ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.05.2021м. ДніпроСправа № 904/2839/21

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Манько Г.В. за участю секретаря судового засідання Фіцай Я.П.

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМЕНЕРГО ДНІПРО"

до В-1Акціонерного товариства "КРИВОРІЗЬКА ТЕПЛОЦЕНТРАЛЬ"

В-2 Акціонерного товариства "Асвіо Банк"

про визнання банківської гарантії такою, що не підлягає виконанню

Представники:

від позивача Курсакова І.А.

від відповідача-1 Шестаков Д.М.

від відповідача не з`явився.

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Променерго Дніпро" звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом та просить:

- Визнати такою, що не підлягає виконанню Банківську гарантію № 857 - 20/В1 від 25 березня 2020 року, видану AT «АСВІО БАНК» на підставі Договору № 857-20/В1 про надання банківської гарантії від 23.03.2020 року.

- Визнати такою, що не підлягає виконанню Банківську гарантію № 858 - 20/В1 від 25 березня 2020 року, видану AT «АСВІО БАНК» на підставі Договору № 858-20/В1 про надання банківської гарантії від 23.03.2020 року.

Позивач наполягав на задоволенні позову в повному обсязі. Вважає, що наданими у справі доказами у повному обсязі підтверджені позовні вимоги. Зазначив, що усі докази, що є підставою позовних вимог надав до господарського суду. У судовому засіданні підтримав доводи, викладені у позовній заяві. Звертав увагу суду, що при зверненні до Гаранта, відповідач 1 не обґрунтував факт порушення принципалом (позивачем) зобов`язання за Договором постачання електричної енергії, і, на думку позивача, приховав суттєві обставини справи наявність правових підстав дострокового розірвання Договору постачання електричної енергії за ініціативою позивача у зв`язку з тривалими порушеннями відповідачем 1 умов Договору про постачання електричної енергії.

Відповідач-1 проти позову заперечував, просив суд у позові відмовити. Надав відзив на позов. У судовому засіданні підтримав доводи, викладені у відзиві на позов.

Відповідач-2 в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином.

У судовому засіданні на підставі ст. 240 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Розглянувши наявні матеріали справи, дослідивши надані докази, заслухавши пояснення представника позивача та відповідача 1, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Між AT «АСВІО БАНК» та товариством з обмеженою відповідальністю "Променерго Дніпро" 23.03.2020р. підписано договір №857-20/В1 про надання банківської гарантії (далі Договір).

Згідно п. 1.1 Договору гарант в забезпечення належного виконання Принципалом своїх зобов`язань перед Акціонерним товариством«Криворізька теплоцентраль» "Бенефіціар", відповідно до умов Протоколу №119 від 19.03.2020 року засідання тендрного комітету AT «Криворізька теплоцентраль» щодо визначення переможця ТОВ «ПРОМЕНЕ ДНІПРО» (Лот №1,2) - переможця електронного аукціону відкритих торгів та прийняття рішення про намір укласти договір по закупівлі Електричної енергії, (Код ДК 021:2015 код 09310000-5 - Електрична енергія), а саме: Лот №1, ідентифікатор закупівлі: UA-2020-01-08-001078-с. надалі за текстом - "Контракт/документація", та Заяви про надання гарантії (надалі - Заява), зобов`язується з дати виконання Принципалом умов п.п. 2.1.. 2,2., 2.3 цього Договору надати Бенефіціару безвідкличну банківську гарантію, надалі за текстом - "Гарантія".

Відповідно до п. 1.2. Договору сума Гарантії (гранична сума відповідальності Гаранта) становить 1 000 000,00 гривень з ПДВ, а саме: Лот № 1, валюта: 980/UAH.

Пунктом 1.3. Договору передбачено, що вид гарантії: виконання договору.

Умовами п.1.4. Договору визначено, що термін дії гарантії - з дати видачі з урахуванням п. 2.1. (якщо в Гарантії не зазначено інше) до 31 січня 2021 року включно (надалі - "Термін дії Гарантії").

Гарантійними випадками за цим Договором є факти порушення Принципалом перед Бенефіціаром зобов`язань, визначених у Контракті/документації та в забезпечення виконання яких Гарантом надана Гарантія (надалі - Гарантійні випадки) ( п. 1.7 Договору).

Згідно до п. 2.1 Договору гарантія набирає чинності з дати розміщення Принципалом грошового покриття в сумі цієї гарантії на рахунок покриття відкритий в AT «АСВЮ БАНК». Для видачі Гарантії, на суму та термін, які передбачені п. 1.2., п. 1.4. цього Договору, Принципал зобов`язаний надати до Гаранту: Заяву у визначеній Гарантом формі. При цьому, умови, зазначені Принципалом в Заяві мають відповідати умовам Контракту/документації; належним чином засвідчену копію договору (контракту) або іншого документа, який згідно із законодавством України мас силу договору (за наявності), у якому може бути передбачено надання гарантії, або копію тендерної документації про проведення тендера (за необхідності) тощо. Принципал має право не подавати відповідної тендерної документації в разі оприлюднення такої документації на веб-порталі уповноваженого органу з питань закупівель або авторизованих, електронних майданчиках під час публічних закупівель. У цьому разі Принципал надає інформацію для ідентифікації закупівлі; належним чином засвідчені копії установчих документів; документи, що підтверджують повноваження відповідальних осіб Принципала на виконання дій необхідних для отримання гарантій (за умови, якщо Принципалу не були відкриті рахунки у Гаранта); фінансові звіти за останні звітні періоди (за потребою); інші документи на запит Гаранта.

Відповідно до п. 3.1, 3.1.1 Договору принципал зобов`язаний: своєчасно та в повному обсязі виконати свої зобов`язання за цим Договором та за Контактом/документацію, зазначеним/-ою в п. 1.1 цього Договору.

