ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.05.2021м. ДніпроСправа № 904/20/21

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Панна С.П. при секретарі судового засідання Савенко О.О., розглянувши матеріали

за позовом Акціонерного товариства "АСВІО БАНК", (14000, м. Чернігів, вул. Преображенська, 2, )

до відповідача-1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційне підприємство "Енергія" (49005, м. Дніпро, вул. Сімферопольська, буд.2 К, офіс 1, )

відповідача-2 ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1

про стягнення 72 031, 09 грн.

Представники сторін:

від позивача: Дубров Д.Г.

від відповідача-1: не з`явився

від відповідача-2: не з`явився

СУТЬ СПОРУ:

АТ "Асвіо Банк" (позивач) звернувся з позовом до ТОВ ВКП "Енергія" (відповідач-1) та гр. ОСОБА_1 (відповідач-2) про солідарне стягнення 72 031, 09 грн. (35 450, 00 грн. - заборгованості за кредитом; 813, 60 грн. - заборгованість за процентами; 313, 74 грн. - пеня за кредитом; 3, 75 грн. - пеня за процентами та 35 450, 00 грн. - штрафу ) заборгованості за Генеральним договором про надання гарантії №14-20/ТGI від 13.05.20р. ( укладеним між позивачем та відповідачем-1).

Позовні вимоги обґрунтовані посиланням на неналежне виконання відповідачем-1 умов вищезазначеного генерального договору про надання гарантії та невиконанням відповідачем-2 зобов`язань зі сплати заборгованості відповідача-1 перед позивачем на підставі відповідного договору поруки № 56-201/20П від 13.05.19р. (укладеним між позивачем та відповідачем-2).

Ухвалою суду від 15.02.2021р. прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання на 17.03.2021р.

Ухвалами суду від 17.03.2021р., 06.04.2021р., 27.04.2021р., 18.05.2021р. відкладено підготовче засідання по справі на 06.04.2021р., продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів, відкладено підготовче засідання по справі на 27.04.2021р., закрито підготовче провадження та призначити справу до судового розгляду по суті на 18.05.2021.

13.04.2021р. до суду від позивача надійшли пояснення стосовно суті позовних вимог та поручителя.

27.04.2021р. до суду від відповідача-2 надійшло клопотання про відкладення розгляду справи для надання мирової угоди.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

13 травня 2020 року між АТ «АСВІО БАНК» (Надалі- Банк/Гарант/Позивач) та ТОВ «Виробничо-комерційне підприємство «Енгергія» (Надалі - Боржник/Принципал/Відповідач) був укладений Генеральний договір про надання гарантії №14-20/ТG1 (надалі - Договір).

Відповідно до п.1.5. Договору, за зобов`язання Гаранта по кожній окремій Гарантії, наданій в рамках Генерального договору, ТОВ «ВПК «ЕНЕРГІЯ» сплачує АТ «АСВІО БАНК» комісійну винагороду за надання гарантії у розмірі: 1,8% від суми Гарантії, але не менше 800 гривень - якщо сума гарантії до 150 000 грн.

ТОВ «ВПК «ЕНЕРГІЯ» сплатило на рахунок АТ «АСВІО БАНК» суму комісійної винагороди в розмірі 800,00грн, що підтверджується меморіальним ордером №1892 від 01 липня 2020р.

Відповідно до положень Генерального договору про надання гарантій №14-20/ТG1 АТ «АСВІО БАНК» надав банківську гарантію №1987-20/ТG1 від 02.07.2020 року (надалі - банківська гарантія) на ТОВ «ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ» (надалі - Бенефіціар) на підставі Заяви ТОВ «ВКП «ЕНЕРГІЯ». Сума Банківської гарантії склала 35 450,00грн. Строк визначений до 03 грудня 2020 року.

Умовами Банківської гарантії №1987-20/ТG1 АТ «АСВІО БАНК», як Гарант безумовно зобов`язалося протягом п`яти банківських днів після одержання паперового оригіналу письмової Вимоги Бенефіціара, оформленої належним чином, сплатити ТОВ «ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ» повну суму банківської гарантії, без необхідності для ТОВ «ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ» обґрунтовувати свою Вимогу, за умови, що настала одна або кілька обставин, зокрема якщо ТОВ «ВПК «ЕНЕРГІЯ», яке стало переможцем процедури торгів, не підписало, договір про закупівлю.

