ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

01.06.2021 Справа № 26/5005/8456/2011

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Камша Н.М.

при секретарі судового засідання: Сулима Д.В.

за участю представників сторін:

від кредитора: не з`явився

від боржника: Вербицький О.В. - ліквідатор

в засіданні приймали участь: Дидюк Н.О. - прокурор відділу Дніпропетровської обласної прокуратури

в засіданні приймали участь: Конох Я.В. - представник Регіонального відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській, Запорізькій та Кіровоградській областях

від кредитора: Яцишин О.Й. - представник АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі"

розглянувши справу

за заявою Міського комунального виробничого підприємства "Дніпроводоканал", м.Дніпро

до боржника відкритого акціонерного товариства фірми "Дніпробудіндустрія", м. Дніпро, вул. Автотранспортна, 2 ()

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Провадження у справі про банкрутство Відкритого акціонерного товариства фірми "Дніпробудіндустрія", м. Дніпропетровськ порушено 05.07.11р. за заявою кредитора за загальною процедурою.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 04.08.11р. введено процедуру розпорядження майном відносно боржника та призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Левченка В.В.

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 28.02.12р. боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Левченко Віталія Володимировича, ліцензія серія АВ № 347329 від 11.12.07р.; 49027, м. Дніпропетровськ, а/с 1819.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 03.07.2012 припинено повноваження арбітражного керуючого Левченка В.В як ліквідатора ВАТ фірми "Дніпробудіндустрія", м.Дніпропетровськ та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Чикильдіну Світлану Анатоліївну, ліцензія АВ №600733, реєстраційний номер , місце проживання: АДРЕСА_1 .

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 13.08.2013 припинено повноваження арбітражного керуючого Чикильдіної С.А. як ліквідатора Відкритого акціонерного товариства фірма "Дніпроіндустрія", м. Дніпропетровськ та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Андросову Вікторію Євгенівну, свідоцтво № 1058 від 04.07.13р.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2013 припинено повноваження арбітражного керуючого Андросової Вікторії Євгенівни, як ліквідатора відкритого акціонерного товариства фірми "Дніпробудіндустрія", м. Дніпропетровськ, вул. Автотранспортна, 2 () () та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Кіряхно Олега Вікторовича, свідоцтво № 1249 від 08.07.13р., м. Дніпропетровськ, вул. Чичерина, 106/266.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 25.09.2014 припинено повноваження арбітражного керуючого Кіряхно Олега Вікторовича, як ліквідатора відкритого акціонерного товариства фірми "Дніпробудіндустрія", м. Дніпропетровськ, вул. Автотранспортна, 2 () та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Вербицького Олексія Вікторовича, свідоцтво № 692 від 18.04.13р., м. Кривий Ріг, пр. 200 річчя Кривого Рогу, 9-34, (ідентифікаційний код НОМЕР_1 ).

23.12.2020 до господарського суду Дніпропетровської області через систему "Електронний суд" надійшло клопотання ліквідатора Вербицького О.В. про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат та стягнення з кредитора, в якому ліквідатор просить:

1. Затвердити звіт арбітражного керуючого Вербицького О.В. про нарахування (554 859,61 грн.) та виплату (0,00 грн.) грошової винагороди, здійснення (1 078,29 грн.) та відшкодування (0,00 грн.) витрат.

2. Стягнути з кредиторів на його користь (ІПН НОМЕР_1 , рахунок № НОМЕР_2 у КФ АТ КБ Приват банк, МФО 305750) пропорційно визнаних вимог згідно розрахунку, а саме з:

- КП "Дніпроводоканал" Дніпропетровської міської ради (49101, м. Дніпро, вул. Троїцька, 21а, код 03341305) 263,37 грн.;

- Головного управління ДПС у Дніпропетровській області (49005, м. Дніпро, вул. Сімферопольська, 17а, ) 90 614,42 грн.;

- АТ "Укртрансгаз" (01021, м. Київ, Кловський узвіз, 9/1, код 30019801) 263,37 грн.;

- АТ "ДТЕК" Дніпровські електромережі" (49107, м. Дніпро, Запорізьке шосе, 22, код 23359034) 263,37 грн.;

- Управління виконавчої дирекції фонду соціального страхування в Дніпропетровській області (49020, м. Дніпро, пр. Д.Яворницького, 93, код 41323962) 2 152,82 грн.

3. Видати наказ.

23.11.2020 господарським судом Дніпропетровської області винесено ухвалу, якою:

- призначено судове засідання на 29.12.2020 на 12:00 год.;

- зобов`язано ліквідатора подати уточнений звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат (з первинними доказами в підтвердження понесених витрат); рішення комітету кредиторів щодо розгляду звіту ліквідатора; направити копію звіту всім кредиторам;

- зобов`язано кредиторів ознайомитись зі звітом ліквідатора і за наявності заперечень подати їх у письмовому вигляді до дати судового засідання.