В п. 3.4.1. Договору зазначено, що після подання Принципалом належним чином оформленої Заяви, надання всіх необхідних документів (відповідно до умов Гарантії та вимог Гаранта), виконання Принципалом умов п. п. 2.2., 2.3.. 2.4. цього Договору, та у випадку, якщо умови Гарантії та умови Контракту/документації відповідають вимогам чинного законодавства України та цього Договору, віщати на умовах цього Договору на користь Бенефіціара Гарантію на суму та із змістом, що наведені у розділі 1 цього Договору.

Пунктом 5.1 Договору передбачено, що за невиконання або неналежне виконання своїх обов`язків за цим договором винна Сторона несе відповідальність згідно з законодавсьвом України.

Цей договір набуває чинності з дати підписання його уповноваженим представником сторін та скріплення печатками Сторін. Цей договір діє до повного виконання сторонами прийнятих на себе зобов`язань (п. 9.1 Договору).

Згідно п. 9.4 Договору розірвання та зміна Договору в односторонньому порядку не допускається, крім випадків, прямо передбачених цим договором та/або законодавством України

Відповідно до п. 9.5. Договору дія Договору автоматично припиняється після повного виконання Принципалом своїх зобов`язань перед Гарантом за цим Договором та звільнення Гаранта від усіх зобов`язань за Гарантією. В цьому випадку, додатковий договір (договір про розірвання) до цього Договору не укладається.

Умовами п. 10.1 Договору визначено, що зміна умов цього Договору здійснюється за взаємною згодою Сторін шляхом укладання додаткових договорів (договорів про внесення змін та доповнень) до цього Договору, підписаних належним чином повноваженими на те представниками Сторін та скріплених печатками Сторін (за наявності), з обов`язковим посиланням на цей Договір.

Пунктом 10.2. Договору визначено, що з усіх питань, які не врегульовані цим Договором, Сторони керуються чинним законодавством України.

Між AT «АСВІО БАНК» та товариством з обмеженою відповідальністю "Променерго Дніпро" 23.03.2020р. підписано договір №858-20/В1 про надання банківської гарантії (далі Договір).

Згідно п. 1.1 Договору гарант в забезпечення належного виконання Принципалом своїх зобов`язань перед Акціонерним товариством«Криворізька теплоцентраль» "Бенефіціар", відповідно до умов Протоколу №119 від 19.03.2020 року засідання тендерного комітету AT «Криворізька теплоцентраль» щодо визначення переможця ТОВ «ПРОМЕНЕРГО ДНІПРО» (Лот №1,2) - переможця електронного аукціону відкритих торгів та прийняття рішення про намір укласти договір по закупівлі Електричної енергії, (Код ДК 021:2015 код 09310000-5 - Електрична енергія), а саме: Лот №2, ідентифікатор закупівлі: UA-2020-01-08-001078-с. надалі за текстом - "Контракт/документація", та Заяви про надання гарантії (надалі - Заява), зобов`язується з дати виконання Принципалом умов п.п. 2.1.. 2,2., 2.3 цього Договору надати Бенефіціару безвідкличну банківську гарантію, надалі за текстом - "Гарантія".

Відповідно до п. 1.2. Договору сума Гарантії (гранична сума відповідальності Гаранта) становить 70 000 гривень з ПДВ, а саме: Лот № 2, валюта: 980/UAH.

Пунктом 1.3. Договору передбачено, що вид гарантії: виконання договору.

Умовами п.1.4. Договору визначено, що термін дії гарантії - з дати видачі з урахуванням п. 2.1. (якщо в Гарантії не зазначено інше) до 31 січня 2021 року включно (надалі - "Термін дії Гарантії").

Гарантійними випадками за цим Договором є факти порушення Принципалом перед Бенефіціаром зобов`язань, визначених у Контракті/документації та в забезпечення виконання яких Гарантом надана Гарантія (надалі - Гарантійні випадки) ( п. 1.7 Договору).

Згідно до п. 2.1 Договору гарантія набирає чинності з дати розміщення Принципалом грошового покриття в сумі цієї гарантії на рахунок покриття відкритий в AT «АСВІО БАНК». Для видачі Гарантії, на суму та термін, які передбачені п. 1.2., п. 1.4. цього Договору, Принципал зобов`язаний надати до Гаранту: Заяву у визначеній Гарантом формі. При цьому, умови, зазначені Принципалом в Заяві мають відповідати умовам Контракту/документації; належним чином засвідчену копію договору (контракту) або іншого документа, який згідно із законодавством України мас силу договору (за наявності), у якому може бути передбачено надання гарантії, або копію тендерної документації про проведення тендера (за необхідності) тощо. Принципал має право не подавати відповідної тендерної документації в разі оприлюднення такої документації на веб-порталі уповноваженого органу з питань закупівель або авторизованих, електронних майданчиках під час публічних закупівель. У цьому разі Принципал надає інформацію для ідентифікації закупівлі; належним чином засвідчені копії установчих документів; документи, що підтверджують повноваження відповідальних осіб Принципала на виконання дій необхідних для отримання гарантій (за умови, якщо Принципалу не були відкриті рахунки у Гаранта); фінансові звіти за останні звітні періоди (за потребою); інші документи на запит Гаранта.

Відповідно до п. 3.1, 3.1.1 Договору припацал зобов`язаний: своєчасно та в повному обсязі виконати свої зобов`язання за цим Договором та за Контактом/документацію, зазначеним/-ою в п. 1.1 цього Договору.

В п. 3.4.1. Договору зазначено, що після подання Принципалом належним чином оформленої Заяви, надання всіх необхідних документів (відповідно до умов Гарантії та вимог Гаранта), виконання Принципалом умов п. п. 2.2., 2.3.. 2.4. цього Договору, та у випадку, якщо умови Гарантії та умови Контракту/документації відповідають вимогам чинного законодавства України та цього Договору, віщати на умовах цього Договору на користь Бенефіціара Гарантію на суму та із змістом, що наведені у розділі 1 цього Договору.

