ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.05.2021 м. Дніпро Справа № 904/5567/20

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Білецької Л.М. (доповідач)

суддів: Вечірка І.О., Паруснікова Ю.Б.,

секретар судового засідання: Столбченко Д.В.,

розглянувши апеляційну скаргу Акціонерного товариства Комерційного банку "ПриватБанк" на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 19.01.2021 (повний текст складено 25.01.2021, суддя Соловйова А.Є.) у справі №904/5567/20

за заявою: Акціонерного товариства Комерційного банку "ПриватБанк", м. Дніпро

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "Метаком", м. Дніпро

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст обставин справи і рішення суду першої інстанції.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 03.11.2020 відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ "Метаком", визнано грошові вимоги Акціонерного товариства Комерційного банку "ПриватБанк" та включені до реєстру вимог кредиторів у такій черговості:

- 66 020,00 грн. - 1 черга задоволення (21 020,00 грн. - судовий збір + 45 000,00 грн. - авансування винагороди арбітражному керуючому);

- 3 157 538,12 грн. - 4 черга задоволення (прострочена заборгованість за наданим кредитом).

Вимоги кредитора, що виникли на підставі Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006, а саме на суму 142 279 771,41 грн. (прострочена заборгованість за наданим кредитом), 295 733 592,79 грн. (заборгованість за простроченими процентами), 803 434 051,46 грн. (нарахована пеня) залишено на розгляді суду у попередньому засіданні. Введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто сімдесят календарних днів до 22.04.2021.

У грудні 2020 до Господарського суду Дніпропетровської області звернулось Акціонерне товариство Комерційний банк "ПриватБанк" із заявою про визнання додаткових грошових вимог у розмірі 5 537 757,94 грн. (а.с. 2-14), що складались із суми штрафних санкцій (пені), нарахованої на основне зобов`язання за Кредитним договором №КМ-77Д від 16.08.2006, яке визнано судом та включено до реєстру ухвалою від 03.11.2020, та що частково забезпечене заставою. Банк просив включити до 6 черги задоволення реєстру вимог суму 1 912 753,94 грн., до окремої 3 625 004,00 грн., та витрати на сплату судового збору 4 204,00 грн. до 1 черги.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 19.01.2021 відхилено заяву Банку про визнання додаткових грошових вимог з посиланням на ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України, положення якої встановлюють строкове обмеження щодо нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором. Суд встановив, що умови п.5.4. Кредитного договору містять обмеження щодо нарахування неустойки за кожен випадок порушення зобов`язань, передбачених п.п.5.2, 5.3, зокрема, здійснюється протягом 3 (трьох) років з дня, коли відповідне зобов`язання повинне було бути виконане позичальником. Оскільки строк кредитування, а, відповідно, і період, упродовж якого позичальник мав обов`язок вносити періодичні платежі, завершився 16.08.2012, згідно з Додатковою угодою №7 до Кредитного договору, Банк мав право здійснювати нарахування пені до 16.08.2015. Додаткові грошові вимоги до боржника, які складаються з пені за порушення виконання боржником зобов`язань за період з 18.09.2020 по 02.11.2020 у сумі 193 910,63 доларів США, що в еквіваленті станом на 02.12.2020 (дата подачі заяви з додатковими грошовими вимогами) становить 5 537 757,94 грн., нараховані поза межами трирічного строку.

2. Короткі узагальнені доводи апеляційної скарги.

Не погодившись з ухвалою місцевого господарського суду, Банк звернувся до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу суду від 19.01.2021; прийняти нове рішення, яким заяву Банку задовольнити повністю та включити до відповідних черг задоволення додаткові грошові вимоги скаржника.

В обґрунтування заявлених вимог Банк посилається на таке:

- положеннями п.5.1 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 6 від 11.08.2010), визначено, зокрема, що у випадку порушення позичальником будь-якого із зобов`язань за користування кредитом, передбачених п. п. 2.2.2, 4.1, 4.2, 4.3, строків повернення кредиту, передбачених п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2, винагороди, передбаченої п.п. 2.2.5, 4.4, 4.5, 4.6 цього Договору, позичальник сплачує Банку за кожен випадок порушення пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла у період, за який сплачується пеня, (у % річних) від суми простроченого платежу за кожен день прострочки платежу. Тобто сторони в кредитному договорі погодили, що позичальник має сплатити Банку пеню за кожен випадок порушення будь-якого із зобов`язань за користування кредитом, у тому числі, передбаченого, крім пункту 4.1, пункту 4.2.;

- період, за який нараховується пеня за порушення зобов`язання, не обмежується; її розмір збільшується залежно від тривалості порушення зобов`язання. Вона може нараховуватись на суму невиконаного або неналежно виконаного грошового зобов`язання (зокрема, щодо повернення кредиту чи сплати процентів за кредитом) протягом усього періоду прострочення, якщо інше не вказано в законі чи в договорі. Господарським судом Дніпропетровської області при постановленні оскаржуваної ухвали не враховано зазначені вище обставини та, зокрема, умови Кредитного договору, норми законодавства, внаслідок чого суд дійшов помилкового висновку про відхилення додаткових вимог АТ КБ "ПриватБанк" з пені до ТОВ "Метаком";

- пеня обчислювалась щоденно з моменту настання строку погашення чергового платежу, тобто АТ КБ "ПриватБанк" правомірно нараховував пеню протягом усього терміну порушення зобов`язань;

- Господарським судом Дніпропетровської області не досліджено та не надано жодної оцінки Договору застави майна №КМ-77Д/3-4 від 06.08.2008, вимоги за яким підлягають включенню до окремої категорії (черги).

