" на користь Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" заборгованість по поверненню кредитних коштів у розмірі 116 133 001,37 грн., заборгованість по сплаті процентів за користування кредитними коштами у розмірі 6 847 220,88 грн. та пеню у розмірі 885 219,72 грн. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" в дохід Державного бюджету України судовий збір у розмірі 73 080,00 грн.

20.10.2014 на виконання вказаного рішення суду видано відповідні накази Господарського суду міста Києва.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 29.11.2018 замінено стягувача за наказом Господарського суду міста Києва 910/16109/14 від 20.10.2015, а саме замінено стягувача - Публічне акціонерне товариство "Банк Форум" на Товариство з обмеженою відповідальністю "Маркет-Сервіс".

16.04.2021 через відділ діловодства суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" надійшла заява про визнання наказу Господарського суду міста Києва №910/16109/14 від 20.10.2014, виданого на виконання рішення Господарського суду міста Києва від 02.10.2014 у справі №910/16109/14, таким, що не підлягає виконанню.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.04.2021 призначено розгляд заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, на 27.04.2021.

26.04.2021 через відділу діловодства суду від Приватної фірми "Кассандра" надішли пояснення, в яких третя особа-1 зазначає, що не заперечує проти задоволення заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню.

Крім того, у своїх поясненнях Приватна фірма "Кассандра" просить розглядати вказану заяву без участі її представника.

26.04.2021 через відділу діловодства суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "Фудмаркет" надішли пояснення, в яких третя особа-3 зазначає, що не заперечує проти задоволення заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню.

Крім того, у своїх поясненнях Товариство з обмеженою відповідальністю "Фудмаркет" просить розглядати вказану заяву без участі його представника.

27.04.2021 через відділу діловодства суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "Маркет-Сервіс" надішли пояснення, в яких третя особа-2 зазначає, що не заперечує проти задоволення заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню.

У зв`язку з перебуванням судді Бойка Р.В. 27.04.2021 на лікарняному, ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.05.2021 призначено судове засідання у справі на 25.05.2021.

В судове засідання 25.05.2021 з`явились представники відповідача (боржника) та третьої особи-2 (стягувача), заяву про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню підтримали та просили її задовольнити.

Представники позивача та третіх осіб 1, 3 в судове засідання не з`явились, треті особи просили розглядати вказану заяву без участі їх представників.

В свою чергу, з відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, вбачається, що юридичну особу - Публічне акціонерне товариство "Банк Форум" у липні 2019 року було припинено.

Розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, суд дійшов висновку про наявність підстав для її задоволення з огляду на наступне.

За змістом ч. 1 ст. 327 Господарського процесуального кодексу України виконання судового рішення здійснюється на підставі наказу, виданого судом, який розглядав справу як суд першої інстанції.

Згідно з частиною 2 статті 328 Господарського процесуального кодексу України суд визнає виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, якщо його було видано помилково або якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин.

Суд відзначає, що ч. 2 ст. 328 Господарського процесуального кодексу України встановлює перелік підстав (який не є вичерпним) для визнання наказу таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, за заявами стягувачів або боржників, поданими в порядку зазначеної статті: якщо його видано помилково; якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин (наприклад, у разі скасування чи зміни в апеляційному або в касаційному порядку чи за результатами перегляду за нововиявленими обставинами рішення, на підставі якого наказ було видано, якщо на момент таких скасування чи зміни наказ ще не було виконано повністю або частково).

Заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі мотивована тим, що на підставі Договору про зміну зобов`язання від 14.04.2021, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю "Маркет-Сервіс", як кредитором, та Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі", як боржником, сторони припинили зобов`язання по сплаті коштів на підставі рішення Господарського суду міста Києва від 02.10.2014 у справі №910/16109/14 та наказу №910/16109/14 від 20.10.2014 шляхом зміни первісного зобов`язання новим зобов`язанням, у зв`язку з чим обов`язок боржника по виконанню рішення суду відсутній.

Частиною першою статті 598 Цивільного кодексу України встановлено, що зобов`язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.

14.04.2021 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Маркет-Сервіс", як кредитором, та Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі", як боржником, було укладено Договір про зміну зобов`язання (надалі - Договір).

Пунктом 1.1 Договору визначено, що з метою належного виконання боржником зобов`язань щодо сплати суми боргу, який виник за Кредитним Договором №1-0043/12/11-КL від 28.12.2012 із змінами та доповненнями, на підставі рішення Господарського суду міста Києва від 02.10.2014 по справі №910/16109/14, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 10.03.2015 у справі №910/16109/14 та на підставі ухвали про заміну стягувача по справі №910/16109/14, винесеної Господарським судом міста Києва від 29.11.2018, враховуючи можливість погашення заборгованості виключно через зміну первісного зобов`язання, сторони домовились змінити зобов`язання, що існує на підставі зазначених в цьому пункті документів та встановити наступні строки та умови оплати заборгованості боржника перед кредитором на загальну суму 123 865 441,97 грн., в тому числі: заборгованість по поверненню кредитних коштів в розмірі 116 133 001,37 грн., заборгованість по сплаті процентів за користування кредитними коштами в розмірі 6 847 220,88 грн. та пеня в розмірі 885 219,72 грн., а саме:

- в строк до 14.04.2025 включно - оплата заборгованості в розмірі 10 000 000,00 грн.;

- починаючи з 14.05.2025, щомісячно, не пізніше останнього календарного дня кожного місяця - щомісячні платежі в розмірі 10 000 000,00 грн. Розмір останнього платежу становить залишок суми загальної заборгованості, який є менший щомісячного платежу, зазначен6ому в цьому пункті.

