ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.04.2021м. ДніпроСправа № 904/3592/19

За первісним позовом Фізичної особи-підприємця Мельнічука Бориса Олександровича, м. Запоріжжя

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" в особі Нікопольського відділення Акціонерного товариства "Дніпропетровськгаз", м. Нікополь, Дніпропетровська область

про скасування рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" в особі Нікопольського відділення Акціонерного товариства "Дніпропетровськгаз" по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, оформленого протоколом № 15 від 24.04.2019

за зустрічним позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", м. Дніпро

до Фізичної особи-підприємця Мельнічука Бориса Олександровича, м. Запоріжжя

про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу у розмірі 37 037,55 грн.

Суддя Ніколенко М.О.

При секретарі судового засідання Захарчук А.Е.

Представники:

від позивача (відповідача за зустрічним позовом): Вакуленко Д.О. ордер серія ЗП №037076 від 14.05.2019;

від відповідача (позивача за зустрічним позовом): Шабатура Ю.І. довіреність №007.1Др-636-0121 від 25.01.2021.

РУХ СПРАВИ.

Фізична особа-підприємець Мельнічук Борис Олександрович звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" в особі Нікопольського відділення Акціонерного товариства "Дніпропетровськгаз" про визнання недійсним акта №54 від 19.03.19 експертизи лічильника газу та акта-розрахунку від 24.04.19 необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Підставою для здійснення донарахування вартості природного газу є акт про порушення №51/1 від 15.03.2019 та акт №54 від 19.03.2019 експертизи лічильника газу, яким встановлено позаштатну роботу лічильника позивача та його непридатність до експлуатації.

Разом з тим позивач стверджує, що з його боку не було втручання в роботу спірного лічильника газу. В акті про порушення № 51/1 від 15.03.2019 представниками ПАТ "Дніпропетровськгаз" не було зазначено жодних підстав для його складання, окрім наявності однієї підозри на позаштатний режим роботи.

Ухвалою суду від 20.08.2019 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито загальне провадження у справі. Призначено підготовче засідання на 24.09.2019.

Через канцелярію суду, 12.09.2019 надійшла зустрічна позовна заява Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" до Фізичної особи-підприємця Мельнічука Бориса Олександровича про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу у розмірі 37 037,55 грн.

Ухвалою суду від 16.09.2019 повернуто Акціонерному товариству "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" зустрічну позовну заяву і додані до неї документи.

У судовому засіданні від 24.09.2019 оголошено перерву до 21.10.2019.

На адресу суду, 27.09.2019 від відповідача надійшла апеляційна скарга на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 16.09.2019 про повернення зустрічної позовної заяви.

Ухвалою суду від 30.09.2019 зупинено провадження у справі № 904/3592/19 до розгляду апеляційної скарги відповідача на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 16.09.2019 про повернення зустрічної позовної заяви та повернення справи № 904/3592/19 до Господарського суду Дніпропетровської області.

Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 13.11.2019 ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 16.09.2019 у справі № 904/3592/19 скасовано. Справу № 904/3592/19 направлено до Господарського суду Дніпропетровської області на стадію вирішення питання про відповідність зустрічної позовної заяви вимогам ст.ст.162, 164, 172, 173 ГПК України та ч.2 ст.180 ГПК України.

Матеріали справи № 904/3592/19, 15.11.2019 повернуто до Господарського суду Дніпропетровської області.

Ухвалою суду від 20.11.2019 провадження у справі № 904/3592/19 поновлено. Призначено підготовче засідання на 09.12.2019.

Ухвалою суду від 20.11.2019 зустрічну позовну заяву Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" № 490007.2-Ск-14290-0919 від 05.09.2019 залишено без руху.

Ухвалою суду від 04.12.2019 прийнято зустрічну позовну заяву Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" до Фізичної особи-підприємця Мельнічука Бориса Олександровича про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу у розмірі 37 037,55 грн. до спільного розгляду з первісним позовом та об`єднано їх в одне провадження. Призначено підготовче засідання на 09.12.2019.

Заявою від 05.12.2019 позивачем за первісним позовом було змінено предмет позову. Наразі предметом спору у справі є скасування оперативно-господарської санкції в розмірі 37037,55 грн., застосованої рішенням комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" в особі Нікопольського відділення Акціонерного товариства "Дніпропетровськгаз" по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, оформленого протоколом № 15 від 24.04.2019.

У підготовчому засіданні від 09.12.2019 оголошено перерву до 23.12.2019.

Ухвалою суду від 09.12.2019 продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів по 29.12.2019.

Ухвалою суду від 23.12.2019 призначено у справі № 904/3592/19 судову експертизу, проведення якої доручено спеціалістам Київського науково-дослідного інституту судових експертиз. Провадження у справі зупинено.

На адресу суду, 10.03.2020 надійшов лист від судового експерта, у якому останній повідомив суд про те, що у Київському науково-дослідному інституті судових експертиз відсутнє устаткування та можливість вирішити, поставлені в ухвалі суду від 23.12.2019, питання №1 та №2.

Ухвалою суду від 16.03.2020 провадження у справі № 904/3592/19 поновлено. Призначено підготовче засідання на 14.04.2020.

