ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 квітня 2021 року Справа № 916/2073/20
м. Одеса, проспект Шевченка, 29

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: М.А.Мишкіної,

суддів О.Ю. Аленіна, Л.В. Лавриненко

секретар судового засідання Кияшко Р.О.

за участю представників учасників справи:

від ТОВ УКР ГАЗ РЕСУРС - Шевчук О.С. за ордером;

від Головного управління Національної поліції в Одеській області - Кір`як Д.А. в порядку сампредставництіва.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю УКР ГАЗ РЕСУРС

на рішення Господарського суду Одеської області від 24 листопада 2020 року

у справі №916/2073/20

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю УКР ГАЗ РЕСУРС

до Головного управління Національної поліції в Одеській області

про стягнення 612391,93грн

склад суду першої інстанції: суддя Л.В. Лічман

час і місце ухвалення рішення: 25.11.2020р., м.Одеса, Господарський суд Одеської області, зала судових засідань №9

повне рішення складено 03.12.2020р.

Учасники процесу належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги.

У судовому засіданні 13.04.2021р. оголошено перерву згідно ст.216 ГПК України.

В судовому засіданні 22.04.2021р. згідно ст.ст.233, 240 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

встановив:

14.07.2020р. Товариство з обмеженою відповідальністю ,,УКР ГАЗ РЕСУРС (далі позивач, ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС) звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом до Головного управління національної поліції в Одеській області (далі відповідач, ГУ Нацполіції в Одеській області) про стягнення заборгованості у розмірі 612391,93 грн, з яких 603658,09 грн. основного боргу, 3697,13 грн. інфляційних, 5036,71 грн. 3% річних.

В обґрунтування позовних вимог ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС посилалося на приписи ст.230 ГК України, ст.ст.212,525,526,530,549,610,611,625 ЦК України, п.5 глави 1 розділу І, п.1 глави 1, п.6 глави 3 розділу ІХ, п.3 глави 1, п.2 глави 7 розділу ХІІ Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 р. № 2494 та зазначало, що відповідач відмовився від підписання та оплати актів прийому-передачі природного газу за січень березень 2020 р., неправомірно не повертає позивачу його примірники актів чим порушує умови договору №11-04 постачання природного газу, права та законні інтереси позивача. Оскільки акти надсилалися відповідачу відповідно до умов договору, то такі акти є погоджені та підписані відповідачем, відповідач має перерахувати кошти, зазначені в актах за поставлений природний газ, за мінусом переплати попередніх періодів, а також нараховані санкції у зв`язку із порушенням зобов`язання. При цьому позивач вказує, що факт споживання природного газу в січні-березні 2020 року у зазначених позивачем в актах обсягах підтверджується з інформаційної платформи SAP Оператора газотранспортної системи ТОВ «Оператор ГТС України» у період знаходження відповідача у реєстрі позивача-постачальника природного газу, та який проводив алокацію спожитих обсягів природного газу у спірний період.

04.09.2020р. від ГУ Нацполіції в Одеській області надійшов відзив на позов, в якому відповідач просив відмовити в задоволенні позову в повному обсязі, зазначаючи, що ціна природного газу, зазначена в актах прийому-передачі природного газу за січень березень 2020 р. не відповідає умовам п.п.5.1, 5.1.2 договору, згідно яких ціна товару визначається постачальником на своєму сайті, відомості з останнього свідчать про значно меншу вартість газу, ніж вказано в актах.

Відповідач вказує, що під час проведення конкурсної закупівлі природного газу відповідно до ЗУ «Про публічні закупівлі » ГУНП в Одеській області було встановлено умови закупівлі та викладено проект договору з яким учасники мали можливість ознайомитися та повинні були надати свою згоду з його умовами або в разі незгоди оскаржити. Відповідно до тендерної пропозиції ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» учасником було надано лист-згода від 15.03.2019р. про ознайомлення та погодження з істотними умовами договору та в подальшому підписано його без будь-яких зауважень, що свідчило про повну згоду з умовами договору. Наразі позивач відмовляється визнавати умови договору та надає відповідачу акти прийому-передачі із цінами, що не відповідають зазначеним на офіційному сайті позивача. У відповідь на претензію ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» від 29.05.2020р. відповідач надав відповідь, у якій було зазначено про відмову підписувати направлені позивачем акти прийому-передачі газу, оскільки вони не відповідають умовам договору, зокрема щодо ціни поставленого газу. ГУНП в Одеській області не погоджується з твердженням позивача про те, що оскільки акти приймання-передачі були направлені відповідачеві відповідно до умов договору, а відтак вони є погодженими та підписаними відповідачем, оскільки відсутні докази на підтвердження надсилання таких актів у строки, визначені п.3.7 договору від 11.04.2019 р. № 11-04.

