ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 квітня 2021 року Справа № 906/67/20

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючий суддя Тимошенко О.М., суддя Юрчук М.І. , суддя Крейбух О.Г.

секретар судового засідання Котюбіна А.О.

за участю представників:

від позивача: не з`явився,

від відповідача: не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Комунального некомерційного підприємства "Обласна клінічна лікарня імені О.Ф. Гербачевського" Житомирської обласної ради на рішення Господарського суду Житомирської області, ухвалене 25.11.2020 суддею Кравець С.Г. у м. Житомир (повний текст рішення складено 02.12.2020) у справі № 906/67/20

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв"

до Комунального некомерційного підприємства "Обласна клінічна лікарня імені О.Ф. Гербачевського" Житомирської обласної ради

про стягнення 340258, 66 грн.

ВСТАНОВИВ:

ТзОВ "Енергогазрезерв" звернулось до Господарського суду Житомирської області з позовом до Комунального некомерційного підприємства "Обласна клінічна лікарня імені О.Ф. Гербачевського" Житомирської обласної ради про стягнення 340258, 66 грн. заборгованості за понадлімітне та недовикористане споживання природного газу.

Позовні вимоги товариства обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем зобов`язань за договором постачання природного газу № С/446-17/596 від 29.12.2017.

Рішенням Господарського суду Житомирської області від 25.11.2020 у даній справі позов задоволено частково. Стягнуто з відповідача на користь позивача 8698, 93 грн. за недовикористання споживання природного газу, 130, 48 грн. витрат по сплаті судового збору. В іншій частині позову відмовлено.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції відповідач звернувся до Північно - західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою від 28.12.2020, в якій просить останнє скасувати повністю і ухвалити нове рішення про відмову в позові ТзОВ "Енергогазрезерв".

Обґрунтовуючи доводи апеляційної скарги товариство вказує про те, що суд першої інстанції без жодних на те правових підстав, на власний розсуд здійснив розрахунок розміру збитків за період листопад-грудень 2018 року. Вважає, що ТзОВ "Енергогазрезерв" належними і допустимими доказами не доведено складу всіх елементів господарського правопорушення як необхідної умови для застосування такої міри відповідальності до відповідача, як стягнення збитків, що давало можливість стверджувати про відсутність підстав для задоволення позову. Водночас, суд першої інстанції з цим не погодився та стягнув 8698, 93 грн. завданих збитків.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 15.02.2021 поновлено відповідачу строк на апеляційне оскарження рішення Господарського суду Житомирської області від 25.11.2020 у справі № 906/67/20; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Комунального некомерційного підприємства "Обласна клінічна лікарня імені О.Ф. Гербачевського" Житомирської обласної ради на рішення Господарського суду Житомирської області від 25.11.2020 у справі № 906/67/20; зупинено дію рішення Господарського суду Житомирської області від 25.11.2020 у справі № 906/67/20 до закінчення апеляційного провадження.

Від позивача на адресу суду надійшов письмовий відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого останній просить оскаржуване рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

В судове засідання представники сторін не з`явились, про час та дату засідання були належним чином повідомленні.

12.04.2021 від позивача на електронну, а 15.04.2021 і на поштову адресу суду надійшло клопотання про перенесення розгляду справи, відповідно до якого представник позивача, у зв`язку з неможливістю явки в судове засідання, що обумовлено необхідністю бути присутнім в засіданні Касаційного господарського суду Верховного суду, просить суд не проводити розгляд даної справи без позивача та перенести її на іншу дату.

Розглядаючи вказане клопотання, колегія суддів зазначає, що за змістом ч. 1 ст. 202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час та місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 202 ГПК України суд відкладає розгляд справи в судовому засіданні в межах встановленого цим Кодексом строку, зокрема, з підстав першої неявки в судове засідання учасника справи, якого повідомлено про дату час і місце судового засідання, якщо він повідомив про причини неявки, які судом визнано поважними.