24.12.2020 до господарського суду Дніпропетровської області електронною поштою надійшов лист №02-02-34/1186 від 24.12.2020 ліквідатора, в тому числі, з уточненим звітом ліквідатора про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат та стягнення з кредитора, в якому ліквідатор просить:

1. Затвердити звіт арбітражного керуючого Вербицького О.В. про нарахування (554 859,61 грн.) та виплату (0,00 грн.) грошової винагороди, здійснення (1 078,29 грн.) та відшкодування (0,00 грн.) витрат.

2. Стягнути з кредиторів на його користь (ІПН НОМЕР_1 , рахунок № НОМЕР_2 у КФ АТ КБ Приват банк, МФО 305750) пропорційно визнаних вимог згідно розрахунку, а саме з:

- КП "Дніпроводоканал" Дніпропетровської міської ради (49101, м. Дніпро, вул. Троїцька, 21а, код 03341305) 161 055, 21 грн.;

- Головного управління ДПС у Дніпропетровській області (49005, м. Дніпро, вул. Сімферопольська, 17а, ) 386 821, 60 грн.;

- АТ "Укртрансгаз" (01021, м. Київ, Кловський узвіз, 9/1, код 30019801) 333, 56 грн.;

- АТ "ДТЕК" Дніпровські електромережі" (49107, м. Дніпро, Запорізьке шосе, 22, код 23359034) 3 669, 19 грн.;

- Управління виконавчої дирекції фонду соціального страхування в Дніпропетровській області (49020, м. Дніпро, пр. Д.Яворницького, 93, код 41323962) 33, 14 грн.

3. Видати накази.

29.12.2020 господарським судом Дніпропетровської області винесено ухвалу, якою, зокрема:

- відкладено судове засідання на 25.02.2021 на 11:00 год.;

- зобов`язано ліквідатора Вербицького О.В. подати до дати судового засідання:

- уточнене клопотання про стягнення коштів з кредиторів (з правильними назвами кредиторів);

- докази направлення всім кредиторам звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат;

- протокол зборів кредиторів, на яких розглядався звіт про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат.

23.02.2021 до господарського суду Дніпропетровської області надійшов лист (клопотання) №02-02-34/149 від 20.02.2021 з додатками від ліквідатора, в якому останній просить:

1.Затвердити звіт арбітражного керуючого Вербицького О.В. про нарахування (554 859,61 грн.) та виплату (0,00 грн.) грошової винагороди, здійснення (1 078,29 грн.) та відшкодування (0,00 грн.) витрат.

2. Стягнути з кредиторів на його користь (ІПН НОМЕР_1 , рахунок № НОМЕР_2 у КФ АТ КБ Приват банк, МФО 305750) пропорційно визнаних вимог згідно розрахунку, а саме з:

- Комунального підприємства "Дніпроводоканал" Дніпропетровської міської ради (49101, м. Дніпро, вул. Троїцька, 21а, код 03341305) 161 055, 21 грн.;

- Головного управління ДПС у Дніпропетровській області (49005, м.Дніпро, вул. Сімферопольська, 17а, ) 386 821, 60 грн.;

- Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (01021, м.Київ, Кловський узвіз, 9/1, код 30019801) 333, 56 грн.;

- Акціонерного товариства "ДТЕК" Дніпровські електромережі" (49107, м. Дніпро, Запорізьке шосе, 22, код 23359034) 3 669, 19 грн.;

- Управління виконавчої дирекції фонду соціального страхування в Дніпропетровській області (49020, м. Дніпро, пр. Д.Яворницького, 93, код 41323962) 33, 14 грн.

3. Видати накази.

25.02.2021 до господарського суду Дніпропетровської області електронною поштою надійшло заперечення №3561/011-36-20-07 від 25.02.2021 ГУ ДПС у Дніпропетровській області на клопотання ліквідатора №02-02-34/1186 від 24.12.2020 в частині стягнення з ГУ ДПС у Дніпропетровській області основної грошової винагороди та витрат, в яких кредитор просить відмовити у вказаному клопотанні ліквідатора.

В судовому засіданні 25.02.2021 ліквідатор наполягав на стягненні з кредиторів грошової винагороди та витрат.

Представник Акціонерного товариства "Укртрансгаз" не заперечував щодо стягнення з нього на користь ліквідатора грошової винагороди та витрат.

Представник АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" заперечував щодо задоволення клопотання ліквідатора про стягнення з кредиторів грошової винагороди та просив відмовити в повному обсязі.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 25.02.2021 відкладено судове засідання на 15.04.2021 на 11:00 год.

У судовому засіданні 15.04.2021 заперечення щодо покладення на кредиторів обов`язку щодо виплати грошової винагороди ліквідатору були заявлені представниками кредиторів КП "Дніпроводоканал" та АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі".