- сума грошових вимог, що визнана судом, містить розрахунок відсотків до 01.04.2019, у такому разі облік трирічного строку нарахування пені на суму зобов`язання повинен обраховуватись від дати визнаної судом ухвалою від 03.11.2020 суми зобов`язання, яка утворилась станом на 01.04.2019.

3. Узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи.

25.05.2021 скаржник подав до суду додаткові письмові пояснення до апеляційної скарги.

Інші учасники провадження у справі про банкрутство не скористались своїм правом надати відзив на апеляційну скаргу, що не перешкоджає перегляду ухвали суду першої інстанції.

4. Рух справи у суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 23.02.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства Комерційного банку "ПриватБанк" на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 19.01.2021 у даній справі колегією суддів у складі: головуючий суддя Вечірко І.О. (доповідач), судді Верхогляд Т.А., Парусніков Ю.Б.; розгляд апеляційної скарги призначено в судовому засіданні на 17.03.2021.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 15.03.2021 апеляційну скаргу Акціонерного товариства Комерційного банку "ПриватБанк" на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 19.01.2021 у даній справі прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя Білецька Л.М. (доповідач), судді Верхогляд Т.А., Парусніков Ю.Б.

У судовому засіданні 17.03.2021 колегія суддів, порадившись на місці, вирішила відкласти розгляд апеляційної скарги у судове засідання на 07.04.2021 о 15:30 год., про що постановлено ухвалу, не виходячи у нарадчу кімнату і без оформлення її окремим документом.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 18.03.2021 повідомлено учасників справи про судове засідання у справі, яке відбудеться 07.04.2021 о 15:30 год.

У судовому засіданні 07.04.2021 колегія суддів, порадившись на місці, вирішила відкласти розгляд апеляційної скарги у судове засідання на 26.05.2021 о 15:30 год., про що постановлено ухвалу, не виходячи у нарадчу кімнату і без оформлення її окремим документом.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 08.04.2021 повідомлено учасників справи про судове засідання у справі, яке відбудеться 26.05.2021 о 15:30 год.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 26.05.2021 апеляційну скаргу Акціонерного товариства Комерційного банку "ПриватБанк" на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 19.01.2021 у даній справі прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя Білецька Л.М. (доповідач), судді Вечірко І.О., Парусніков Ю.Б.

26.05.2021 оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

У судовому засіданні представник скаржника надав пояснення у справі та навів обґрунтування своїх вимог і заперечень з посиланням на норми законодавства.

Інші учасники справи не скористались своїм правом бути присутніми у судовому засіданні, про дату, час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, вислухавши представника скаржника, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при постановленні ним ухвали, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а оскаржувану ухвалу слід скасувати частково.

5. Встановлені та неоспорені судом обставини справи і відповідні їм правовідносини.

Так, 16.08.2006 між Акціонерним товариством Комерційним банком "ПриватБанк" та ТОВ "Метаком" укладено Кредитний договір №КМ-77Д, відповідно до п. 1.1 якого, Банк, за наявності вільних грошових коштів, зобов`язується надати Позичальнику кредит у вигляді невідновлювальної кредитної лінії з лімітом 3 000 000,00 (Три мільйони) доларів США, не пізніше 5 днів з моменту, вказаного в третьому абзаці п. 2.1.2 цього договору, в обмін на зобов`язання Позичальника з повернення кредиту, виплати процентів, винагороди, в обумовлені цим договором строки. Якість послуг повинна відповідати законодавству України, нормативним актам НБУ, які регулюють кредитні правовідносини.

Згідно з п. п. 1.2, 1.3 Кредитного договору кредит надається на такі цілі: поповнення оборотних коштів. Строк повернення кредиту - 16 серпня 2009 року.

12.09.2006 між Банком та ТОВ "Метаком" укладено Додаткову угоду №1 до Кредитного договору, якою п. 4.3 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 викладено в такій редакції: 4.3. Виплата процентів за користування кредитом, передбачених п.п. 4.1, 4.2 цього договору, проводиться в дату виплати процентів. Датою виплати процентів є 25 число кожного третього місяця, починаючи з дати підписання кредитного договору, якщо інше не передбачено п. 7.3 цього договору. У випадку несплати процентів у вказаний строк, вони вважаються простроченими.

Якщо повне погашення кредиту проводиться в дату, відмінну від вказаної в цьому пункті, то останньою датою погашення процентів, розрахованих від попередньої дати погашення до дня фактичного повного погашення кредиту, вважається дата фактичного погашення кредиту.

28.05.2008 між Банком та ТОВ "Метаком" укладено Додаткову угоду №2 до Кредитного договору, якою Кредитний договір №КМ-77Д від 16.08.2006 викладено в новій редакції. Відповідно до п. А.1 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 2 від 28.05.2008), вид кредиту - невідновлювальна кредитна лінія.

