ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 травня 2021 року Справа № 924/1336/20

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Саврій В.А., суддя Дужич С.П. , суддя Миханюк М.В.

при секретарі судового засідання Кужель Є.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" на рішення Господарського суду Хмельницької області від 23.03.21р. у справі № 924/1336/20 (суддя Заверуха С.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд", м. Вінниця

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" Хмельницька обл., Славутський район, с. Крупець

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

1) Приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу Львівської області Ясінського Володимира Євгеновича м. Львів;

2) Приватного виконавця виконавчого округу Вінницької області Тимощука Володимира Вікторовича, м. Вінниця

про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Львівської області Ясінським В.Є. від 21.11.2020р., зареєстрований в реєстрі за № 2959, яким стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" заборгованість в сумі 6284801,65 грн,

за участі представників:

від позивача: Цюпик О.В. представник згідно ордеру № ХМ044413 від 22.01.21;

від відповідача: Нечитайло Т.В. представник за довіреністю б/н від 12.10.20., адвокат;

від третіх осіб: не з`явилися;

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Хмельницької області від 23.03.2021р. (т.2 стр. 167-173) позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу Львівської області Ясінського Володимира Євгеновича та Приватного виконавця виконавчого округу Вінницької області Тимощука Володимира Вікторовича про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Львівської області Ясінським В.Є. від 21.11.2020р., зареєстрований в реєстрі за № 2959, яким стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" заборгованість в сумі 6284801,65 грн, задоволено.

Визнано таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Львівської області Ясінським В.Є. від 21.11.2020р., зареєстрований в реєстрі за № 2959, яким стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" заборгованість в сумі 6284801,65 грн.

Стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" 2102,00 грн. витрат по сплаті судового збору.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" звернулося до Північно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою (т.2 ст.181-195).

В апеляційній скарзі зокрема зазначає, що основне зобов`язання зі сплати грошової суми за фінансовою аграрною розпискою є не безспірним, а безумовним, тобто «нічим не обмеженим, повним, беззастережним». Стаття 6 Закону України «Про аграрні розписки» дозволяє зазначати будь-які інші додаткові умови до фінансової аграрної розписки, якщо ті не суперечать положенням вказаного Закону. Вимоги про стягнення штрафу не лише не суперечать Закону України «Про аграрні розписки», але й узгоджуються з іншими нормами законодавства, зокрема ст. 216, 217, 218 ГК України, ст.549 ЦК України.

Стаття 13 Закону України «Про аграрні розписки» встановлює право кредитора звернутися до особи, уповноваженої вчиняти нотаріальні дії, за вчиненням виконавчого напису не у разі невиконання безумовного зобов`язання боржником, а у разі невиконання боржником за аграрною розпискою зобов`язань за аграрною розпискою.

Можливість стягнення заборгованості у безспірному порядку є формально-юридичною категорією, що підтверджується документами, що передбачені в законодавстві для можливості стягнення згідно виконавчого напису нотаріуса. У рішенні суду перелічуються всі документи, які були подані Відповідачем для вчинення виконавчого напису нотаріуса. Ці документи відповідають Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999р. №1172, в частині вимог для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за аграрними розписками.

На думку апелянта будь-яких інших документів Відповідач не був зобов`язаний надавати нотаріусу, а нотаріус не зобов`язаний був вимагати у Відповідача, а тому ні Відповідач, ані третя особа не порушили жодної норми законодавства.

Щодо наявності основного боргу в сумі 2523201,10 грн. Відповідно до статті 12 закону та п.4 аграрної розписки, вона виконується шляхом сплати грошових коштів на вказаний банківський рахунок. За згодою кредитора за аграрною розпискою і боржника за аграрною розпискою допускається часткове виконання зобов`язань за аграрною розпискою. У фінансовій аграрній розписці визначається мінімальний обсяг грошових коштів, який може бути сплачений на часткове виконання фінансової аграрної розписки. Якщо в тексті аграрної розписки не міститься застереження про мінімальний розмір часткового виконання аграрної розписки, кредитор за аграрною розпискою має право відмовитися від прийняття часткового виконання зобов`язань боржника за аграрною розпискою. У разі отримання часткового виконання за аграрною розпискою на ній робиться напис, в якому фіксуються виконана частина зобов`язання та розмір зобов`язання, що зберігається.

Як видно, аграрна розписка встановлює безумовне грошове зобов`язання сплатити 17097255,00 грн., тоді як в якості доказу її оплати надано платіжне доручення № 2331 від 25/11/2020 року, відповідно до якого Позивач сплатив Відповідачу 2523201,10 грн. в якості оплати «за ЗЗР згідно договору № від 01.01.2019». Однак аграрна розписка та Договір поставки № від 01.01.2019 року є різними правочинами і виконання аграрної розписки здійснюється безумовно до інших договорів. Крім того, відповідно до Договору поставки № від 01.01.2019 року заборгованість Позивача за поставлений товар складала 21212875,36 грн. і незрозуміло, яким чином Позивач узгоджує оплату саме вказаних 2523201,10 грн. із погашенням аграрної розписки.

Отже, Позивач не надав належних доказів про погашення основного боргу за аграрною розпискою.

Відповідно до п.19 аграрної розписки, у разі невиконання своїх зобов`язань за аграрною розпискою у строк до 31 жовтня 2020 року (що застосовується виключно для цілей штрафу згідно даного пункту розписки та не підміняє строку виконання розписки згідно пункту 1) Позивач зобов`язується сплатити Відповідачу штраф у розмірі 50 (п`ятдесяти) % від суми боргу Позивача за розпискою станом на кінець банківського дня 31 жовтня 2020 року.

Станом на 01.11.2020 року аграрна розписка не була виконана Позивачем. Відповідно до довідки Відповідача від 19.11.2020р., станом на кінець банківського дня 31.10.2020р. заборгованість Позивача за договорами поставки становила 7523201,10 грн.

Отже, відповідно до оспорюваного Виконавчого напису із Позивача було стягнуто, крім іншого, штраф у розмірі 50 (п`ятдесят) % відповідно до пункту 19 аграрної розписки, від суми вказаного боргу, що становить 3761600,55 грн.

На думку скаржника сума штрафу обрахована вірно та базується на наданих нотаріусу даних відповідно до чинного законодавства.

