ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
У Х В А Л А
01.06.2021р. Справа №905/242/13-г
за заявою від 29.03.2021р. ліквідатора - арбітражного керуючого Леонова К.Ю. про дострокове припинення повноважень ліквідатора у справі №905/242/13-г
Суддя Левшина Г.В.
при секретарі судового засідання Ламановій А.В.
Представники сторін:
від Державної авіаційної служби України: Чугаєва І.В.
від кредиторів: не з`явились
від боржника: не з`явився
ліквідатор: не з`явився
В засіданні суду брали участь:
В провадженні господарського суду Донецької області перебуває справа №905/242/13-г про банкрутство ТОВ АВІАКОМПАНІЯ ДОНБАСАЕРО, м.Донецьк на стадії ліквідаційної процедури.
Постановою господарського суду Донецької області від 09.10.2013р. боржника визнано банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура по справі; ліквідатором призначений арбітражний керуючий Талан Л.Г.
Ухвалою господарського суду Донецької області від 10.04.2018р. ліквідатором по справі призначена арбітражний керуючий Затворницька О.М.
05.11.18р. до канцелярії господарського суду Донецької області надійшла заява №01-25-17/272 від 02.11.18р. ліквідатора арбітражного керуючого Затворницької О.М. про звільнення від виконання повноважень ліквідатора ТОВ АВІАКОМПАНІЯ ДОНБАСАЕРО, у зв`язку з відсутністю можливості провести ліквідацію боржника.
Ухвалою господарського суду Донецької області від 19.11.18р. заяву №01-25-17/272 від 02.11.2018р. ліквідатора - арбітражного керуючого Затворницької О.М. про звільнення від виконання повноважень ліквідатора ТОВ АВІАКОМПАНІЯ ДОНБАСАЕРО призначено до розгляду в судовому засіданні на 20.12.18р.
Суд неодноразово відкладав розгляд заяви ліквідатора - арбітражного керуючого Затворницької О.М. №01-25-17/272 від 02.11.2018р. про звільнення від виконання повноважень ліквідатора ТОВ АВІАКОМПАНІЯ ДОНБАСАЕРО, зобов`язував комітет кредиторів визначитися з кандидатурою арбітражного керуючого для заміни ліквідатора, а також здійснював електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором по даній справі, про що винесені відповідні ухвали.
21.10.2019р. введено в дію Кодекс України з процедур банкрутства. Відповідно до п.2 Прикінцевих та перехідних положень, з дня введення в дію цього Кодексу визнані такими, що втратили чинність: Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Пунктом 4 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, встановлено, що з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.
З огляду на зазначене, подальший розгляд справи здійснюється відповідно до норм Кодексу України з процедур банкрутства.
Ухвалою господарського суду Донецької області від 10.10.2019р. розгляд заяви №01-25-17/272 від 02.11.2018р. ліквідатора - арбітражного керуючого Затворницької О.М. про звільнення від виконання повноважень ліквідатора ТОВ АВІАКОМПАНІЯ ДОНБАСАЕРО відкладено на 13.11.2019р.
Суд неодноразово здійснював електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором по даній справі, але станом на дату судового засідання обрані автоматизованою системою кандидатури арбітражних керуючих свою згоду на участь у справі не надали.
Ухвалою господарського суду Донецької області від 13.11.2019р. розгляд заяви №01-25-17/272 від 02.11.18р. ліквідатора - арбітражного керуючого Затворницької О.М. про звільнення від виконання повноважень ліквідатора ТОВ АВІАКОМПАНІЯ ДОНБАСАЕРО відкладено на 18.12.2019 року о 12:00 год.; в т.ч. повторно здійснено електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором по даній справі.
20.07.2020р. на адресу суду від арбітражного керуючого Барінової Є.С. надійшла заява №02-05/40 про дострокове припинення повноважень ліквідатора ТОВ АВІАКОМПАНІЯ ДОНБАСАЕРО у зв`язку з неможливістю їх виконання.
Листом від 27.07.2020р. №905/242/13-г господарський суд повідомив ліквідатора арбітражну керуючу Барінову Є.С. про те, що у зв`язку з перебуванням судді Тарапати С.С. на лікарняному, питання щодо прийняття до розгляду даного клопотання буде вирішено в терміновому порядку після виходу судді з лікарняного, про що буде винесено відповідну ухвалу.