16.11.2020р. АТ «АСВІО БАНК» отримав від Бенефіціара вимогу (вих. №ТОВВИХ-20-12587 від 10.11.2020р.), яка підписана Генеральним директором ТОВ «Оператор ГТС України» - Макогоном С.Л. та Головним бухгалтером ТОВ «Оператор ГТС України» - Палій К.В., повноваження яких підтвердженні листом №130/34285/2020 від 12.11.2020р. Банка Бенефіціара АБ «УКРГАЗБАНК». Бенефіціар у своїй письмовій вимозі вказав, що Принципал, який протоколом розгляду тендерних пропозицій № 20_567_т-р-3 від 18.08.2020 визнаний переможцем торгів, не підписав договір про закупівлю. Тобто, зазначений Бенефіціаром гарантійний випадок відповідає гарантійному випадку, зазначеному у банківській гарантії.

Відповідно до п.4.1. Генерального договору про надання гарантій №14-20/ТG1 протягом 1 (одного) банківського дня від дати отримання вимоги про оплату по Гарантії, Гарант письмово повідомляє Принципала про отримання такої вимоги та направляє її копію (разом із копіями документів, якими вона супроводжувалась, якщо подання таких документів передбачалось умовами Гарантії.

17.11.2020р. на адресу ТОВ «ВКП «ЕНЕРГІЯ» було направлено повідомлення про надходження вимоги від Бенефіціара з вказівкою протягом 3 (трьох) банківських днів з дня направлення даного повідомлення сплатити АТ «АСВІО БАНК» суму в розмірі 35 450,00 гривень для забезпечення компенсації суми згідно вимоги та вказав реквізити для оплати.

Відповідно до п.4.2. Генерального договору про надання гарантій №14-20/ТG1 протягом 3 (трьох) банківських днів з дня направлення письмового повідомлення Гаранта про отримання Вимоги на оплату Гарантії, Принципал зобов`язаний перерахувати Гаранту грошові кошти в сумі, зазначеній Гарантом та необхідній для виконання Вимоги на оплату по гарантії.

Однак, в порушення умов Генерального договору, Принципал не здійснив оплату на підставі направленого повідомлення Гаранта.

Відповідно до п.4.3. Генерального договору про надання гарантій №14-20/ТG1 у випадку отримання Гарантом вимоги на оплату по Гарантії (разом з копіями документів, якими вона супроводжувалась, якщо подання таких документів передбачено умовами Гарантії) та її відповідності за формальними ознаками умовам Гарантії, Гарант протягом 5 (п`яти) банківських днів після дня надходження такої вимоги зобов`язаний виконати свої обов`язки шляхом перерахування коштів Бенефіціару.

Керуючись умовами п.4.4. Сплата коштів за Гарантією здійснюється Гарантом шляхом списання коштів з рахунку покриття, а у випадку відсутності/недостатності грошового покриття Банк має право здійснити таку сплату шляхом договірного списання коштів з поточних рахунків Принципала згідно з п.4.8. цього Договору або за рахунок власних коштів Гаранта.

23.11.2020р. АТ «АСВІО БАНК» сплатив за вимогою Бенефіціара власні кошти, про що свідчить меморіальний ордер № 21102354 від 23 листопада 2020р. на суму 35 450,00грн.

Відповідно до п.4.4.1. Генерального договору про надання гарантій № 14-20/ТG1 день здійснення Гарантом сплати коштів за Гарантією за рахунок власних коштів вважається днем наданні Гарантом кредиту Принципалу Відповідно, Принципал, вважається таким, що отримав кредитні кошти (далі - Кредит) у валюті та сумі відповідно до валюти та розміру сплачених Гарантом коштів за Гарантією, і зобов`язується здійснити його повернення Гаранту не пізніше 3 (третього) банківського дня з моменту виконання Гарантом зобов`язань по Гарантії. При цьому, згідно пп.4.4.2 п.4.4. Генерального договору, у разі надання Принципалу Кредиту відповідно до п.4.4.1. цього Договору. Принципал зобов`язаний сплачувати проценти за користування кредитом за фіксованою процентною ставкою в розмірі 28 % (двадцять вісім) процентів річних.