З огляду на викладене апелянт просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" до товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" про визнання таким, що не підлягає виконанню, виконавчого напису, вчиненого приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Ясінським В.Є. від 21.11.2020р., зареєстрованого в реєстрі за № 2959.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 22.04.2021р. відкрито апеляційне провадження та призначено розгляд справи на 19.05.2021р.

28.04.2021р. на адресу суду від приватного нотаріуса Львіського міського нотаріального округу Ясінського В.Є. надійшли письмові пояснення, щодо апеляційної скарги відповідача.

Так, приватний нотаріус звертає увагу суду на те, що вимога товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" від 19.11.2020р. №510/02-20 про вчинення виконавчого напису на фінансовій аграрній розписці відповідала усім вимогам п. 2 ч. ІІ, Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012р. №296/5. Окрім того, було надано вичерпний перелік документів передбачений п.12 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. №1172. Також приватним нотаріусом зазначено, що у зв`язку з не приведенням Міністерством юстиції України у відповідність п. 3.1. Глави 16 Розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України до вимог ст. 88 Закону України "Про нотаріат", вказаний пункт не підлягає застосуванню, оскільки суперечить чинному законодавству України, яке має вищу юридичну силу.

З огляду на зазначене та відсутності з боку приватного нотаріуса будь-яких порушень норм чинного законодавства, на момент вчинення вказаного вище виконавчого напису просить суд відхилити апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Вінницяагропроектбуд».

11.05.2021 року на адресу суду від позивача ТзОВ «Вінницяагропроектбуд» на дійшов відзив на апеляційну скаргу в якій, останній зазначає, що відповідно до ст.1 Закону України «Про аграрні розписки», аграрна розписка - це товаророзпорядчий документ, що фіксує безумовне зобов`язання боржника, яке забезпечується заставою, здійснити поставку сільськогосподарської продукції або сплатити грошові кошти на визначених у ньому умовах.

Фінансова аграрна розписка - це аграрна розписка, що встановлює безумовне зобов`язання боржника сплатити грошову суму, розмір якої визначається за погодженою боржником і кредитором формулою і має право звернутись урахуванням цін на сільськогосподарську продукцію у визначеній кількості та якості (ст. 5 Закону України «Про аграрні розписки»).

Ст.6 Закону України «Про аграрні розписки» встановлює обов`язкові реквізити, які має містити фінансова аграрна розписка, зокрема, це предмет - безумовне зобов`язання сплатити грошові кошти, визначення формули розрахунку розміру грошового зобов`язання боржника, кількості та родових ознак сільськогосподарської продукції, що є невід`ємною частиною такої формули.

П.1 Аграрної розписки встановлено безумовне грошове зобов`язання Боржника сплатити Кредитору грошову суму у розмірі 17097255,00 грн, що є еквівалентом в товарному розрахунку за наступною формулою: E=N(S*V)*P у строк до 15 жовтня 2020 року. 4.2 ст.13 Закону України «Про аграрні розписки» передбачено, що у разі невиконання боржником за аграрною розпискою зобов`язань за аграрною розпискою у вказаний у ній строк кредитор за аграрною розпискою має право звернутись до особи, уповноваженої вчиняти нотаріальні дії, за вчиненням виконавчого напису.

Відповідно до ст.6 Закону України «Про аграрні розписки» боржник та кредитор можуть домовитись про включення до тексту фінансової аграрної розписки додаткових умов, що не суперечать положенням цього Закону.

Умовами Аграрної розписки не передбачено моменту сплати штрафу, вимога ТОВ «Суффле Агро Україна» про усунення порушень виконання зобов`язань (в тому числі щодо сплати штрафу) була надіслана на адресу ТОВ «Вінницяагропроектбуд» 19.11.2020р, виконавчий напис вчинено також 19.11.2020р., тобто на момент вчинення виконавчого напису не існувало прострочення щодо виконання зобов`язання як штраф, що в свою чергу, було проігноровано приватним нотаріусом при вчиненні спірного виконавчого напису.

З аналізу вище зазначеного вбачається, що в даному випадку мова йде про стягнення безумовного грошового зобов`язання визначеного Аграрною розпискою у строк до 15 жовтня 2020 року, але ніяк не про штраф, який також було стягнуто на підставі спірного Виконавчого напису.

На думку позивача, на момент вчинення виконавчого напису заборгованість не є безспірною. Нормами Закону України «Про аграрні розписки» не передбачено можливості вчинення виконавчого напису щодо штрафу. Зазначення у виконавчому написі розміру штрафу зроблено приватним нотаріусом без жодних підтверджуючих документів. Які підтверджують безспірність вимог ТОВ «Суффле Агро Україна».

Таким чином, всупереч зазначеному Порядку, нотаріус вчинив оскаржуваний Виконавчий напис щодо стягнення суми штрафу за відсутності документів, що підтверджують безспірність відповідальності (штрафу) Позивача перед Відповідачем, а також з порушенням ст.13 Закону України «Про аграрні розписки».

З огляду на викладене позивач просить суд рішення Господарського суду Хмельницької області від 23.03.2021 року у справі №924/1336/20 залишити без змін, а апеляційну скаргу ТзОВ «Суффле Агро Україна» - без задоволення.

19.05.2021р. у судове засідання з`явився представник Позивача, щодо апеляційної скарги заперечив. Представник Відповідача у судове засідання також з`явився, доводи викладені в апеляційній скарзі підтримав.

Розглядом матеріалів справи встановлено наступне:

01.01.2018р. між товариством з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" (покупець) та товариством з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" (продавець) укладено договір поставки № , відповідно до п. 1.1. якого даний договір є змішаним договором у розумінні ч. 2 ст. 628 ЦК України та об`єднує договори поставки та надання послуг. Договір направлений на забезпечення продавцем покупця посівним матеріалом, засобами захисту рослин, добривами для сільськогосподарського сезону, а також на надання послуг, пов`язаних із вирощуванням врожаю.

Відповідно до п.1.1.1. Договору у відповідності до умов, зазначених у даному договорі, продавець зобов`язується поставляти, а покупець приймати та оплачувати вартість наступних сільськогосподарських товарів (товари): насіння: ячменю, кукурудзи, ріпаку, соняшника, пшениці, сої, гороху, сорго, люцерни та жита; засоби захисту рослин; мінеральні добрива; добрива для позакореневого підживлення.

