ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 травня 2021 року справа № 925/154/21 м. Черкаси

За позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Красногірське"

до товариства з обмеженою відповідальністю "Юнікорнс"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: приватного виконавця виконавчого округу Черкаської області Недоступа Дмитра Миколайовича та приватного нотаріуса Черкаського районного Черкаської області нотаріального округу Старовойтова Олександра Сергійовича

про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню

Суддя Дорошенко М.В.

Секретар судового засідання Рябенька Я.В.

За участю:

представника позивача адвоката Крикуна О.А. за ордером від 12.04.2021 серія ЧК №79385;

представника відповідача адвоката Поддимая А.Б. за ордером від 26.04.2021 серія ЧК №96833;

приватного виконавця Недоступа Д.М.

У лютому 2021 року товариство з обмеженою відповідальністю "Красногірське" (далі також - позивач) звернулося до Господарського суду Черкаської області з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Юнікорнс" (далі також - відповідач) про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчого напису приватного нотаріуса Черкаського районного нотаріального округу Старовойтова О.С. від 04.11.2020 №3972 про стягнення з боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "Красногірське" на користь стягувача (кредитора за аграрною розпискою) - товариства з обмеженою відповідальністю "Юнікорнс" на підставі аграрної розписки посвідченої 05.03.2020, номер за реєстром 993, приватним нотаріусом Черкаського районного нотаріального округу Старовойтовим О.С., якою встановлено безумовне зобов`язання боржника здійснити поставку 1000,00 тонн кукурудзи 3-го класу врожаю 2020 року у строк до 30 жовтня 2020 року, що відповідає зазначеним показникам, загальною вартістю 3283830,00 грн. (далі також - спірний виконавчий напис).

В обґрунтування позову позивач зазначив, що спірний виконавчий напис приватний нотаріус Старовойтов О.С. вчинив в порушення вимог Закону України "Про нотаріат", Закону України "Про аграрні розписки", постанови Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 №1172 "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів", Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень", а самі вимоги, за якими вчинений спірний виконавчий напис, не є безспірним. При цьому позивач в позові вказав на такі аргументи:

- приватний нотаріус Старовойтов О.С., вчиняючи спірний виконавчий напис, не перевірив безспірності вимог кредитора, зокрема чи виконало товариство з обмеженою відповідальністю "Юнікорнс" свої зобов`язання за аграрною розпискою щодо здійснення часткової попередньої оплати товару в сумі, еквівалентній 66935,00 доларам США. Оскільки станом на день вчинення спірного виконавчого напису і на день подання позову товариство з обмеженою відповідальністю "Юнікорнс" такої попередньої оплати не здійснило, то воно й не набуло прав кредитора, а відповідно й права на безспірну вимогу товару від товариства з обмеженою відповідальністю "Красногірське" за аграрною розпискою;

- аграрна розписка, на підставі якої приватний нотаріус Старовойтов О.С. вчинив спірний виконавчий напис, насправді не є таким документом (аграрною розпискою), оскільки за своїм змістом є договором купівлі-продажу сільськогосподарської продукції (кукурудзи), сторонами якого є продавець - товариство з обмеженою відповідальністю "Красногірське" і покупець - товариство з обмеженою відповідальністю "Юнікорнс";

- товариство з обмеженою відповідальністю "Юнікорнс" як обтяжувач, звертаючись до приватного нотаріуса за вчиненням виконавчого напису, в порушення вимог ст. 24, ст. 27 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" не зареєстрував в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна відомості про звернення стягнення на предмет обтяження і не надіслав боржнику письмове повідомлення про порушення забезпеченого обтяженням зобов`язання, а приватний нотаріус Старовойтов О.С. не перевірив цих обставин;

- аграрна розписка, на підставі якої приватний нотаріус Старовойтов О.С. вчинив спірний виконавчий напис, від імені товариства з обмеженою відповідальністю "Красногірське" підписаний колишнім директором цього товариства Шестопалом В.П. за відсутності у нього повноважень на це, оскільки згідно із п. 17.6.4 Статуту вказаного товариства такі дії він міг вчиняти лише за згодою зборів учасників товариства, а такої згоди не було, що було відомо товариству з обмеженою відповідальністю "Юнікорнс" і не було перевірено приватним нотаріусом Старовойтовим О.С.

Позивач у позові вказав третіх осіб: приватного виконавця виконавчого округу Черкаської області Недоступа Дмитра Миколайовича та приватного нотаріуса Черкаського районного Черкаської області нотаріального округу Старовойтова Олександра Сергійовича

Разом з позовом позивач подав до Господарського суду Черкаської області заяву про забезпечення позову шляхом зупинення стягнення за виконавчим написом приватного нотаріуса Черкаського районного нотаріального округу Старовойтова О.С. від 04.11.2020 №3972 про стягнення з боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "Красногірське" на користь стягувача (кредитора за аграрною розпискою) - товариства з обмеженою відповідальністю "Юнікорнс" на підставі аграрної розписки посвідченої 05.03.2020, номер за реєстром 993, приватним нотаріусом Черкаського районного нотаріального округу Старовойтовим О.С.

Ухвалою від 16.02.2021 Господарський суд Черкаської області прийняв позовну заяву товариства з обмеженою відповідальністю "Красногірське" до розгляду, відкрив провадження у справі №925/154/21, вирішив розглядати її за правилами загального позовного провадження, залучив до участі у справі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: приватного виконавця виконавчого округу Черкаської області Недоступа Дмитра Миколайовича та приватного нотаріуса Черкаського районного Черкаської області нотаріального округу Старовойтова Олександра Сергійовича, призначив у справі підготовче на 09 год. 00 хв. 16 березня 2021 року у приміщенні Господарського суду Черкаської області і встановив відповідачу та третім особам строки для подання відзиву на позов і пояснень щодо позову відповідно.