Пунктом 5.1 Договору передбачено, що за невиконання або неналежне виконання своїх обов`язків за цим договором винна Сторона несе відповідальність згідно з законодавством України.

Цей договір набуває чинності з дати підписання його уповноваженим представником сторін та скріплення печатками Сторін. Цей договір діє до повного виконання сторонами прийнятих на себе зобов`язань (п. 9.1 Договору).

Згідно п. 9.4 Договору розірвання та зміна Договору в односторонньому порядку не допускається, крім випадків, прямо передбачених цим договором та/або законодавством України

Відповідно до п. 9.5. Договору дія Договору автоматично припиняється після повного виконання Принципалом своїх зобов`язань перед Гарантом за цим Договором та звільнення Гаранта від усіх зобов`язань за Гарантією. В цьому випадку, додатковий договір (договір про розірвання) до цього Договору не укладається.

Умовами п. 10.1 Договору визначено, що зміна умов цього Договору здійснюється за взаємною згодою Сторін шляхом укладання додаткових договорів (договорів про внесення змін та доповнень) до цього Договору, підписаних належним чином повноваженими на те представниками Сторін та скріплених печатками Сторін (за наявності), з обов`язковим посиланням на цей Договір.

Пунктом 10.2. Договору визначено, що з усіх питань, які не врегульовані цим Договором, Сторони керуються чинним законодавством України.

Між акціонерним товариством "Криворізька теплоцентраль» та товариством з обмеженою відповідальністю "Променерго Дніпро" 30.03.2020р. підписано договір №195 про постачання електричної енергії (далі Договір).

Відповідно до п. 1.1. Договору цей договір про постачання електричної енергії споживачу (далі - Договір) є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови постачання електричної енергії як товарної продукції споживачу (далі - Споживач) постачальником електричної енергії (далі - Постачальник) та укладається сторонами, з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України, шляхом приєднання Споживача до умов цього Договору.

Згідно п. 1.2. Договору умови цього Договору розроблені відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 р. № 3 12 (далі - ПРРЕЕ), та є однаковими для всіх споживачів. Далі по тексту цього Договору Постачальник або Споживач іменуються Сторона, а разом - Сторони.

В п. 2.1. Договору зазначено за цим Договором Постачальник продає електричну енергію: код ДК 021:20:15 - 09310000-5 - Електрична енергія (електрична енергія) Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії га здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

Умовами 2.2. Договору визначено, що обов`язковою умовою для постачання електричної енергії Споживачу є наявність нього укладеного в установленому порядку з оператором системи розподілу договору про надання послуг з розподілу, на підставі якого Споживач набуває право отримувати послугу з розподілу електричної енергії.

Початком постачання електричної енергії Споживачу є дата, зазначена в заяві-приєднанні, яка є Додатком № 1 до цього Договору (п.3.1 Договору).

Згідно п. 3.2. Договору споживач має право вільно змінювати Постачальника відповідно до процедури, визначеної ПРРЕЕ та умов цього Договору.

Відповідно 3.3. Договору постачальник за цим Договором не має права вимагати від Споживача будь-якої іншої плати за електричну енергію, що не визначена у комерційній пропозиції, яка є Додатком №2 до цього 2 до цього Договору".

В п. 4.1. Договору для забезпечення безперервного надання послуг з постачання електричної енергії Споживачу Постачальник зобов`язується здійснювати своєчасну закупівлю електричної енергії в обсягах, що за належних умов забезпечать задоволення попиту на споживання електричної енергії Споживачем.

Умовами п. 4.2. Договору постачальник зобов`язується забезпечити комерційну якість послуг, які надаються Споживачу за цим Договором, що передбачає вчасне та повне інформування Споживача про умови постачання електричної енергії, ціни на електричну енергію та вартість послуг, що надаються, надання роз`яснень положень актів чинного законодавства, якими регулюються відносини Сторін, ведення точних та прозорих розрахунків із Споживачем, а також можливість вирішення спірних питань шляхом досудового врегулювання.

Споживач має право на отримання компенсації за недотримання показників комерційної якості надання послугПостачальником. Постачальник зобов`язується надавати компенсацію Споживачу за недотримання показників комерційної якості надання послуг Постачальником порядку, затвердженому Регулятором, опублікувати на своєму офіційному веб-сайті порядок надання компенсацій та їх розміри (п. 4.3 Договору).

Згідно п.5.1. Договору споживач розраховується з Постачальником за електричну енергію за цінами. їло визначаються відповідно до комерційної пропозиції, яка є Додатком № 2 до цього Договору.

Відповідно до п. 5.2. Договору спосіб визначення ціни (тарифу) електричної енергії зазначається в комерційній пропозиції Постачальника (Додаток № 2 цього Договору). Для одного об`єкта споживання (площадки вимірювання) застосовується один спосіб визначення ціни електричної енергії. Сума, визначена у Договорі (ціна Договору) не може бути більшою: по лоту № 1 64 337 000,00 грн. (шістдесят чотири мільйона триста тридцять сім тисяч гривень 00 копійок), крім того ПДВ 20%: 12 867 400,00 грн. (дванадцять мільйонів вісімсот шістдесят сім тисяч чотириста гривень 00 копійок), всього з ПДВ: 77 204 400,00 грн. (сімдесят сім мільйонів двісті чотири тисячі чотириста гривень 00 копійок). по лоту № 2, 1 649 166.67 грн. (один мільйон шістсот сорок дев`ять тисяч сто шістдесят шість гривень 67 копійок), крім того ПДВ 20%: 329 833.33 грн. (триста двадцять дев`ять тисяч вісімсот тридцять три гривні 33 колійки), всього з ПДВ: 1 979 000.00 грн. (один мільйон дев`ятсот сімдесят дев"ять тисяч гривень 00 копійок). Загальна вартість Договору на момент його підписання становить: 65 986 166.67 грн. (шістдесят п`ять мільйонів дев`ятсот вісімдесят шість тисяч сто шістдесят шість гривень 67 копійок), крім того ПДВ 20%: 13 197 233,33 грн. (тринадцять мільйонів сто дев`яносто сім тисяч двісті тридцять три гр.ішні 33 копійки), всього з ПДВ: 79 183 400,00 грн. (сімдесят дев`ять мільйонів сто вісімдесят три тисячі чотириста гривень 00 копійок).

