ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" травня 2021 р. Справа № 914/97/20

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Скрипчук О.С.

суддів Кордюк Г.Т.

Мирутенка О.Л.

Секретар судового засідання Лагутін В.Б.

розглянувши апеляційну скаргу Акціонерного товариства Українська залізниця в особі регіональної філії Львівська залізниця Акціонерного товариства Українська залізниця за № НЮ-1/280 від 29.01.2021

на рішення Господарського суду Львівської області від 02.12.2020 (повний текст рішення складено 11.01.2021, м. Львів, суддя Ю.О. Сухович )

у справі № 914/97/20

за позовом: Акціонерного товариства Українська залізниця в особі регіональної філії Львівська залізниця Акціонерного товариства Українська залізниця, м. Львів

до відповідача: Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз, м. Львів

про

- визнання недійсним рішення комісії відповідача з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог від 29.01.2019 про задоволення акта про порушення № Ст. 630 від 12.12.2018 (бланк 005278), оформленого протоколом № 17/01 від 29.01.2019,

- визнання недійсним рішення комісії відповідача з розгляду актів про порушення від 24.12.2019 про задоволення акта про порушення № Ст. 630 від 12.12.2018 (бланк 005278), оформленого протоколом № 23/12 від 24.12.2019

за участю представників:

від позивача Бухеник І.Б. - довіреність № Ц/6-55/24-21 від 21.01.2021

від відповідача Бандирський А.С. - довіреність № 007Др-300-1220 від 31.12.2020

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство «Українська залізниця» в особі регіональної філії «Львівська залізниця Акціонерного товариства «Українська залізниця» звернулось до Господарського суду Львівської області з позовом до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про визнання недійсним рішення комісії відповідача з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог від 29.01.2019 про задоволення акта про порушення № Ст. 630 від 12.12.2018 (бланк 005278), оформленого протоколом № 17/01 від 29.01.2019, визнання недійсним рішення комісії відповідача з розгляду актів про порушення від 24.12.2019 про задоволення акта про порушення № Ст. 630 від 12.12.2018 (бланк 005278), оформленого протоколом № 23/12 від 24.12.2019.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 02.12.2020 в частині позову про визнання недійсним рішення комісії відповідача з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог від 29.01.2019 про задоволення акта про порушення № Ст630 від 12.12.2018 р. (бланк 005278), оформленого протоколом № 17/01 від 29.01.2019 провадження у справі закрито. В частині позову про визнання недійсним рішення комісії відповідача з розгляду актів про порушення від 24.12.2019 р. про задоволення акта про порушення № Ст630 від 12.12.2018 (бланк 005278), оформленого протоколом № 23/12 від 24.12.2019 ) відмовлено.

Рішення суду мотивоване тим, що у зв`язку з повторним розглядом акту про порушення №005278 від 12.12.2018 р. на засіданні комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС (протокол №23/12 від 24.12.2019 р.), рішення комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, оформлене протоколом №17/01 від 29.01.2019 р., яке позивач просить визнати недійсним втратило чинність.

Відтак, суд дійшов висновку, що провадження у справі щодо позовної вимоги про визнання недійсним рішення комісії відповідача з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог від 29.01.2019 р. про задоволення акта про порушення № Ст630 від 12.12.2018 р. (бланк 005278), оформленого протоколом № 17/01 від 29.01.2019 р. слід закрити, на підставі п.2 ч.1 ст.231 ГПК України.

Також, суд першої інстанції відмовив в задоволенні позовної вимоги про визнання недійсним рішення комісії відповідача з розгляду актів про порушення від 24.12.2019 про задоволення акта про порушення № СТ630 від 12.12.2008 (бланк №0052278), оформлене протоколом №23/12 від 24.12.2019, оскільки дійшов висновку, що позивачем було допущено порушення норм розділу ІХ гл.1 п.3, розділу Х гл.2 п.2, п.2 гл.5 розділу Х Кодексу ГРС. Відтак, відповідачем правомірно здійснено позивачу розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та вартості природного газу з 19.12.2018 07:00 год. по 20.12.2019 10:00 год. на суму 20 998,32 грн.