Відповідно до п.п. 4.4.1. п.4. Договору, 24.11.2020 року за вих.№3443, на адресу ТОВ «ВКП «ЕНЕРГІЯ» було направлено Лист-повідомлення, з вимогою по Гарантії, а саме: по 25.11.2020 року (включно), погасити суму Кредиту в сумі 35 450,00грн. Крім того, згідно з п.6.10 Генерального договору, а саме: «У випадку невиконання Принципалом підпункту 4.2.1 пункту 4.2. цього Договору, повідомлено Принципала про зобов`язання сплатити на користь Гаранта штраф у розмірі суми Гарантії, виданої в межах розміру ліміту цього Договору та на рахунок Гаранта, зазначеному у повідомленні Гаранта. Оскільки Принципал не здійснив оплату на підставі направленого повідомлення (вих. № 3368 від АТ «Асвіо Банк» вимагав Принципала протягом 3 (трьох) робочих днів сплатити штраф у сумі 35 450,00грн. Вимога банку виконана не була.

Відповідно до п.1.9 Генерального договору про надання гарантій №14-20/ТG1 Банк за цим Договором приймає на себе зобов`язання щодо надання на умовах та у порядку, визначених в цьому Договорі, Гарантій на користь Бенефіціара за наступних умов:

- укладання між Гарантом та ОСОБА_1 (індивідуальний податковий номер НОМЕР_1 ) (поручитель) Договору поруки.

Керуючись п.1.9. Генерального договору про надання гарантій №14-20/ТG1 та в забезпечення виконання зобов`язань Принципала перед Гарантом за Генеральним договором про надання гарантії №14-20/ТG1, 13 травня 2019 року між АТ «АСВІО БАНК» та громадянином України ОСОБА_1 РНОКПП НОМЕР_1 (надалі - Поручитель), був укладений Договір Поруки №56-201/20П (надалі - Договір поруки)

Відповідно до п.п.4.1 Договору поруки Гарант набуває право вимагати від Поручителя виконання Зобов`язання, що передбачене Договором про надання гарантії, при умові, якщо в установлений Договором про надання гарантії строк Принципалом не будуть виконанні Зобов`язання в цілому чи в будь-якій його частині. Для цього Гарант направляє Поручителю повідомлення з вимогою виконати Зобов`язання Принципала в цілому (або в тій чи іншій його частині).

Поручитель зобов`язаний виконати взяті на себе зобов`язання за цим Договором, не пізніше 3 (трьох) банківських днів з моменту отримання повідомлення від Гаранта про невиконання Принципалом Зобов`язань і необхідності їх виконання Поручителем, направленого відповідно до умов цього Договору. (п.4.4. Договору Поруки №56-201/20П)

Відповідно до п.5.2.Договору Поруки № 56-201/20П, сторони встановлюють, що поручитель, у випадку невиконання чи неналежного виконання взятих на себе зобов`язань передбачених п.4.4. цього Договору, виплачує Гаранту пеню у розмір 0,5 % від суми простроченого платежу, за кожний день прострочення, з дня спливу строку, встановленого пунктом 4.4. цього Договору.

У зв`язку з тим, що Принципалом не виконані вимоги АТ «АСВІО БАНК» від 17.11.2020 та 24.11.2020, на адресу Поручителя була направлена вимога вих.№3513 від 02.12.2020р.

В зазначеній вище вимозі Банк просив протягом 3 (трьох) банківських днів з моменту отримання цього повідомлення сплатити АТ "Асвіо Банк" суму у розмірі 71 214,09грн. згідно розрахунку заборгованості ТОВ "ВКП "Енергія" за Генеральним договором про надання гарантій № 14-20/ТG1 від 13.05.2020р. станом на 02.12.2020р.