Іншою ухвалою від 16.02.2021 Господарський суд Черкаської області задовольнив заяву позивача про забезпечення позову і зупинив стягнення на підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Черкаського районного нотаріального округу Старовойтова О.С. від 04.11.2020 №3972 про стягнення з боржника товариства з обмеженою відповідальністю "Красногірське" (с. Антипівка, Золотоніського району, Черкаської області, 19733, ) на користь стягувача (кредитора за аграрною розпискою) товариства з обмеженою відповідальністю "Юнікорнс" (вул. М.Залізняка, 138/11, оф. 4, м. Черкаси, 18000, ) на підставі аграрної розписки посвідченої 05.03.2020, номер за реєстром 993, приватним нотаріусом Черкаського районного нотаріального округу Старовойтовим О.С.

23 лютого 2021 року до Господарського суду Черкаської області надійшло клопотання представника відповідача адвоката Кравцова І.В. про вжиття заходів зустрічного забезпечення позову.

25 лютого 2021 року до Господарського суду Черкаської області надійшло заперечення представника позивача адвоката Константина В.М. на клопотання представника відповідача адвоката Кравцова І.В. про вжиття заходів зустрічного забезпечення позову.

26 лютого 2021 року до Господарського суду Черкаської області надійшло пояснення третьої особи - приватного виконавця Недоступа Д.М. у справі №925/154/21, у якому він вказав на відсутність порушень чинного законодавства при вчиненні спірного виконавчого напису і просить відмовити у задоволенні позову повністю.

Ухвалою від 01.03.2021 Господарський суд Черкаської області відмовив у задоволенні клопотання представника відповідача адвоката Кравцова І.В. про вжиття заходів зустрічного забезпечення позову.

2 березня 2021 року до Господарського суду Черкаської області надійшло пояснення третьої особи - приватного нотаріуса Старовойтова О.С., у якому він зазначив, що перед вчиненням спірного виконавчого напису були здійснені усі передбачені законодавством перевірки, зокрема, встановлено особу, яка звернулася за вчиненням нотаріальної дії, перевірено цивільні правоздатність і дієздатність юридичної особи - боржника на підставі установчих документів, відомостей із Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань і документів, що підтверджують повноваження посадових осіб, встановлені волевиявлення та дійсні наміри особи, яка звернулася за вчиненням нотаріальної дії, факт застосування санкцій тощо. Для вчинення виконавчого напису від особи, яка звернулася за вчиненням нотаріальної дії, були витребувані усі необхідні документи. Аграрна розписка фіксує безумовне зобов`язання боржника здійснити поставку сільськогосподарської продукції, тому нотаріус не має права додатково перевіряти факти виконання кредитором його попередніх зобов`язань перед боржником. Отож підстави для відмови у вчиненні спірного виконавчого були відсутні. У спірних правовідносинах підлягає застосуванню Закон України "Про аграрні розписки" як спеціальний закон по відношенню до Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень". Постанова Великої Палати Верховного Суду від 16.05.2018 у справі №320/8269/15-ц, на яку посилається позивач, не стосується правовідносин, пов`язаних з обігом аграрних розписок.

Пояснення приватного нотаріуса Старовойтова О.С. містить клопотання про розгляд справи №925/154/21 за його відсутності.

10 березня 2021 року до Господарського суду Черкаської області надійшов відзив із запереченнями проти позову, у якому представник відповідача адвокат Кравцов І.В. зазначив, що спірний виконавчий напис вчинено на підставі повного пакету документів, що свідчить про його законність. Закон України "Про аграрні розписки" не містить переліку інших обов`язкових дій кредитора чи нотаріуса, які мають передувати вчиненню виконавчого напису за аграрною розпискою.

Ухвалою від 16.03.2021 Господарський суд Черкаської області відклав підготовче засідання у справі №925/154/21 на 10 год. 00 хв. 12 квітня 2021 року.

23 березня 2021 року до Господарського суду Черкаської області надійшла відповідь на відзив, якою представник позивача адвокат Константин В.М. відхилив заперечення відповідача проти позову і підтвердив доводи, приведені в обґрунтування позову.

12 квітня 2021 року до Господарського суду Черкаської області надійшло заперечення на відповідь на відзив, яким представник відповідача адвокат Кравцов І.В. відхилив доводи позивача, приведені у відповіді на відзиві, і крім уже викладеного у відзиві, вказав на необхідність врахування при вирішенні даного спору висновків Верховного Суду, викладених у його постанові від 30.03.2021 у справі №910/14168/19.

Ухвалою від 12.04.2021 Господарський суд Черкаської області закрив підготовче провадження у справі №925/154/21 і призначив її до розгляду по суті у судовому засіданні на 10 год. 30 хв. 11 травня 2021 року.

У судовому засіданні, яке відбулося 11.05.2021 за участю представників сторін та третьої особи - приватного виконавця Недоступа Д.М., господарський суд розглянув справу №925/154/21 по суті та оголосив вступну і резолютивну частини ухваленого ним у нарадчій кімнаті рішення.

Заслухавши учасників справи, дослідивши наявні у справі докази, з`ясувавши обставини справи, Господарський суд Черкаської області

УСТАНОВИВ:

27 лютого 2020 року позивач як Продавець в особі директора товариства Шестопала В.П., що діяв на підставі статуту, і відповідач як Покупець уклали між собою договір купівлі-продажу №437/ФКД (далі також - Договір), який містить, зокрема, такі умови (пункти):

1.1. Продавець у порядку та на умовах, визначених Договором, зобов`язується передати у власність Покупцеві продукцію (надалі - Товар), а Покупець зобов`язується прийняти Товар та оплатити його.