Згідно з п. п. А.2, А.3 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди №2 від 28.05.2008), ліміт цього кредитного договору: 3 000 000 (три мільйони) доларів США на такі цілі: поповнення оборотних коштів та 0 (нуль) гривень на оплату страхових платежів у випадках і в порядку, передбачених п. п. 2.1.5, 2.2.12 цього договору, а також - по 34 гривні для оплати за реєстрацію предметів застави в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна шляхом перерахування за реквізитами п. 2.1 по кожному договору застави.

Строк повернення кредиту 16.08.2009.

Пунктами А.6, А.7, А.8 кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 2 від 28.05.2008) сторони передбачили, що за користування кредитом Позичальник сплачує проценти в розмірі 14 (чотирнадцять) % річних.

У разі порушення Позичальником будь-якого із зобов`язань щодо погашення кредиту Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитом в розмірі 28 (двадцять вісім) % річних від суми залишку непогашеної заборгованості.

Датою виплати процентів є 25-е число кожного третього місяця, починаючи з дати підписання цього договору, якщо інше не передбачено п. 7.3. У разі несплати процентів у вказаний строк вони вважаються простроченими (крім випадків розірвання договору згідно з п.2.3.2)

Відповідно до п. 1.1 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди №2 від 28.05.2008), зокрема, Банк за наявності вільних грошових коштів зобов`язується надати Позичальнику кредит згідно з п. А.1 з лімітом та на цілі, вказані в п. А.2, не пізніше 5 днів з моменту, вказаного в третьому абзаці п. 2.1.2 цього договору в обмін на зобов`язання Позичальника з повернення кредиту, виплати процентів, винагороди, в обумовлені цим договором строки.

Підпунктами 2.2.1, 2.2.2, 2.2.3 пункту 2.2 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2020 редакції Додаткової угоди №2 від 28.05.2008) передбачено, що Позичальник зобов`язується: використовувати кредит на цілі, вказані в п. 1.1 цього договору; сплатити проценти за користування кредитом у відповідності до п. п. 4.1, 4.2, 4.3 цього договору; повернути кредит у строки, встановлені п. п. 1.2, 2.2.16, 2.3.2.

Відповідно до п. п. 5.1, 5.2, 5.4 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 2 від 28.05.2008), зокрема, у випадку порушення Позичальником будь-якого із зобов`язань за користування кредитом, передбачених п. п. 2.2.2, 4.1, 4.2, 4.3, строків повернення кредиту, передбачених п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2, винагороди, передбаченої п. п. 2.2.5, 4.4. 4.5, 4.6 цього Договору, Позичальник сплачує Банку за кожен випадок порушення пеню у розмірі 0,2% від суми простроченого платежу за кожен день прострочки платежу, але не більше подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла у період, за який сплачується пеня. Сплата пені здійснюється в гривні. У випадку, якщо кредит видається в іноземній валюті, пеня виплачується в гривневому еквіваленті за курсом НБУ на дату щоденного нарахування.

При порушенні Позичальником будь-якого із зобов`язань, передбачених п. п. 2.2.7, 2.2.8, 2.2.11,4.9, 7.1, Позичальник сплачує Банку за кожен випадок порушення штраф у розмірі 2 % від суми отриманого кредиту. Сплата штрафу здійснюється в гривні. У випадку, якщо кредит видається в іноземній валюті, штраф виплачується в гривневому еквіваленті за курсом НБУ на дату сплати.

Нарахування неустойки за кожен випадок порушення зобов`язань, передбачених п. п.5.1, 5.2, 5.3, здійснюється протягом 3 (трьох) років з дня, коли відповідне зобов`язання повинне було бути виконане Позичальником.

Також, відповідно до п. 4.1 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 2 від 28.05.2008) за користування кредитом у період з дати списання коштів з позичкового рахунку до дати погашення кредиту згідно п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2, 2.4.1, Позичальник сплачує проценти за користування кредитом у розмірі, зазначеному у п. А.6.

Відповідно до п. 4.2 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 2 від 28.05.2008) та ст. 212 Цивільного кодексу України, при порушенні позичальником зобов`язань з погашення кредиту, передбачених п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2,2.4.1, Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитом, зазначені у п. А.7.

Пунктами 4.3, 4.10 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 2 від 28.05.2008) сторони передбачили, що оплата процентів за користування кредитом, передбачених п. п. 4.1, 4.2, проводиться в дату сплати процентів. Дата сплати процентів вказана в п. А.8. Якщо повне погашення кредиту проводиться в дату, відмінну від вказаної в цьому пункті, то останньою датою погашення процентів, розрахованих від попередньої дати погашення до дня фактичного повного погашення кредиту, вважається дата фактичного погашення кредиту.

У випадку непогашення кредиту в строк, встановлений п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2, заборгованість в частині своєчасно не погашеної суми кредиту вважається простроченою, на залишок заборгованості за простроченою сумою кредиту розрахунок процентів проводиться у відповідності до п. 4.2 з дня виникнення простроченої заборгованості (крім випадків розірвання договору згідно з п. 2.3.2).

Відповідно до п. 4.11, 4.12 Кредитного договору № КМ-77Д від (у редакції Додаткової угоди № 2 від 28.05.2008) розрахунок процентів за користування кредитом здійснюється щоденно з дати списання коштів з позичкового рахунку до майбутньої дати сплати процентів та/або за період, який починається з попередньої дати процентів до поточної дати сплати процентів. Розрахунок процентів здійснюється до повного погашення заборгованості по кредиту на суму залишку заборгованості по кредиту.