21.09.2020р. від ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС надійшла відповідь на відзив, в якій позивач вказував, що підтримує заявлені позовні вимоги та просить їх задовольнити, посилаючись на те, що інформація щодо ціни природного газу, яка оприлюднювалась на офіційному сайті ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС, ніяким чином не впливає на ціну товару, поставленого на виконання договору від 11.04.2019 р. № 11-04, яка може змінюватись виключно за погодженням сторін. Управління названу обставину усвідомлює, адже зверталось до ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС з листом щодо зменшення ціни на газ у березні 2020 р., у відповідь на який надіслано проект додаткової угоди, не підписаної в подальшому контрагентами.

Окремо позивач посилається на дані інформаційної платформи SAP ТОВ ,,Оператор ГТС України як на доказ, що підтверджує обсяг спожитого відповідачем у спірний період природного газу, та зазначає про ненадання Управлінням жодних доказів в обґрунтування своєї незгоди з обсягом споживання природного газу.

Управління в письмових запереченнях на відповідь на відзив зауважує, що ціна газу, оприлюднена постачальником на своєму сайті, є обов`язковою для сторін при складанні актів приймання-передачі згідно п.5.3 договору, а вже зміни до неї вносяться за погодженням сторін, п.5.2.3 договору, на який посилається позивач, лише передбачає можливі інші підстави для зміни ціни на природні газ. Також відповідач пояснив, що непідписання ним додаткової угоди, про яку йдеться у відповіді на відзив, зумовлено невідповідністю наведеної в ній ціни відомостям сайту постачальника.

ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС в письмових поясненнях додатково повідомляє, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону, у зв`язку з чим ціною договору є 6563,60 грн без ПДВ за 1000 куб. м (під час судового засідання на питання судді представник позивача повідомила, що у тексті договору така ціна газу прямо не зазначена, однак її можна визначити шляхом ділення загальної вартості закупівлі (п.5.4 договору) на загальний обсяг (п.3.10 договору)). Позивач звертає увагу суду на те, що відповідачем у період з квітня по грудень 2019 р. включно сплачувалась вартість природного газу без урахування розміщеної на сайті товариства інформації, в підтвердження цього надано акти прийому-передачі природного газу за названі місяці та докази їх оплати.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 24.11.2020р. відмовлено у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю УКР ГАЗ РЕСУРС до Головного управління національної поліції в Одеській області про стягнення 612391,93грн.

Рішення обґрунтоване посиланням на норми ст..ст. 525, 526, 610, 613, 629, 632, 651, 654, 691, 712, 714 ЦК України, ч.ч.1,7 ст.193 ГК України та вмотивоване наступним:

- з приводу обсягів споживання газу у березні 2020 р. то вони на підставі п.4.3 Договору визначені в розмірі 47487 куб. м, виходячи з даних Оператора ГТС України, а, відтак, не отримавши від Споживача жодних доказів в підтвердження правомірності наведених ним доводів у частині обсягів газу, спожитого в березні 2020 р., та будь-якої аргументації з цього приводу у поданих відповідачем заявах по справі, суд вважає акт прийому-передачі природного газу за березень 2020 р. у частині обсягів газу складеним вірно.

- Споживач цілком правомірно відмовився від підписання актів прийому-передачі природного газу за січень березень 2020 р., оскільки в них міститься ціна газу, яка суперечить досягнутим сторонами домовленостям. Контрагенти за угодою про поставку природного газу прямо погодили, що ціна товару встановлюється Постачальником та оприлюднюється ним на своєму сайті. Саме така ціна має використовуватись під час складання актів приймання-передачі газу та проведення розрахунків за газ, однак, всупереч умовам Договору, Постачальником направлено Споживачу акти прийому-передачі природного газу ігноруючи вартість газу, вказану на власному офіційному веб-сайті.

-оскільки п.3.9 Договору передбачено, що підставою для остаточних розрахунків є акти приймання-передачі газу, обов`язок з оформлення яких покладається на Постачальника, те, що останній не вчинив дій щодо належного оформлення актів прийому-передачі природного газу, господарський суд доходить висновку, що Споживач, отримавши акти із завищеною ціною, не повинен був їх оплачувати за правилами ч.2 ст.613 ЦК України, тому у задоволенні позову відмовляє.