У випадку нез`явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

Відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

Враховуючи наведене, а також те, що з поданого представником позивача клопотання про відкладення не вбачається поважних причин, які б свідчили про необхідність перенесення судового засідання на іншу дату, а також те, що явка учасників справи в судове засідання обов`язковою не визнавалася, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення заявленого клопотання та відкладення розгляду справи.

Поряд з цим, в силу ч. 1 ст. 273 ГПК України, апеляційна скарга на рішення суду першої інстанції розглядається протягом шістдесяти днів з дня постановлення ухвали про відкриття апеляційного провадження у справі.

Як зазначено вище, апеляційне провадження у даній справі відкрито 15.02.2021 ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду.

З огляду на це, суд констатує, що двохмісячний строк для розгляду апеляційної скарги на рішення Господарського суду Житомирської області від 25.11.2020 у даній справі сплив, що виключає можливість відкладення її розгляду.

З огляду на вказане, враховуючи належне повідомлення сторін по справі про дату, час та місце розгляду справи, суд визнав за можливе розглядати апеляційну скаргу за відсутності представників останніх.

Відповідно до ч. 1, 4 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції у межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Переглянувши справу за наявними у ній доказами, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів Північно-західного апеляційного господарського суду дійшла наступного висновку.

Судами встановлено, що 29.12.2017 між позивачем (учасник) та відповідачем (замовник) було укладено договір № С/446-17/596 постачання природного газу замовнику, згідно п. 1.1 якого учасник зобов`язаний поставити замовнику природний газ у необхідних для замовника об`ємах (обсягах), а замовник зобов`язаний своєчасно оплачувати учаснику вартість природного газу у розмірі, строки та порядку, що визначені цим договором. Згідно пунктів 1.2, 1.3 договору, найменування (номенклатура, асортимент) товару (товарів) закупівлі за показником четвертої цифри на основі національного класифікатора України ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" із зазначенням у дужках конкретної назви товару чи послуги: ДК 021:2015 - 09123000-7 - Природний газ (постачання природного газу на 2018 рік). За розрахункову одиницю поставленого природного газу приймається метр кубічний природного газу, приведений до стандартних умов і виражений в енергетичних одиницях. Кількість товару (товарів): 670000 кубічних метрів. Згідно п. 2.1 договору, річний плановий об`єм постачання природного газу становить 670000 кубічний метрів. Місячні та добові планові об`єми (обсяги) постачання/споживання природного газу на 2018 рік за договором, у тому числі в розрізі точок комерційного обліку (за необхідності): січень 2018 -120000 м3, лютий 2018 -110000 м3, березень 2018 - 80000 м3, квітень 2018 - 40000 м3, травень 2018 - 10000 м3, червень 2018 - 10000 м3, липень 2018 - 10000 м3, серпень 2018 - 10000 м3, вересень 2018 - 10000 м3, жовтень 2018 - 50000 м3, листопад 2018 -100000 м3, грудень 2018 - 120000 м3.

Згідно п. 2.2 договору, порядок перегляду та коригування договірних планових об`ємів (обсягів) постачання/споживання природного газу, у тому числі протягом розрахункового періоду є наступним: 2.2.1 обсяг споживання природного газу замовником у розрахунковому періоді не повинен перевищувати підтверджений обсяг природного газу. Допускається відхилення споживання обсягу природного газу протягом розрахункового періоду в розмірі ±5% від підтвердженого обсягу природного газу. У випадку перевищення/зменшення споживання місячних обсягів газу більше ніж на 5%, замовник зобов`язується узгодити це з учасником до 12:00 години 20 числа місяця поставки газу (в довільній формі, поштою, факсом тощо). У випадку зменшення планового обсягу газу у поточному місяці здійснюється на підставі листа замовника узгодженого з Оператором ГРМ; 2.2.2 свої пропозиції по зміні місячних обсягів подачі газу в наступний місяць поставки замовник надає учаснику за 10 (десять) днів до початку місяця, в якому здійснюватиметься поставка газу; 2.2.3 плановий розподіл природного газу поточного місяця доводиться учасником або за його дорученням іншим учасником природного газу до відома газотранспортної організації, що обслуговує замовника, після чого зобов`язання учасника вважається виконаним; 2.2.4 споживання підтверджених обсягів природного газу протягом місяця здійснюється рівномірно виходячи із середньодобової норми, яка визначається шляхом ділення місячного підтвердженого обсягу природного газу на кількість днів протягом цього місяця. Замовник самостійно контролює власне газоспоживання. У випадку перевищення підтверджених обсягів природного газу замовник самостійно та завчасно повинен обмежити або припинити власне газоспоживання; 2.2.5. збільшення учасником ліміту після встановленої дати коригування планового розподілу природного газу поточного місяця може бути здійснене учасником в порядку гарантування поставки відповідного обсягу газу.