Не погоджуючись із рішенням суду, АТ Українська залізниця в особі регіональної філії Львівська залізниця АТ Українська залізниця подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Львівської області від 02.12.2020 та прийняти нове, яким позовні вимоги задоволити повністю.

Апеляційна скарга мотивована тим, що оскаржуване рішення прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права.

В обґрунтування апеляційної скарги позивач вказує, що оскаржуване рішення є необґрунтованим, оскільки висновки суду першої інстанції не відповідають обставинам справи, судом неправильно досліджено та оцінено докази у справі.

Зокрема, скаржник зазначає, що судом не взято до уваги, що за порушення, зазначені в акті про порушення, Кодексом ГРС не передбачено будь-якої відповідальності у вигляді здійснення донарахування обсягів газу, на момент зняття лічильника газу, будь-якого акту про порушення вимог кодексу ГРС відповідач не складав, створена відповідачем комісія з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС двічі неправомірно задовольнила акт про порушення № Ст 630 від 12.12.2018 (бланк 005278), що оформила протоколом № 17/01 від 29.01.2016 та повторно розглянула вказаний акт про порушення, що оформила протоколом № 23/12 від 24.12.2019.

Апелянт вважає, що суд першої інстанції під час вирішення спору у цій справі безпідставно не застосував норми Кодексу ГРС, на які посилався позивач.

На думку скаржника, господарський суд дійшов хибного висновку, що АТ «Львівгаз» правомірно провело розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та вартості природного газу, у зв`язку з виявленими порушеннями, відповідно до вимог розділу ХІ Кодексу ГРС.

АТ Оператор газорозподільної системи Львівгаз подало до суду відзив на апеляційну скаргу № б/н від 23.04.2021, в якому просить рішення Господарського суду Львівської області залишити без змін та вважає доводи скаржника необґрунтованими і безпідставними.

Відповідно до п. 4 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Розглянувши матеріали справи, з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи, заслухавши в судовому засіданні доводи представників сторін, суд встановив наступне.

01.02.2016 ПАТ «Львівгаз» (правонаступник АТ «Львівгаз») в особі Стрийського УЕГГ та ПАТ «Укрзалізниця» (правонаступник АТ «Укрзалізниця») в особі виробничого структурного підрозділу «Локомотивне депо Львів-Захід» регіональної філії «Львівська залізниця», уклали типовий публічний договір приєднання про розподіл природного газу №Л/Т-1692/НЮ, згідно з п. п. 1.1.,2.1, 2.3. якого, цей договір регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи. Оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором.

Одним із об`єктів споживача, на який здійснюється розподіл газу, є господарське приміщення, яке знаходиться за адресою: Львівська область, м. Стрий, вул. Зубенка. 8. Зазначений об`єкт споживача був обладнаний лічильником 0-250 РГк-1/30-0Л.-т-Ех, №5275, 2014 випуску із величиною приєднаної потужності точки комерційного обліку 83, 5 м.куб./год. Для обліку споживання газу в т.ч. котлом Е-10-0.9 Г, з максимальним значенням витрат газу в розмірі 334 м.куб/год. та мінімальним - 26, 6 м.куб./год.

26.09.2019 з метою демонтажу для проведення періодичної повірки вищевказаного лічильника газу складено акт №Ст-2217 перевірки технічного стану вузла обліку та акт №Ст-2218 розпломбування лічильника.

Згідно записів акту розпломбування вказано ідентифікаційні дані коректора та лічильника газу, дату їх останньої повірки, покази відлікового пристрою лічильника та коректора на дату зняття, вказано про встановлення технічної перемички.

В акті перевірки технічного стану ВОГ також зазначено про встановлення технічної перемички та опломбування газоспоживаючого обладнання внаслідок зняття лічильника газу для проведення його чергової повірки. Крім того, зазначено, що лічильник працює в завищеному діапазоні тиску (1 кгс на м.куб.), а тому необхідно виконати реконструкцію КВОГ і внести на межу балансової належності, згідно вимог кодексу газорозподільних систем, встановити модем, виконати модернізацію коректора та виконати інші вимоги.