-твердження позивача стосовно того, що Управління зверталось до ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС з листом щодо зменшення ціни на газ у березні 2020 р. та оплачувало у період з квітня по грудень 2019 р. включно вартість природного газу без урахування розміщеної на сайті товариства інформації, не спричиняють висновок суду про задоволення позову, т.я. така поведінка відповідача не позбавляє його права, по-перше, наполягати на дотриманні умов Договору у подальшому, а, по-друге, на усунення недоліків власної поведінки.

14.01.2021р. до Південно-західного апеляційного господарського суду через Господарський суд Одеської області надійшла апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю УКР ГАЗ РЕСУРС на рішення від 24.11.2020р., в якій скаржник просить суд скасувати оскаржене рішення та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги скаржник зазначав

- висновок, що ціна природного газу по Договору за січень-березень 2020 року є такою, що суперечить досягнутим сторонами домовленостям, нормам матеріального права, у тому числі пункту 3.8. Договору, нівелює принципи та завдання господарського судочинства. Спір про право у тому й полягає, що відповідач не сплачує за спожитий по Договору природний газ у сумі, заявленій до стягнення за період січень-березень 2020 року (за ціною по Договору, визначеною за результатами процедури публічних закупівель).

- з матеріалів справи слідує, що відповідач заперечує лише вартість за одиницю товару по Договору, а не факт споживання у період січня-березня 2020 року природного газу взагалі. Проте, за наявності беззаперечного, встановленого безпосередньо судом та вказаного у судовому рішенні, факту споживання Відповідачем природного газу, судом першої інстанції, відмовлено у задоволенні позову у повному обсязі.

- судом зроблено невірні висновки щодо ціни за одиницю товару. Відповідно до частини четвертої статті 36 Закону, умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у томv числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Таким чином, ціною договору за 1000 куб.м. є 6563,60 грн без ПДВ, за якою і здійснювалися розрахунки по Договору.

- судом встановлено, а Відповідачем не заперечується та не спростовано факту отримання актів прийому-передачі природного газу за спірний період 2020 року, які є підставами для розрахунку по Договору.

- висновок суду про неправильність оформлення актів, що, на думку суду, виключає обов`язок Споживача оплатити за спожитий газ, є хибним, оскільки відповідно до умов пункту 3.8. Договору у випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до законодавства. До вирішення спірних питань обсяг спожитого газу та сума для оплати наданих послуг з постачання природного газу установлюється відповідно до даних Газорозподільчого підприємства. Неправильність оформлення актів прийому-передачі є власним твердженням відповідача, спростоване доказами наявними в матеріалах справи та нормами чинного законодавства.

- є неможливим здійснення розрахунків по Договору про закупівлю без реєстрації бюджетних зобов`язань на підставі відповідних документів, які підтверджують такі зобов`язання. У даному випадку, таким документом є Договір. Водночас, у випадку зміни ціни по Договору для здійснення розрахунків за новою ціною органу казначейства повинна подаватися відповідна додаткова угода до Договору, як документ, що засвідчує зміни у бюджетних зобов`язаннях. Вказане також виключає автоматичну зміну такої істотної умови договору як ціна товару, оскільки це унеможливлює належне здійснення бюджетних зобов`язань та розрахунків по Договору.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 19.01.2021р. апеляційну скаргу залишено без руху; встановлено скаржнику строк 7 днів з дня вручення копії ухвали про залишення апеляційної скарги без руху для усунення недоліків апеляційної скарги шляхом надання Південно-західному апеляційному господарському суду доказів сплати судового збору у розмірі 13778,82грн.; роз`яснено скаржнику, що у разі невиконання вимог даної ухвали у строк, встановлений судом, апеляційна скарга вважається неподаною та повертається апелянту.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 04.02.2021р. поновлено Товариству з обмеженою відповідальністю УКР ГАЗ РЕСУРС пропущений процесуальний строк на апеляційне оскарження рішення господарського суду Господарського суду Одеської області від 24 листопада 2020 року у справі №916/2073/20; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю УКР ГАЗ РЕСУРС; встановлено іншим учасникам справи згідно з нормами ст.263 ГПК України строк для подання відзиву (з доказами його направлення учасникам справи) на апеляційну скаргу до 19.02.2021р.; роз`яснено іншим учасникам справи їх право в строк до 19.02.2021р. подати до суду разом з відзивом на апеляційну скаргу або окремо будь-які заяви чи клопотання з процесуальних питань зупинено дію рішення Господарського суду Одеської області від 24 листопада 2020 року у справі №916/2073/20.