Згідно п. 3.2 договору, передача обсягів газу від учасника замовникові у відповідному місяці оформлюється Актом приймання-передачі газу, який стає невід`ємною частиною цього договору. В силу підпункту 3.2.1, Акт приймання-передачі газу за поточний місяць складається учасником на підставі отриманих від замовника даних до 5 (п`ятого) числа місяця, наступного за місяцем споживання у 2-х (двох) примірниках і служить підставою для визначення вартості обсягу фактично спожитого газу в місяці споживання та розрахунків сторін за цим договором. Відповідно до підпункту 3.2.2 договору, обсяг фактично спожитого природного газу замовником за поточний місяць повинен бути підтверджений реєстром газотранспортної організації. Згідно підпункту 3.2.3 договору, обсяг природного газу за звітний період може прийматися учасником у замовника в межах сплаченого об`єму.

Відповідно до п. 4.1 договору ціна за спожитий природний газ у 2018 р. за 1000 кубічних метрів спожитого природного газу, без урахування тарифів на його транспортування, становить 8460 грн. з урахування ПДВ у тому числі: ціна газу - 7050 грн.; - податок на додану вартість у розмірі 20% до ціни газу - 1410 грн. Загальна вартість всього обсягу поставки складає 5668200 грн. з урахуванням ПДВ 944700 грн.

Ціна газу, розрахована відповідно до пунктів 4.1 цього розділу, є обов`язковою для сторін з дати набрання нею чинності. Визначена на її основі вартість газу буде застосовуватись сторонами при складанні актів приймання-передачі газу та розрахунках за газ згідно з умовами договору. Згідно п. 5.1 договору, оплата газу здійснюється замовником виключно грошовими коштами у національній валюті на розрахунковий рахунок учасника шляхом 100% оплати до 15 числа місяця, наступного за розрахунковим. Згідно підпункту 7.4.2 договору, вартість робіт сторонніх організацій з припинення або відновлення газопостачання стягується із замовника. Якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний об`єм (обсяг) постачання природного газу замовнику учасником буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу на цей період, замовник має компенсувати постачальнику вартість різниці між підтвердженим обсягом природного газу та фактичним об`ємом (обсягом) споживання природного газу за ціною вартості природного газу, визначеною цим договором. При цьому учасник має право вимагати від замовника відшкодування збитків за перевищення об`єму (обсягу) природного газу. Згідно п. 11.1 договору, договір вступає в силу з моменту підписання і діє в частині поставок газу до 31.12.2018, а в частині розрахунків - до повного розрахунку.

Додатковими угодами до договору № С/446-17/596 від 29.12.2017 постачання природного газу замовнику: № 1 від 12.01.2018, № 2 від 29.01.2018, № 3 від 30.01.2018, № 4 від 31.01.2018, № 5 від 15.02.2018, № 6 від 16.02.2018, № 7 від 10.09.2018, № 8 від 27.09.2018, № 9 від 05.10.2018, № 10 від 08.10.2018, № 11 від 09.11.2018, № 12 від 20.12.2018, № 13 від 28.12.2018, № 14 від 28.01.2019 сторонами вносились зміни щодо ціни, місячних планових об`ємів (обсягів) постачання/споживання природного газу, обсягу бюджетних зобов`язань.