Ухвалою від 03.11.2020р. призначено розгляд заяви №02-05/40 ліквідатора - арбітражного керуючого Барінової Є.С. про дострокове припинення повноважень ліквідатора ТОВ АВІАКОМПАНІЯ ДОНБАСАЕРО в судовому засіданні 24.11.2020 року о 12:40 год., ухвалено повторно здійснити електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором по даній справі. Водночас даною ухвалою запропоновано кредиторам у справі надати суду та членам комітету кредиторів свої пропозиції щодо кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором у даній справі та заяву обраної кандидатури арбітражного керуючого про згоду на таке призначення; керівникам членів комітету кредиторів (ТОВ "АК "Роза вітрів" та Транснаціональна фінансово-промислово нафтова компанія "Укрнафта") запропоновано надати суду письмові пояснення щодо причин невиконання вимог Кодексу України з процедур банкрутства щодо участі представників на засіданнях комітету кредиторів з метою прийняття відповідних рішень та невиконання вимог суду щодо явки представників в судові засідання; голові комітету кредиторів організувати та провести засідання комітету кредиторів з розгляду питання щодо визначення кандидатури арбітражного керуючого для заміни ліквідатора у справі та щодо створення фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого; протокол засідання та відповідні клопотання надати суду до дати судового засідання.
На виконання вищевказаної ухвали господарським судом Донецької області 03.11.2020р. здійснено повторний електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором по даній справі.
На відповідний запит суду 03.11.2020р. отримано довідку щодо кандидатур арбітражного керуючого, згідно якої автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів), визначено наступних уповноважених осіб: 1. Леонов Костянтин Юрійович; 2. Фоменко Мілена Сергіївна; 3. Олефір Андрій Олександрович.
Ухвалою від 04.11.2020р. запропоновано арбітражним керуючим Леонову Костянтину Юрійовичу, Фоменко Мілені Сергіївні, Олефір Андрію Олександровичу до 16.11.2020р. надати господарському суду Донецької області заяву про згоду на участь у даній справі з повідомленням щодо неналежності до жодної з категорії осіб, зазначених у частині другій ст.11 Кодексу України з процедур банкрутства.
16.11.2020р. на електронну адресу господарського суду надійшла заява арбітражного керуючого Леонова Костянтина Юрійовича про участь у справі №905/242/13-г про банкрутство ТОВ АВІАКОМПАНІЯ ДОНБАСАЕРО вих.№02-01/5-1 від 13.11.20р. До вказаної заяви додані: копія свідоцтва на право здійснення діяльності арбітражного керуючого №1925 від 17.12.2019р., копія договору №ДЦВАК/216/20 від 02.07.2020р. страхування професійної відповідальності за шкоду, заподіяної внаслідок неумисних дій або помилки під час здійснення повноважень арбітражного керуючого та копія квитанції від 06.07.2020р. про оплату на страхування.
30.03.2021р. через електронний суд від арбітражного керуючого Леонова К.Ю. надійшла заява від 29.03.2021р. про дострокове припинення повноважень ліквідатора ТОВ АВІАКОМПАНІЯ ДОНБАСАЕРО.
Ухвалою від 01.04.2021р. №905/242/13-г призначено розгляд заяви від 29.03.2021р. ліквідатора - арбітражного керуючого Леонова К.Ю. про дострокове припинення повноважень ліквідатора ТОВ АВІАКОМПАНІЯ ДОНБАСАЕРО в судовому засіданні, що відбудеться 27.04.2021 року о 12:15 год. Крім цього, згідно ухвали суду вирішено повторно здійснити електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором по даній справі; кредиторам у справі надати суду та членам комітету кредиторів запропоновано надати свої пропозиції щодо кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором у даній справі та заяву обраної кандидатури арбітражного керуючого про згоду на таке призначення.
06.04.2021р. господарським судом Донецької області на відповідний запит суду отримано довідку щодо кандидатури арбітражного керуючого, згідно якої автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів), визначено Дубовика Сергія Миколайовича.
Ухвалою суду від 06.04.2021р. запропоновано арбітражному керуючому Дубовику Сергію Миколайовичу до 15.04.2021р. надати господарському суду Донецької області заяву про згоду на участь у даній справі з повідомленням щодо неналежності до жодної з категорії осіб, зазначених у частині другій ст.11 Кодексу України з процедур банкрутства.
12.04.2021р. на електронну пошту суду від кредитора Державної авіаційної служби України надійшло клопотання про проведення судового засідання в режимі відеоконференції за допомогою системи EasyCon.
Ухвалою суду від 16.04.2021р. задоволено заяву про проведення судового засідання в режимі відеоконференції.
26.04.2021р. на електронну пошту суду від Державної авіаційної служби надійшло клопотання про зміну представника.
26.04.2021р. до суду від ДП Міжнародний аеропорт Бориспіль надійшло клопотання №35-22/1-210 від 19.04.2021р. про розгляд заяви без участі представника.
Ухвалою суду від 27.04.2021р. відкладено розгляд заяви від 29.03.2021р. ліквідатора - арбітражного керуючого Леонова К.Ю. про дострокове припинення повноважень ліквідатора у справі №905/242/13-г на 13.05.2021 року о 15:00 год.