17.02.2021р. від ГУ Нацполіції в Одеській області надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому відповідач просить апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «УКР ГАЗ РЕСУРС» залишити без задоволення, рішення Господарського суду Одеської області від 24 листопада 2020 року по справі № 916/2073/20 залишити без змін.

В обґрунтування своєї позиції відповідач зазначає, що суд першої інстанції надав вірну правову оцінку обставинам справи; контрагенти за угодою про поставку природного газу прямо погодили, що ціна товару встановлюється Постачальником та оприлюднюється ним на своєму сайті. Саме така ціна має використовуватись під час складання актів приймання-передачі газу та проведення розрахунків за газ. Відповідач правомірно відмовився від підписання актів прийому-передачі природного газу за січень березень 2020 р., оскільки в них міститься ціна газу, яка суперечить досягнутим сторонами домовленостям. Доводи ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС про те, що інформація щодо ціни природного газу, яка оприлюднювалась на офіційному сайті ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС, ніяким чином не впливає на ціну товару, поставленого на виконання Договору, суд І інстанції вірно розцінив, як ухилення апелянта від виконання взятих на себе обов`язків з метою отримання додаткового прибутку, що є неприпустимим в контексті встановлених законодавцем зобов`язань сторони належним чином виконувати умови правочину.

У судовому засіданні представник скаржника підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги.

Представник ГУ Нацполіції в Одеській області проти задоволення вимог апеляційної скарги заперечував.

Відповідно до ст.269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзивів на неї, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення скарги виходячи із наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено господарським судом, 11.04.2019 р. між ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС (Постачальник) та ГУ Нацполіції в Одеській області (Споживач) укладено договір № 11/04 на закупівлю природного газу для споживачів, що не є побутовими (для бюджетних установ та організацій) (Договір), згідно п.2.1 якого Постачальник постачає Споживачеві наступний предмет закупівлі: природний газ за кодом ДК 021:2015 CPV 09120000-6 газове паливо (далі газ) в обсягах і порядку, передбачених Договором, для забезпечення потреб Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість газу і наданих послуг з транспортування природного газу магістральними трубопроводами у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених Договором.

Відповідно до п.3.7 Договору постачальник до 5-го (п`ятого) числа місяця, наступного за звітним, надає Споживачу два примірники оригіналу акту наданих послуг за звітний місяць, які підписані уповноваженим представником газорозподільного підприємства, погоджені Постачальником та скріплені печатками.

Згідно п.3.8 Договору споживач протягом двох днів з дня одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути Постачальнику один примірник оригіналу акту, підписаний уповноваженим представником та скріплений печаткою Споживача (при наявності), або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акту наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до законодавства. До вирішення спірних питань обсяг спожитого природного газу та сума для оплати наданих послуг з постачання природного газу установлюються відповідно до даних газорозподільного підприємства.

Акти прийому-передачі природного газу є підставою для остаточних розрахунків Споживача з Постачальником (п.3.9 Договору).

Постачальник здійснює постачання природного газу на протязі року до 31.12.2019 р. в обсязі 343362 куб. м. у тому числі по місяцях: січень - , лютий - , березень -, квітень 0,5 тис. м. куб, травень - 0,5 тис. м. куб, червень - 0,5 тис. м. куб, липень - 0,5 тис. м. куб, серпень - 0,5 тис. м. куб, вересень - 0,5 тис. м. куб, жовтень 68,9 тис. м. куб, листопад - 135,73 тис. м. куб, грудень 135,732 тис. м. куб, (п.3.10 Договору).

В пункті 4.3 Договору сторони погодили, що об`єм (обсяг) постачання та споживання природного газу Споживачем за розрахунковий період визначається за даними Оператора ГРМ за підсумками розрахункового періоду, що містяться в базі даних Оператора ГТС та доведені Споживачу Оператором ГРМ відповідно до умов договору розподілу природного газу.

Відповідно до п.4.5 Договору обсяг спожитого природного газу визначається за допомогою комерційних вузлів обліку.

Згідно п. 4.6 Договору на підставі результатів вимірювання комерційних вузлів обліку складаються місячні акти прийому-передачі природного газу.