Згідно п.4.3. договору якщо інші умови оплати не будуть погоджені сторонами, покупець зобов`язується оплатити вартість товару не пізніше 31 жовтня 2018 року. Якщо в додатках до договору буде вказана дата із зазначенням лише дня та місяця, вважатиметься, що мова йде про 2018 рік.

Як передбачено п.9.6. договору договір діє з моменту підписання до повного виконання сторонами своїх зобов`язань.

01.01.2019р. між товариством з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" (покупець) та товариством з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" (продавець) укладено договір поставки №, відповідно до п. 1.1. якого даний договір є змішаним договором у розумінні ч.2 ст.628 ЦК України та об`єднує договори поставки та надання послуг. Договір направлений на забезпечення продавцем покупця посівним матеріалом, засобами захисту рослин, добривами для сільськогосподарського сезону, а також на надання послуг, пов`язаних із вирощуванням врожаю.

Відповідно до п.1.1.1. договору у відповідності до умов, зазначених у даному договорі, продавець зобов`язується поставляти, а покупець приймати та оплачувати вартість наступних сільськогосподарських товарів (товари): насіння: ячменю, кукурудзи, ріпаку, соняшника, пшениці, сої, гороху, сорго, люцерни та жита; засоби захисту рослин; мінеральні добрива; добрива для позакореневого підживлення.

Згідно п.1.1.4. договору сторони домовилися, що зобов`язання покупця з оплати згідно даного договору та усіх специфікацій/додатків тощо до нього мають бути забезпечені у спосіб, прийнятний для продавця: А) аграрною розпискою; та/або В) заставою нерухомості, рухомого майна, цінних паперів, майновою порукою; та/або С) персональною порукою керівників, власників покупця, третіх осіб, банківською гарантією; та/або D) іншим чином у спосіб, не заборонений законом та прийнятний для продавця.

Як передбачено п.4.3. договору, якщо інші умови оплати не будуть погоджені сторонами, покупець зобов`язується оплатити вартість товару не пізніше 31 жовтня 2019 року. Якщо в додатках до договору буде вказана дата із зазначенням лише дня та місяця, вважатиметься, що мова йде про 2019 рік.

У відповідності до п.4.3.1. договору у разі забезпечення зобов`язань покупця із оплати аграрною розпискою незалежно від умов специфікацій/додатків до договору, вважатиметься, що датою оплати товару за даним договором у розмірі, зазначеному в аграрній розписці, є дата оплата, зазначена в такій аграрній розписці. Якщо сума аграрної розписки буде меншою, аніж загальна вартість поставки (та, відповідно, зобов`язань покупця із оплати) за даним договором, то заборгованість погашається у хронологічному порядку, тобто за аграрною розпискою погашається заборгованість із більш ранніми строками оплати. Дане правило може застосовуватися до необмеженої кількості аграрних розписок. В такому випадку, однак, сторони чітко розуміють, що, незалежно від строків оплати за аграрними розписками, яке застосовується лише для основного боргу, виключно з метою застосування штрафних санкцій до покупця застосовуватимуться початково погоджені строки оплати, зазначені у специфікаціях/додатках до договору або 31 жовтня 2019 року (відповідно до правил, визначених у п. 4.3.).

Пунктом 9.6. договору передбачено, що договір діє з моменту підписання до повного виконання сторонами своїх зобов`язань.

13.05.2020р. товариством з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" (боржник) складено фінансову аграрну розписку (розписка або аграрна розписка), яка посвідчена приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу Посвятенком Ю.Д. та зареєстрована у Реєстрі аграрних розписок за № 667.

Відповідно до п. 1 аграрної розписки розписка встановлює безумове грошове зобов`язання боржника сплатити кредитору грошову суму у розмірі 17097255, 00 грн, що є еквівалентом в товарному розрахунку за наступною формулою: У = N (S * V) * P, де У сума грошових коштів, що підлягає сплаті за розпискою; N загальна кількість врожаю кукурудзи 3-го класу (зерно), 4884 тонн 930 кг; S площа посіву, 488,943 га; V очікувана врожайність, 10 тонн/га; P розрахункова ціна за 1 тонну зерна, 3500 грн у строк до 15 жовтня 2020 року (включно).

Згідно п. 2 аграрної розписки кредитором та отримувачем коштів за цією аграрною розпискою є товариство з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна", ідентифікаційний код юридичної особи 34863309, місцезнаходження якого: 30068, Хмельницька область, Славутський район, с.Крупець, вул.Б.Хмельницького, 43 (кредитор).

Як передбачено у п. 3 аграрної розписки, ця аграрна розписка надається боржником на повне виконання ним зобов`язання в рамках договорів № від 01.01.2018р. та № від 01.01.2019р., укладених між боржником та кредитором.

Пунктом 4 агарної розписки передбачено, що боржник зобов`язується здійснити оплату згідно п. 1 розписки в безготівковій формі на рахунок кредитора.

У відповідності до п. 5 аграрної розписки в забезпечення виконання зобов`язання за цією розпискою боржник передає в заставу майбутній врожай зерна (майбутній врожай), який вирощується на наступних земельних ділянках, розташованих на території Вінницької області в кількості 182 одиниць.

На день збору врожаю предметом застави на забезпечення зобов`язання боржника за даною розпискою, стає відповідна кількість зібраного зерна в загальному обсязі не менше, ніж зазначено в пункті 1 розписки (предмет застави), що буде вирощене на земельних ділянках, розташованих на території Вінницької області в кількості 182 одиниць.

Боржник не вправі без письмової згоди кредитора здійснювати відчуження у будь-який спосіб (шляхом продажу, передачі на реалізацію, обміну тощо) предмету застави до повного виконання зобов`язань за цією аграрною розпискою. Підписанням даної аграрної розписки боржник та керівник боржника стверджують та гарантують, що керівник боржника є особою, якій ввірено майбутній врожай та предмет застави, і яка є попередженою про кримінальну відповідальність за незаконні дії щодо заставленого майна згідно статті 388 Кримінального кодексу України, зокрема, за його розтрату, відчуження, приховування, підміну, пошкодження, знищення або інші незаконні дії.

Відповідно до п. 19 аграрної розписки у разі невиконання своїх зобов`язань за аграрною розпискою у строк до 31 жовтня 2020 року (що застосовується виключно для цілей штрафу згідно даного пункту розписки та не підміняє строку виконання розписки згідно пункту 1) боржник зобов`язується сплатити кредитору штраф у розмірі 50 (п`ятдесяти) % від суми боргу боржника за розпискою станом на кінець банківського дня 31 жовтня 2020 року.