10.10.2018 протоколом повірки ДП «Львівстандартметрологія» лічильник газу 0-250 РГк-1/30-0.1.-Т-Ех, №5275, 2014 року випуску визнано придатним, а похибки витрат визначені в межах допустимих норм.

12.10.2018 комісією у складі представників ПАТ «Львівгаз» складено акт №570 пломбування лічильника та повернуто такий споживачу.

24.10.2018 позивач звернувся до відповідача з листами №Т-1-1/1476 та №ТЧ-1-1/1475 з проханням видати з повірки газовий лічильник та направити представника для проведення пломбування ЗВТ після повірки, в т.ч. за адресою депо: м.Стрий, вул. Зубенка, 8, тобто на комерційному ВОГ для його експлуатації, однак будь-якої відповіді позивач не отримав, а пломбування лічильника газу на комерційному ВОГ відповідач не здійснив.

28.11.2019 позивач потворно звернувся до відповідача із вимогою №ТЧ 1-1/1676 про направлення представника відповідача для опломбування лічильника газу 0-250 РГк-1/30-0.1.-т-Ех, №5275, 2014 випуску, однак, відповідач й в подальшому необхідних дій не вчинив.

12.12.2018 відповідачем складено акт №Ст630А перевірки технічного стану вузла обліку, в якому зафіксовано наступне: вузол обліку не відповідає вимогам «Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання» і за результатами проведеної перевірки технічного стану комерційного вузла обліку природного газу такий є непридатний до застосування. Виявлені недоліки та порушення: КВОГ розміщено не на межі балансового розмежування, ПрЛГРГКG 250 встановлено на газопроводі середнього тиску з робочим тиском 1,7 кгс/м.куб (згідно технічних характеристик даного ПрЛГ максимальний допустимий тиск повинен складати не більше 1 гс/м.куб.), КВОГ не забезпечений приладом дистанційної передачі даних, під час перевірки не надано проектно-технічну документацію та паспорти приладів. Також згідно акта зобов`язано споживача до 19.12.2018 надати проектно-технічну документацію та паспорти приладів в відділ метрології ПАТ «Львівгаз». Попереджено споживача, що у разі не усунення даних недоліків та порушень, нарахування за спожитий газ буде проводитись по потужності не опломбованого ГСО.

Також, 12.12.2018 представниками відповідача у складі старшого інженера метролога Сидор Ю.Я. (посвідчення №0191), інженера метролога Левко Т.В. (посвідчення №2021), інженера метролога Корчинського М.М. (посвідчення №2223) складено акт про порушення №Ст630 (бланк 005278) згідно якого, встановлено порушення споживачем Кодексу ГРС, а саме вимог Розділу IX глави 1 п.3., Розділу X глави 2 п.2, розділу X глави 3 п.2.

Позивач стверджує, що згідно із запису про осіб, які складали акт про порушення, працівник споживача ОСОБА_1 від підпису відмовився, а іншого працівника позивача ОСОБА_2 ознайомлено з актом лише наступного дня (13.12.2018) не у місці складення акту, а у м. Львів.

29.01.2019 комісією відповідача з розгляду актів про порушення за участю працівника споживача Пучко О.В. проведено засідання за результатами якого вирішено задоволити повністю акт про порушення від 12.12.2018 №005278.

Позивач зазначає, що за словами Пучко О.В. зі сторони відповідача у засіданні комісії 29.01.2019 взяло участь четверо осіб, голови комісії - Сербана П.П. не було.

На підставі прийнятого рішення про задоволення акту, відповідач склав акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період із 07:00 год. 20.12.2018 по 07:00 год. 01.01.2019 в розмірі 19 192 м.куб. газу на загальну суму 221 916, 14 грн.

11.02.2019 згідно акту-розрахунку відповідач склав рахунок №69017498 від 11.02.2019 на суму 221 916, 14 грн. та повідомлення про припинення (обмеження) газопостачання №69017498.