Нарахування процентів та комісій здійснюється на дату сплати процентів, при цьому проценти розраховуються на непогашену частину кредиту за фактичну кількість днів користування кредитними ресурсами, виходячи з 360 днів на рік. День повернення кредиту в часовий інтервал нарахування процентів не враховується.

06.08.2008 між Банком та ТОВ "Метаком" укладено Додаткову угоду №3 до Кредитного договору, якою викладено п. А.2 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 в такій редакції: А. 2. Ліміт цього кредитного договору: 3 700 000, 00 (три мільйони сімсот тисяч) доларів США на такі цілі - поповнення оборотних коштів та 0,00 (нуль) гривень на оплату страхових платежів у випадках і в порядку, передбаченому п. п. 2.1.5, 2.2.12 2 цього договору.

24.11.2008 між Банком та ТОВ "Метаком" укладено Додаткову угоду №4 до Кредитного договору, якою пункт А.8 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 викладено в такій редакції:

А.8. Датою сплати процентів є 16.08.2009, якщо інше не передбачено п. 7.3. При несплаті процентів у вказаний строк вони вважаються простроченими (крім випадків розірвання договору згідно з п. 2.3.2).

14.08.2009 між Банком та ТОВ "Метаком" укладено Додаткову угоду №5 до Кредитного договору, якою пункти А.3, А.8 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 викладено в такій редакції:

А.3. Строк повернення кредиту 16 серпня 2010 року

А.8. Датою сплати процентів є 16.08.2010, якщо інше не передбачено п. 7.3. При несплаті процентів у вказаний строк вони вважаються простроченими (крім випадків розірвання договору згідно з п. 2.3.2).

11.08.2010 між Банком та ТОВ "Метаком" укладено Додаткову угоду №6 до Кредитного договору, якою Кредитний договір № КМ-77Д від 16.08.2006 викладено в новій редакції. Відповідно до п. А.1 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 6 від 11.08.2010), вид кредиту - невідновлювальна кредитна лінія.

Згідно з п. п. А.2, А.3 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 6 від 11.08.2010), зокрема, ліміт цього кредитного договору: 3 672 692,59 (три мільйони шістсот сімдесят дві тисячі шістсот дев`яносто два долари 59 центів) на поповнення оборотних коштів. Ліміт кредитування на конкретну дату (далі по тексту поточний ліміт) визначається сумою кредитних коштів, яка в цю дату може знаходитись у користуванні Позичальника. Поточний ліміт встановлюється згідно з Графіком зменшення поточного ліміту, вказаному в Додатку № 1 до цього Договору. Строк повернення кредиту згідно з Графіком зменшення поточного ліміту (Додаток № 1 цього договору). У разі порушення Позичальником будь-якого із зобов`язань, передбачених цим Договором, Банк на свій розсуд, починаючи з 91- го дня порушення будь-якого із зобов`язань, має право змінити умови Договору, встановивши інший строк погашення кредиту.

Пунктами А.6, А.7, А.8 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди №6 від 11.08.2010) сторони передбачили, що за користування кредитом Позичальник сплачує проценти в розмірі 14,00 (чотирнадцять) % річних.

У разі невиконання та/або неналежного виконання Позичальником зобов`язань, передбачених п. 2.2.13 цього Договору, Банк збільшує процентну ставку на 1% річних за кожен випадок невиконання та/або неналежного виконання.

У разі порушення Позичальником будь-якого з грошових зобов`язань Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитом в розмірі 28,00 (двадцять вісім) % річних від суми залишку непогашеної заборгованості. У випадку порушення Позичальником будь-якого з грошових зобов`язань та при реалізації права Банку, передбаченого п. А.3, Позичальник сплачує Банку пеню в розмірі 0,08 (вісім сотих) % від суми залишку непогашеної заборгованості за кожен день прострочки.

Датою виплати процентів є 16 серпня 2011 року, починаючи з дати підписання цього договору якщо інше не передбачено п. 7.3. У разі несплати процентів у вказаний строк вони вважаються простроченими (крім випадків розірвання договору згідно з п. 2.3.2).

Відповідно до п. 1.1 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди №6 від 11.08.2010) Банк, за наявності вільних грошових коштів, зобов`язується надати Позичальнику кредит у вигляді згідно з п. А.1 з лімітом та на цілі, в п. А.2, не пізніше 5 днів з моменту, вказаного в третьому абзаці п. 2.1.2 цього договору, в обмін на зобов`язання Позичальника з повернення кредиту, виплати процентів, винагороди, в обумовлені цим договором строки. Якість послуг повинна відповідати законодавству України, нормативним актам НБУ, які регулюють кредитні правовідносини.

Підпунктами 2.2.1, 2.2.2, 2.2.3 пункту 2.2 Кредитного договору №КМ-77Д від (у редакції Додаткової угоди №6 від 11.08.2010) передбачено, що Позичальник зобов`язується: використовувати кредит на цілі, вказані в п. 1.1 цього договору; сплатити проценти за користування кредитом у відповідності до п. п. 4.1, 4.2, 4.3 цього договору; повернути кредит у строки, встановлені п. п. 1.2, 2.2.16, 2.2.17, 2.3.2. У випадку, якщо заборгованість за кредитом перевищує суму встановленого поточного ліміту згідно з Графіком зменшення поточного ліміту для поточного періоду користування кредитом, Позичальник зобов`язаний погасити різницю в день її виникнення.