Умовами п. 8.1 Договору визначено, постачальник має право звернутися до оператора системи з вимогою про відключення об`єкта Споживача від електропостачання у випадку порушення Споживачем строків оплати за цим Договором, у тому числі за графіком погашення заборгованості.

Припинення електропостачання не звільняє Споживача від обов`язку сплатити заборгованість Постачальнику за цим Договором (п. 8.2 Договору).

Згідно п. 9.1 Договору за невиконання або неналежне виконання своїх зобов`язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену цим Договором та чинним законодавством.

Відповідно до п. 9.2 Договору Постачальник має право вимагати від Споживача відшкодування збитків, а Споживач відшкодовує збитки, понесені Постачальником, виключно у разі: порушення Споживачем строків розрахунків з Постачальником - в розмірі, погодженому Сторонами в цьому Договорі; відмови Споживача надати представнику Постачальника доступ до свого об`єкта, що завдало Постачальнику збитків, - в розмірі фактичних збитків Постачальника.

Пунктом 9.3 Договору передбачено, що постачальник відшкодовує Споживачу збитки, понесені Споживачем у зв`язку з припиненням постачання електричної енергії Споживачу оператором системи на виконання неправомірного доручення Постачальника, в обсягах, передбачених ПРРЕЕ.

Пунктом 9.4. Договору передбачено, що постачальник не відповідає за будь-які перебої передачі або розподілі електричної енергії, які стосуються функціонування, обслуговування та/або розвитку системи передачі та/або системи розподіл електричної енергії, що сталися з вини відповідального оператора системи.

Порядок документального підтвердження порушень умов цього Договору, а також відшкодування збитків встановлюється ПРРЕЕ (п. 9.5 Договору).

Відповідно до п. 13.1. Договору цей Договір укладається на строк, зазначений в комерційній пропозиції, яка є Додатком №2 до цього Договору.

В п. 13.2. Договору зазначено, що постачальник має повідомити про зміну будь-яких умов Договору Споживача не пізніше, ніж і 20 (двадцять) календарних днів до їх застосування з урахуванням інформації про право Споживача розірвати Договір. Постачальник зобов`язаний повідомити Споживача в порядку, встановленому законом про будь-яке збільшення ціни і про право припинити дію Договору без сплати будь-яких штрафних санкцій чи іншої фінансової компенсації Постачальнику, якщо Споживач не приймає нові умови.

Постачальник має право розірвати цей Договір достроково, повідомивши Споживача про це за 20 календарних днів до очікуваної дати розірвання, у випадках якщо: 1) споживач прострочив оплату за постачання електричної енергії згідно з Договором, за умови, що Постачальник здійснив попередження Споживачу про можливе розірвання цього Договору; 2)споживач іншим чином суттєво порушив умови цього Договору, і не вжив заходів щодо усунення такого порушення в строк, що становить 5 (п`ять) робочих днів (п.13.4 Договору).

Згідно п. 13.5. Договору дія цього Договору також припиняється у наступних випадках:

анулювання Постачальника ліцензії на постачання: банкрутства або припинення господарської діяльності Постачальником: у разі зміни власника об`єкта Споживача: у разі зміни електропостачальника.

Відповідно до п. 14.1. Договору постачальник зобов`язаний не пізніше дати підписання цього Договору надати Споживач оригінал банківської гарантії забезпечення виконання Договору на суму: Лот № 1 - 1 000 000,00 грн. (один мільйон гривень 00 копійок) з ПДВ; Лот № 2 - 70 000.00 грн. (сімдесят тисяч гривень 00 копійок) з ПДВ. Строк дії банківської гарантії забезпечення виконання Договору повинен перевищувати строк дії Договору не менше ніж на один місяць. Усі витрати, пов`язані з наданням банківської гарантії, здійснюються за рахунок коштів Постачальника.

Згідно п.14.2. Договору надана Постачальником у якості забезпечення виконання Договору банківська гарантія забезпечення виконання Договору повинна свідчити про безумовний та безвідкличний обов`язок банківської установи сплатити на користь Споживача суму забезпечення у разі невиконання або неналежного виконання Постачальником своїх зобов`язань за Договором, при цьому в гарантії строк розгляду вимоги Споживача (Бенефіціара) повинен становити не більше 5 (п`яти) банківських днів з дати отримання такої вимоги.

В п. 14.3 Договору вказано, що у випадку, якщо протягом строку дії Договору, банк, що видав банківську гарантію забезпечення виконання Договору, надану Постачальником, буде визначено у встановленому законом порядку неплатоспроможним, Постачальник зобов`язаний перевипустити банківську гарантію в іншому банку на умовах, визначених цим Договором у строк, що не перевищує 10 (десяти) банківських днів з моменту публікації рішення про віднесення банку до категорії неплатоспроможних на офіційному сайті Національного банку України. У випадку не здійснення перевипуску банківської гарантії забезпечення виконання Договору у визначені цим пунктом строки з Постачальника стягається штраф у розмірі 3 % ціни Договору.

Банківська гарантія забезпечення виконання Договору не повертається Постачальник у разі невиконання та/ або неналежного виконання ним своїх зобов`язань за Договором (п. 14.4 Договору).