Згідно п.21 аграрної розписки у разі невиконання боржником зобов`язань за аграрною розпискою у вказаний у ній строк кредитор має право звернутися до особи, уповноваженої вчиняти нотаріальні дії, за вчиненням виконавчого напису, який підлягає негайному виконанню в порядку, передбаченому чинним законодавством для виконання правочинів, що встановлюють безумовне грошове зобов`язання.

Як вбачається із акта від 25.09.2020р., затвердженого директором товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" за згодою начальника управління виробництва продуктів рослинництва та технічної політики Департаменту агропромислового розвитку, екології та природних ресурсів Вінницької ОДА, комісією складено висновок про те, що внаслідок несприятливих погодних умов посухи в червні, липі, серпні 2020 року посіви кукурудзи на обстежуваних площах загинули повністю. Дані площі знаходяться в незадовільному стані, подальший догляд за посівами недоцільний. Комісією запропоновано списати 445 га загиблих посівів кукурудзи, внести відповідні зміни до статистичної звітності, зазначену площу подрібнити та переорати, в поточному сезоні нічого на даних площах не висівати.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" звернулося до директора товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" із листом від 26.09.2020р. №26/09-1, у якому повідомляв останнього про те, що на земельних ділянках площею 430,1233 га було здійснено посів кукурудзи, але внаслідок посухи урожай кукурудзи на зазначених земельних ділянках втрачений. Товариство з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" зобов`язується повністю виконати умови по фінансовій аграрній розписці та просить вирішити питання щодо відстрочення частини зобов`язань по договорах № від 01.01.2018р. та № від 01.01.2019р. на наступний 2021 рік в термін до 31.10.2021 року.

21.11.2020р. приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Ясінським Володимиром Євгеновичем на підставі ст. 87 Закону України "Про нотаріат", ст.ст.7, 13 Закону України "Про аграрні розписки", п.12 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. №1172, вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №2959, про стягнення з боржника, товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" на користь стягувача (кредитора за аграрною розпискою), товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" на підставі фінансової аграрної розписки, посвідченої Посвятенко Ю.Д., приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу Вінницької області від 13.05.2020р. за реєстром №667, зареєстрованої в Реєстрі аграрних розписок реєстратором Посвятенко Ю.Д., номер запису 4364 (Аграрна розписка), - якою встановлено безумовне грошове зобов`язання боржника сплатити кредитору грошову суму у розмірі 17097255,00 грн у строк 15 жовтня 2020 року (включно), а також сплатити кредитору штраф за невиконання даного зобов`язання, згідно пункту 19 Аграрної розписки, у розмірі 50 (п`ятдесяти) % від суми боргу боржника за Аграрною розпискою станом на кінець банківського дня 31 жовтня 2020 року у розмірі 8548627,50 грн.

Станом на день вимоги 19.11.2020р. Аграрна розписка залишається не виконаною та не погашеною на суму 2523201,10 грн.

Згідно пункту 19 аграрної розписки, станом на кінець банківського дня 31.10.2020 року сума боргу за аграрною розпискою становила 7523201,10 грн, в наслідок чого штраф, за невиконання даного зобов`язання, згідно пункту 19 аграрної розписки, у розмірі 50 (п`ятдесяти) % від суми боргу боржника за аграрною розпискою станом на кінець банківського дня 31 жовтня 2020 року, становить 3761600,55 грн.

Строк, за який провадиться стягнення: з 16 жовтня 2020 року по 21 листопада 2020 року.

Суми, що підлягають стягненню:

1. Безумовне грошове зобов`язання боржника за аграрною розпискою сплатити кредитору грошову суму у розмірі 2523201,10 грн.

2. Штраф у розмірі 50 (п`ятдесяти) %, відповідно до пункту 19 Аграрної розписки, від суми боргу за Аграрною розпискою становить 3761600,55 грн.

Всього стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" грошову суму у розмірі 6284801,65 грн.

У випадку відсутності та/або недостатності зазначеної суми грошових коштів на рахунках боржника, зазначені вимоги кредитора задовольнити за рахунок коштів, виручених від реалізації предмету застави: врожаю кукурудзи 3-го класу, 4884 тонн 930 кг, що вирощується на земельних ділянках вказаних у п. 5 цієї аграрної розписки, та переданий в заставу згідно з аграрною розпискою (зареєстровано у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна від 13.05.2020р. за № 27763568).

У разі його недостатності врожаю іншої сільськогосподарської продукції, що вирощується чи буде вирощуватися на вказаних у п.5 цієї аграрної розписки земельних ділянках.

У разі відсутності в натурі предмета застави, що має бути переданий кредитору за аграрною розпискою, кредитор за аграрною розпискою має право на задоволення своїх вимог за рахунок іншого майна боржника.

Цей виконавчий напис набирає чинності з дня його вчинення і може бути пред`явлений до примусового виконання протягом трьох років.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" звернулось до товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" із вимогою № 10/ар від 19.11.2020р., у якому вимагало виконати зобов`язання за фінансовою аграрною розпискою від 13.05.2020р. №667 та здійснити оплату 6284801,65 грн суми боргу. До вимоги додано копію нотаріальної довіреності від 14.01.2020р., посвідчена приватним нотаріусом Славутського міського нотаріального округу Хмельницької області Артемовою Н.А. за реєстром № 15.

Відповідно до довідки від 19.11.2020р. товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" станом на 19.11.2020р. заборгованість товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" за договорами поставки № від 01.01.2018р. та № від 01.01.2019р. становить 2523201,10 грн. Станом на кінець банківського дня 31.10.2020р. заборгованість товариства з обмеженою відповідальністю "ВінницяАгропроектбуд" за вищевказаними договорами становила 7523201,10 грн.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" звернулось до приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу Ясінського В.Є. з прохання вчинити виконавчий напис на фінансовій аграрній розписці, яку було видано товариством з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна", якою встановлено безумовне грошове зобов`язання боржника сплатити кредитору грошову суму у розмірі 17097255,00 грн у строк до 15.10.2020р. (включно), а також сплатити кредитору штраф у розмірі 50% від суми боргу боржника за аграрною розпискою станом на кінець банківського дня 31 жовтня 2020р. у розмірі 8548627,50 грн.