1.2. Товаром вважаються речі за наступними характеристиками:

Найменування Товару:

Кукурудза 3-го класу, врожаю 2020 року.

Кількість Товару, метричних тон: 1000,000 тонн +/- 5 %, на вибір Покупця.

3.1. Базис поставки: FCA (склад Продавця) Черкаська обл., Золотоніський р-н, село Антипівка відповідно до Інкотермс-2010.

3.2. Поставка Товару здійснюється за рахунок Продавця в період з 01.10.2020 року по 30.10.2020 року.

Поставка Товару здійснюється у пункт призначення, зазначений у п.3.1 цього Договору.

Продавець оформляє товарно-транспортні накладні на Товар згідно інструкції Продавця, які Покупець повинен надати Продавцю до початку періоду поставки.

3.13. У підтвердження безумовного виконання Продавцем зобов`язання здійснити поставку Товару по цьому Договору, сторони складуть відповідну товарну аграрну розписку (товарні розписки) відповідно до вимог Закону України "Про аграрні розписки" (із змінами та доповненнями) (надалі - Закон). У разі виконання Продавцем зобов`язань за аграрною розпискою (аграрними розписками) відповідно до такої розписки (розписок) та вимог Закону, зобов`язання Продавця в частині поставки Товару згідно цього Договору вважаються виконаними. Положення що стосуються передачі Товару відповідно до аграрної розписки (аграрних розписок) вважаються такими що превалюють над відповідними положеннями, що зазначені у цьому Договорі. Усі посилання у документації, що підтверджує передачу Товару повинні здійснюватись на реквізити відповідних аграрних розписок.

4.1. Орієнтовна загальна вартість Товару у Договорі (з ПДВ) складає 133870,00 доларів США.

4.2. Орієнтовна ціна Товару за одну метричну тонну становить (з ПДВ) - 3283,83 грн. (далі - Ціна), що становить еквівалент (з ПДВ) 133,87 доларів США по курсу 24,53 за 1 долар США, що склався на иіжбвнківському валютному ринку України на банківський день, що передує дню укладення цієї угоди за даними Інтернет-сторінки http://minfin.com.ua/currency/mb/.

4.7. За умови виконання Продавцем умов, зазначених у п. 3.13 цього Договору, Покупець здійснює часткову оплату Товару на умовах передоплати у розмірі, що складає гривневий еквівалент 66935,00 доларів США (шістдесят шість тисяч дев`ятсот тридцять п`ять дол. США 00 центів) по курсу продажу долара США, що склався на міжбанківському валютному ринку України за даними інтернет-сторінки http://minfin.com.ua/currency/mb/ на банківський день, що передує даті виставлення рахунку на передплату Продавцем, впродовж 5 (п`яти) банківських днів з моменту його виставлення, при цьому гривневий еквівалент 20383,20 доларів США (двадцять тисяч триста вісімдесят три дол. США 20 центів), по курсу продажу долара США, що склався на міжбанківському валютному ринку України за даними Інтернет-сторінки http://minfin.com.ua/currency/mb/ на банківський день, що передує даті виставлення рахунку на передплату Продавцем сплачується до 29.02.2020р. на підставі виставлено рахунку Продавцем, решта суми виплачується після нотаріального оформлення Аграрної розписки та надання витягу з Державного реєстру обтяження рухомого майна та за умови відсутності будь-яких обтяжень по належному Продавцеві майну.

4.8. Оплата решти вартості Товару здійснюється до 30.11.2020 року, із врахуванням інших положень цього Договору, але не раніше отримання Покупцем наступних документів:

4.8.1. Рахунок-фактура Продавця на Товар;

4.8.2. Видаткова (товарна) накладна на Товар;

4.8.3. Копії ТТН на Товар.

4.8.4. На вимогу Покупця Продавець також зобов`язаний надати копію форми 4-сг "Посівні площі сільськогосподарських культур під урожай" (в період червень-листопад) або копію форми 29-сг "Підсумки збору врожаю сільськогосподарських культур" (в період грудень-травень), Довідку про наявність земельних угідь у власності чи оренді із зазначенням площ земельних угідь, набутих у власність чи користування, видану сільськими (селищними) радами, або витяги про реєстрацію речових прав на земельні ділянки Державної реєстраційної служби України та інші документи. У разі виникнення спірних питань з контролюючим органом щодо документів бухгалтерського та податкового обліку, виписаних Продавцем або господарських операцій, що виникли за цим договором, Продавець зобов`язується всебічно сприяти вирішенню спірних питань, надавати інформацію, довідки, пояснення, копії документів, оригінали документів для ознайомлення, своєчасно і в повному обсязі надавати відповіді на запити фіскальних органів, у разі необхідності направляти своїх уповноважених представників в якості свідків для дачі показань щодо підтвердження господарських взаємовідносин з Покупцем.

11.1. Договір вступає в силу з моменту підписання його Сторонами та діє до 01.08.2021 року, але в будь-якому випадку до повного виконання Сторонами своїх зобов`язань за Договором або припинення Договору з інших підстав. При цьому, положення розділу 9 зберігає чинність без обмеження будь-яким строком.