Відповідно до п. 14.6 Договору кошти, що надійшли Споживачу як забезпечення виконання Договору (у разі, коли вони не повертаються Постачальнику), не звільняють Постачальника від сплати штрафних санкцій (відповідальності), зазначених у Договорі.

Згідно п. 14.7 Договору банківська гарантія забезпечення виконання договору повинна відповідати вимогам, вказаним у типовій формі банківської гарантії виконання зобовязань постачальником за договором.

Сторонами Договору погоджено перелік крапок комерційного обліку (Додаток №1).

Листом від 06.10.2020р. №395/20 позивач звернувся до ДПЗД "Укрінтеренерго" щодо розірвання договору про постачання електричної енергії споживачу. У вказаному листі позивач зазначав, що в зв`язку з істотною зміною обставин, якими сторони керувалися при укладанні Договору про постачання електричної енергії споживачу AT «Криворізька теплоцентраль» (Код ), відповідно до положень пп. 3.2.2. п. 3.2 розділу 3 Правил роздрібного ринку, ТОВ «ПРОМЕНЕРГО ДНІПРО» ініціює дострокове розірвання Договору про постачання електричної енергії споживачу з 26.10.2020 включно. ТОВ «ПРОМЕНЕРГО ДНІПРО» запропонувало AT «Криворізька теплоцентраль» в строк до 26.10.2020 р. вибрати іншого електропостачальника та про наслідки невиконання цього перейти до електропостачальника, на якого в установленому порядку покладені спеціальні обов`язки постачальник «останньої надії». Оператори системи розподілу споживача AT «Криворізька теплоцентраль»: AT "ДТЕК Дніпровські електромережі", ТОВ «ДТЕК Високовольтні мережі".

Листом від 06.10.2020р. №396/20 позивач звернувся до ТОВ "ДТЕК Високовольтні мережі" щодо розірвання договору про постачання електричної енергії споживачу. У вказаному листі позивач зазначав, В зв`язку з істотною зміною обставин, якими сторони керувалися при укладанні Договору про постачання електричної енергії споживачу AT «Криворізька теплоцентраль» (Код ), відповідно до положень пп. 3.2.2. п. 3.2 розділу 3 Правил роздрібного ринку, ТОВ «ПРОМЕНЕРГО ДНІПРО» ініціює дострокове розірвання Договору про постачання електричної енергії споживачу з 26.10.2020 включно. ТОВ «ПРОМЕНЕРГО ДНІПРО» запропонувало AT «Криворізька теплоцентраль» в строк до 26.10.2020 р. вибрати іншого електропостачальника та про наслідки невиконання цього перейти до електропостачальника, на якого в установленому порядку покладені спеціальні обов`язки постачальник «останньої надії».

25.03.2020р. акціонерним товариством "Асіво Банк" складено банківську гарантію №857-20/В1.

25.03.2020р. акціонерним товариством "Асіво Банк" складено банківську гарантію №858-20/В1.

Згідно умов, викладених в гарантіях, гарант (відповідач 2) відповідно до умов тендерної документації гарантував бенефіціару (відповідачу 1) належне виконання принципалом (позивач) своїх зобов`язань за Договором, і взяв на себе безвідкличне зобов`язання виплатити відповідачу 1 суму: в розмірі 1000 000,00 грн. (один мільйон гривень 00 коп.) за банківською гарантією № 857 -20/В1 (за лотом 1); в розмірі 70 000,00 грн. (сімдесят тисяч гривень 00 коп.) за банківською гарантією № 858 20/В1 (за лотом 2). Протягом п`яти банківських днів з дня отримання від бенефіціара оригіналу належно оформленої бенефіціаром першої письмової вимоги (далі у тексті - вимога), яка буде містити твердження бенефіціара, що принципал частково або повністю не виконав своїх зобов`язань за Договором, із зазначенням суті невиконаних принципалом зобов`язань та суми, яку Ви вимагаєте сплатити. Зобов`язання гаранта перед бенефіціаром за цими Гарантіями припиняються в разі закінчення строку дії Гарантії або в інших випадках, передбачених законодавством, в залежності від події, що сталася раніше. Строк дії Гарантій - до 31 січня 2021 року включно. Будь-яка вимога за цією Гарантією повинна бути отримана Гарантом не пізніше зазначеної дати. Гарантії набрали чинності згідно та на умовах, встановлених в Договорах про надання банківської гарантії від 23.03.2020 р. № 857-20/В1 та № 858-20/В1.

Згідно з частиною першою статті 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Відповідно до положень статей 546, 560, 563, 569 ЦК України банківська гарантія як один із способів забезпечення зобов`язання боржника перед кредитором є одностороннім правочином, за яким банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку.

Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником та має право на зворотну вимогу (регрес) до боржника в межах суми, сплаченої ним за гарантією кредиторові, якщо інше не встановлено договором між гарантом та боржником. Тож припинення зобов`язання за гарантією стосується також прав боржника (принципала), оскільки в такому випадку він звільняється від відповідальності за регресними вимогами, з якими гарант може звернутися до нього у випадку стягнення грошової суми за виданою гарантією.

Статтею 560 ЦК України визначено, що за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником. Гарантія діє протягом строку, на який вона видана (частина перша статті 561 ЦК України).

Згідно з частинами першою - четвертою статті 563 ЦК України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією.

Обов`язок гаранта сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії настає за умови порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, та направлення кредитором гаранту письмової вимоги разом із зазначеними в гарантії документами. За відсутності однієї із названих умов відповідальність гаранта не настає. Аналогічні положення закріплені і в частині першій статті 200 ГК України.