29.04.2021р. на електронну пошту суду від кредитора Державної авіаційної служби України надійшло клопотання про проведення судового засідання в режимі відеоконференції за допомогою системи EasyCon.
Ухвалою суду від 12.05.2021р. клопотання Державної авіаційної служби України про проведення судового засідання в режимі відеоконференції поза приміщеннями суду за допомогою системи EasyCon задоволено.
Розпорядженням заступника голови суду від 19.04.2021р. призупинена відправка вихідної кореспонденції за межі суду.
Телефонограмою суду від 12.05.2021р. повідомлено представника Державної авіаційної служби про задоволення клопотання про проведення судового засідання в режимі відеоконференції.
У судове засідання 13.05.2021р., яке відбувалось у режимі відеоконференції, з`явився представник Державної авіаційної служби України. Представники інших учасників справи не з`явились.
Ухвалою суду від 13.05.2021р. відкладено розгляд заяви від 29.03.2021р. ліквідатора - арбітражного керуючого Леонова К.Ю. про дострокове припинення повноважень ліквідатора у справі №905/242/13-г на 01.06.2021 року о 15:00 год., викликано у судове засідання представників членів комітету кредиторів, а саме: ПАТ КБ Приватбанк, ТОВ АК Роза вітрів та Транснаціональна фінансово-промислово нафтова компанія Укрнафта, явка в судове засідання представників членів комітету кредиторів визнана обов`язковою.
25.05.2021р. на електронну пошту суду від кредитора Державної авіаційної служби України надійшло клопотання про проведення судового засідання в режимі відеоконференції за допомогою системи EasyCon.
Ухвалою суду від 26.05.2021р. клопотання Державної авіаційної служби України про проведення судового засідання в режимі відеоконференції поза приміщеннями суду за допомогою системи EasyCon задоволено.
У судове засідання 01.06.2021р., яке відбувалось у режимі відеоконференції, з`явився представник Державної авіаційної служби України. Представники інших учасників справи та арбітражний керуючий Леонов К.Ю. не з`явились.
Дослідивши матеріали справи в їх сукупності, розглянувши заяви арбітражного керуючого Леонова К.Ю. про дострокове припинення повноважень ліквідатора у справі, суд встановив наступне.
Відповідно до ч.1 ст.2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.
Статтею 1 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що ліквідатор - арбітражний керуючий, призначений господарським судом для здійснення ліквідаційної процедури .
Відповідно до ч.4 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою.
Відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого; 2) зловживання правами арбітражного керуючого; 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови арбітражному керуючому в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого; 6) наявності конфлікту інтересів.
Комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав.
За наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.
Аналіз змісту положень ч.4 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства свідчить, що арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень ліквідатора у таких випадках:
- у разі самостійного звернення із заявою арбітражного керуючого до суду;
- за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі наявності підстав передбачених п.п.1-6 абз.2 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства;
- у разі звернення комітету кредиторів до господарського суду з таким клопотанням у будь-який час та, при цьому, незалежно від наявності підстав.
Таким чином, ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства є абсолютно визначеною нормою права, тобто нормою, яка з вичерпною конкретикою і повнотою встановлює умови своєї дії, права та обов`язків адресатів. Зміст цієї норми не дозволяє іншого її тлумачення.
Суд зауважує, що конструкція ч.4 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства щодо відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень ліквідатора за його заявою встановлює право суду на його відстрочення, а не обов`язок.
При цьому, п.7 ч.1 ст.12 Кодексу України з процедур банкрутства також визначає право арбітражного керуючого подавати до господарського суду заяву про дострокове припинення своїх повноважень. Жодних додаткових вимог та умов (обґрунтування заяви, підстави для її подачі) для арбітражного керуючого не встановлено.
В той же час, після надходження заяви арбітражного керуючого Леонова К.Ю. про дострокове припинення повноважень ліквідатора у справі, судом було вирішено повторно здійснити електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором по даній справі, кредиторам у справі та членам комітету кредиторів запропоновано надати суду свої пропозиції щодо кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором у даній справі та заяву обраної кандидатури арбітражного керуючого про згоду на таке призначення.
Як зазначалося вище, 06.04.2021р. господарським судом Донецької області на відповідний запит суду отримано довідку щодо кандидатури арбітражного керуючого, згідно якої автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів), визначено Дубовика Сергія Миколайовича.
Ухвалою суду від 06.04.2021р. запропоновано арбітражному керуючому Дубовику Сергію Миколайовичу до 15.04.2021р. надати господарському суду Донецької області заяву про згоду на участь у даній справі з повідомленням щодо неналежності до жодної з категорії осіб, зазначених у частині другій ст.11 Кодексу України з процедур банкрутства.