13.5. Підписання Договору свідчить про те, що кожна із сторін гарантує наступне:

13.5.1. Вона має всі передбачені діючим законодавством, установчими та статутними документами повноваження на укладення Договору;

13.5.2. Представники сторін, які підписують Договір мають усі передбачені діючим законодавством, установчими та статутними документами сторони права представляти сторону і підписувати від її імені Договір;

13.5.3. Не потребується ніяких попередніх/подальших погоджень укладення стороною Договору;

13.5.4. Не існує ніяких обмежень на укладення стороною (підписання представником сторонни) Договору.

28 лютого 2020 року відповідач за платіжним дорученням від 28.02.2020 №1965 перерахував позивачу на його рахунок в установі банку 500000,00 грн. плати за кукурудзу врожаю 2020 року згідно з договором від 27.02.2020 №437/ФКД та рахунком від 27.02.2020 №2.

05 березня 2020 року позивач як боржник в особі директора товариства Шестопала В.П., що діяв на підставі статуту, і відповідач як кредитор підписали товарну аграрну розписку.

Того ж дня - 05.03.2020 приватний нотаріус Черкаського районного нотаріального округу Черкаської області Старовойтов О.С. посвідчив вказану товарну аграрну розписку, реєстраційний номер нотаріальної дії 993, зареєстрував її в Реєстрі аграрних розписок за №3280 і вніс відомості про предмет застави за товарною аграрною розпискою до Державного реєстру обтяжень рухомого майна, номер запису 27557554.

Товарна аграрна розписка від 05.03.2020 містить, зокрема такі умови (пункти):

1.1. Продавець у порядку та на умовах, визначених Договором, зобов`язується передати у власність Покупцеві продукцію (надалі - Товар), а Покупець зобов`язується прийняти Товар та оплатити його.

1.2. Товаром вважаються речі за наступними характеристиками:

Найменування Товару:

Кукурудза 3-го класу, врожаю 2020 року.

Кількість Товару, метричних тон: 1000,000 тонн +/- 5 %, на вибір Покупця.

1.3. Продавець гарантує, що Товар належить йому на праві власності, не перебуває під забороною відчуження, арештом, не є предметом застави та іншим засобом забезпечення перед будь-якими фізичними та юридичними особами, державними органами і державою, а також не є предметом будь-якого іншого обтяження чи обмеження, передбаченого чинним законодавством України.

На забезпечення виконання свого зобов`язання за розпискою боржник передає кредитору в заставу майбутній врожай кукурудзи, що вирощується на земельних ділянка, розташованих на території Антипівської сільської ради Золотоніського району Черкаської області, загальною площею 205,2478 га, що знаходяться в оренді у боржника на підставі договорів оренди із середньою врожайністю 5,00 т/га:

:06:002:0400:06:001:0400:05:002:0400:06:002:0400:06:001:0400:04:001:0400:06:001:0400:04:001:0400:06:001:0400:04:001:0400:06:002:0400:04:001:0400:04:001:0400:04:001:0400:06:001:0400:04:001:0400:04:001:0400:06:001:0400:06:002:0400:04:001:0400:06:002:0400:04:001:0400:04:001:0400:04:001:0400:06:002:0400:04:001:0400:04:001:0400:06:002:0400:06:002:0400:04:001:0400:04:001:0400:06:001:0400:06:002:0400:04:001:0400:06:002:0400:05:002:0400:06:002:0400:06:002:0400:04:001:0400:04:001:0400:04:001:0400:06:002:0400:06:002:0400:05:002:0400:05:002:0400:05:002:0400:06:001:0400:06:001:0400:06:001:0400:04:001:0400:06:002:0400:06:002:0400:04:001:0400:04:001:0400:06:002:0400:06:002:0400:04:001:0400:06:001:0400:04:001:0400:04:001:0400:06:002:0400:04:001:0400:04:001:0400:04:001:0400:06:002:0400:05:002:0400:06:002:0400:06:002:0400:06:001:0400:06:002:0400:06:002:0400:06:002:0400:04:001:0400:04:001:0080.

3.1. Товар поставляється автомобільним транспортом на умовах: FCA склад Продавця) Черкаська обл., Золотоніський р-н, село Антипівка відповідно до Інкотермс-2010.

3.2. Поставка Товару здійснюється за рахунок Продавця в період з 01.10.2020 року по 30.10.2020 року.

Поставка Товару здійснюється у пункт призначення, зазначений у п.3.1 цього Договору.

Продавець оформляє товарно-транспортні накладні на Товар згідно інструкції Продавця, які Покупець повинен надати Продавцю до початку періоду поставки.

3.13. У підтвердження безумовного виконання Продавцем зобов`язання здійснити поставку Товару по цьому Договору, сторони складуть відповідну товарну аграрну розписку (товарні розписки) відповідно до вимог Закону України "Про аграрні розписки" (із змінами та доповненнями) (надалі - Закон). У разі виконання Продавцем зобов`язань за аграрною розпискою (аграрними розписками) відповідно до такої розписки (розписок) та вимог Закону, зобов`язання Продавця в частині поставки Товару згідно цього Договору вважаються виконаними. Положення що стосуються передачі Товару відповідно до аграрної розписки (аграрних розписок) вважаються такими що превалюють над відповідними положеннями, що зазначені у цьому Договорі. Усі посилання у документації, що підтверджує передачу Товару повинні здійснюватись на реквізити відповідних аграрних розписок.

4.1. Загальна вартість товару з ПДВ складає 3283830,00 (три мільйони двісті вісімдесят три вісімсот тридцять) гривень еквівалент 133870,00 (сто тридцять три тисячі вісімсот сімдесят) доларів США.

4.2. Орієнтовна ціна Товару за одну метричну тонну становить (з ПДВ) - 3283,83 грн. (далі - Ціна), що становить еквівалент (з ПДВ) 133,87 доларів США по курсу 24,53 за 1 долар США, що склався на міжбанківському валютному ринку України на банківський день, що передує дню укладення цієї угоди за даними Інтернет-сторінки http://minfin.com.ua/currency/mb/.