Відповідно до п.5.1 Договору постачання природного газу здійснюється за ціною, що встановлюється Постачальником та оприлюднюється ним на своєму сайті. Ціна на природний газ у розрахунковий період визначається відповідно до обраного споживачем порядку оплати природного газу, передбаченого п.5.5 цього Договору.

Згідно п.5.1.2 Договору ціна за природний газ може змінюватись і є обов`язковою для сторін з дати вступу її в дію і оприлюднення Постачальником на власному сайті та в офіційних друкованих виданнях.

Сторони визначили, що ціна природного газу підлягає зміні з наступних підстав: зміни кон`юнктури ринку (зміна закупівельної ціни природного газу у власників ресурсу (газодобувних підприємств, оптових продавців, власників імпортованого ресурсу газу)) (п.5.2.1 Договору); набрання чинності нормативно-правових актів, що безпосередньо впливають на ціну природного газу… (п.5.2.2 Договору); з будь-яких інших підстав, що випливають із відповідної письмової домовленості сторін, оформлених відповідною додатковою угодою до Договору (п.5.2.3 Договору).

В пункті 5.3 Договору сторони домовились, що ціна газу, розрахована відповідно до п.5.1 Договору, є обов`язковою для сторін з дати набрання нею чинності. Визначена на її основі вартість газу буде застосовуватись сторонами при складанні актів приймання-передачі газу та у розрахунках за газ згідно з умовами Договору.

Відповідно до п.5.4 Договору загальна вартість закупівлі газу по Договору складається з місячних сум вартості договірних обсягів постачання газу Споживачу і складає 2704428,99 грн, в т.ч. ПДВ 450738,17 грн, з яких 255644,00 грн сума відшкодування видатків на оплату газопостачання Орендарями приміщень.

Згідно п.5.5 Договору Сторони домовилися встановити наступний порядок оплати: протягом місяця поставки газу та/або після закінчення місяця поставки газу, Споживач здійснює розрахунок шляхом поточного перерахування на розрахунковий рахунок Постачальника 100% вартості фактичних обсягів газу на підставі рахунку-фактури/рахунку та акту приймання-передачі газу. У випадку недоплати вартості спожитого у розрахунковому періоді природного газу. Споживач проводить остаточний розрахунок не пізніше 10-го числа місяця, наступного за розрахунковим на підставі рахунку-фактури та акту приймання передачі природного газу.

Згідно п. п.6.1.3, 6.1.4 Договору Постачальник зобов`язується: розміщувати інформацію про ціну на природний газ на своєму офіційному веб-сайті http://ukrgasresource.com/ та в регіональних засобах масової інформації; складати та погоджувати акт наданих послуг.

Відповідно до п.6.3.2 Договору Споживач зобов`язаний: оплачувати Постачальнику вартість послуг згідно з умовами Договору.

Відповідно до п.п. 11.1, 11.2 Договору Договір набирає чинності з дня його підписання та укладається у частині постачання природного газу на термін до 31 грудня 2019 року, а у частині оплати за надані послуги до їх повного здійснення. Дія Договору може продовжуватися на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної у даному Договорі, відповідно до чинного законодавства.

Додатковою угодою від 26.12.2019 р. № 2 до Договору викладено п.11.1 Договору в наступній редакції: ,,Цей договір набуває чинності з дати його підписання та діє до 31 березня 2020 року, а в частині проведення розрахунків до їх повного виконання (п.2 додаткової угоди); визначено, що вартість природного газу в січні березні 2020 р. може змінюватись у разі коливання ціни такого товару на ринку.

Договір та додаткову угоду № 2 до нього підписано уповноваженими представниками та скріплено печатками сторін.

Згідно складених позивачем актів прийому-передачі природного газу, ГУ Нацполіції в Одеській області в січні березні 2020 р. поставлено природний газ: згідно акту від 31.01.2020 р. № УГР00000126 на суму 581571,72 грн з ПДВ (обсяг 73,838 тис. куб. м), згідно акту від 29.02.2020 р. № УГР00000343 на суму 421233,47 грн з ПДВ (обсяг 53,481 тис. куб. м), згідно акту від 31.03.2020 р. № УГР00000631 на суму 374022,80 грн з ПДВ (обсяг 47,487 тис. куб. м), виходячи з ціни природного газу 6563,60 грн без ПДВ за 1000 куб. м.

Управління акти не підписало, оскільки між сторонами виник спір щодо ціни за 1000куб.м. газу.