Виконання зобов`язань, реалізація, зміна та припинення певних прав у договірному зобов`язанні можуть бути зумовлені вчиненням або утриманням від вчинення однією із сторін у зобов`язанні певних дій чи настанням інших обставин, передбачених договором, у тому числі обставин, які повністю залежать від волі однієї із сторін. У правовідносинах із забезпечення виконання зобов`язання банківською гарантією для висновку про те, чи має право бенефіціар отримати від гаранта грошову суму гарантії, має значення наявність у бенефіціара відповідного права на отримання суми банківської гарантії у разі прострочення принципалом виконання свого зобов`язання саме на час отримання суми банківської гарантії, тобто існування у кредитора (бенефіціара) права прийняти від гаранта виконання зобов`язання за гарантією.

Відповідно до положень частин першої і другої статті 565 ЦК України гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії. Гарант повинен негайно повідомити кредитора про відмову від задоволення його вимоги.

Відповідно до приписів ст. 563 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії.

Зобов`язання гаранта здійснити його виконання відповідно до умов гарантії виникає після порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією. Для пред`явлення гаранту вимоги кредиторові достатньо лише факту порушення боржником виконання основного зобов`язання. Виплата банківської гарантії відбувається за наслідками встановлення порушення зобов`язання принципалом.

Відповідно до умов Договору про постачання електричної енергії споживачу - дата початку електропостачання - 01.4.2020 р. Згідно наданих відповідачем 1 обов`язкових даних на дату укладення Договору відповідач 1 належав до групи «А» (погодинний облік споживання), субспоживачів не мав, наявні точки комерційного обліку (ТКО) та їх ЕІС-коди надав у повному обсязі. Від укладання договору про участь у балансуючій групі постачальника та компенсації небалансів (вартість різниці планових обсягів та фактичних обсягів спожитої електроенергії), відповідач 1 відмовився. Також під час розгляду протоколу розбіжностей до проекту комерційної пропозиції до Договору, відповідач 1 відмовився від включення до тексту комерційної пропозиції умови про узгодження та додаткове корегування обсягів замовленої електроенергії.

Відповідно до п. 5.5.13 Правил роздрібного ринку електричної енергії (далі Правил ринку), що відповідачє умовам Договору, основним обов`язком споживача є у встановлені договором строки (терміни) надавати оператору системи та електропостачальнику графіки споживання електричної енергії та величини потужності.

Протягом періоду з квітня 2020 року по червень 2020 року відповідач 1 допускав порушення істотних умов Договору в частині формування прогнозованих обсягів електроенергії, що призвело до виникнення небалансів у відсотковому вираженні від обсягу заявленої споживачем електроенергії: у квітні 2020 р. - небаланс склав 10%; у травні 2020 р. небаланс склав 60%; у червні 2020 р. - небаланс склав 20%. Вартість небалансів позивач сплатив за рахунок власних коштів. Від усунення порушення умов Договору в частині корегування заявлених обсягів відповідач відмовився, уточнюючі заявки, графіки споживання не подав.

Встановлено, що мало місце тривале порушення істотних умов Договору. Станом на 10.06.2020 року, згідно даних платформи MARKET MANAGEMENT SYSTEM в розрізі компоненту часових рядків за період з 01.06.2020 по 10.06.2020 року в колонці MGA-02400-PROMENERGODNIPRO-A-IPS_C000 kWh 1.*, обсяг електроенергії склав 33 597,00 кВт, в тому числі за 06 червня 2020 року склав 2 180,0000 кВт. Станом на 17.06.2020 року, після внесення змін до розрахунків обсягів добових погодинних графіків для площадок вимірювань групи «а»/«б» за 1 декаду червня 2020 року, данні на платформі MARKET MANAGEMENT SYSTEM (додаток 2) в розрізі компоненту часових рядків на 06.06.2020 склав вже 88 176,000 кВт*год. Відповідно до кодування платформи MMS, за кодом MGA-02400-PROMENERGODNIPRO-A-IPS_C000 kWh 1.* обліковуються показники обсягів споживачів групи «А». Постачальник мав у вказаний період єдиного споживача групи «А» - це позивач AT «Криворізька теплоцентраль».

Листом від 20.06.2020 р. постачальник звернувся до оператора системи розподілу AT «ДТЕК Дніпровські електромережі» (далі ОСР) із запитом про надання пояснень щодо причин невідповідності показників обсягів споживання споживача групи «А» (єдиний споживач -AT «Криворізька теплоцентраль») в червні 2020 року в розрізі контрагента ТОВ «Променерго Дніпро», який спожив більший за плановий обсяг електроенергії, та покази приладів обліку такого контрагента за період з 01.06.2020 року по 07.06.2020 року. ОСР у відповідь листом від 03.07.2020 № 25497/1001 повідомив про наявні у споживача три точки комерційного обліку (ТКО), ЕІС-коди яких не були повідомлені постачальнику (точки обліку Фрунзе 1,2,3) та про наявність субспоживача - ПрАТ «ЄВРАЗ Суха Балка», інформація про якого також не була повідомлена постачальнику. З листа ОСР постачальнику стало відомо про ще одне істотне порушення споживачем - відповідачем 1 умов Договору, що полягало у ненаданні достовірної інформації про субспоживачів та повного переліку ТКО, - порушення, яке нівелювало спроби постачальника спрогнозувати обсяги споживання позивача і мінімізувати небаланси, що виникали протягом всього періоду постачання.

Також листом від 20.07.2020 року ОСР повідомив позивача та відповідача 1 про виключення відповідача з групи «а» з 01 серпня 2020 року з причини постійних порушень відповідачем 1 правил ринку електроенергії, відсутність інформації про усі наявні ТКО цього відповідача 1 у постачальника.