4.7. За умови виконання Продавцем умов, зазначених у п. 3.13 цього Договору, Покупець здійснює часткову оплату Товару на умовах передоплати у розмірі, що складає гривневий еквівалент 66935,00 доларів США (шістдесят шість тисяч дев`ятсот тридцять п`ять дол. США 00 центів) по курсу продажу долара США, що склався на міжбанківському валютному ринку України за даними інтернет-сторінки http://minfin.com.ua/currency/mb/ на банківський день, що передує даті виставлення рахунку на передплату Продавцем, впродовж 5 (п`яти) банківських днів з моменту його виставлення, при цьому гривневий еквівалент 20383,20 доларів США (двадцять тисяч триста вісімдесят три дол. США 20 центів), по курсу продажу долара США, що склався на міжбанківському валютному ринку України за даними інтернет-сторінки http://minfin.com.ua/currency/mb/ на банківський день, що передує даті виставлення рахунку на передплату Продавцем сплачується до 29.02.2020р. на підставі виставлено рахунку Продавцем, решта суми виплачується після нотаріального оформлення Аграрної розписки та надання витягу з Державного реєстру обтяження рухомого майна та за умови відсутності будь-яких обтяжень по належному Продавцеві майну.

4.8. Оплата решти вартості Товару здійснюється до 30.11.2020 року, із врахуванням інших положень цього Договору, але не раніше отримання Покупцем наступних документів:

4.8.1. Рахунок-фактура Продавця на Товар;

4.8.4. Видаткова (товарна) накладна на Товар;

4.8.5. Копії ТТН на Товар.

4.8.4. На вимогу Покупця Продавець також зобов`язаний надати копію форми 4-сг "Посівні площі сільськогосподарських культур під урожай" (в період червень-листопад) або копію форми 29-сг "Підсумки збору врожаю сільськогосподарських культур" (в період грудень-травень), Довідку про наявність земельних угідь у власності чи оренді із зазначенням площ земельних угідь, набутих у власність чи користування, видану сільськими (селищними) радами, або витяги про реєстрацію речових прав на земельні ділянки Державної реєстраційної служби України та інші документи. У разі виникнення спірних питань з контролюючим органом щодо документів бухгалтерського та податкового обліку, виписаних Продавцем або господарських операцій, що виникли за цим договором, Продавець зобов`язується всебічно сприяти вирішенню спірних питань, надавати інформацію, довідки, пояснення, копії документів, оригінали документів для ознайомлення, своєчасно і в повному обсязі надавати відповіді на запити фіскальних органів, у разі необхідності направляти своїх уповноважених представників в якості свідків для дачі показань щодо підтвердження господарських взаємовідносин з Покупцем.

11.1. Договір вступає в силу з моменту підписання його Сторонами та діє до 01.08.2021 року, але в будь-якому випадку до повного виконання Сторонами своїх зобов`язань за Договором або припинення Договору з інших підстав. При цьому, положення розділу 9 зберігає чинність без обмеження будь-яким строком.

13.5. Підписання Договору свідчить про те, що кожна із сторін гарантує наступне:

13.5.1. Вона має всі передбачені діючим законодавством, установчими та статутними документами повноваження на укладення Договору;

13.5.2. Представники сторін, які підписують Договір мають усі передбачені діючим законодавством, установчими та статутними документами сторони права представляти сторону і підписувати від її імені Договір;

13.5.3. Не потребується ніяких попередніх/подальших погоджень укладення стороною Договору;

13.5.4. Не існує ніяких обмежень на укладення стороною (підписання представником сторонни) Договору.

10 березня 2020 року відповідач за платіжним дорученням від 10.03.2020 №414 перерахував позивачу на його рахунок в установі банку 1152622,57 грн. плати за кукурудзу врожаю 2020 року згідно з договором від 27.02.2020 №437/ФКД.

6 серпня 2020 року відповідач надіслав позивачу письмову вимогу від 06.08.2020 №278 про усунення порушення зобов`язань за аграрною розпискою №3280, в якій вказав на не поставку позивачем відповідачу станом на 06.08.2020 жодної тонни кукурудзи, у зв`язку з чим існує велика ймовірність невиконання позивачем зобов`язань за аграрною розпискою щодо поставки відповідачу до 30.10.2020 1000,00 метричних тонн +/- 5 % кукурудзи 3-го класу врожаю 2020 року. При цьому відповідач заявив вимогу до позивача про негайне усунення допущених порушень зобов`язань за аграрною розпискою, а в разі їх не відновлення про намір звернутися за вчиненням виконавчого напису.

Листом від 20.08.2020 №112 позивач повідомив відповідача про повернення останньому сплаченої ним суми попередньої оплати за кукурудзу в розмірі 1652622,57 грн. як безпідставно сплаченої у зв`язку з тим, що у колишнього директора товариства з обмеженою відповідальністю "Красногірське" ОСОБА_1 не було повноважень без згоди загальних зборів учасників товариства на підписання від імені цього товариства Договору купівлі-продажу від 27.02.2020 №437/ФКД і товарної аграрної розписки від 05.03.2020, а загальні збори учасників товариства такої згоди не надавали.

21 серпня 2020 року за платіжним дорученням від 21.08.2020 №640 позивач перерахував відповідачу на його рахунок в установі банку 1652622,57 грн. як погашення попередньої оплати за кукурудзу врожаю 2020 року згідно з Договором від 27.02.2020 №437/ФКД.