Відповідно до ст. 712 ЦК України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

В силу ч. 2 ст. 712 ЦК України до договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін

Згідно ст. 655 ЦК України, за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Згідно ст. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

В силу п. 10 розділу ІІ Правил постачання природного газу, затверджених Постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2496 (далі - Правила), споживання підтвердженого обсягу природного газу протягом розрахункового періоду здійснюється, як правило рівномірно, виходячи з добової норми, якщо інший режим споживання не передбачено в укладеному договорі постачання природного газу. Допускається відхилення споживання обсягу природного газу протягом розрахункового періоду в розмірі + 5% від підтвердженого обсягу природного газу.

Відповідно п. п. 1 п. 1 розділу VI Правил, постачання природного газу відшкодування збитків споживачем, що не є побутовим, постачальнику здійснюється таким чином та в таких випадках, якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний об`єм (обсяг) споживання природного газу, що закуплений постачальником за договором постачання природного газу, буде менший від підтвердженого обсягу природного газу (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому споживачем), постачальник має право вимагати від споживача відшкодування збитків у розмірі не більше подвійної облікової ставки Національного банку України від вартості недовикористаного обсягу газу за звітний період.

Стосовно позовних вимог в частині стягнення з відповідача збитків в сумі 236248, 63 грн. за недоспожитий у період з червень-жовтень 2018 року відповідачем природний газ та понаднормове використання відповідачем природного газу у січні 2019 року, судами встановлено, що на виконання умов договору постачання природного газу замовнику № С/446-17/596 від 29.12.2017, позивач у період за червень-жовтень 2018 року та січень 2019 передав відповідачу природний газ в загальному обсязі 87.892 тис.м.куб.

Вказаний факт підтверджується наявними в матеріалах справи актами приймання-передачі природного газу, а саме: - Акт приймання-передачі природного газу № РН-0001959 від 31.08.2018 обсяг газу 1.757 тис.м.куб. на суму 18946, 08 грн. (газ, прийнятий у серпні 2018 року); - Акт приймання-передачі природного газу № РН-0002182 від 30.09.2018 обсяг газу 1.052 тис.м.куб. на суму 13726, 15 грн. (газ, прийнятий у вересні 2018 року); - Акт приймання-передачі природного газу № РН-0002317 від 31.10.2018 обсяг газу 10.806 тис.м.куб. на суму 154075, 62 грн. (газ, прийнятий у жовтні 2018 року); - Акт приймання-передачі природного газу № РН-0000382 від 31.01.2019 обсяг газу 74.277 тис.м.куб. на суму 1059066, 72 грн. (газ, прийнятий у січні 2019 року).

Поряд з цим, у доданому до позовної заяви розрахунку, позивачем відображені обсяги які мав спожити відповідач, а саме: за червень 2018 - 12.000; за липень 2018 - 10.000; за серпень 2018 - 8.000; за вересень 2018 - 12.000; за жовтень 2018 - 20.000; за січень 2019 - 79.504.

В силу п. 11.3 договору, усі зміни до цього договору оформлюються письмовими додатковими угодами, що стають невід`ємною частиною договору і мають переважаючу силу над положеннями договору. Враховуючи, що усі додаткові угоди, укладені між сторонами, підписані та скріплені печатками, останні розумінні п.11.3. договору, мають юридичну силу.

Відповідно до ст. 653 ЦК України у разі зміни договору зобов`язання сторін змінюються відповідно до змінених умов щодо предмета, місця, строків виконання тощо.

З матеріалів справи вбачається, що пунктом 3 додаткової угоди № 11 від 09.11.2018 сторони погодили викласти п. 2.1 договору в наступній редакції: річний плановий об`єм постачання природного газу становить 474,159 тис.куб.м. Місячні та добові планові об`єми (обсяги) постачання/споживання природного газу на 2018 рік за договором, у тому числі в розрізі точок комерційного обліку (за необхідності): січень - 90,0; лютий - 76,596; березень - 77,75; квітень - 11,929; травень - 9,742; червень - 0,0; липень - 0,0; серпень - 1,757; вересень - 1,052; жовтень - 10,806; листопад - 80,0; грудень - 114,527.

