АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

26 квітня 2021 року м. ОдесаСправа № 916/3619/19
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Аленіна О.Ю.

суддів: Лавриненко Л.В., Таран С.В.

розглянувши заяву засновника ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" ОСОБА_1 про приєднання до апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії"

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 24.12.2020

по справі №916/3619/19

за заявою Компанії "Джерефі Лімітед"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.12.2020, серед іншого відхилено заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" про закриття провадження у справі про банкрутство, задоволено частково заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжнародний аеропорт "Одеса" про визнання грошових вимог до боржника та задоволено частково заяву Компанії "Джерефі Лімітед" про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали Господарського суду Одеської області від 24.12.2019.

Не погодившись із даною ухвалою до Південно-західного апеляційного господарського суду звернулося ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" з апеляційною скаргою в якій просить дану ухвалу скасувати та ухвалити нове рішення, яким відмовити в задоволенні заяви Компанії "Джерефі Лімітед" про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали Господарського суду Одеської області від 24.12.2019, відмовити в задоволенні заяви ТОВ "Міжнародний аеропорт "Одеса" про визнання грошових вимог до боржника на суму 314341,83 грн та задовольнити заяву ТОВ "АК "Чорноморські авіалінії" про закриття провадження у справі про банкрутство та закрити провадження у справі про банкрутство.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 04.02.2021 відкрито апеляційне провадження у справі №916/3619/19 за апеляційною скаргою ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" на ухвалу Господарського суду Одеської області від 24.12.2020.

Судом апеляційної інстанції отримано заяву засновника ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" ОСОБА_1 про приєднання до апеляційної скарги ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" на ухвалу Господарського суду Одеської області від 24.12.2020 по справі №916/3619/19 в якій заявник просить приєднати його до апеляційної скарги, скасувати оскаржувану ухвалу суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким відмовити в задоволенні заяви Компанії "Джерефі Лімітед" про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали Господарського суду Одеської області від 24.12.2019, відмовити в задоволенні заяви ТОВ "Міжнародний аеропорт "Одеса" про визнання грошових вимог до боржника на суму 314341,83 грн та задовольнити заяву ТОВ "АК "Чорноморські авіалінії" про закриття провадження у справі про банкрутство та закрити провадження у справі про банкрутство.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 06.04.2021 відмовлено у приєднанні засновника ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" ОСОБА_1 до апеляційної скарги ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" на ухвалу Господарського суду Одеської області від 24.12.2020 по справі №916/3619/19.

16.04.2021 до суду апеляційної інстанції повторно надійшла заява засновника ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" ОСОБА_1 про приєднання до апеляційної скарги ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" на ухвалу Господарського суду Одеської області від 24.12.2020 по справі №916/3619/19 в якій заявник просить приєднати його до апеляційної скарги, скасувати оскаржувану ухвалу суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким відмовити в задоволенні заяви Компанії "Джерефі Лімітед" про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали Господарського суду Одеської області від 24.12.2019, відмовити в задоволенні заяви ТОВ "Міжнародний аеропорт "Одеса" про визнання грошових вимог до боржника на суму 314341,83 грн та задовольнити заяву ТОВ "АК "Чорноморські авіалінії" про закриття провадження у справі про банкрутство та закрити провадження у справі про банкрутство.

В обґрунтування вказаної заяви ОСОБА_1 зазначає, що колегією суддів можливо не враховано тієї обставини, що ОСОБА_1 є співзасновником ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії", його керівником, якого було обрано загальними зборами для представництва інтересів товариства без довіреності і фактично він є учасником провадження. Заявник вважає, що йому було обмежено доступ до правосуддя. Також заявник відзначає, що дійсно відповідно до Кодексу України з процедур банкрутства керівник боржника звільняється, однак залишається уповноваженим представником і цього статусу його можуть позбавити лише загальні збори товариства. ОСОБА_1 керівником підприємства як уповноважену особу відповідно до статуту товариства було обрано на загальних зборах товариства.