30 жовтня 2020 року відповідач надіслав позивачу лист-повідомлення від 29.10.2020 №417 щодо відвантаження та передачі товару покупцю, у якому зазначив, що у разі порушення позивачем зобов`язань за Договором купівлі-продажу від 27.02.2020 №437/ФКД та товарною аграрною розпискою від 05.03.2020 відповідач залишає за собою право використовувати всі можливі законні засоби та інструменти з метою захисту порушених прав.

Позивач зобов`язання за Договором купівлі-продажу від 27.02.2020 №437/ФКД і товарною аграрною розпискою від 05.03.2020 щодо поставки відповідачу 1000,00 метричних тонн +/- 5 % кукурудзи 3-го класу врожаю 2020 року не виконав.

31 жовтня 2020 року відповідач надіслав позивачу письмову вимогу від 31.10.2020 №420 про усунення порушення, в якій вказавши на невиконання позивачем зобов`язань за Договором купівлі-продажу від 27.02.2020 №437/ФКД і товарною аграрною розпискою від 05.03.2020 щодо поставки відповідачу 1000,00 метричних тонн +/- 5 % кукурудзи 3-го класу врожаю 2020 року, заявив вимогу про негайне, не пізніше одного дня з моменту отримання даної вимоги, виконати свої зобов`язання та поставити на користь відповідача кукурудзу 3-го класу врожаю 2020 року в кількості 1000,00 метричних тонн +/- 5 %, загальною вартістю 3283830,00 грн. еквівалент 133870,00 доларів США з відповідними показниками якості на умовах FCA склад Продавця) Черкаська обл., Золотоніський р-н, село Антипівка відповідно до Інкотермс-2010.

Цю вимогу позивач одержав 03.11.2020 і залишив її без виконання.

4 листопада 2020 року за заявою відповідача приватний нотаріус Черкаського районного нотаріального округу Старовойтов Олександр Сергійович вчинив спірний виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі нотаріальних дій за №3972, про стягнення з боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "Красногірське" на користь стягувача (кредитора за аграрною розпискою) - товариства з обмеженою відповідальністю "Юнікорнс" на підставі аграрної розписки посвідченої 05.03.2020, номер за реєстром 993, приватним нотаріусом Черкаського районного нотаріального округу Старовойтовим О.С., якою встановлено безумовне зобов`язання боржника здійснити поставку 1000,00 тонн кукурудзи 3-го класу врожаю 2020 року у строк до 30 жовтня 2020 року, що відповідає зазначеним показникам, загальною вартістю 3283830,00 грн.

Того ж дня - 04.11.2020 відповідача приватний нотаріус Черкаського районного нотаріального округу Старовойтов Олександр Сергійович на підставі спірного виконавчого напису в поядку внесення змін до реєстраційного запису №27557554 у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна зареєстрував звернення стягнення предмет забезпечувального обтяження.

На підставі цього виконавчого напису приватний виконавець виконавчого округу Черкаської області Недоступ Дмитро Миколайович 06.11.2020 відкрив виконавче провадження №63527715, у межах якого наклав арешт на майно позивача.

Предметом позову в даній справі є визнання таким, що не підлягає виконанню спірного виконавчого напису нотаріуса.

Нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності (ст. 1 Закону "Про нотаріат").

Відповідно до п. 19 статті 34 Закону України "Про нотаріат" нотаріуси вчиняють такі нотаріальні дії, як вчинення виконавчого напису.

Згідно із ст. 87 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України "Про нотаріат" передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

У виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса (ст. 89 Закону України "Про нотаріат").

Вчинення виконавчих написів здійснюється нотаріусом відповідно до глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 №296/5 (далі - Порядок).

Згідно з підпунктом 1.1 пункту 1 глави 16 наведеного Порядку для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.

Згідно з підпунктом 3.2 пункту 3 глави 16 Порядку безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів.

Відповідно до пункту 12 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 №1172, до таких документів відноситься, зокрема, аграрна розписка.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, а саме: оригінал аграрної розписки без відмітки про її виконання, засвідчені кредитором копію письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання, що була надіслана боржнику, оригінал розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання (підпункту 3.5 пункту 3 глави 16 Порядку).

Відповідач 31.10.2020 направив позивачу вимогу від 31.10.2020 №420 про усунення порушення зобов`язань за товарною аграрною розпискою від 05.03.2020.

Отже, відповідач виконав свої зобов`язання щодо надіслання позивачу вимоги про усунення порушення виконання зобов`язань, що передбачено Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Спірний виконавчий напис був вчинений на підставі товарної аграрної розписки від 05.03.2020.

Відносини, що виникають під час оформлення, видачі, обігу, виконання аграрних розписок, визначає порядок їх реєстрації та спрямований на створення правових, економічних, організаційних умов функціонування цих документів регулюються Законом України "Про аграрні розписки".

У статті 1 Закону України "Про аграрні розписки" наведені такі визначення: аграрна розписка - товаророзпорядчий документ, що фіксує безумовне зобов`язання боржника, яке забезпечується заставою, здійснити поставку сільськогосподарської продукції або сплатити грошові кошти на визначених у ньому умовах. Боржник за аграрною розпискою це особа, яка видає аграрну розписку для оформлення свого зобов`язання здійснити поставку сільськогосподарської продукції або сплатити грошові кошти на визначених в аграрній розписці умовах. Кредитор за аграрною розпискою - фізична чи юридична особа, яка надає грошові кошти, послуги, поставляє товари, виконує роботи як зустрічне зобов`язання за договором, за яким боржник за аграрною розпискою видає їй аграрну розписку, наділяючи правом вимагати від нього належного виконання зобов`язань, а також фізична чи юридична особа, яка отримала права кредитора за аграрною розпискою від іншого кредитора за аграрною розпискою у спосіб, не заборонений законом.