Разом з тим, додаткова угода № 11 від 09.11.2018 є чинною, оскільки не змінювалася та не оспорювалась у встановленому законом порядку та не містить жодних застережень, що її дія не поширюється на період, що минув.

Наведений позивачем розрахунок нарахувань за період червень-жовтень 2018 року, не відповідає погодженим сторонами обсягами постачання/споживання природного газу, що передбачені у додатковій угоді № 11 від 09.11.2018, у зв`язку з чим відповідач не допустив порушень умов договору щодо недобору природного газу за період червень-жовтень 2018 року, а споживав природний газ в обсягах погоджених сторонами, зокрема: червень 2018 фактичне cпоживання - 0,00 (в межах обсягів визначених додатковою угодою № 11 від 09.11.2018); липень 2018 фактичне cпоживання - 0,00 (в межах обсягів визначених додатковою угодою №11 від 09.11.2018); серпень 2018 - фактичне cпоживання - 1,757 (в межах обсягів визначених додатковою угодою № 11 від 09.11.2018); вересень 2018 фактичне споживання - 1,052 (в межах обсягів визначених додатковою угодою № 11 від 09.11.2018); жовтень 2018 - 10,806 (в межах обсягів визначених додатковою угодою № 11 від 09.11.2018).

Згідно п. 7.4.2 договору, якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний об`єм (обсяг) постачання природного газу замовнику учасником буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу на цей період, замовник має компенсувати постачальнику вартість різниці між підтвердженим обсягом природного газу та фактичним об`ємом (обсягом) споживання природного газу за ціною вартості природного газу, визначеною цим договором. При цьому учасник має право вимагати від замовника відшкодування збитків за перевищення об`єму (обсягу) природного газу. Згідно п. 2 додаткової угоди № 13 від 28.12.2018, учасник передає замовнику природний газ у січні 2019 року, в обсягах 79, 504тис.куб.м.

Згідно Акту приймання-передачі природного газу № РН-0000382 від 31.01.2019, відповідачем у січні 2019 року фактично спожито природний газ в обсязі 74.277 тис.м.куб. на суму 1059066, 72 грн., тобто відповідачем недоспожито природний газ в обсязі 5,227 тис. куб. +м.

Поряд з цим, як вірно зазначено місцевим господарським судом, посилання позивача в розрахунку на те, що відповідачем у січні 2019 фактично спожито природний газ в обсязі 84, 817 тис.куб.м., тобто на 10.540 тис.м.куб. більше, матеріалами справи не підтверджено, оскільки акт приймання передачі природного газу № РН-0000216 від 31.01.2019 з боку відповідача не підписано.

При цьому, позивачем заявлено до стягнення 37877, 28 грн. збитків за понаднормове використання природного газу за січень 2019 року, проте, як встановлено судами, понаднормового споживання природного газу у вказаний період не відбулося, а тому в задоволенні позовних вимог у цій частині місцевий господарський суд підставно відмовив.

Відтак, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що вимоги позивача про стягнення 236248, 63 грн. збитків за недоспожитий у період з червень-жовтень 2018 року відповідачем природний газ та понаднормове використання відповідачем природного газу у січні 2019 року є безпідставними та не підлягають задоволенню.