Споживачі групи «А» мають систему АСКОЕ/ЛУЗОД та надають постачальнику і Операторам системи чітко визначені погодинні дані споживання, а також можливість корегування обсягів споживання протягом звітного періоду, що мінімізує ризики небалансів для постачальника. Натомість по споживачу групи «В» постачальник отримає від ОСР обсяги споживання у місяці, наступному за звітним та не має можливості оперативно скоригувати обсяги електроенергії, що призводить до непрогнозованих фінансових втрат постачальника у значних розмірах. Виключення відповідача 1 з групи «А» призводить до зміни кількості обсягів електроенергії як продукції, оскільки група «б» виключає можливість погодинного обліку обсягів споживання; значного обсягу небалансів як санкції за недотримання заявлених обсягів споживання електроенергії. У зв`язку зі зміною групи обліку відповідача 1, починаючи з 01.08.2020 року не можуть бути визначені достовірні обсяги закупівлі товару та обсяги небалансів, тобто не визначена кількість продукції на початок звітного місяця. При укладанні Договору відповідач 1 не надав згоду увійти до балансуючої групи постачальника та компенсувати небаланси.

Листом від 01.08.2020 р. позивач повідомив відповідача 1 про порушення ним умов Договору та направив на адресу відповідача вимогу терміново скоригувати перелік ТКО і повідомити ЕІС -коди усіх точок комерційного обліку, та заявлений обсяг споживання електроенергії з урахуванням виключення споживача з групи «а» з 01.08.2020 року. Заявив пропозицію про зміну умов договору у зв`язку з істотною зміною обставин, якими сторони керувались при його укладенні: зміну порядку оплати та введення штрафної санкції за небаланс. Відповідач 1 листом від 13.08.2020 р. визнав порушення ним умов Договору що полягало у відсутності даних про ТКО субспоживача у додатку А до Додатку № 1 до Договору, але відмовився від внесення змін до Договору шляхом підписання додаткових угод до Договору.

Господарський суд погоджується з доводами позивача, що Відповідач 1 в порушення умов Договору (п. 13 Комерційної пропозиції, пп. 2 п. 13.4. Договору), не скорегував заявлені при укладенні Договору річні обсяги споживання електроенергії. Також відповідачем не було вжито жодних заходів задля усунення порушення умов Договору та порушення вимог чинного законодавства.

Листом від 08.09.2020 р. позивач повідомив відповідача 1 про збільшення ціни споживання у серпні 2020 року у зв`язку із коливанням ціни на РДН та зі збільшенням вартості передачі з 01.08.2020 р. за рішенням НКРЕКП, включив до розрахунку ціни частково вартість небалансів, а також повідомив про право споживача змінити електропостачальника. Відповідач 1 листом від 10.09.2020 року вих. № 3602/13 відмовився від зміни ціни електроенергії.

Листом від 17.09.2020 р. позивач повторно направив відповідачу 1 проект додаткової угоди про зміну умов Договору, відповідач 1 відмовився від укладення додаткової угоди.

Позивач не мав змоги отримати часткову компенсацію вартості небалансів відповідача 1. Як наслідок порушення споживачем умов Договору, у тому числі пп. З п. 6.2 , п. 13.7 Договору, п. 13 Комерційної пропозиції (Додаток № 2 до Договору) та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених Постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 року, відбулась і зміна істотних умов Договору.

Згідно ст. 180 Господарського кодексу України, зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.

При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. Умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості. Відповідач 1 не надав відомості про предмет договору, а саме не повідомив усі ТКО і надавав невірні дані про кількість - обсяги замовленої електроенергії не відповідали обсягам фактично спожитої електроенергії. Як наслідок, змінився і порядок ціноутворення за Договором.

На підтвердження порушення відповідачем 1 умов Договору в частині визначення обсягів замовленої (планової) електроенергії ОСР неодноразово, у тому числі і листом від 20.10.2020 р. повідомив про неможливість повернення ТКО відповідача у групу «а» у зв`язку з тим, що невідповідність між оперативними щодобовими даними наростаючим підсумком та відповідними фактичними даними по вимірювальній площадці відповідача перевищує 5%, що унеможливлює переведення ТКО відповідача на погодинний розрахунок. Станом на 06.10.20202 p. 99% точок комерційного обліку відповідача 1 (105 з 113 ТКО) було віднесено до площадок вимірювання групи «Б» (натомість на дату укладення Договору ці ТКО були у групі «А»). Протягом періоду дії Договору небаланс позивача у відсотковому вираженні від обсягу заявленої відповідачем 1 електроенергії склав: Квітень 2020 р. - небаланс склав 10%; Травень 2020 р. - небаланс склав 60%; Червень 2020 р. - небаланс склав 20%; Липень 2020 р. - небаланс склав 18%; Серпень 2020 р. - небаланс склав 13%; Вересень 2020 р. - небаланс склав 22%; Небаланс за 26 днів жовтня 2020 року склав 90%. У жовні 2020 року: відповідач 1 подав заявку на постачання електричної енергії на жовтень 2020 року (лист відповідача від 17.09.2020 року) в обсязі 2 482 000 кВт, з яких по групі «б» обсяг склав 1 750 000 кВт. Вказаний обсяг електроенергії, який відповідач 1 має спожити за умови початку опалювального сезону з 01 жовтня 2020 року.

Рішенням Криворізької міської ради від 16.09.2020 року № 466 було визначено умови початку опалювального сезону у місті. Пунктом 2 рішення визначено розпочати опалювальний сезон 2020 /2021 років у разі стійкого зниження температури повітря (утримання протягом 3-х діб середньодобової температури повітря не вище + 8С). Натомість, за даними Українського Гідрометцентра, показники середньодобової температури у місті Кривий Ріг протягом всього жовтня 2020 року не відповідали умовам для початку опалювального сезону. Інформація була у загальнодоступних джерелах, керівництво відповідача було обізнано з цього питання.

Відповідач повторно 24.09.2020 року уточнює заявку на постачання електроенергії у жовтні 2020 року без зміни обсягу - 2 482 000 кВт (корегує обсяги між ТКО). Відповідач 1 ініціює небаланс 90% у жовтні 2020 року. Факт споживання за 26 днів жовтня склав 237 609 кВт, у тому числі по групі «б» -192 689 кВт.