При цьому, товариство з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" просило вчинити виконавчий напис, яким: 1) безумовне грошове зобов`язання боржника за аграрною розпискою сплатити кредитору грошову суму у розмірі 2523201,10 грн; 2) штраф у розмірі 50 (п`ятдесяти) %, відповідно до пункту 19 Аграрної розписки, від суми боргу за Аграрною розпискою становить 3761600,55 грн. Всього стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" грошову суму у розмірі 6284801,65 грн.

Відповідно до платіжного доручення №2331 від 25.11.2020р. товариством з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" перераховано на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" 2523201,10 грн оплати згідно договору № від 01.01.2019р.

Згідно інформації про виконавче провадження приватним виконавцем Тимощуком В.В. 30.11.2020р. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 63763330 за виконавчим написом від 21.11.2020р. №2959, вчиненого приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Ясінським В.Є., про стягнення з боржника, товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" на користь стягувача, товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна", 3761600,55 грн. У випадку відсутності та/або недостатності зазначеної суми грошових коштів на рахунках боржника, зазначені вимоги кредитора задовольнити за рахунок коштів, виручених від реалізації предмету застави: врожаю кукурудзи 3-го класу, 4884 тонн 930 кг, що вирощується на земельних ділянках вказаних у п.5 цієї Аграрної розписки, та переданий в заставу згідно з аграрною розпискою (зареєстровано у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна від 13.05.2020р. за №27763568). У разі його недостатності врожаю іншої сільськогосподарської продукції, що вирощується чи буде вирощуватися на вказаних у п. 5 цієї Аграрної розписки земельних ділянках. У разі відсутності в натурі предмета застави, що має бути переданий кредитору за аграрною розпискою, кредитор за аграрною розпискою має право на задоволення своїх вимог за рахунок іншого майна боржника.

30.11.2020р. приватним виконавцем Тимощуком В.В. винесено постанови про арешт всього рухомого та нерухомого майна боржника в т.ч. на майно боржника, яке є предметом застави, а саме: врожаю кукурудзи 3-го класу, 4884 тонн 930 кг, що вирощується на земельних ділянках вказаних у п.5 цієї Аграрної розписки, та про арешт коштів на рахунках боржника.

Представник товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" звернувся до приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу Львівської області Ясінського В.Є. із адвокатським запитом від 12.12.2020р., у якому просив надати належним чином засвідчені копії матеріалів нотаріальної справи щодо вчинення виконавчого напису від 21.11.2020р., вчиненого приватним нотаріусом Ясінським В.Є., зареєстрований в реєстрі за №2959.

На вказаний запит приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Львівської області Ясінським В.Є. листом від 18.12.2020р. повідомлено, що відповідно до ч.5 ст.8 Закону України "Про нотаріат" довідки про вчинені нотаріальні дії та копії документів, що зберігаються у нотаріуса, видаються нотаріусом виключно фізичним та юридичним особам, за дорученням яких або щодо яких вчинялися нотаріальні дії.

Товариством з обмеженою відповідальністю "Крижопільський елеватор" листом повідомлено приватного виконавця Тимощука В.В., що між ТОВ "Крижопільський елеватор" та ТОВ "Вінницяагропроектбуд" був заключений договір складського зберігання № С3-28-09/93 від 28.09.2020р., згідно якого на протязі вересня-жовтня 2020р. ТОВ "Вінницяагропроектбуд" на зберігання було завезено 371,7 т фізичної ваги кукурудзи, залікова вага 334,640т. 23.11.2020р. ТОВ "Вінницяагропроектбуд" було переоформлено зерно кукурудзи на ТОВ "Вторметекспорт" в кількості 334,640 т згідно складської квитанції №1376 від 23.11.2020р. Станом на 30.11.2020р. на ТОВ "Крижопільський елеватор" на зберіганні зерна ТОВ "Вінницяагропроектбуд" не має.

Відповідно до звіту посівні площі сільськогосподарських культур під урожай 2020 року товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" на території Гарячківської, Вільшанської сільських рад Крижопільського району складають 445,00 га.

Згідно звіту посівні площі сільськогосподарських культур під урожай 2020 року товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" на території Немирівської ОТГ (Язвинки, Никифорівці), Зарудинецька, Кудлаївська, Ковалівська Немирівського району складають 1016,58 га.

Згідно листа-роз`яснення №718 від 29.01.2021р. товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" повідомлено, що продовження виконання посадових обов`язків працівниками ТОВ "Суффле Агро Україна" за місцем фактичного проживання.

Наказами №31-од від 16.03.2020р., №45-од від 24.04.2020р., №163-од від 31.12.2020р. ТОВ "Суффле Агро Україна" продовжено запровадження дистанційної роботи на період карантину до стабілізації ситуації.

07.07.2020р., 16.07.2020р. 04.08.2020р. між товариством з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" (покупець) та товариством з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" (продавець) укладалися договори купівлі-продажу майбутнього врожаю кукурудзи, у яких сторонами передбачено загальну вартість договорів відповідно: 19835200,00 грн, 9951760,00 грн, 5181960,00 грн.

Відповідно до листів №1 від 26.10.2020р., №2 від 16.11.2020р., №3/1 від 16.12.2020р. товариство з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" зверталось до товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" із проханням належного виконання зобов`язань по договорам купівлі-продажу майбутнього врожаю кукурудзи, а також здійснення поставки кукурудзи згідно вказаних договорів.

Згідно вимоги №3/2 від 16.12.2020р. товариство з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" звернулось до товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" про поставку не пізніше 31.12.2020р. 2000 т кукурудзи відповідно до договору купівлі-продажу майбутнього врожаю кукурудзи № від 16.07.2020р. або оплатити пеню та штрафи в сумі 3144756,16 грн.

Відповідно до вимоги № 3/4 від 16.12.2020р. товариство з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" звернулось до товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" про поставку не пізніше 31.12.2020р. 4000 т кукурудзи відповідно до договору купівлі-продажу майбутнього врожаю кукурудзи № від 07.07.2020р. або оплатити пеню та штрафи в сумі 6267923,20 грн.