Відповідно до положень ч.1 ст.569 ЦК України, гарант має право на зворотну вимогу (регрес) до боржника в межах суми, сплаченої ним за гарантією кредиторові, якщо інше не встановлено договором між гарантом і боржником.

В силу положень ч.1 ст.1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти.

Відповідно до ст. 599 Цивільного кодексу України зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). (ч. 1 ст. 530 ЦК України)

Згідно із ст. 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Частинами 1 і 2 статті 193 Господарського кодексу України встановлено, що:

- суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться;

- кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Матеріалами справи підтверджується порушення відповідачами 1 та 2 зобов`язань за договором гарантії в частині повернення всієї суми кредиту та сплати процентів в строки встановлені зазначеними вище Договорами.

Перевіривши наданий позивачем до позовної заяви розрахунок заборгованості по кредиту за Генеральним договором про надання гарантій № 14-20/TGI від 13.05.2020 року заборгованості:

- за кредитом у розмірі 35 450,00грн.;

- за процентами на суму 813,60грн. відповідно до умов п.4.4.2. Договору;

- пені за кредитом у розмірі 313,74грн. в період з 27.11.2020р. по 23.12.2020р., відповідно до умов п.6.2.Договору;

- штраф у розмірі 35 450,00грн. відповідно до умов п.6.10. Договору,

суд встановив, що даний розрахунок є арифметично вірним та здійснений у відповідності до умов договору.

Стосовно нарахованої пені за процентами на суму 3,75грн. в період з 27.11.2020р. по 23.12.2020р., відповідно до умов п.6.2. Договору, суд відмовляє в її задоволенні, обґрунтовуючи наступним.

Оскільки поведінка відповідача не може бути одночасно правомірною та неправомірною, то регулятивна норма частини 1 статті 1048 ЦК України і охоронна норма частини 2 статті 625 цього Кодексу не можуть застосовуватись одночасно. Тому за період до прострочення підлягають стягненню проценти від суми кредиту відповідно до умов договору та частини 1 статті 1048 ЦК України як плата за наданий кредит.

Відповідно до ст.549 Цивільного кодексу України, неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Згідно із ч.6 ст.231 Господарського кодексу України, штрафні санкції за порушення грошових зобов`язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором.

Частиною 6 статті 232 ГК України передбачено, що нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

З огляду на вищевстановлені судом обставини, оскільки відповідачами-1 та 2 не спростовано належними доказами обставин, викладених у позові, суд дійшов висновку про обґрунтованість заявлених позивачем вимог.

Враховуючи вищенаведене, дослідивши повно та всебічно матеріали справи, на день розгляду справи, суд прийшов до висновку про часткове задоволення позовних вимог позивача зі стягненням з відповідачів-1 та 2 солідарно заборгованості за Генеральним договором про надання гарантій № 14-20/TGI від 13.05.2020 року за кредитом у розмірі 35 450,00грн., заборгованість за процентами на суму 813,60грн., пеню за кредитом у розмірі 313,74грн., штраф у розмірі 35 450,00грн. В іншій частині заявлених вимог слід відмовити.

Судовий збір відповідно до вимог ст.129 ГПК України покладається на відповідачів-1 та 2.

Керуючись ст.ст.3, 4, 13, 14, 20, 41, 42, 74, 75, 76, 77, 78, 79, 81, 91, 129, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити частково.

Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційне підприємство "Енергія", 49005, м. Дніпро, вул. Сімферопольська, буд.2 К, офіс 1, та ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 на користь Акціонерного товариства "АСВІО БАНК", 14000, м.Чернігів, вул. Преображенська, 2, заборгованість за Генеральним договором про надання гарантій № 14-20/TGI від 13.05.2020 року за кредитом у розмірі 35 450,00грн., заборгованість за процентами на суму 813,60грн., пеню за кредитом у розмірі 313,74грн., штраф у розмірі 35 450,00грн., судовий збір у розмірі 2 101,89грн.

В іншій частині заявлених вимог - відмовити.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку з дня складання повного тексту судового рішення і може бути оскарженим протягом цього строку до Центрального апеляційного господарського суду.

Повне рішення складено 31.05.2021

Суддя С.П. Панна