В подальшому, згідно з повідомленням відповідача від 14.03.2019 №01 представників позивача повторно було запрошено для участі в засіданні комісії відповідача для розгляду акту від 12.12.2018 №005278, за результатами якого повторно видано повідомлення про припинення газопостачання, рахунок на оплату від 01.04.2019.

16.04.2019 відповідач на підставі повідомлення №69017498 від 11.02.2019 припинив газопостачання опломбував запірні пристрої позивача, про що складено відповідний акт.

В подальшому, позивач неодноразово звертався до відповідача з листами про відновлення розподілу газу, пломбування ЗВТ на комерційному ВОГ, розпломбування газоспоживаючого обладнання.

29.11.2019 враховуючи те, що позивач не погоджувався із наявністю заборгованості, відповідачу було надіслано листа із проханням про надання рішення про задоволення акту про порушення, наказ про склад центральної комісії та повідомити споживача про вид порушення, на підставі якого здійснено донарахування .

Повідомленням від 06.12.2019 №01 позивача було запрошено до АТ «Львівгаз» для участі у засіданні комісії по розгляду актів про порушення.

20.12.2019 відповідач додатково надіслав на адресу позивача лист та повідомив про результати розгляду заяви від 29.11.2019 із надісланням копії витягу з протоколу №17/01 від 29.01.2019 засідання комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, копією наказу №137-16 від 27.10.2016 зі змінами про склад комісії.

Позивач стверджує, що під час засідання комісії відповідача її головуючого не було, а зі сторони позивача забезпечено явку працівників ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_2 та висловлено свої заперечення щодо задоволення акту про порушення.

На засіданні комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС (протокол №23/12 від 24.12.2019 ) повторно розглянуто акт про порушення №0005278 від 12.12.2018 , здійснено перерахунок та складено акт розрахунок від 24.12.2019 по споживачу «Локомотивне депо «Львів-захід», виробничому підрозділу регіональної філії «Львівська залізниця» щодо необлікованого (донарахованого) об`єму та вартості природного газу з 19.12.2018 07:00 год по 20.12.2019 10:00 год. на суму 20 998,32 грн.

При винесенні постанови колегія суддів виходила з наступного.

Відповідно до статті 193 Господарського кодексу України, суб`єкт господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться (ст. 526 ЦК України).

Статтею 40 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним.

Кодексом газорозподільних систем, затвердженим Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494, визначаються взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.

Як зазначалось вище, між сторонами укладено типовий публічний договір приєднання про розподіл природного газу №Л/Т-1692/НЮ.

12.12.2018 відповідачем складено акт №Ст630А перевірки технічного стану вузла обліку, в якому зафіксовано наступне: вузол обліку не відповідає вимогам «Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання» і за результатами проведеної перевірки технічного стану комерційного вузла обліку природного газу такий є непридатний до застосування. Виявлені недоліки та порушення: КВОГ розміщено не на межі балансового розмежування, ПрЛГРГК G 250 встановлено на газопроводі середнього тиску з робочим тиском 1,7 кгс/м.куб (згідно технічних характеристик даного ПрЛГ максимальний допустимий тиск повинен складати не більше 1 гс/м.куб.), КВОГ не забезпечений приладом дистанційної передачі даних, під час перевірки не надано проектно-технічну документацію та паспорти приладів. Також згідно акта зобов`язано споживача до 19.12.2018 надати проектно-технічну документацію та паспорти приладів в відділ метрології ПАТ «Львівгаз». Попереджено споживача, що у разі не усунення даних недоліків та порушень, нарахування за спожитий газ буде проводитись по потужності не опломбованого ГСО.

Також, 12.12.2018 представниками відповідача у складі старшого інженера метролога Сидор Ю.Я. (посвідчення №0191), інженера метролога Левко Т.В. (посвідчення №2021), інженера метролога Корчинського М.М. (посвідчення №2223) складено акт про порушення №Ст630 (бланк 005278) згідно якого, встановлено порушення споживачем Кодексу ГРС, а саме вимог Розділу IX глави 1 п.3., Розділу X глави 2 п.2, розділу X глави 3 п.2.