Оплата в межах вказаних вище термінів та сум може здійснюватись боржником декількома платежами на його розсуд.

Даний Договір вважається укладеним і набирає чинності з моменту його підписання сторонами та його скріплення печатками сторін та діє до повного та належного виконання даного Договору сторонами (п. 6 Договору).

Відповідно до частин другої і четвертої статті 604 Цивільного кодексу України зобов`язання припиняється за домовленістю сторін про заміну первісного зобов`язання новим зобов`язанням між тими ж сторонами (новація). Новація припиняє додаткові зобов`язання, пов`язані з первісним зобов`язанням, якщо інше не встановлено договором.

Зі змісту статті 604 Цивільного кодексу України вбачається, що ознаками новації є: спосіб припинення зобов`язання; вона можлива лише між тими самими сторонами (сторонами попереднього зобов`язання); є двостороннім правочином (договором); нове зобов`язання пов`язане з попереднім і спрямоване саме на заміну первісного зобов`язання новим, а не на зміну цього зобов`язання.

Також згідно з вимогами закону умовами новації є те, що нове зобов`язання повинне пов`язувати тих самих осіб, що і первісне; сторони мають досягти згоди щодо заміни одного зобов`язання іншим, а "домовленість про новацію" - це договір про заміну зобов`язання; вчиняється новація у формі двостороннього правочину (новаційного договору), який має відповідати вимогам до форми та змісту, необхідних для нового зобов`язання; наявність наміру сторін вчинити новацію, про який сторони повинні обов`язково вказати у договорі, а за відсутності такого застереження первинне зобов`язання не припиняється, а буде діяти поряд з новим; дійсність первинного зобов`язання (недійсність первинного зобов`язання веде до недійсності і нового зобов`язання, що витікає з новації, якщо ж недійсним є новаційний договір, сторони залишаються пов`язаними первинним зобов`язанням, і новація не відбувається); зміна змісту зобов`язання або має виконуватися те саме, але на іншій правовій підставі; допустимість заміни первісного зобов`язання новим.

Отже, з аналізу статті 604 Цивільного кодексу України вбачається, що новація - це угода про заміну первинного зобов`язання новим зобов`язанням між тими самими сторонами. Вона не припиняє правового зв`язку сторін, оскільки замість зобов`язання, дія якого припиняється, виникає узгоджене ними нове зобов`язання. Вказаний висновок викладено Верховним Судом у постанові від 13.03.2019 у справі №609/67/18.

Зі змісту укладеного сторонами Договору вбачається, що він містить ознаки, які характеризують новацію, а саме: він укладений між тими ж сторонами (з урахуванням заміни стягувача) та містить домовленість про новацію зобов`язання; містить взаємну згоду сторін щодо припинення дії первісного зобов`язання (які виникли на підставі Кредитного Договору №1-0043/12/11-КL від 28.12.2012 із змінами та доповненнями, на підставі рішення Господарського суду міста Києва від 02.10.2014 по справі №910/16109/14, залишеного без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 10.03.2015 у справі №910/16109/14 та на підставі ухвали про заміну стягувача по справі №910/16109/14, винесеної Господарським судом міста Києва від 29.11.2018) шляхом встановлення нових строків та умов оплати заборгованості боржника за Кредитом, що свідчить саме про заміну первісного зобов`язання.

Таким чином, судом встановлено, між Товариством з обмеженою відповідальністю "Маркет-Сервіс", як стягувачем, та Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі", як боржником, була досягнута домовленість про заміну первісного зобов`язання новим зобов`язанням між тими самими сторонами (новація), що відповідно до статті 604 Цивільного кодексу України є підставою для припинення зобов`язання за наказом Господарського суду міста Києва №910/16109/14 від 20.10.2014, виданого на виконання рішення Господарського суду міста Києва від 02.10.2014 у справі №910/16109/14, про стягнення заборгованості по поверненню кредитних коштів у розмірі 116 133 001,37 грн., заборгованості по сплаті процентів за користування кредитними коштами у розмірі 6 847 220,88 грн. та пеню у розмірі 885 219,72 грн.

Отже, оскільки судом встановлено, що зобов`язання боржника зі сплати заборгованості по поверненню кредитних коштів у розмірі 116 133 001,37 грн., заборгованості по сплаті процентів за користування кредитними коштами у розмірі 6 847 220,88 грн. та пені у розмірі 885 219,72 грн. перед стягувачем - Товариством з обмеженою відповідальністю "Маркет-Сервіс" припинилось, суд визнає наказ Господарського суду міста Києва №910/16109/14 від 20.10.2014 таким, що не підлягає виконанню.

За таких обставин, суд прийшов до висновку про наявність правових підстав для задоволення заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню повністю.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 234, 235, 328 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню задовольнити.

2. Визнати наказ Господарського суду міста Києва №910/16109/14 від 20.10.2014 про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" на користь Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" заборгованості по поверненню кредитних коштів у розмірі 116 133 001,37 грн., заборгованості по сплаті процентів за користування кредитними коштами у розмірі 6 847 220,88 грн. та пені у розмірі 885 219,72 грн. таким, що не підлягає виконанню, повністю.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення (25.05.2021) та може бути оскаржена протягом десяти днів з дня складення її повного тексту шляхом подання у відповідності до п. 17.5 ч. 1 ПЕРЕХІДНИХ ПОЛОЖЕНЬ Господарського процесуального кодексу України апеляційної скарги до Північного апеляційного господарського суду або через Господарський суд міста Києва.

Повний текст ухвали складено 07.06.2021.

Суддя Р.В. Бойко