У листі від 28.12.2020р. товариством з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" повідомлено товариство з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна", що у зв`язку з погодними умовами (засуха) товариством понесені значні втрати урожаю на земельних ділянках в Крижопільському, Немирівському районах Вінницької області, та просить не застосовувати штрафні санкції в сумі 3761600,55 грн і вважати аграрну розписку виконаною в повному об`ємі, здійснивши відповідний напис на документі.

Крім того, в матеріалах справи наявні копії: довідки з реєстру про реєстраційні дії з аграрною розпискою №4364, інформаційні довідки з Єдиного реєстру спеціальних бланків нотаріальних документів №166392765 від 21.11.2020р., №166393753 від 21.11.2020р., №166393735 від 21.11.2020р., №166393769 від 21.11.2020р., №166393764 від 21.11.2020р., №166393790 від 21.11.2020р., №166393779 від 21.11.2020р., №166392993 від 21.11.2020р., повні витяги з Єдиного реєстру довіреностей (перевірка дійсності довіреності) №43296764 від 21.11.2020р., №43296823 від 21.11.2020р., паспорта громадянина України НОМЕР_1 , витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 30.07.2019р., статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна", затвердженого загальними зборами учасників ТОВ "Суффле Агро Україна" протоколом № 17 від 13.11.2017р., витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна №69405449 від 21.11.2020р., виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 11.09.2018р., постанови Верховного Суду від 30.08.2018р. у справі № 902/1054/17.

Позивач, ставлячи вимогу про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню вказує, що оспорюваний виконавчий напис вчинено приватним нотаріусом Ясінським В.Є. з порушенням норм чинного законодавства України. Вказана обставина стала підставою даного позову.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Північно-західний апеляційний господарський суд прийшов до висновку про наступне:

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з пунктом 19 статті 34 Закону України "Про нотаріат" нотаріуси вчиняють такі нотаріальні дії, як вчинення виконавчого напису.

Відповідно до статті 87 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999 р. затверджено "Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів".

Відповідно до п. 12 вказаного порядку для одержання виконавчого напису про стягнення заборгованості за нотаріального посвідченими аграрними розписками подаються:

а) оригінал аграрної розписки без відмітки про її виконання;

б) засвідчена кредитором копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання, що була надіслана боржнику;

в) оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання.

Отже, чинним законодавством визначено вичерпний перелік документів, що подаються нотаріусу для одержання виконавчого напису про стягнення заборгованості за аграрною розпискою.

Частиною 1 статті 88 Закону України "Про нотаріат" передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років.

З аналізу наведених норм вбачається, що вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна.

При цьому, нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права.

Таким чином, вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше.

Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України "Про нотаріат").

Як вбачається з матеріалів справи предметом позову у даній справі є визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу Ясінського В.Є. від 21.11.2020р., зареєстрований в реєстрі за № 2959, яким стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" заборгованість в сумі 6284801,65 грн.

13.05.2020р. товариством з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" (боржник) складено фінансову аграрну розписку, яка посвідчена приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу Посвятенком Ю.Д. та зареєстрована у Реєстрі аграрних розписок за № 667.

Вказана аграрна розписка встановлює безумовне грошове зобов`язання боржника сплатити кредитору грошову суму у розмірі 17097255,00 грн у строк до 15 жовтня 2020 року (включно) на повне виконання боржником зобов`язань в рамках договорів № від 01.01.2018р. та № від 01.01.2019р., укладених між боржником та кредитором.

Закон України "Про аграрні розписки" регулює відносини, що виникають під час оформлення, видачі, обігу, виконання аграрних розписок, визначає порядок їх реєстрації та спрямований на створення правових, економічних, організаційних умов функціонування цих документів.

Статтею 5 Закону України "Про аграрні розписки" визначено, що фінансова аграрна розписка - це аграрна розписка, що встановлює безумовне зобов`язання боржника сплатити грошову суму, розмір якої визначається за погодженою боржником і кредитором формулою з урахуванням цін на сільськогосподарську продукцію у визначеній кількості та якості. Виконання боржником зобов`язань за фінансовими аграрними розписками здійснюється лише в безготівковій формі.

Аграрна розписка встановлює забезпечення виконання зобов`язань боржника заставою його майбутнього врожаю. Предметом такої застави може бути виключно врожай сільськогосподарської продукції. Розмір застави має бути не меншим розміру зобов`язання за аграрною розпискою. На день збору врожаю предметом застави стає відповідна кількість зібраної сільгосппродукції (ст. 7 Закону України "Про аграрні розписки").

Відповідно до ч. 4 ст. 7 України "Про аграрні розписки" застава майбутнього врожаю сільськогосподарської продукції за аграрною розпискою наділяє кредитора правом у разі невиконання боржником зобов`язання за аграрною розпискою у порядку примусового виконання зобов`язання боржника за аграрною розпискою одержати задоволення вимог за рахунок заставленого майбутнього врожаю сільськогосподарської продукції переважно перед іншими кредиторами цього боржника за аграрною розпискою.

За положеннями ст. 12 Закону України "Про аграрні розписки" фінансові аграрні розписки виконуються шляхом перерахування боржником за аграрною розпискою грошових коштів на вказаний кредитором за аграрною розпискою банківський рахунок.

Кредитор за аграрною розпискою зобов`язаний протягом трьох робочих днів з дня отримання виконання зобов`язання за аграрною розпискою зробити на аграрній розписці напис "Виконано", що скріплюється підписом кредитора, і повернути таку аграрну розписку боржнику. Повернення здійснюється шляхом особистої передачі аграрної розписки від кредитора до боржника, а в разі неможливості - шляхом направлення цінним листом з описом вкладення на адресу боржника, вказану в аграрній розписці.

Згідно ч. 10 ст. 12 Закону України "Про аграрні розписки" у разі отримання часткового виконання за аграрною розпискою на ній робиться напис, в якому фіксуються виконана частина зобов`язання та розмір зобов`язання, що зберігається. Такий напис скріплюється підписами боржника за аграрною розпискою та кредитора за аграрною розпискою. При цьому забезпечення аграрної розписки заставою зберігається в первинному обсязі.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено місцевим господарським судом сума заборгованості була повністю погашена товариством з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" 25.11.2020р., про що свідчить в тому числі платіжне доручення № 2331 від 25.11.2020р. на суму 2523201,10 грн. Тобто, позивачем свої зобов`язання зі сплати кредитору грошового зобов`язання за фінансовою аграрною розпискою від 13.05.2020р. виконано повністю, але з порушенням строку, встановленого у п. 1 розписки, а саме після 15.10.2020р.