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 15.04.2021 відкладено судове засідання на 01.06.2021 на 11:00 год.

17.05.2021 ліквідатором банкрута подано до господарського суду Дніпропетровської області клопотання №02-02-34/421 від 12.05.2021 про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат та стягнення з кредиторів, у якому ліквідатор просив затвердити звіт арбітражного керуючого Вербицького О.В. про нарахування 192 507, 00 грн. грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат у сумі 1 078, 29 грн., стягнути ці кошти з кредиторів, пропорційно визнаних вимог кредиторів, видати накази.

У клопотанні зазначено, що фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражним керуючим створено не було. За час виконання повноважень ліквідатора з 25.09.2014 по 31.12.2020 витрати ліквідатора склали 1 078, 29 грн., що підтверджується первинними доказами, доданими до звіту.

Ліквідатором первісно вказано загальну суму грошової винагороди з 25.09.2014 по 31.12.2020 на загальну суму 554 859, 61 грн.

Однак у травні 2021 ліквідатор змінив вимоги, зазначені в клопотанні, та просив затвердити звіт в частині грошової винагороди з 01.06.2020 по 01.06.2021 на загальну суму 192 507, 00 грн.

Згідно з протоколом №6 від 12.05.2021 присутні представники кредиторів не заперечували проти зменшення суми грошової винагороди, однак заперечували проти стягнення коштів з кредиторів.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши пояснення ліквідатора, представників кредиторів, господарський суд Дніпропетровської області прийшов до висновку про доцільність задоволення клопотання ліквідатора від 12.05.2021 (надійшло до господарського суду Дніпропетровської області 17.05.2021), враховуючи таке.

21.10.2019 набув чинності Кодекс України з процедур банкрутства № 2597-VIII.

Частиною 2 Прикінцевих та Перехідних Положень Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що з дня введення в дію цього Кодексу визнано таким, що втратив чинність Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ч.4 Прикінцевих та Перехідних Положень Кодексу України з процедур банкрутства установлено, що з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.

Відповідно до ч.1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Статтею 12 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що арбітражний керуючий користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та в порядку, передбачених цим Кодексом.

Статтею 30 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду.

Грошова винагорода арбітражного керуючого складається з основної та додаткової грошових винагород.

Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень. Кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Порядок формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат має бути схвалений зборами кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітетом кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - забезпеченим кредитором.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації, реструктуризації заборгованості, погашення боргів подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Частиною 5 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про:

1) обрання голови комітету;

2) скликання зборів кредиторів;

3) звернення до господарського суду з вимогою про визнання правочинів (договорів) боржника недійсними на будь-якій стадії процедури банкрутства;

4) звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого;

5) надання згоди на продаж майна боржника (крім майна, що є предметом забезпечення) та погодження умов продажу майна боржника (крім майна, що є предметом забезпечення) у процедурі санації відповідно до плану санації або у процедурі ліквідації банкрута;

6) внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника;

7) інші питання, передбачені цим Кодексом.

Частиною 9 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість голосів кредиторів, присутніх на зборах (комітеті) кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи, комітет кредиторів не визначив джерел для оплати послуг ліквідатора, фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого не створив.

Разом з тим, Кодексу України з процедур банкрутства не містить заборони здійснювати таку оплату за рахунок коштів кредиторів.

При цьому, відмова від авансування, відсутність майна у боржника або ж відсутність інших джерел для покриття витрат на виплату винагороди арбітражному керуючому можна розцінювати як примушування до безоплатної праці, що суперечить приписам ст. 43 Конституції України.

Аналогічний висновок викладений Верховним Судом в постанові від 04.10.2018 №916/1503/17.

Отже, у випадку, коли оплата послуг арбітражного керуючого здійснюється не за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника, то така оплата повинна здійснюватись за рахунок коштів кредиторів.

Згідно з правовою позицією, викладеною в постановах Верховного Суду від 01.08.2018 у справі №912/1783/16, від 04.10.2018 по справі №916/1503/17 та від 30.01.2019 по справі №910/32824/15, інціюючи провадження у справі про банкрутство, кредитори, як споживачі послуг арбітражного керуючого, котрі очікують на результат його діяльності, мають усвідомлювати, що надавши на свій ризик згоду на участь у справі про банкрутство, однак не знайшовши майна, як джерела своїх доходів і покриття видатків, арбітражний керуючий правомірно очікує покриття забезпечення процедури, яке у такому випадку лягає тягарем на кредиторів (кредитора) неплатоспроможного боржника.

Законодавець не ставить порядку розподілу витрат на оплату послуг арбітражного керуючого в залежність від обсягу його діяльності, від розміру задоволених вимог кредиторів у справі, майнового стану кредитора у справі про банкрутство, правового статусу кредитора, від джерел фінансування того чи іншого кредитора, а також від майнових результатів роботи арбітражного керуючого у справі про банкрутство.