Пунктом 3 глави 1 Розділу IX Кодексу газорозподільних систем ( в редакції, що діяла на час складання акта про порушення), зокрема передбачено, що вимоги до організації приладового обліку в точці вимірювання, зокрема вихідні параметри ЗВТ, вимоги щодо їх розміщення та експлуатаційні умови визначаються Оператором ГРМ в технічних умовах приєднання чи на реконструкцію вузла обліку (об`єкта споживача).У технічних умовах Оператор ГРМ також визначає параметри природного газу (тиск, температуру, максимальну годинну витрату газу) з урахуванням його фактичних сезонних коливань та категорійності газопроводу.Точки вимірювання в місцях передачі природного газу в газорозподільну мережу від об`єктів (установок) газодобувних підприємств та виробників біогазу або інших видів газу з альтернативних джерел, які приєднуються до ГРМ, повинні передбачати встановлення приладів, які на безперервній основі будуть забезпечувати контроль фізико-хімічних показників газу (зокрема хроматограф, потоковий густиномір, вимірювач точки роси), з можливістю дистанційного їх контролю і передачі даних та оперативного відключення подачі неякісного газу до газорозподільної системи.

Точки вимірювання, які відповідно до вимог цього розділу мають бути забезпечені засобами дистанційної передачі даних, повинні передбачати відповідні заходи та обладнання. За необхідності Оператор ГРМ може передбачати в технічних умовах відповідні заходи і для точок вимірювання, які не є обов`язковими для облаштування комерційних вузлів обліку засобами дистанційної передачі даних згідно з вимогами цього Кодексу, але такі заходи та обладнання будуть забезпечені за рахунок Оператора ГРМ. Оператор ГРМ може в технічних умовах визначати вимоги щодо передбачення в конструкції комерційного ВОГ окремих закладних частин для можливості встановлення дублюючих (контрольних) ЗВТ та/або перевірки працездатності та метрологічних характеристик ЗВТ на місці їх установлення за допомогою підключення еталонних пересувних вимірювальних комплексів.

Пунктом 2 глави 3 розділу 10 Кодексу ГРС передбачено, що власники комерційних вузлів обліку (крім побутових споживачів зі споживанням до 0,01 млн м куб.) зобов`язані в установленому законодавством порядку забезпечити організацію та облаштування на власних комерційних вузлах обліку засобів дистанційної передачі даних. Споживачі, у тому числі побутові, та суміжні Оператори ГРМ, газодобувні підприємства, виробники біогазу або інших видів газу з альтернативних джерел не мають права відмовити Оператору ГРМ, до ГРМ якого підключені їх об`єкти, в організації та облаштуванні їх комерційних вузлів обліку засобами дистанційної передачі даних, якщо такі заходи забезпечуються за його рахунок.

При порушенні визначених законодавством строків на облаштування комерційних вузлів обліку засобами дистанційної передачі даних або недопуску Оператора ГРМ на облаштування зазначеної системи за його рахунок Оператор ГРМ має право застосувати до власника комерційного обліку заходи з обмеження (припинення) передачі та/або розподілу природного газу на його об`єкт. При цьому у випадку надання власником комерційного вузла обліку Оператору ГРМ гарантійного листа (безумовного, безвідкличного), в якому такий власник письмово підтвердить свої зобов`язання у визначений ним строк, але не пізніше 01 травня 2019 року, облаштувати комерційний вузол обліку засобами дистанційної передачі даних, Оператор ГРМ протягом визначеного строку не має права застосовувати до власника комерційного вузла обліку заходи з обмеження (припинення) передачі та/або розподілу природного газу на його об`єкт.

Пунктом 3 глави 1 розділу ІХ Кодексу ГРС встановлено, що фактичний об`єм надходження природного газу до/з ГРМ (у тому числі по об`єктах споживачів) за певний період визначається в точках комерційного обліку (на межі балансової належності) на підставі даних комерційних вузлів обліку, встановлених в точках вимірювання, та інших регламентованих процедур у передбачених цим Кодексом випадках.