Щодо заявлених позовних вимог про стягнення збитків в сумі 104010, 02 за недоспожитий відповідачем у листопаді-грудні 2018 року природний газ, позивачем у позовній заяві зазначено про те, що відповідачем у листопаді 2018 було замовлено 80, 000 тис.м.куб., а фактично спожито 70,415 тис.м.куб. газу, різниця становить 9,585 тис.м.куб. У зв`язку з чим, за недоспожитий природний газ позивач нарахував відповідачу 49199, 82 грн. збитків, виходячи з вартості недобору газу - 136666, 18 грн. та подвійної облікової ставки НБУ 36%. Також вказав, що у грудні 2018 відповідачем замовлено 100, 138 тис.м.куб. природного газу, а фактично спожито 89, 460 тис.м.куб., різниця становить 10, 678 тис.м.куб. У зв`язку з чим, за недоспожитий природний газ позивач нарахував відповідачу 54810, 19 грн. збитків, виходячи з вартості недобору газу - 152250, 55 грн. та подвійної облікової ставки НБУ 36%. Вказані нарахування позивач здійснював на підставі п. п. 1 розділу 6 Правил постачання природного газу.

Згідно п. 3 додаткової угоди № 11 від 09.11.2018, у грудні 2018 року постачання природного газу сторонами погоджено в обсязі 114,527 тис.м.куб., однак в розрахунку позивач вказує менший обсяг планової поставки газу (100, 138 тис.м.куб.) який використовує при розрахунку збитків, що є його правом.

Судами встановлено, що на виконання умов договору позивачем у період листопад-грудень 2018 року передано, а відповідачем прийнято природний газ у загальному обсязі 159, 875 тис.м.куб.

Вказаний факт підтверджується актами приймання-передачі природного газу, а саме: - Акт приймання-передачі природного газу від 30.11.2018 в обсязі 70.415 тис.м.куб. на суму 1004001, 01 грн. (газ, прийнятий у листопаді 2018 року); - Акт приймання-передачі природного газу від 20.12.2018 в обсязі 100.000 тис.м.куб. на суму 1425834 грн. (газ, прийнятий у грудні 2018 року); - Акт коригування обсягу природного газу № ВН-0000033 від 31.12.2018 в обсязі - 10.540 на суму - 150282, 90 грн. (газ, прийнятий у грудні 2018 року).

Зважаючи на коригування за згодою сторін обсягу природного газу, відповідач фактично у грудні 2018 спожив природний газ в обсязі 89, 460 тис. м. куб.

Згідно п. 1 розділу 7 Правил, відшкодування збитків споживачем, що не є побутовим, постачальнику здійснюється таким чином та в таких випадках: 1) якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний об`єм (обсяг) споживання природного газу, що закуплений постачальником за договором постачання природного газу, буде менший від підтвердженого обсягу природного газу (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому споживачем), постачальник має право вимагати від споживача відшкодування збитків у розмірі не більше подвійної облікової ставки Національного банку України від вартості недовикористаного обсягу газу за звітний період; 2) якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний об`єм (обсяг) постачання природного газу споживачу його постачальником буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу на цей період, постачальник має право вимагати від споживача відшкодування збитків за перевищення об`єму (обсягу) природного газу, що розраховується за формулою:

В = (Vф - Vп) x Ц х K, де: Vф - об`єм (обсяг) природного газу, який фактично поставлений постачальником споживачу протягом розрахункового періоду за договором на постачання природного газу; Vп - підтверджений обсяг природного газу на розрахунковий період; Ц - ціна природного газу за договором постачання природного газу; K - коефіцієнт, який визначається постачальником та не може перевищувати 0,5.

Згідно п. 2 розділу 7 Правил, у договорі постачання між постачальником та споживачем, що не є побутовим, може встановлюватись допустима величина відхилення від підтверджених обсягів природного газу, в межах якої не здійснюються заходи, визначені пунктом 1 цього розділу. Згідно п. 2.2.1 договору, обсяг споживання природного газу замовником у розрахунковому періоді не повинен перевищувати підтверджений обсяг природного газу. Допускається відхилення споживання обсягу природного газу протягом розрахункового періоду в розмірі ± 5 % від підтвердженого обсягу природного газу. У випадку перевищення/зменшення споживання місячних обсягів газу більше ніж на 5%, замовник зобов`язується узгодити це з учасником до 12:00 години 20 числа місяця поставки газу (в довільній формі, поштою, факсом тощо). У випадку зменшення планового обсягу газу у поточному місяці здійснюється на підставі листа замовника узгодженого з Оператором ГРМ.