Враховуючи вищеозначене, слід затвердити звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Вербицького О.В. за виконання повноважень ліквідатора відкритого акціонерного товариства фірми "Дніпробудіндустрія", м. Дніпро, вул. Автотранспортна, 2 () за період з 01.06.2020 по 01.06.2021 на загальну суму 193 585, 29 грн. (192 507, 00 грн. - грошова винагорода, 1078, 29 грн. - витрати ліквідатора) та стягнути з кредиторів на користь ліквідатора грошову винагороду та витрати пропорційно сумам грошових вимог кредиторів, зокрема, із:

- Комунального підприємства "Дніпроводоканал" Дніпропетровської міської ради (49101, м. Дніпро, вул. Троїцька, 21а, ) 56 081, 66 грн.;

- Головного управління ДПС у Дніпропетровській області (49005, м.Дніпро, вул. Сімферопольська, 17а, ) 134 696, 64 грн.;

- Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (01021, м.Київ, Кловський узвіз, 9/1, код ЄДРПОУ 30019801) 116, 15 грн.;

- Акціонерного товариства "ДТЕК" Дніпровські електромережі" (49107, м. Дніпро, Запорізьке шосе, 22, ) 1 277, 66 грн.;

- Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування в Дніпропетровській області (49020, м. Дніпро, пр. Д.Яворницького, 93, код ЄДРПОУ 41323962) 600, 11 грн.

На виконання вимог цієї ухвали слід видати накази.

Керуючись ст.ст. 234, 235 ГПК України, ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Затвердити звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Вербицького О.В. за виконання повноважень ліквідатора відкритого акціонерного товариства фірми "Дніпробудіндустрія", м. Дніпро, вул. Автотранспортна, 2 () за період з 01.06.2020 по 01.06.2021 на загальну суму 193 585, 29 грн. (192 507, 00 грн. - грошова винагорода, 1078, 29 грн. - витрати ліквідатора).

Стягнути з Комунального підприємства "Дніпроводоканал" Дніпропетровської міської ради (49101, м. Дніпро, вул. Троїцька, 21а, ) на користь арбітражного керуючого Вербицького Олексія Вікторовича (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , рахунок № НОМЕР_3 у АТ КБ "Приватбанк", МФО 305299, 50084, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Співдружності, 82-4) оплату основної грошової винагороди та відшкодування витрат ліквідатора у розмірі 56 081 (п`ятдесят шість тисяч вісімдесят одна грн. 66 коп.), видати наказ.

Стягнути з Головного управління ДПС у Дніпропетровській області (49005, м.Дніпро, вул. Сімферопольська, 17а, ) на користь арбітражного керуючого Вербицького Олексія Вікторовича (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , рахунок № НОМЕР_3 у АТ КБ "Приватбанк", МФО 305299, 50084, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Співдружності, 82-4) оплату основної грошової винагороди та відшкодування витрат ліквідатора у розмірі 134 696 (сто тридцять чотири тисячі шістсот дев`яносто шість грн. 64 коп.), видати наказ.

Стягнути з Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (01021, м.Київ, Кловський узвіз, 9/1, ) на користь арбітражного керуючого Вербицького Олексія Вікторовича (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , рахунок № НОМЕР_3 у АТ КБ "Приватбанк", МФО 305299, 50084, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Співдружності, 82-4) оплату основної грошової винагороди та відшкодування витрат ліквідатора у розмірі 116 (сто шістнадцять грн. 15 коп.), видати наказ.

Стягнути з Акціонерного товариства "ДТЕК" Дніпровські електромережі" (49107, м. Дніпро, Запорізьке шосе, 22, ) на користь арбітражного керуючого Вербицького Олексія Вікторовича (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , рахунок № НОМЕР_3 у АТ КБ "Приватбанк", МФО 305299, 50084, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Співдружності, 82-4) оплату основної грошової винагороди та відшкодування витрат ліквідатора у розмірі 1 277 (одна тисяча двісті сімдесят сім грн. 66 коп.), видати наказ.

Стягнути з Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування в Дніпропетровській області (49020, м. Дніпро, пр. Д.Яворницького, 93, ) на користь арбітражного керуючого Вербицького Олексія Вікторовича (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , рахунок № НОМЕР_3 у АТ КБ "Приватбанк", МФО 305299, 50084, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Співдружності, 82-4) оплату основної грошової винагороди та відшкодування витрат ліквідатора у розмірі 600 (шістсот грн. 11 коп.), видати наказ.

Ухвала набирає законної сили з 01.06.2021 та може бути оскаржена до Центрального апеляційного господарського суду через господарський суд Дніпропетровської області, у строк, визначений ст. 256 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено - 04.06.2021.

Суддя Н.М. Камша