Об`єм природного газу в точках комерційного обліку має бути приведений до стандартних умов та переведений в одиниці енергії (обсяг) згідно з розділом XV цього Кодексу.

Оператор ГРМ відповідає за переведення об`єму природного газу в обсяг переданої (спожитої) енергії.

Отже, відповідач у акті технічної перевірки та акті про порушення зафіксував наступні порушення споживачем Кодексу ГРС : КВОГ розміщено не на межі балансового розмежування, ПРЛГ РГК G 250 встановлено на газопроводі середнього тиску з робочим тиском 1,7 кгс/м.куб., КВОГ не забезпечений приладом дистанційної передачі даних.

Суд першої інстанції дійшов до висновку, що відповідачем правомірно проведено розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та вартості природного газу у зв`язку з виявленими порушеннями, відповідно до вимог розділу ХІ кодексу ГРС.

Проте, колегія суддів вважає такий висновок суду необґрунтованим, з огляду на наступне.

Відповідно до Глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем визначено види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування.

Змістовний аналіз цієї глави дозволяє сформулювати висновок про те, що ним врегульовано 3 основних групи порушень:

1) порушення споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу (пункт 1 глави 2 розділу XI);

2) порушення, внаслідок яких Оператор ГРМ змінює встановлений режим нарахування об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу споживачу (пункт 2 глави 2 розділу XI);

3) порушення (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу (пункт 3 глави 2 розділу XI);

Відповідно до пункту 6 глави 6 Розділу Х Кодексу ГРС у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:

1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;

2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;

4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;

5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;

6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Відповідач не зафіксував факту позаштатного режиму роботи лічильника газу на ВОГ, ні фактів перевищення діапазону обчислення вузла обліку.

Крім того, відповідно до пункту 1 глави 1 Розділу ХІ Кодексу ГРС передбачено, що норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованій діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу. Випадки, які потребують перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу споживачу, що має договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, без наявності акта про порушення, визначені в розділах ІХ-Х цього Кодексу.

Як зазначалось вище, відповідач зафіксував порушення, визначені у Розділі IX глави 1 п.3., Розділі X глави 2 п.2, розділу X глави 3 п.2.

Колегія суддів зазначає, що акт про порушення складається у разі виявлення у споживача порушень, визначених у главі 2 розділу ХІ Кодексу ГРС, а щодо порушень вказаних у акті про порушення № СТ 630 від 12.12.2018, акт про порушення не оформляється і донарахування (перерахунок), згідно розділу ХІ Кодексу ГРС не проводиться.

Разом з цим, пунктом 2 глави 3 розділу 10 Кодексу ГРС передбачено, що при порушенні визначених законодавством строків на облаштування комерційних вузлів обліку засобами дистанційної передачі даних або недопуску Оператора ГРМ на облаштування зазначеної системи за його рахунок Оператор ГРМ має право застосувати до власника комерційного обліку заходи з обмеження (припинення) передачі та/або розподілу природного газу на його об`єкт.

З огляду на вищенаведене, проаналізувавши матеріали справи, враховуючи перелік порушень, передбачених главою 2 розділу ХІ Кодексу ГРС, колегія суддів вважає, що відповідачем належними та допустимими доказами не доведено наявність порушень споживачем, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу, а також належної фіксації таких порушень під час перевірки технічного стану вузла обліку та складання представником ПАТ "Львівгаз" акта про порушення № СТ630 від 12.12.2018.

Крім того, комісія відповідача з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, задоволила Акт про порушення 29.01.2019 (протокол № 17/01) та здійснила донарахування не облікованого природного газу в розмірі 19,192 тис. м. куб. за період з 20.12.2018 по 01.01.2019 на суму 221 916,14 грн., а після повторного розгляду Акту про порушення, оформленого протоколом № 23/12 від 24.12.2019 відповідач здійснив донарахування об`єму та вартості не облікованого природного газу в розмірі 1,816 тис. м. куб. з 19.12.2018 по 20.12.2019 на суму 20 998,32 грн.