Товарна аграрна розписка - це аграрна розписка, що встановлює безумовне зобов`язання боржника за аграрною розпискою здійснити поставку узгодженої сільськогосподарської продукції, якість, кількість, місце та строк поставки якої визначені аграрною розпискою (стаття 3 Закону України "Про аграрні розписки").

Відповідно до статті 4 Закону України "Про аграрні розписки" товарні аграрні розписки складаються в письмовій формі на бланку, підлягають нотаріальному посвідченню і не можуть бути переведені у бездокументарну форму (знерухомлені), якщо інше не передбачено цим Законом. Товарна аграрна розписка має містити такі обов`язкові реквізити: 1) назва "Товарна аграрна розписка"; 2) строк поставки сільськогосподарської продукції; 3) реквізити кредитора та умови про подальшу передачу прав за аграрною розпискою; 4) предмет - зобов`язання здійснити поставку сільськогосподарської продукції, визначення її кількості та якості. Формули перерахунку кількості сільськогосподарської продукції у разі поставки сільськогосподарської продукції іншої якості; 5) умови та місце поставки сільськогосподарської продукції; 6) опис предмета застави, у тому числі інформація щодо кількості заставленого рухомого майна, кадастрового номера, місця розташування, правовстановлюючих документів на земельні ділянки, на яких вирощується заставлений майбутній врожай сільськогосподарської продукції; 7) дата та місце видачі; 8) ім`я боржника, його місце реєстрації, реєстраційний номер облікової картки платника податків (номер та серія паспорта у разі, якщо особа через свої релігійні переконання відмовляється від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомила про це відповідні податкові органи) та підпис - для фізичних осіб. Найменування, адреса місцезнаходження, код ЄДРПОУ, підпис уповноваженої особи - для юридичних осіб. Боржник та кредитор можуть домовитися про включення до тексту товарної аграрної розписки додаткових умов, що не суперечать положенням цього Закону. Документ, що не відповідає вимогам цієї статті, не є аграрною розпискою.

Частиною 4 ст. 7 Закону України "Про аграрні розписки" передбачено, що застава майбутнього врожаю сільськогосподарської продукції за аграрною розпискою наділяє кредитора правом у разі невиконання боржником зобов`язання за аграрною розпискою у порядку примусового виконання зобов`язання боржника за аграрною розпискою одержати задоволення вимог за рахунок заставленого майбутнього врожаю сільськогосподарської продукції переважно перед іншими кредиторами цього боржника за аграрною розпискою.

Товарні аграрні розписки виконуються шляхом здійснення поставки вказаної в аграрній розписці сільськогосподарської продукції від боржника за аграрною розпискою до кредитора за аграрною розпискою на погоджених ними умовах поставки (ч. 3 ст. 12 Закону України "Про аграрні розписки").

Відповідно до частини 1 статті 13 Закону України "Про аграрні розписки" наявність аграрної розписки без відмітки про її виконання є достатнім підтвердженням безспірності вимог кредитора за аграрною розпискою.

Отже, сама по собі відсутність напису "виконано", за умови настання строку виконання товарної аграрної розписки, свідчить про наявність безспірних вимог кредитора до боржника.

У разі невиконання боржником за аграрною розпискою зобов`язань у вказаний у ній строк кредитор за аграрною розпискою має право звернутися до особи, уповноваженої вчиняти нотаріальні дії, за вчиненням виконавчого напису, який підлягає негайному виконанню і на підставі якого орган або особа, що здійснює примусове виконання судових рішень, рішень інших органів протягом семи днів забезпечує передачу кредитору за аграрною розпискою предмета застави аграрної розписки (ч. 2 ст. 13 Закону України "Про аграрні розписки").

Законодавство визначає аграрну розписку як товаророзпорядчий документ, що фіксує безумовне зобов`язання боржника, яке забезпечується заставою, здійснити поставку сільськогосподарської продукції або сплатити грошові кошти на визначених у ньому умовах. За суттю аграрна розписка є засобом забезпечення зобов`язання. Оформлюючи аграрну розписку боржник зобов`язується поставити майбутній урожай (товарна аграрна розписка). В аграрній розписці зазначаються кількісні та якісні показники сільськогосподарської продукції та перелік земельних ділянок, на яких вона повинна бути вирощеною.

Оскільки, сама по собі аграрна розписка є документом, який фіксує безумовне зобов`язання поставити сільськогосподарську продукцію чи здійснити оплату її вартості, її виконання не повинно залежати від факту оскарження чи недійсності положень забезпечуваного договору. Примусове виконання аграрної розписки здійснюється негайно шляхом оформлення виконавчого напису нотаріуса.

Як вказувалось вище, 27.02.2020 між сторонами був укладений укладений Договір купівлі-продажу №437/ФКД. При цьому, 05.03.2020 цимиж сторонами була підписана товарна аграрна розписка. Предметом цих договору та розписки є зобов`язання позивача здійснити поставку кукурудзи 3-го класу врожаю 2020 року в кількості 1000,00 метричних тонн +/- 5 %.

Товарна аграрна розписка від 05.03.2020 відповідає вимогам статті 4 Закону України "Про аграрні розписки" та містить всі умови, необхідні для її дійсності.