Проте, станом на 01.06.2021р. арбітражним керуючим Дубовиком Сергієм Миколайовичем не надано згоду на участь у справі. Будь-яких інших заяв щодо кандидатури арбітражного керуючого від учасників справи до суду не надходило.
Відповідно до п.2 ч.1 ст.12 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право, зокрема, скликати збори і комітет кредиторів та брати в них участь з правом дорадчого голосу.
Згідно ч.2 ст.12 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий зобов`язаний:
1) неухильно дотримуватися вимог законодавства;
2) здійснювати заходи щодо захисту майна боржника;
3) проводити аналіз фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника та становища на ринках боржника та подавати результати такого аналізу до господарського суду разом з документами, що підтверджують відповідну інформацію;
4) подавати відомості, документи та інформацію щодо діяльності арбітражного керуючого у порядку, встановленому законодавством;
5) розкривати інформацію про фінансовий стан боржника та хід провадження у справі про банкрутство на спеціалізованій сторінці веб-сайту державного органу з питань банкрутства (у закритій частині сторінки), до якої забезпечується доступ конкурсних і забезпечених кредиторів, а також (з моменту прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури) поточних кредиторів, та забезпечувати оновлення такої інформації не менше одного разу на місяць у порядку, визначеному державним органом з питань банкрутства;
6) створювати умови для проведення перевірки додержання арбітражним керуючим вимог законодавства;
7) здійснювати заходи щодо забезпечення охорони державної таємниці відповідно до встановлених законодавством вимог;
8) надавати державному реєстратору в електронній формі через веб-портал електронних сервісів відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства;
9) вживати заходів до недопущення будь-якої можливості виникнення конфлікту інтересів та невідкладно повідомляти суду про наявність такого конфлікту інтересів;
10) надсилати до органів Національної поліції чи прокуратури повідомлення про факти порушення законодавства, виявлені в діяльності працівників підприємств та організацій, що містять ознаки дії (бездіяльності), переслідуваної у кримінальному чи адміністративному порядку;
11) виконувати інші повноваження, передбачені законодавством.
Поряд з зазначеним, порядок організації та проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів встановлено приписами 48 Кодексу.
Згідно з приписами ч.3 ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства збори кредиторів у провадженні у справі про банкрутство скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою, за ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких становить не менше ніж третину всіх вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів. Збори кредиторів на вимогу комітету кредиторів або окремих кредиторів скликаються арбітражним керуючим та проводяться протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання. У разі якщо арбітражний керуючий не скликає збори кредиторів, комітет кредиторів чи інші кредитори, які ініціюють скликання зборів кредиторів, мають право скликати збори кредиторів самостійно.
Частиною ч.8 ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема про: звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого; інші питання, передбачені цим Кодексом. У роботі комітету мають право брати участь з правом дорадчого голосу арбітражний керуючий, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, забезпечений кредитор, у разі необхідності представник органу, уповноваженого управляти державним майном, і представник органу місцевого самоврядування.
Приписами ч.11 ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що засідання комітету кредиторів скликається та проводиться за правилами, визначеними для зборів кредиторів.
Отже, до повноважень комітету кредиторів віднесено прийняття рішення щодо призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого.
Як вбачається з матеріалів справи, арбітражним керуючим Леонова К.Ю. жодних доказів виконання покладених на нього обов`язків Кодексом України з процедур банкрутства за період з 24.11.2020р. (дата призначено ліквідатором) по 01.06.2021р. суду не надано, так-як і не надано доказів скликання комітету кредиторів з метою, зокрема, визначення кандидатури іншого арбітражного керуючого.
За таких обставин, суд дійшов висновку, що за встановлених обставин у цій справі щодо відсутності доказів здійснення своїх повноважень Леоновим К.Ю., відсутності згоди іншої кандидатури арбітражного керуючого на участь у справі, задоволення вимог заяви від 29.03.2021р. ліквідатора - арбітражного керуючого Леонова К.Ю. про дострокове припинення повноважень ліквідатора у справі є передчасним та суперечить завданням господарського судочинства, не відповідає інтересам кредиторів у справі про банкрутство ТОВ АВІАКОМПАНІЯ ДОНБАСАЕРО.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст.1, 2, 12, 28, 48 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст.234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
Відмовити у задоволенні заяви від 29.03.2021р. ліквідатора - арбітражного керуючого Леонова К.Ю. про дострокове припинення повноважень ліквідатора у справі№905/242/13-г.
В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини ухвали.
Повний текст ухвали підписано 02.06.2021р.
Ухвала набирає законної сили в порядку ч.ч.4, 5 ст.9 Кодексу України з процедур банкрутства та може бути оскаржена.

Оскарження ухвали не зупиняє провадження у справі про банкрутство.

Суддя Г.В. Левшина