Листом від 22.04.2020 р. № 251497 Управління повідомило ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС про те, що: станом на 01.01.2020 р. заборгованість ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС перед Управлінням складає 773169,91 грн; за інформацією з офіційного сайту компанії http://ukrgasresource.com/ в поточному році ціна природного газу щомісяця зменшувалась, а саме: у січні складала 7200,00 грн за 1000 куб. м, у лютому 5900,00 грн за 1000 куб. м, у квітні 4800,00 грн за 1000 куб. м. Управління просило з метою звірки обсягів та цін на закупівлю природного газу по договору від 11.04.2019 №11-04, перевірити некоректні акти прийому-передачі природного газу за 2020 рік надіслані на адресу відповідача, направивши натомість позивачеві Акт звіряння взаємних розрахунків.

У відповіді від 05.05.2020 р. вих. № 05/Л ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС зазначило, 23.03.2020 за № 25/323 на адресу Товариства надійшов лист т.в.о. начальника центру забезпечення ГУНП в Одеській області щодо зменшення ціни на природний газ за Договором № 11-04 від 11. 04.2019. За результатами розгляду, Товариством було запропоновано погодження ціни за 1000 куб. м. природного газу на березень 2020 року на рівні - 7089,00 грн. та спрямовано для погодження проект відповідної додаткової угоди. Однак, вказаний вище документ не було погоджено відповідачем, у зв`язку з чим у березні поточного року Товариством було поставлено ГУНП в Одеський області природній газ по ціні - 7876,32 грн. за 1000 куб. м. на загальну суму- 374 022,80 грн. Інформація щодо ціни природного газу, яка оприлюднювалась на офіційному сайті позивача, ніяким чином не впливає на ціну товару, поставленого на виконання договору від 11.04.2019 р. № 11-04, яка може змінюватись виключно за погодженням сторін.

29.05.2020 р. ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС оформлено претензію № 8/Ю2, в якій викладено вимогу оплатити вартість спожитого в лютому березні 2020 р. природного газу в розмірі 603658,09 грн та підписати акти прийому-передачі природного газу за січень березень 2020 р.

Управління листом від 17.06.2020 р. № 20/1058 повідомило ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС, зокрема, що неодноразово повідомляло ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС про розбіжності між цінами, що публікуються на офіційному сайті позивача та з цінами, які зазначені в актах . Додатково відповідач інформував про наявність заборгованості підприємства позивача перед Головним управлінням, яка станом на 01.01.2020 складалає 773169 ,91 грн. Відповідач вважає за доцільне відкоригувати в актах П.І.Б., зазначити об`єктивно-спожиті Головним управлінням в березні 2020 об`єми газу та його вартість у відповідності до вимог п.5.1 Договору.

Оскільки ГУ Нацполіції в Одеській області не сплачено на користь ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС 603658,09 грн. заборгованості за договором, останнє звернулося до господарського суду з позовом про стягнення вказаної суми, нарахувавши також 3% річних та інфляційні.

Колегія суддів погоджується з висновком господарського суду щодо відсутності підстав для задоволення позову, з огляду наступного.

Частиною 1 ст. 173 Господарського кодексу України визначено, що господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Згідно із ч. 1 ст. 712 Цивільного кодексу України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Згідно із статтями 525, 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Сторонами визнається, що в січні березні 2020 р. ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС поставлено ГУ Нацполіції в Одеській області природний газ: в січні 73,838 тис. куб. м, в лютому 53,481 тис. куб. м, в березні 47,487 тис. куб. м., отже ця обставина є встановленою. Такі дані зазначені в актах приймання-передачі газу за січень-березень 2020 року.

Натомість відповідачем заперечується вартість поставленого газу, яка застосована у складених позивачем актах приймання-передачі природного газу.

Відповідно до п.5.1 Договору постачання природного газу здійснюється за ціною, що встановлюється Постачальником та оприлюднюється ним на своєму сайті. Ціна на природний газ у розрахунковий період визначається відповідно до обраного споживачем порядку оплати природного газу, передбаченого п.5.5 цього Договору.

Згідно п.5.1.2 Договору ціна за природний газ може змінюватись і є обов`язковою для сторін з дати вступу її в дію і оприлюднення Постачальником на власному сайті та в офіційних друкованих виданнях.

Відповідно до інформації з офіційного сайту ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС (https://ukrgasresource.com/) вартість природного газу становила: у січні 2020 р. - 7200 грн, у лютому 2020 р - 5900 грн., у березні 2020 р. - 5300 грн., про що і зазначав відповідач, заперечуючи проти позову у заявах по суті справи.