Відповідно до п. п. 5.1, 5.2, 5.4 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 6 від 11.08.2010), зокрема, у випадку порушення Позичальником будь-якого із зобов`язань за користування кредитом, передбачених п. п. 2.2.2, 4.1, 4.2, 4.3, строків повернення кредиту, передбачених п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2, винагороди, передбаченої п. п. 2.2.5, 4.4, 4.5, 4.6 цього Договору, Позичальник сплачує Банку за кожен випадок порушення пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла у період, за який сплачується пеня, (в % річних) від суми простроченого платежу за кожен день прострочки платежу. А у випадку реалізації Банком права, передбаченого п. А.3 Позичальник сплачує Банку пеню в розмірі, вказаному в п. А.7, від суми заборгованості за кожен день прострочки. Сплата пені здійснюється в гривні. У випадку, якщо кредит видається в іноземній валюті, пеня виплачується в гривневому еквіваленті за курсом НБУ на дату щоденного нарахування.

При порушенні Позичальником будь-якого із зобов`язань, передбачених п. п. 2.2.7, 2.2.8, 2.2.11,4.9, 7.1, Позичальник сплачує Банку за кожен випадок порушення штраф в розмірі 2% від суми отриманого кредиту. Сплата штрафу здійснюється в гривні. У випадку, якщо кредит видається в іноземній валюті, штраф виплачується в гривневому еквіваленті за курсом НБУ на дату сплати.

Нарахування неустойки за кожен випадок порушення зобов`язань, передбачених п. п.5.2, 5.3, здійснюється протягом 3 (трьох) років з дня, коли відповідне зобов`язання повинне було бути виконане Позичальником.

Також, відповідно до п. 4.1 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди №6 від 11.08.2010) за користування кредитом у період з дати списання коштів з позичкового рахунку до дати погашення кредиту згідно п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.2.17, 2.4.1 Позичальник сплачує проценти у розмірі, зазначеному у п. А.6.

Відповідно до п. 4.2 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди №6 від 11.08.2010) та ст. 212 Цивільного кодексу України при порушенні позичальником зобов`язань з погашення кредиту, передбачених п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.2.17, 2.3.2, 2.4.1, Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитом, зазначені у п. А.7.

Пунктами 4.3, 4.10 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди №6 від 11.08.2010) визначено, що оплата процентів за користування кредитом, передбачених п. п. 4.1, 4.2, проводиться в дату сплати процентів. Дата сплати процентів вказана в п. А.8. Якщо повне погашення кредиту проводиться в дату, відмінну від вказаної в цьому пункті, то останньою датою погашення процентів, розрахованих від попередньої дати погашення до дня фактичного повного погашення кредиту, вважається дата фактичного погашення кредиту. Розрахунок процентів за користування кредитом проводиться щоденно з дати списання коштів з позичкового рахунку до майбутньої дати сплати процентів, а також за період, який починається з попередньої дати сплати процентів, по поточну дату сплати процентів. Розрахунок процентів проводиться до повного погашення заборгованості по кредиту на суму залишку заборгованості за кредитом.

У свою чергу, відповідно до п. 4.11 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди №6 від 11.08.2010) нарахування процентів та комісій здійснюється на дату сплати процентів, при цьому проценти розраховуються на непогашену частину кредиту за фактичну кількість днів користування кредитними ресурсами, виходячи з 360 днів на рік. День повернення кредиту в часовий інтервал нарахування процентів не враховується.

Відповідно до Графіку зменшення поточного ліміту Додатку №1 від 11.08.2010 до Кредитного договору № КМ-77Д від16.08.2006, встановлено такі строки погашення:

16.06.2011 - 2 000 000,00 доларів США;

16.07.2011- 1 000 000,00 доларів США;

16.08.2011- 0,00 доларів США.

Між Банком та ТОВ "Метаком" 15.06.2011 укладено Додаткову угоду №7 до Кредитного договору, якою викладено п. п. А.2, А.8 Кредитного договору в такій редакції: А.2. Ліміт цього договору: 5 132 906,39 (п`ять мільйонів сто тридцять дві тисячі дев`ятсот шість доларів 39 центів) доларів США на поповнення оборотних коштів.

А.8. Датою сплати процентів є 16 серпня 2012 року, починаючи з дати підписання цього Договору, якщо інше не передбачено п. 7.3. При несплаті процентів у зазначений строк вони вважаються простроченими (крім випадків розірвання Договору згідно з п. 2.3.2).

Вказаною Додатковою угодою №7 також змінено Графік такі строки погашення:

- 16.06.2012 - 4 132 906,39 доларів США;

- 16.07.2012 - 3 132 906,39 доларів США;

- 16.08.2012 - 0,00 доларів США.