Також в подальшому, як вважає заявник, з боку ліквідатора може бути проведено аналіз фінансово-господарської діяльності боржника і кредиторами може бути прийнято рішення про покладання субсидіарної відповідальності на останнього. Заявник стверджує, що фактично він як директор виступав на стороні боржника, тому є всі підстави вважати, що його інтереси як засновника винесеною ухвалою також зачіпаються

Розглянувши дану заяву колегія суддів зазначає наступне.

За приписами ст. 265 ГПК України учасники справи мають право приєднатися до апеляційної скарги, поданої особою, на стороні якої вони виступали. До апеляційної скарги мають право приєднатися також особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки. Заяву про приєднання до апеляційної скарги може бути подано до початку розгляду справи в суді апеляційної інстанції. До заяви про приєднання до апеляційної скарги додається документ про сплату судового збору та докази надсилання (направлення) копії заяви іншим учасникам справи.

Отже, вказана стаття визначає коло осіб, які наділені процесуальним правом на подання заяви про приєднання до апеляційної скарги, які поділяються на дві групи - учасники справи, а також особи, які участі у справі не брали, але суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки.

За приписами ч. 5 ст. 41 ГПК України у справах про банкрутство склад учасників справи визначається Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Разом з тим, судова колегія зазначає, що 21.04.2019 року набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства, який введено в дію 21.10.2019 року, відтак в даному випадку застосуванню підлягають положення Кодексу України з процедур банкрутства.

Статтею 1 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що сторонами у справі про банкрутство є конкурсні кредитори (представник комітету кредиторів), забезпечені кредитори, боржник (банкрут). Учасниками у справі про банкрутство є сторони, арбітражний керуючий, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, а також у випадках, передбачених цим Кодексом, інші учасники справи про банкрутство, щодо прав або обов`язків яких існує спір.

Уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника - особа, уповноважена вищим органом управління боржника представляти інтереси засновників під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.

Вищим органом товариства згідно вимог ч. 1 ст. 32 Закону України "Про акціонерні товариства" є загальні збори учасників, які в силу приписів ч. 3 ст. 42 цього Закону приймають рішення простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з цього питання акцій, крім випадків, встановлених цим Законом.

Отже, набуття статусу уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника відбувається за певних умов - підтвердження рішенням загальних зборів повноважень цієї особи, як уповноваженої на представництво інтересів засновників (учасників, акціонерів) боржника.

Відтак, звертаючись до суду у справі про банкрутство уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника має підтвердити свої повноваження з огляду на звужене коло осіб, які є учасниками провадження у справі про банкрутство.

Таким чином, суд апеляційної інстанції, надаючи оцінку заяві апелянта у справі про банкрутство, зокрема про приєднання до апеляційної скарги, у відповідності до приписів статті 1 КУзПБ, повинен перевірити наявність повноважень представника (уповноваженої) особи учасників (засновників, акціонерів) боржника, на участь у цій справі, оформлені рішенням загальних зборів.

Подібний за змістом висновок викладений у постанові Верховного Суду від 22.03.2021 по справі №916/100/20.

За приписами ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень (ст. 74 ГПК України).

Статтею 76 ГПК України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Колегія суддів зазначає, що наявні матеріали справи не містять, а заявником не надано доказів на підтвердження наявності повноважень у Ліщука В.І. бути представником (уповноваженою) особою учасників (засновників, акціонерів) боржника, зокрема, оформлених рішенням загальних зборів ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії".

Навпаки, як свідчать наявні матеріли справи, а саме протокол №17/08/20 позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" від 17.08.2020 (т.8, а.с. 51-52), загальними зборами вирішено призначити ОСОБА_2 як уповноважену особу учасників товариства на зборах кредиторів та на зборах комітету кредиторів товариства, з усіма без виключення правами, передбаченими чинним законодавством України у справі про банкрутство №916/3619/19. При цьому, ОСОБА_1 приймав участь у даних зборах та особисто запропонував у зв`язку із відкриттям провадження у справі про банкрутство товариства призначити уповноважену особу для представництва інтересів учасників товариства на зборах кредиторів та на зборах комітету кредиторів товариства.