Натомість, із складених ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС актів прийому-передачі природного газу вбачається, що при здійсненні розрахунку вартості поставленого у січні березні 2020 р. природного газу позивачем взято прийнято за основу ціну газу 6563,60грн. за 1000куб.м.

Отже, вартість поставленого позивачем природного газу розраховано не у спосіб, визначений п.5.1 договору, не дивлячись на те, що у пункті 5.3 Договору сторони домовились, що ціна газу, розрахована відповідно до п.5.1 Договору, є обов`язковою для сторін з дати набрання нею чинності. Визначена на її основі вартість газу буде застосовуватись сторонами при складанні актів приймання-передачі газу та у розрахунках за газ згідно з умовами Договору.

З приводу посилань скаржник на п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі", згідно якого умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури.

В пункті 2 ч. 4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі" також передбачано, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.

Норма п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону поширюється на договори про закупівлю, у разі якщо предметом закупівлі є товар. Разом з тим, виходячи зі змісту ч. 1 ст. 653 ЦК України, у разі зміни договору зобов`язання сторін змінюються відповідно до змінених умов.

Договір на постачання природного газу №11-04 від 11.04.2019 укладений за результатами процедури публічних закупівель.

З матеріалів справи вбачається, що станом на момент підписання Договору на постачання природного газу №11-04 від 11.04.2019р. та Додаткової угоди від 26.12.2019р. сторонами були погоджені всі істотні умови - предмет, ціну та строк виконання зобов`язань за договором відповідно до вимог ч. 3 ст. 180 Господарського кодексу України та Закону України "Про публічні закупівлі".

На переконання колегії суддів, уклавши договір постачання природного газу, постачальник погодився з усіма вимогами тендерної документації, зокрема з умовами щодо порядку визначення ціни за поставлений природний газ, які не можуть бути іншими, ніж зміст тендерної пропозиції, оскільки дійсність договору закупівлі або його окремих умов презюмується згідно ст.. 204 ЦК України.

Відповідно до ст.. 204 ЦК України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

У постановах Верховного Суду від 04.03.2019 у справі № 5015/6070/11, від 14.11.2018 у справі № 910/8682/15, від 14.11.2018 у справі № 2-1383/2010 викладено правовий висновок про те, що стаття 204 ЦК України закріплює презумцію правомірності правочину, яка означає, що вчинений правочин вважається правомірним, тобто таким, що породжує, змінює або припиняє цивільні права й обов`язки, доки ця презумція не буде спростована, зокрема, на підставі рішення суду, яке набрало законної сили.

Згідно ч.1 ст.651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст.654 ЦК України зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.

Відтак, оскільки правомірність укладеного між ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС та ГУ Нацполіції в Одеській області договору та його умови не оспорені, умови Договору про те, що постачання природного газу здійснюється за ціною, що встановлюється Постачальником та оприлюднюється на офіційному сайті не змінювалися шляхом укладення додаткових угод, відсутні підстави для неврахування умов договору, зокрема п.5.1, 5.3 при визначенні вартості поставленого газу та ціни за 1000 куб.м.

Відповідно до статті 174 ГК України договір є підставою для виникнення цивільних прав і обов`язків (господарських зобов`язань).

Згідно із статтею 193 ГК України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином, відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання, відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Колегія суддів констатує, що сама обставина направлення постачальником замовнику на підписання актів приймання-передачі поставленого газу не свідчить про автоматичне погодження замовником викладеного у таких актах та прийняття . ГУ Нацполіції в Одеській області як Споживач відмовилося від підписання актів прийому-передачі природного газу за січень березень 2020 р., оскільки в них містилася ціна газу, яка суперечить досягнутим сторонами домовленостям, про що було надано вмотивовану відмову.

Крім того, як вірно вказано господарським судом, правовим наслідком відмови від підписання акту являється лише врегулювання розбіжностей між сторонами відповідно до законодавства, про що прямо зазначено в п.3.8 Договору.

З огляду викладеного, колегія суддів відхиляє аргументи скаржника з приводу того, що наявність чи відсутність відповідно інформації на сайті постачальника не звільняє споживача від обов`язку виконувати договір, ціна за одиницю товару є визначеною за результатом аукціону та не може відрізнятися від тендерної пропозиції.