Таким чином, комісія відповідача двічі розглянула акт про порушення № Ст 630 від 12.12.2018(бланк 005278), задоволила його і здійснила донарахування об`єму та вартості не облікованого природного газу, що не передбачено нормами Кодексу ГРС.

Також колегія суддів погоджується з доводами апелянта, що у даному випадку, за відсутності вихідних даних для здійснення такого нарахування, відсутності показників лічильника, виду, обставин і суті порушення, комісія неправомірно двічі задоволила акт про порушення № Ст 630 від 12.12.2018(бланк 005278).

Разом з цим, суд першої інстанції дійшов висновку, що провадження у справі щодо позовної вимоги про визнання недійсним рішення комісії відповідача з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог від 29.01.2019 р. про задоволення акта про порушення № Ст630 від 12.12.2018 р. (бланк 005278), оформленого протоколом № 17/01 від 29.01.2019 р. слід закрити, на підставі п.2 ч.1 ст.231 ГПК України, оскільки вказане рішення є нечинним, а відтак відсутній предмет спору.

Проте, суд апеляційної інстанції вважає такий висновок суду необґрунтованим, з огляду на наступне.

Главою 5 розділу ХІ Кодексу ГРС регламентовано порядок розгляду актів про порушення, серед яких не передбачено повторного розгляду Акта про порушення, жодними нормами законодавства не встановлено, що у випадку повторного розгляду акта попереднє рішення про його задоволення втрачає чинність.

Разом з цим, відповідач у рішенні від 24.12.2019 про задоволення акта про порушення не зазначив, що попереднє рішення від 29.01.2019 втратило чинність. Позивач також не погоджується з тим, що рішення від 29.01.2019 є нечинним.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку, що дії відповідача не відповідають вимогам Кодексу ГРС, відтак рішення комісії відповідача з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог від 29.01.2019 про задоволення акта про порушення № Ст. 630 від 12.12.2018 (бланк 005278), оформленого протоколом № 17/01 від 29.01.2019 та рішення комісії відповідача з розгляду актів про порушення від 24.12.2019 про задоволення акта про порушення № Ст. 630 від 12.12.2018 (бланк 005278), оформленого протоколом № 23/12 від 24.12.2019 слід визнати недійсними.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів дійшла до висновку, що рішення Господарського суду Львівської області слід скасувати та прийняти нове рішення, яким позов задоволити.

Керуючись, ст.ст. 269, 270, 271, 275, 277, 282, 284 Господарського процесуального кодексу України, Західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ :

1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства Українська залізниця в особі регіональної філії Львівська залізниця Акціонерного товариства Українська залізниця задоволити .

2. Рішення Господарського суду Львівської області від 02.12.2020 у справі № 914/97/20 скасувати. Прийняти нове рішення, яким позов задоволити:

Визнати недійсним рішення комісії Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу від 29.01.2019 про задоволення акта про порушення № Ст630 від 12.12.2018 (бланк 005278), оформленого протоколом № 17/01 від 29.01.2019.

Визнати недійсним рішення комісії Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Львівгаз» з розгляду актів про порушення від 24.12.2019 про задоволення акта про порушення № Ст630 від 12.12.2018 (бланк 005278), оформленого протоколом № 23/12 від 24.12.2019

3. Стягнути Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз (79039, м. Львів, вул. Золота, 42 ) на користь Акціонерного товариства Українська залізниця в особі регіональної філії Львівська залізниця Акціонерного товариства Українська залізниця (03680, м. Київ, вул. Тверська, 5, ) 4 204 ,00 грн. судового збору за розгляд справи у суді першої інстанції та 6 306,00 грн. судового збору за перегляд рішення в суді апеляційної інстанції.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Строки та порядок оскарження постанов апеляційного господарського суду визначені § 1 глави 2 Розділу IV ГПК України.

Повний текст постанови складено 20.05.21

Головуючий суддя О.С. Скрипчук

суддя О.Л. Мирутенко

суддя Г.Т. Кордюк