У забезпечення виконання зобов`язань з повернення кредитних коштів, 06.08.2008 між Банком та ТОВ "Метаком" укладено Договір застави майна №КМ-77Д/З-4 (в редакції Додаткової угоди №5 від 14.08.2009), предметом якого є надання Заставодавцем у заставу майна, опис якого зазначений в п.6 цього Договору, в забезпечення виконання зобов`язань Товариства з обмеженою відповідальністю "Метаком" (далі - Позичальник) перед Заставодержателем, в силу чого Заставодержатель має вищий пріоритет (переважне право) в разі невиконання Позичальником зобов`язань, забезпечених заставою, та (або) невиконання Заставодавцем зобов`язань за цим договором, одержати задоволення за рахунок переданого в заставу майна переважно перед іншими кредиторами Заставодавця та (або) Позичальника.

Заставою забезпечується виконання зобов`язань Позичальника, що випливають з Кредитного договору від 16.08.2006 року №КМ-77Д, з повернення кредиту, що надається у формі невідновлюваної кредитної лінії, у термін по 16.08.2010 року, та 0 (нуль) гривень на сплату страхових платежів у випадках і порядку, передбаченому п.п. 2.15, 2.2.12 Кредитного договору; сплати процентів за користування кредитом у розмірі 14 (чотирнадцять) % річних, починаючи з дати списання коштів з позичкового рахунку до дати погашення кредиту, у дату сплати процентів, якою є 16.08.2010 року, починаючи з дати підписання Кредитного договору. Якщо повне погашення кредиту здійснюється в дату, яка відрізняється від вказаної в цьому пункті, то останньою датою погашення процентів, нарахованих від попередньої дати погашення до дня фактичного повного погашення кредиту, є дата фактичного погашення кредиту; сплати процентів за користування кредитом у разі несвоєчасного погашення кредиту у розмірі 28 % річних від суми залишку непогашеної заборгованості по кредиту, - у дату сплати процентів, якою є 16.08.2010 року. Якщо повне погашення кредиту здійснюється в дату, яка відрізняється від вказаної в цьому пункті, то останньою датою погашення таких процентів, нарахованих від попередньої дати погашення до дня фактичного повного погашення кредиту, є дата фактичного погашення кредиту; сплати пені, у порядку та розмірі, визначених п.5.1 Кредитного договору; сплати штрафу у розмірі 2% від суми отриманого кредиту, за кожний випадок порушення зобов`язань, передбачених п.п. 2.2.7,2.2.8,2.2.11, 7.1 Кредитного договору; сплати штрафу в розмірі 2 % від суми кредиту, використаної не за цільовим призначенням (п. 2 Договору застави).

Відповідно до п.п. 6, 9 Договору застави в забезпечення виконання Позичальником зобов`язань за Кредитним договором та Заставодавцем зобов`язань за цим договором, Заставодавець надав у заставу таке майно: два комплекти птахівницького устаткування для вирощування ремонтного молодняку курей-несучок з металу, що складаються з 6 рядів, 4 ярусів у кожному 91 секція, всього 546 секцій з ніпельною системою поїння, кормороздаточним ланцюгом, подачею корму з вагами для витрати корму, поперечним видаленням посліду, вузлом подачі води, системою освітлення, системою опалення, системою вентиляції. Виробник - «Hellmannn Poultry GmbH & Co.KG». Сторони визначили, що вартість зазначеного обладнання складає 3 625 004,50 грн.

Банк виконав свої зобов`язання за Кредитним договором, відкривши боржнику невідновлювальну кредитну лінію на поповнення оборотних засобів в сумі 5 132 906,39 дол. США, що підтверджується виписками з особового рахунку Позичальника, відкритому у Банку для отримання коштів, за період з 16.08.2006 02.11.2020. Позичальник, в порушення умов за вказаним Кредитним договором, не виконав своїх зобов`язань з повернення кредитних коштів, а також у визначені договором строки не сплатив проценти за користування кредитом, внаслідок чого виникла заборгованість, що включена Банком до вимог заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Метаком".

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 27.08.2013 у справі №904/3262/13 задоволено позов АТ КБ "ПриватБанк", стягнуто з ТОВ "Метаком" на користь Банку: 5 132 906,39 доларів США заборгованості за Кредитним договором №КМ-77Д від 16.08.2006; 1 702 234,09 доларів США заборгованості по процентам за користування кредитом; 648 897,47 доларів США пені за несвоєчасне повернення кредиту та сплати процентів. На виконання судового рішення, що набрало законної сили, видано наказ від 10.09.2013.

Надалі, Банк звернувся до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство боржника ТОВ "Метаком" у зв`язку з наявністю у боржника зобов`язання зі сплатити кредитору грошової суми відповідно до цивільно-правового правочину (Кредитного договору).

Ухвалою місяцевого господарського суду від 03.11.2020 відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ "Метаком" та визнані грошові вимоги АТ КБ "ПриватБанк":

- 66 020,00 грн. - 1 черга задоволення (21 020,00 грн. - судовий збір + 45 000,00 грн. - авансування винагороди арбітражному керуючому);

- 3 157 538,12 грн. - 4 черга задоволення (прострочена заборгованість за наданим кредитом).

04.11.2020 суд опублікував оголошення на веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет за №65425 від 04.11.2020 про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Метаком".