Також колегія суддів відхиляє аргумент апелянта про те, що порядок зміни ціни, після підписання Договору, передбачений пунктом 5.2. Договору, який не передбачає зміну ціни згідно інформації, розміщеної на сайті Постачальника, а навпаки встановлює обов' язок здійснення зміни ціни виключно за письмовою домовленістю Сторін, оформленою відповідною додатковою угодою до Договору, оскільки в даному випадку має місце не зміна ціни, а її визначення як то передбачено п.5.1 договору, тобто, виходячи із оприлюдненої на сайті постачальника ціни.

В судовому засіданні суду апеляційної інстанції представник ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС пояснив, що в актах ціну газу визначено шляхом ділення загальної вартості закупівлі (п.5.4 Договору) на загальний обсяг газу.

З цього приводу господарський суд вірно вказав в оскаржуваному рішенні, що такі розрахунки є помилковими, з огляду на: інший порядок визначення ціни, встановлений в п.5.1 Договору; орієнтовний характер показників, наведених в п.п.3.10, 5.4 Договору.

Застосований позивачем алгоритм визначення ціни, зазначеної в Актах, не узгоджується з жодним положенням Договору та не відповідає загальним умовам виконання зобов`язання (ст. ст. 525, 526 ЦК України).

Крім того, в пункті 5.3 Договору сторони додатково звернули увагу, що ціна газу, розрахована відповідно до п.5.1 Договору, є обов`язковою для сторін з дати набрання нею чинності. Визначена на її основі вартість газу буде застосовуватись сторонами при складанні актів приймання-передачі газу та у розрахунках за газ згідно з умовами Договору.

Підсумовуючи викладене, колегія суддів зазначає, що позивачем не доведено належними доказами наявність у нього права на застосування при складанні актів приймання-передачі газу ціни газу, відмінної від оприлюдненої на сайті постачальника, що вказує на недоведеність розміру суми основного боргу, та ,відповідно, нарахованих річних та інфляційних.

Поряд з тим, колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що наведене вище не позбавляє ТОВ ,,УКР ГАЗ РЕСУРС права оформити нові акти прийому-передачі природного газу за січень березень 2020 р., в яких усунути допущені раніше недоліки, та надіслати їх Управлінню для підписання та оплати, з огляду чого відхиляє посилання апелянта на відсутність оплати за газ, споживання якого відповідачем визнається.

Колегія суддів зауважує, що господарський суд не має процесуальних підстав для здійснення власних розрахунків вартості спожитого Управлінням природного газу, оскільки це призведе до виходу за межі підстав позову, вимоги за яким ґрунтуються на неоплаті відповідачем та не підписанні ним актів приймання-передачі природного газу за січень-березень 2020р.

Фактично повноваження суду в даному спорі обмежені завданням врегулювання між сторонами розбіжностей щодо ціни закупівлі газу у спірний період січень-березень 2020р. із констатацією того, що спожитий газ підлягає оплаті за ціною, яка згідно п. 5.1 Договору встановлюється Постачальником та оприлюднюється ним на своєму сайті.

Підсумовуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку, що наведені в апеляційній скарзі аргументи скаржника не можуть бути підставою для скасування оскаржуваного рішення, оскільки вони не спростовують обґрунтованих висновків господарського суду, правильність застосування норм матеріального права та не вказують на порушення норм процесуального права, що є обов`язковою підставою для скасування рішення.

Підстав для виходу судом апеляційної інстанції за межі доводів апеляційної скарги не убачається, оскільки при апеляційному розгляді справи не встановлено порушення норм процесуального права, які є безумовною підставою для скасування рішення, або неправильного застосування норм матеріального права.

За таких обставин рішення господарського суду Одеської області від 24.11.2020р. залишається без змін, а апеляційна скарга без задоволення.

Відповідно до п.в ч.4 ст.282 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції складається, зокрема, з резолютивної частини із зазначенням розподілу судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції.

В даному випадку витрати, понесені у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції (витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги), покладаються на скаржника, оскільки вимоги апеляційної скарги відхилені у повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 240, 269, 270, 275, 276, 281-284 ГПК України,

колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Одеської області від 24.11.2020р. у справі № 916/2073/20 залишити без змін.

Витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю УКР ГАЗ РЕСУРС

Постанова в порядку ст.282 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття згідно ст.284 ГПК України.

Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення згідно положень ст.286, 287 ГПК України.

Повний текст постанови складено 27 квітня 2021 року.

Головуючий суддя М.А. Мишкіна

Суддя О.Ю. Аленін

Суддя Л.В. Лавриненко