При цьому, пункт 19 аграрної розписки передбачав, що у разі невиконання своїх зобов`язань за аграрною розпискою у строк до 31 жовтня 2020 року (що застосовується виключно для цілей штрафу згідно даного пункту розписки та не підміняє строку виконання розписки згідно пункту 1) боржник зобов`язується сплатити кредитору штраф у розмірі 50 (п`ятдесяти) % від суми боргу боржника за розпискою станом на кінець банківського дня 31 жовтня 2020 року.

Дана обставина стала підставою для звернення товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" до приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу Ясінського В.Є. та вчинення останнім виконавчого напису від 21.11.2020р., яким стягнуто з боржника в тому числі штраф у розмірі 50%, відповідно до п. 19 аграрної розписки, від суми боргу станом на кінець банківського дня 31.10.2020р. у розмірі 3761600,55 грн.

Як слідує зі змісту виконавчого напису від 21.11.2020р., згідно пункту 19 аграрної розписки, станом на кінець банківського дня 31.10.2020р. сума боргу за аграрною розпискою становила 7523201,10 грн, внаслідок чого штраф, за невиконання даного зобов`язання, згідно пункту 19 аграрної розписки, у розмірі 50% від суми боргу боржника за аграрною розпискою станом на кінець банківського дня 31.10.2020р., становить 3761600,55 грн.

Місцевим господарським судом, із пояснень приватного нотаріуса Ясінського В.Є. від 23.12.2020р., встановлено, що товариством з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" було надано вичерпний перелік документів, передбачений п. 12 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. № 1172, а саме: оригінал фінансованої аграрної розписки від 13.05.2020р. за реєстром № 667; засвідчена кредитором копія письмової вимоги товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" про усунення порушення виконання зобов`язання за вказаною фінансовою аграрною розпискою; оригінал накладної АТ "Укрпошта" від 19.11.2020р.; оригінал розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку (фіскальний чек) АТ "Укрпошта" від 19.11.2020р.; оригінал опису вкладення у цінний лист АТ "Укрпошта" від 19.11.2020р., що підтверджує надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання.

Правомірним є посилання суду першої інстанції до правової позиції Великої Палати Верховного Суду, викладеної в постанові від 04.11.2019р. у справі № 916/313/18: "Вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України "Про нотаріат" у такому спорі суд повинен перевірити доводи сторін у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису".

Отже, враховуючи, що сума штрафу (50%) згідно п. 19 аграрної розписки прямо залежить від розміру заборгованості станом на кінець банківського дня 31.10.2020р., необхідним для суду є дослідження наявності безспірної заборгованості перед стягувачем саме такого розміру, що визначена у виконавчому написі нотаріуса від 21.11.2020р.

Так, надані товариством з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" приватному нотаріусу Ясінському В.Є. документи згідно п. 12 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. № 1172, не дозволяють об`єктивно визначити суму заборгованості станом на кінець банківського дня 31.10.2020р. у розмірі 7523201,10 грн та, відповідно, розмір штрафу (50%) у розмірі 3761600,55 грн.

Як слідує із наявної в матеріалах справ довідки товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна" від 19.11.2020р., станом на 19.11.2020р. заборгованість товариства з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" за договорами поставки становила 2523201,10 грн, а станом на кінець банківського дня 31.10.2020р. заборгованість позивача 7523201,10 грн.

Колегія суддів погоджується з місцевим господарським судом, що вказана довідка складена відповідачем в односторонньому порядку, не є первинним документом, який підтверджує безспірність вимог відповідача до позивача. Інших належних доказів, оформлених у відповідності до вимог ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність", які б підтверджували наявність чи відсутність заборгованості саме у такому розмірі станом на кінець банківського дня 31.10.2020р. відповідачем приватному нотаріусу не надавалися, як і не долучалися сторонами до матеріали даної справи. Також, судом враховується, що з моменту складення товариством з обмеженою відповідальністю "Вінницяагропроектбуд" фінансової аграрної розписки від 13.05.2020р. до 25.11.2020р. боржником було повністю виконано грошове зобов`язання перед кредитором у розмірі 17097255,00 грн. Разом з цим, з наявних матеріалів справи неможливо прослідкувати алгоритм погашення позивачем заборгованості (дат оплати та сум боргу) у вказаний період. Будь-які розрахункові документи (платіжні доручення, меморіальні ордери, квитанції, банківські виписки), акти звірки, розрахунки (контррозрахунки), які б підтверджували погашення вказаної заборгованості та дозволяли б об`єктивно встановити конкретний розмір заборгованості станом саме на 31.10.2020р., в матеріалах справи також відсутні.

Правомірно відмічено місцевим господарським судом, що згідно приписів ч.10 ст.12 Закону України "Про аграрні розписки" аграрна розписка від 13.05.2020р. не містить написів, якими зафіксовано виконану частину зобов`язання та розмір зобов`язання, зокрема, станом на кінець банківського дня 31.10.2020р., що також унеможливлює встановити розмір заборгованості станом на вказану дату та визначити суму штрафу, відштовхуючись від розміру вказаного грошового зобов`язання (станом на 31.10.2020р.).

Також судом враховано правову позицію Верховного Суду (постанова від 21.02.2018р. у справі № 910/5226/17), яка зводиться до наступного. Відповідно до положень ст.ст.87, 88 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Відповідно до п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. №1172, для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність".

Разом з тим, судом зауважується, що зміст п. 19 фінансової аграрної розписки не конкретизує момент сплати штрафу (початок виконання даного зобов`язання), а лише вказує на обов`язок боржника сплатити штраф у разі невиконання грошових зобов`язань за аграрною розпискою у строк до 31.10.2020р. (вказаний строк стосується лише основного зобов`язання). Тобто, в даному випадку, учасниками процесу не доведено, факт того, що на час вчинення виконавчого напису існувало прострочення щодо виконання такого зобов`язання як штраф, оскільки вимоги відповідачем щодо сплати штрафу направлялися позивачу під час розгляду даного позову. При цьому, лист відповідача від 19.11.2020р. направлений останнім позивачу одночасно із заявою про вчинення виконавчого напису, а тому не може свідчити про прострочення виконання позивачем зобов`язання щодо сплати штрафних санкцій саме на час вчинення спірного виконавчого напису.