Наразі, Банком заявлені додаткові грошові вимоги до боржника, що складаються з донарахованої суми пені 5 537 757,94 грн. (1 912 753, 94 грн. 6 черга задоволення; 3 625 004,00 грн. окрема черга (застава)), на прострочене зобов`язання за Кредитним договором №КМ-77Д від 16.08.2006, яке визнано ухвалою суду від 11.03.2020 як безспірне на підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Бондар І.М. від 25.05.2017 за № 4638 (заборгованість за Кредитним договором №КМ-77Д від 16.08.2006, що підлягає стягненню, 111 438,72 дол. США).

6. Доводи, за якими апеляційний суд не погодився з висновками суду першої інстанції.

Згідно зі статтею 1 КУзПБ грошове зобов`язання - це зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України.

Частиною 1 статті 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно із ч. 1 ст. 598 Цивільного кодексу України зобов`язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Зокрема, зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (ст. 599 Цивільного кодексу України).

Порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання) (ст. 610 Цивільного кодексу України).

У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: зміна умов зобов`язання; сплата неустойки; відшкодування збитків та моральної шкоди (стаття 611 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, установлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 глави 71 «Позика. Кредит. Банківський вклад» Цивільного кодексу України, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

У межах кредитного договору позичальник отримує позичені кошти у своє тимчасове користування на умовах повернення, платності і строковості.

Згідно з ч. 1 ст. 1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

За ч. 1 ст. 1049 Цивільного кодексу України позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Частиною 1 статті 1050 Цивільного кодексу України передбачено, що якщо позичальник своєчасно не повернув суму позики, він зобов`язаний сплатити грошову суму відповідно до статті 625 цього Кодексу.

Водночас, за змістом ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням установленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Як правильно встановив місцевий господарський суд, умовами Додаткової угоди №6 від 11.08.2010 (редакція п.п. 5.1., 5.2., 5.3 Кредитного договору) сторони погодили обов`язок Позичальника сплачувати Банку, у випадку порушення Позичальником будь-якого із зобов`язань за користування кредитом, передбачених п.п. 2.2.2, 4.1, 4.2, 4.3, строків повернення кредиту, передбачених п.п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2, винагороди, передбаченої п.п. 2.2.5, 4.4, 4.5, 4.6 цього Договору, за кожен випадок порушення пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла у період, за який сплачується пеня, (в % річних) від суми простроченого платежу за кожен день прострочки платежу.

У випадку реалізації Банком права, передбаченого п.А.3, Позичальник сплачує Банку пеню в розмірі, вказаному в п. А.7, від суми заборгованості за кожен день прострочки. Сплата пені здійснюється в гривні. У випадку, якщо кредит видається в іноземній валюті, пеня виплачується в гривневому еквіваленті за курсом НБУ на дату щоденного нарахування.

При порушенні Позичальником будь-якого із зобов`язань, передбачених п.п. 2.2.7, 2.2.8, 2.2.11,4.9, 7.1, Позичальник сплачує Банку за кожен випадок порушення штраф у розмірі 2% від суми отриманого кредиту. Сплата штрафу здійснюється в гривні. У випадку, якщо кредит видається в іноземній валюті, штраф виплачується в гривневому еквіваленті за курсом НБУ на дату сплати.

Нарахування неустойки за кожен випадок порушення зобов`язань, передбачених п.п.5.2, 5.3, здійснюється протягом 3 (трьох) років з дня, коли відповідне зобов`язання повинне було бути виконане Позичальником.

Звертаючись із заявою про визнання додаткових кредиторських вимог, АТ КБ "ПриватБанк", зокрема, просив суд визнати та включити до реєстру кредиторів вимоги в сумі 5 537 757,94 грн. пені за період 18.09.2020-03.11.2020, які мотивовані порушенням боржником взятих на себе зобов`язань за Кредитним договором.

За змістом ст. 1 КУзПБ забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких до боржника або іншої особи забезпечені заставою майна боржника.

Згідно зі ст. 572 та ч. 1 ст. 576 Цивільного кодексу України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов`язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави). Предметом застави може бути будь-яке майно (зокрема річ, цінні папери, майнові права), що може бути відчужене заставодавцем і на яке може бути звернене стягнення.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про заставу" застава - це спосіб забезпечення зобов`язань, якщо інше не встановлено законом. В силу застави кредитор (заставодержатель) має право в разі невиконання боржником (заставодавцем) забезпеченого заставою зобов`язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами. Застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду.

Предметом застави можуть бути майно та майнові права, а також майно, яке відповідно до законодавства України може бути відчужено заставодавцем та на яке може бути звернено стягнення (ч.ч. 1, 2 ст. 4 Закону України "Про заставу").

Частиною 1 статті 583 Цивільного кодексу України визначено, що заставодавцем може бути боржник або третя особа (майновий поручитель). Відповідні положення наведено також у ч. 2 ст. 11 Закону України "Про заставу", за якою заставодавцем може бути як сам боржник, так і третя особа (майновий поручитель).

Застава має похідний характер від забезпеченого нею зобов`язання (ч. 3 ст. 3 Закону України "Про заставу"). Право застави припиняється, зокрема, у разі припинення зобов`язання, забезпеченого заставою (п. 1 ч. 1 ст. 593 Цивільного кодексу України).

Згідно з ч. 1 ст. 589 Цивільного кодексу України у разі невиконання зобов`язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави.

За рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором, - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави (ч. 2 ст. 589 ЦК Цивільного кодексу України, ст. 19 Закону України "Про заставу").

У разі реалізації предмета застави у зв`язку зі зверненням на нього стягнення заставодаводержателем відповідне забезпечувальне зобов`язання припиняється (абзац п`ятий статті 28 Закону України "Про заставу")

Отже, за наведеними вище положеннями законодавства заставодержатель має право задовольнити всі свої забезпечені заставою вимоги до боржника за рахунок майна, переданого в заставу, у розмірі вартості фактичної реалізації предмета майнової поруки, що здійснюється в порядку, передбаченому законодавством (якщо інше не передбачено договором або законом).

Виражений у грошовій формі розмір зобов`язання визначається виходячи із дійсних на відповідний момент зобов`язань боржника (позичальника), які існують за основним зобов`язанням (кредитним договором), з урахуванням обсягу забезпечення за умовами забезпечувального договору. Оцінка предмета забезпечення (майна) сторонами на момент укладення договору не впливає на обсяг забезпечених вимог у разі звернення стягнення на предмет забезпечення.

Абзацом 2 частини 2 статті 45 КУзПБ передбачено, що забезпечені кредитори зобов`язані подати заяву з грошовими вимогами до боржника під час провадження у справі про банкрутство в частині вимог, що є незабезпеченими, або за умови відмови від забезпечення.

Законодавцем в абзаці 3 частини 2 статті 45 КУзПБ визначено, що забезпечені кредитори можуть повністю або частково відмовитися від забезпечення. Якщо вартості застави недостатньо для покриття всієї вимоги, кредитор повинен розглядатися як забезпечений лише в частині вартості предмета застави. Залишок вимог вважається незабезпеченим.

За змістом частини 6 статті 64 КУзПБ вбачається, що погашення вимог забезпечених кредиторів за рахунок майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Кодексом, позачергово.

Отже, вимоги кредиторів, які виникли за зобов`язаннями, що повністю (частково) забезпечені заставою (іпотекою) майна боржника, включаються до реєстру вимог кредиторів окремо, виходячи з обсягу забезпечення таких вимог, що визначається виходячи з тих доказів, які досліджуються у справі та волевиявлення заставного кредитора щодо повної або часткової відмови від забезпечення. Якщо конкурсний кредитор надає докази того, що його забезпечені вимоги охоплюються вартістю заставного майна, визначеною на момент укладення договору застави, а боржник не надає інших доказів щодо ринкової вартості такого майна на час включення предмета забезпечення до реєстру вимог кредиторів, то вимоги такого кредитора можуть бути включені до реєстру вимог кредиторів, як забезпечені, виходячи з вартості майна при укладенні договору застави, оскільки своїм волевиявленням забезпечений кредитор обмежив своє право на забезпечення за рахунок предмета застави інших своїх вимог. Вимоги конкурсного кредитора, які не охоплюються вартістю заставного майна за волевиявленням кредитора, включаються до реєстру вимог кредиторів у відповідній черговості в порядку частини першої статті 64 КУзПБ залежно від правової природи таких кредиторських вимог (вимоги за основним боргом, штрафними санкціями, судові витрати тощо).

Касаційний господарський суд у справі №905/2852/16 від 24.09.2020 зазначив, що процедура включення вимог забезпеченого кредитора не заперечує застосування положень цивільного законодавства щодо визначення загального розміру вимог заставного кредитора, виходячи з розміру його зобов`язань за укладеним договором застави та розміру заборгованості за кредитним договором, однак надає заставному кредитору альтернативу вибору щодо внесення його вимог до вимог четвертої черги чи до позачергових, виходячи з наданих ним доказів на момент формування реєстру вимог кредиторів щодо вартості предмета застави та з урахуванням волевиявлення цього кредитора щодо відмови (повної або часткової) від забезпечення.

7. Чи були і ким порушені, невизнані або оспорені права та інтереси особи, за захистом яких вона звернулась до суду.

Порушено право скаржника на внесення заставних вимог до реєстру вимог кредиторів окремо.

8. Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги.

З дотриманням передбачених законодавством меж перегляду справи в апеляційній інстанції, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального права, колегія суддів вважає, що оскаржувану ухвалу постановлено з порушенням вимог матеріального права, що є підставою для її скасування частково.

Керуючись ст.ст. 129, 269, 275-280, 282 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства Комерційного банку "ПриватБанк" на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 19.01.2021 у справі №904/5567/20 задовольнити частково.

Ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 19.01.2021 у справі №904/5567/20 скасувати частково.

Визнати додаткові грошові вимоги Акціонерного товариства Комерційного банку "ПриватБанк" (01001, м. Київ, вул. Грушевського, 1Д, ) до Товариства з обмеженою відповідальністю "Метаком" (49094, м. Дніпро, вул. Набережна Леніна, 29 А, ) у розмірі 3 625 004,00 грн. та внести їх до реєстру вимог кредиторів окремо.

В іншій частині ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 19.01.2021 у справі №904/5567/20 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та підлягає оскарженню до Верховного Суду протягом двадцяти днів від дня складення повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено 27.05.2021

Головуючий суддя Л.М. Білецька

Судді: І.О. Вечірко

Ю.Б. Парусніков