Згідно з розрахунком позивача, різниця між заявленими та фактично спожитими обсягами природного газу за листопад 2018 року та грудень 2018 року становлять 9, 585 тис.м.куб. та 10, 678 тис.м.куб. відповідно, що у відсотковому відношенні, до заявлених обсягів складає 11, 98 % та 10, 66 %, тобто більше ніж 5%.

Здійснивши аналіз умов укладеного між сторонами договору та Правил, судом першої інстанції підставно враховано, що визначення обсягів постачання природного газу здійснюється на конкретний розрахунковий період (місяць). Відповідно, відповідальність замовника за недотримання умов п. 1 розділу 7 Правил настає за звітний період (місяць) у розмірі не більше подвійної облікової ставки Національного банку України від вартості недовикористаного обсягу газу.

Відповідно до п. 2.2.4 договору постачання природного газу від 29.12.2017, споживання підтверджених обсягів природного газу протягом місяця здійснюється рівномірно виходячи із середньодобової норми, яка визначається шляхом ділення місячного підтвердженого обсягу природного газу на кількість днів протягом цього місяця. Відтак, у даному випадку обрахунок збитків слід здійснювати за подвійною обліковою ставкою НБУ, що діяла впродовж місяця, в якому відповідачем було недовикористано природний газ в підтвердженому обсязі, за звітний період.

Здійснивши перевірку правильності перерахунку судом першої інстанції розрахунку нарахувань за недоспожитий природний газ за зобов`язаннями листопада-грудня 2018, колегія суддів дійшла висновку про обґрунтованість і законність задоволення місцевим господарським судом позовних вимог про стягнення збитків в загальній сумі 8698, 93 грн. та про відмову у стягненні нарахувань за недоспожитий природний газ за зобов`язаннями листопада-грудня 2018 в сумі 95311, 097 грн.

Згідно ст. 22 ЦК України, особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Збитками є, зокрема, втрати, яких особа зазнала у зв`язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки). Збитки відшкодовуються у повному обсязі, якщо договором або законом не передбачено відшкодування у меншому або більшому розмірі.

В силу ст. 611 ЦК України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, відшкодування збитків.

Згідно ст. 614 ЦК України особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання.

Згідно ст. 623 ЦК України боржник, який порушив зобов`язання, має відшкодувати кредиторові завдані цим збитки. Розмір збитків, завданих порушенням зобов`язання, доказується кредитором.

Колегія суддів вважає вірними висновки місцевого господарського суду про обґрунтованість вимог позивача про стягнення з відповідача 8698, 93 грн. за недовикористання споживання природного газу у листопаді-грудні 2018 року та про відмову у задоволенні позову в частині стягнення збитків за недовикористання природного газу у період з червня-жовтень 2018 року та за понадлімітне споживання природного газу в січні 2019 року в сумі 331559, 73 грн.

Враховуючи усе вищенаведене, колегія суддів Північно-західного апеляційного господарського суду дійшла висновку про те, що рішення Господарського суду Житомирської області від 25.11.2020 у справі № 906/67/20 відповідає матеріалам справи, ґрунтується на чинному законодавстві і підстав для його зміни чи скасування не вбачається. Наведені скаржником підстави не спростовують висновків суду першої інстанції, а тому в задоволенні скарги слід відмовити.

В силу ст. 129 ГПК України понесені скаржником судові витрати за розгляд апеляційної скарги покладаються на нього.

Керуючись ст. ст. 129, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Комунального некомерційного підприємства "Обласна клінічна лікарня імені О.Ф. Гербачевського" Житомирської обласної ради залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Житомирської області від 25.11.2020 у справі № 906/67/20 залишити без змін.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

4. Справу № 906/67/20 повернути Господарському суду Житомирської області.

Повний текст постанови складено "23" квітня 2021 року.

Головуючий суддя Тимошенко О.М.

Суддя Юрчук М.І.

Суддя Крейбух О.Г.