Окрім того, як встановлено судом, та слідує із резолютивної частини виконавчого напису нотаріуса від 21.11.2020р. у випадку відсутності та/або недостатності зазначеної суми грошових коштів на рахунках боржника, зазначені вимоги кредитора задовольнити за рахунок коштів, виручених від реалізації предмету застави: врожаю кукурудзи 3-го класу, 4884 тонн 930 кг, що вирощується на земельних ділянках вказаних у п. 5 цієї Аграрної розписки, та переданий в заставу згідно з аграрною розпискою (зареєстровано у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна від 13.05.2020р. за №27763568).

У разі його недостатності врожаю іншої сільськогосподарської продукції, що вирощується чи буде вирощуватися на вказаних у п.5 цієї аграрної розписки земельних ділянках.

У разі відсутності в натурі предмета застави, що має бути переданий кредитору за аграрною розпискою, кредитор за аграрною розпискою має право на задоволення своїх вимог за рахунок іншого майна боржника.

Колегія суддів погоджується з місцевим господарським судом, що зазначене не вказує про існування безспірних вимог кредитора до боржника, оскільки жодними належними та допустимими доказами не підтверджено та сторонами не погоджено розмір та кількість предмета застави, а саме врожаю кукурудзи (а не іншої сільськогосподарської культури) саме 3-го класу (а не іншого класу) та саме в кількості 4884 тонн 930 кг, враховуючи, що предметом договорів поставки, на виконання яких було надано боржником розписку, була поставка відповідачем насіння не лише кукурудзи, а й ячменю, ріпаку, соняшника, пшениці, сої, гороху, сорго, люцерни та жита.

При цьому, у виконавчому написі не конкретизовано іншого майна боржника (рухомого чи нерухомого), за рахунок якого кредитор має право на задоволення своїх вимог та не підтверджено жодними доказами, що вартість іншого майна боржника відповідатиме вартості врожаю кукурудзи 3-го класу, 4884 тонн 930 кг.

Звертається увага, що стягнення грошових сум або витребування у боржника майна за виконавчим написом нотаріуса не може залежати від настання або ненастання певних обставин (умовний виконавчий напис). Так, виконавчий напис нотаріуса є виконавчим документом, а будь-який виконавчий документ, як і наказ суду (що видається на виконання рішення суду у відповідності до ч. 5 ст. 238 ГПК України та п. 9 постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про судове рішення" № 6 від 23.03.2012р.), виконавчий лист, тощо, не може містити альтернативу та його виконання не може залежити від настання певних умов, в даному випадку від наявності коштів, відсутності врожаю, відсутності іншого майна, про що вказано у змісті спірного виконавчого напису.

З огляду на викладене, суд вважає, що в матеріалах справи не підтверджений факт подання приватному нотаріусу відповідачем документів на підтвердження безспірності вимог стягувача для вчинення оспорюваного позивачем виконавчого напису.

Крім цього, колегія суддів погоджується з місцевим господарським судом, про відсутність підстав для застосування приписів п.3.1. Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України. При цьому, судом зауважується, що Велика Палата Верховного Суду у постанові від 02.07.2019р. у справі № 916/3006/19 дійшла висновку, що загальний строк для звернення до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису становить три роки незалежно від суб`єктного складу сторін правовідносин, а якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено іншу позовну давність, виконавчий напис видається у межах цього строку. Тобто Велика Палата Верховного Суду вважає, що встановлення для кредитора-юридичної особи більшого строку для звернення до нотаріуса для вчинення ним виконавчого напису стосовно майна фізичної особи-боржника у порівнянні з юридичною особою-боржником є дискримінацією фізичної особи-боржника за ознакою її статусу.

Стосовно застосування положень Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" судом зазначається, що в даному спорі боржник (позивач) не виконав свого зобов`язання за аграрною розпискою і не повернув кредиторові (відповідачу) борг у визначений строк. У зв`язку з цим кредитор обрав право одержати задоволення своїх вимог за рахунок заставленого майбутнього врожаю сільськогосподарської продукції в порядку примусового виконання зобов`язання боржника за аграрною розпискою. Тому, в даному випадку підлягають застосуванню положення спеціального закону - Закону України "Про аграрні розписки".

З урахуванням статей 15, 16, 18 Цивільного кодексу України, статей 50, 87, 88 Закону України "Про нотаріат" захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає у тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами у повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

В силу приписів ст.74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

На підставі ст.86 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Відповідно до ч. 4 ст. 11 ГПК України, суд застосовує при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і протоколи до неї, згоду на обов`язковість яких надано Верховною Радою України, та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

За усталеною практикою Європейського суду з прав людини (справи «Серявін та інші проти України», «Пронін проти України», «Кузнєцов та інші проти Російської Федерації» одним із завдань вмотивованого рішення є продемонструвати сторонам, що вони були почуті. Ігнорування судом доречних аргументів сторони є порушенням статті Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Зазначене судом першої інстанції було дотримано в повній мірі.

При цьому, п.1 ст. 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент.

Питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи.

Відхиляючи скаргу апеляційний суд у принципі має право просто підтвердити правильність підстав, на яких ґрунтувалося рішення суду нижчої інстанції (рішення у справі Гарсія Руїс проти Іспанії»).

Доводи скаржника в апеляційній скарзі, спростовуються наведеним вище, матеріалами справи та не ґрунтуються на вимогах чинного законодавства і висновків суду не спростовують.

У відповідності до ст.276 ГПК України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

За наведених обставин, рішення господарського суду Хмельницької області від 23.03.21р. у справі №924/1336/20 слід залишити без змін, а апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Суффле Агро Україна» - без задоволення.

Відповідно до ч.7 ст.145 ГПК України заходи забезпечення позову згідно ухвали суду від 16.12.2020р. продовжують діяти протягом 90 (дев`яноста) днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.

На підставі ст.129 ГПК України судовий збір за розгляд апеляційної скарги покладається на скаржника.

Керуючись ст.ст.269, 270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Суффле Агро Україна» на рішення Господарського суду Хмельницької області від 23.03.2021р. у справі №924/1336/20 залишити без задоволення, а рішення господарського суду першої інстанції без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено 24.05.2021р.

Головуючий суддя Саврій В.А.

Суддя Дужич С.П.

Суддя Миханюк М.В.