При цьому судова колегія зауважує, що заява про приєднання до апеляційної скарги подана ОСОБА_1 не як керівником ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" та в інтересах товариства, а саме як учасником такого товариства, права якого, на його думку можуть бути порушені.

Отже, заява про приєднання до апеляційної скарги подана особою, яка не брали участі у справі, але вважає, що її права, інтереси та (або) обов`язки порушені у зв`язку із прийняттям оскаржуваного рішення.

Колегія суддів зазначає, що на відміну від приєднання до апеляційної скарги учасником справи, не залучена до участі у справі особа повинна довести наявність у неї правового зв`язку із безпосередньо судовим рішенням через обґрунтування наявності трьох критеріїв: вирішення судом питання про її (1) право, (2) інтерес, (3) обов`язок і такий зв`язок має бути очевидним та безумовним, а не ймовірним.

Суд наголошує на тому, що судове рішення, до апеляційної скарги про оскарження якого приєднується особа, яка не брала участі у справі, повинно безпосередньо стосуватися прав, інтересів та обов`язків цієї особи, тобто судом має бути розглянуто й вирішено спір про право у правовідносинах, учасником яких на момент розгляду справи та прийняття рішення господарським судом першої інстанції є заявник, або міститься судження про права та обов`язки цієї особи у відповідних правовідносинах.

Рішення є таким, що прийняте про права та обов`язки особи, яка не брала участі у справі, якщо в мотивувальній частині рішення містяться висновки суду про права та обов`язки цієї особи, або у резолютивній частині рішення суд прямо вказав про права та обов`язки таких осіб.

В такому випадку рішення порушує не лише матеріальні права осіб, яка не брала участі у справі, а й їх процесуальні права, що витікають із сформульованого в пункті 1 статті 6 Європейської конвенції про захист прав людини і основних свобод положення про право кожного на справедливий судовий розгляд при визначенні його цивільних прав і обов`язків. Будь-який інший правовий зв`язок між заявником і сторонами спору не може братися до уваги.

Таким чином, суд апеляційної інстанції має першочергово з`ясувати, чи стосується оскаржуване судове рішення безпосередньо прав та обов`язків особи, яка не брала участі у справі.

У даному випадку, ОСОБА_1 , як особа, яка не брала участі у справі, звертаючись до апеляційного суду із заявою про приєднання до апеляційної скарги ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" вказує зокрема, що в подальшому, з боку ліквідатора може бути проведено аналіз фінансово-господарської діяльності боржника і кредиторами може бути прийнято рішення про покладання субсидіарної відповідальності на останнього.

Однак, колегія суддів зазначає, що ані мотивувальна частина оскаржуваної ухвли Господарського суду Одеської області від 24.12.2020, ані її резолютивна частина, не містять жодних висновків суду про права та обов`язки ОСОБА_1 . Посилання заявника на можливе прийняття рішення про покладання субсидіарної відповідальності на останнього є лише припущенням останнього, яке не підтверджується жодними з наявних матеріалів справи, зокрема рішенням комітету кредиторів про прийняття такого рішення та/або звернення арбітражного керуючого із відповідною заявою про покладення субсидіарної відповідальності на ОСОБА_1 до суду, тощо.

В свою чергу, будь-який інший правовий зв`язок між заявником і учасниками справи не може братися до уваги.

З урахуванням вищенаведеного колегія суддів дійшла висновку про відмову у приєднання засновника ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" ОСОБА_1 до апеляційної скарги ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" на ухвалу Господарського суду Одеської області від 24.12.2020 по справі №916/3619/19.

Керуючись ст. ст. 234, 265 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду, -

У Х В А Л И Л А:

Відмовити у приєднанні засновника ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" ОСОБА_1 до апеляційної скарги ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" на ухвалу Господарського суду Одеської області від 24.12.2020 по справі №916/3619/19.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржена до Верховного Суду у випадках передбачених Господарським процесуальним кодексом України.

Головуючий суддя Аленін О.Ю.

Суддя Лавриненко Л.В.

Суддя Таран С.В.