Господарський суд погоджується з доводами позивача, що без здійснення відповідачем 1 корегування заявки на постачання електроенергії у жовтні 2020 року в частині обсягів, позивач мав отримати невідворотні наслідки - блокування ДП «Оператор ринку» - неможливість участі у торгах на РДН/ВДР - як наслідок припинення участі у ринку електроенергії в якості постачальника з наступної хвилини після зарахування ДП «Оператор ринку» фінансової гарантії, наданої таким постачальником, в рахунок оплати небалансу споживача. Обсяги електроенергії відповідачем 1 скориговані не були в порушення умов Договору (п. 13 Комерційної пропозиції, пп. 2 п. 13.4. Договору).

Господарський суд вважає, що порушення умов Договору відповідачем 1 є доведеним підтверджуються розрахунками розміру та вартості небалансів протягом всього періоду дії Договору, розрахованими як співставлення даних у заявках відповідача та даних про обсяги фактичного споживання (НЕК Укренерго MMS-платформа, ОСР). Право постачальника ініціювати зміну умов Договору передбачено Господарським кодексом України, пп. 3.2.4 п. 3.2. розділу 3, п. 5.2 розділу 5 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених Постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 року (далі - Правила ринку), п. 13.2 Договору.

Згідно пп. 2 п. 13.4. Договору, Постачальник має право розірвати цей Договір достроково, повідомивши Споживача про це за 20 (двадцять) календарних днів до очікуваної дати розірвання, у випадках якщо споживач іншим чином суттєво порушив умови цього Договору, і не вжив заходів щодо усунення такого порушення в строк, що становить 5 (п`ять) робочих днів.

06 жовтня 2020 року листом позивач повідомив відповідача про дострокове розірвання Договору з підстав порушення відповідачем суттєвих умов Договору. Відповідно до умов чинного законодавства, позивач також 06 жовтня 2020 року повідомив ДП «Укрінтеренерго» - постачальника останньої надії та відповідного оператора системи розподілу про припинення дії Договору з 27.10.2020 року.

На час подачі позову, відповідач 1 має прострочену заборгованість за поставлену електроенергію в сумі 256 385,16 грн., про що позивач направив відповідачу 1 вимогу про погашення заборгованості 15.02.2021 р.

20.11.2020 р. Позивачем було отримано листи - повідомлення від AT «АСВІО БАНК» (Гарант) щодо виплати грошового покриття в розмірі 1 000 000,00 грн. (один мільйон гривень 00 коп.) згідно Договору № 857-20/В1 про надання банківської гарантії від 23.03.2020 року та в розмірі 70 000,00 грн. (сімдесят тисяч гривень 00 коп.) згідно Договору № 858-20/В1 про надання банківської гарантії від 23.03.2020 року.

Листом від 26.11.2020 року позивач повідомив відповідача про відсутність (не настання) гарантійного випадку. Також листом від 26.11.2020 р. просив відповідача звільнити Гаранта від зобов`язань за Договорами про надання банківської гарантії.

Листом від 23.11.2020 р. позивач повідомив Гаранта про відсутність (не настання) гарантійного випадку у зв`язку з достроковим розірванням Договору про постачання електричної енергії споживачу № 195 від 30.03.2020 року з причини порушення умов Договору Акціонерним товариством «Криворізька теплоцентраль». В доповнення до листа позивач направив Гаранту завірені копії листів - повідомлень сторін договору та третіх осіб - учасників ринку електроенергії. Гаранту були надані розрахунки вартості небалансів, здійснені позивачем шляхом арифметичного співставлення наданих відповідачем планових обсягів електроспоживання та фактичного споживання електроенергії за обліковими даними ДП «Оператор ринку» і MMS-платформи НЕК Укренерго.

Відповідно до ст. 563 Цивільного кодексу України, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії, у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією.

Згідно ст. 563 Цивільного кодексу України, у вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією.

Наявні у справі докази є підставою для задоволення позовних вимог.

Згідно вимог ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на сторони пропорційно задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 123, 129, 232, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ :

Позов задовольнити повністю.

Визнати такою, що не підлягає виконанню Банківську гарантію № 857 - 20/В1 від 25 березня 2020 року, видану акціонерним товариством «АСВІО БАНК» (14000, м. Чернігів, вул. Преображенська,2, ідентифікаційний код 09809192) на підставі Договору № 857-20/В1 про надання банківської гарантії від 23.03.2020 року.

Визнати такою, що не підлягає виконанню Банківську гарантію № 858 - 20/В1 від 25 березня 2020 року, видану акціонерним товариством «АСВІО БАНК» (14000, м. Чернігів, вул. Преображенська,2, ідентифікаційний код 09809192) на підставі Договору № 858-20/В1 про надання банківської гарантії від 23.03.2020 року.

Стягнути з Акціонерного товариства "КРИВОРІЗЬКА ТЕПЛОЦЕНТРАЛЬ" (51400, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Електрична, буд. 1, ідентифікаційний код 00130850) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Променерго Дніпро" (49000, Дніпропетровська область, м. Дніпро, вул. Королека, буд. 14/16 прим. 1, ідентифікаційний код 42929751) судовий збір в сумі 2270 грн.

Стягнути з акціонерного товариства «АСВІО БАНК» (14000, м. Чернігів, вул. Преображенська,2, ідентифікаційний код 09809192) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Променерго Дніпро" (49000, Дніпропетровська область, м. Дніпро, вул. Королека, буд. 14/16 прим. 1, ідентифікаційний код 42929751) судовий збір в сумі 2270 грн.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили у відповідності до приписів ст. 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена в порядку та строк, передбачений ст. ст. 254, 256 Господарського процесуального кодексу України .

Повне рішення складено 24.05.2021

Суддя Г.В. Манько