Поставка кукурудзи повинна була здійснена позивачем в період з 01.10.2020 по 30.10.2020. Проте, на товарній аграрній розписці від 05.03.2020 відсутній напис "виконано", доказів виконання цієї аграрної розписки позивачем до суду не подано, у зв`язку з чим, з огляду на приписи Закону України "Про аграрні розписки" та Закону України "Про нотаріат", підстави звернення відповідачем до нотаріуса для вчинення виконавчого напису є безумовними.Відсутність напису "виконано", при умові настання строку виконання товарної аграрної розписки, свідчить про безспірність вимог, а тому відсутні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Спеціальний Закону України "Про аграрні розписки" не містить переліку інших обов`язкових дій кредитора чи нотаріуса, які мають передувати вчиненню виконавчого напису за аграрною розпискою.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 30.03.2021 у справі №910/14168/19.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає у посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому, нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому, вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше.

Метою вчинення виконавчого напису є надання стягувачу можливості у позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Оскільки, сама по собі аграрна розписка є документом, який фіксує безумовне зобов`язання поставити позивачем сільськогосподарську продукцію, і нотаріусом при вчиненні виконавчого напису, було дотримано визначеної правовими нормами процедури вчинення такого виконавчого напису, суд першої інстанції правомірно вказав, що наведені позивачем доводи не спростовують правомірності дій нотаріуса, оскільки позивачем не доведено, і судом не встановлено, що виконавчий напис нотаріуса вчинений з порушенням будь-яких вимог закону.

Таким чином, твердження позивача про відсутність у нього на момент вчинення нотаріусом спірного виконавчого напису безспірної заборгованості перед відповідачем є безпідставним.

Господарський суд не бере до уваги висновки Верховного Суду, викладені в його постановах від 27.03.2019 у справі №137/1666/16-ц і від 16.05.2018 у справі №320/8269/15-ц, оскільки обставини справи, які встановлені при розгляді цього спору, є відмінними від висновків наведених у вказаних постановах Верховного Суду.

Щодо посилання позивача на те, що колишній директор товариства з обмеженою відповідальністю "Красногірське" Шестопал В.П. не мав повноважень на підписання від імені цього товариства договору купівлі-продажу та товарної аграрної розписки, суд зауважує таке.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань станом на 27.02.2020 та 05.03.202019 не визначено обмежень щодо підписання директором договорів та здійснення представництва від імені юридичної особи.

При посвідченні товарної аграрної розписки нотаріусом встановлено особи представників сторін, перевірено їх дієздатність, відповідність волі та волевиявлення сторін, установлені їх дійсні наміри, відсутність у сторін заперечень щодо кожної з умов розписки, перевірено розписку вимогам закону і дійсним намірам сторін, роз`яснено наслідки укладення і нотаріально посвідчення розписки (пункт 16 товарної аграрної розписки).

Крім того, позивач не надав доказів визнання вказаних договору купівлі-продажу та товарної аргарної розписки недійсними. Правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним (ст. 204 Цивільного кодексу України).

З огляду на викладене вище суд вважає безпідставними доводи апелянта про те, що директор товариства з обмеженою відповідальністю "Красногірське" ОСОБА_1 підписав договір купівлі-продажу та товарну аграрну розписку без відповідних повноважень.

Твердження позивача про те, що нотаріус при вчинені спірного виконавчого напису не звернув увагу на те, що відповідач не набув прав кредитора за аграрною розпискою у зв`язку з невиконанням своїх грошових зобов`язань, передбачених пунктом 4.7 товарної аграрної розписки від 05.03.2020, суд відхиляє, оскільки з матеріалів справи вбачається, що відповідач перерахував позивачу 1652622,57 грн. попередньої оплати за кукурудзу, що підтверджується платіжними дорученнями від 028.02.2020 №1965 і від 10.03.2020 №414.

За таких обставин виконавчий напис приватного нотаріуса Черкаського районного нотаріального округу Черкаської області Старовойтовим О.С. від 04.11.2020 про стягнення з боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "Красногірське" на користь стягувача (кредитора за аграрною розпискою) - товариства з обмеженою відповідальністю "Юнікорнс" на підставі аграрної розписки посвідченої 05.03.2020, номер за реєстром 993, приватним нотаріусом Черкаського районного нотаріального округу Старовойтовим О.С., якою встановлено безумовне зобов`язання боржника здійснити поставку 1000,00 тонн кукурудзи 3-го класу врожаю 2020 року у строк до 30 жовтня 2020 року, що відповідає зазначеним показникам, загальною вартістю 3283830,00 грн., вчинений у відповідності до вимог Закону України "Про нотаріат", Закону України "Про аграрні розписки", постанови Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 №1172 "Про затвердження переліку документів, тому у задоволенні позову слід відмовити.

За подання позову позивач за платіжним дорученням від 27.01.2021 №162 сплатив 2270,00 грн. судового збору, який відповідно до ст. 129 ГПК України у зв`язку із відмовою в позові слід покласти на позивача.

Відповідно до ч. 9 ст. 145 ГПК України у випадку ухвалення рішення щодо повної відмови у задоволенні позову, суд у відповідному судовому рішенні зазначає про скасування заходів забезпечення позову.

Отже, вжиті ухвалою від 16.02.2021 у справі №925/154/21 заходи забезпечення позову слід скасувати.

На підставі викладеного, керуючись статтями 129, 236 - 241 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд Черкаської області

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити повністю.

Судовий збір за подання позову в сумі 2270,00 грн. покласти на позивача.

Скасувати вжиті ухвалою Господарського суду Черкаської області від 16.02.2021 у справі №925/154/21 заходи забезпечення позову.

Це рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги це рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Це рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Північного апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного рішення.

Повне рішення складено 24 травня 2021 року.

Суддя М.В. Дорошенко