Підготовче засідання, призначене на 14.04.2020, не відбулось внаслідок застосування на території України з 12 березня до 11 травня 2020 року карантинних заходів, а також встановлення особливого режиму роботи судів України.

Ухвалою суду від 14.05.2020 призначено підготовче судове засідання на 26.05.2020.

В підготовчому засіданні від 26.05.2020 оголошено перерву до 16.06.2020.

Ухвалою суду від 16.06.2020 доручено проведення судової експертизи у справі №904/3592/19 Харківському науково-дослідному інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса. Провадження у справі № 904/3592/19 зупинено на час проведення експертизи.

На адресу суду, 04.08.2020 надійшло клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів, необхідних для виконання судової експертизи.

Ухвалою суду від 06.08.2020 провадження у справі № 904/3592/19 поновлено. Призначено підготовче засідання на 19.08.2020.

Заявою № б/н від 09.06.2020 позивачем було змінено предмет позову. Наразі предметом первісного позову є скасування рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" в особі Нікопольського відділення Акціонерного товариства "Дніпропетровськгаз" по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, оформлене протоколом № 15 від 24.04.2019.

Ухвалою суду від 19.08.2020 провадження у справі № 904/3592/19 зупинено на час проведення експертизи. Справу № 904/3592/19 повернуто до Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса для проведення судової експертизи.

Справу № 904/3592/19, 17.11.2020 було повернуто з експертної установи разом із висновком судової експертизи.

Ухвалою суду від 25.11.2020 провадження у справі № 904/3592/19 поновлено. Призначено підготовче засідання на 14.12.2020.

Судове засідання, призначене на 14.12.2020, не відбулось у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді Ніколенка М.О.

Ухвалою суду від 21.01.2021 призначено підготовче засідання на 16.02.2021.

Ухвалою суду від 16.02.2021 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті в судовому засіданні на 18.03.2021.

В судовому засіданні від 18.03.2021 оголошено перерву до 23.03.2021.

Ухвалою суду від 23.03.2021 відкладено розгляд справи на 08.04.2021.

СТИСЛИЙ ВИКЛАД ПОЗИЦІЇ МЕЛЬНІЧУКА Б.О.

Позивач (за первісним позовом) вказав, що відповідно до акта № 10М від 25.06.2018, представниками Марганецької дільниці Нікопольського УЕГТ ПАТ "Дніпропетровськгаз" в присутності фізичної особи - підприємця Мельнічука Бориса Олександровича на об`єкті позивача, розташованому за адресою: Дніпропетровська область, смт. Томаківка, вул. Міжколгоспбудівська, буд. 52 здійснено демонтаж лічиль ника газу Меtrіх (типорозмір 610, заводський № 002695, рік випуску - 2004, дата останньої повірки - II квартал 2014) з метою проведення заміни його на новий лічильник.

За твердженням позивача (за первісним позовом), в той же день - 25.06.2018 представником відповідача за вищезазначеною адресою було встановлено та опломбовано новий лічильник марки ВК типу G10T, заводський № 36625394, рік випуску 2017, завод-виробник "Elster", покази - 000000,89 куб.м. (надалі - лічильник газу). Що підтверджується актом № 11М від 25.06.2018.

Відповідно до пункту 10.1 Паспорту лічильника газу мембранного, гарантійний термін експлуатації лічильника газу "Elster" типу G10T (заводський № 36625394, рік випуску 2017) складає 12 місяців з дати введення в експлуа тацію при умові дотримання всіх норм і правил встановлення лічильника робіт никами газової служби (або організації, що виконує функції цієї служби) і відсут ності пошкодження лічильника споживачем в процесі експлуатації, але не більш 18 місяців з дати виготовлення.

Згідно з пунктом 10.2 Паспорту, термін служби лічильника не менше 20 років.

Міжповірочний інтервал, згідно п. 9.1 Паспорту, становить 8 років.

Перед встановленням та опломбуванням на об`єкті позивача лічильник газу пройшов первинну повірку на відповідність технічним вимогам на фірмі "Elster" Словацька Республіка. На підставі результатів первинної повірки виробником був визнаний придатним і допущеним до експлуатації в Україні, про що у паспорті міститься печатка повірника (відбиток тавра).

Крім того, відповідний лічильник був перевірений на відповідність державним стандартам (ГОСТ 5542) 23.06.2018 Лабораторією з повірки ПЛГ Нікопольського відділення ПАТ "Дніпропетровськгаз", на підтвердження чого у Паспорті зроблено відповідну відмітку.

Позивач (за первісним позовом) зазначив, що представниками відповідача, 15.03.2019 на об`єкті позивача, розташованому за адресою: Дніпропетровська область, смт. Томаківка, вул. Міжколгоспбудівська, буд. 52 було проведено перевірку дотримання споживачем вимог Кодексу газорозподільних систем.

За наслідками проведеної перевірки відповідачем було складено Акт про порушення №51/1 від 15.03.2019. Згідно акту про порушення, встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: підозра на позаштатний режим ро боти ПЛГ.

Такий акт був складений в присутності споживача - ФОП Мельнічука Б.О., що підтверджується підписом вказаної особи в акті про порушення № 51/1 від 15.03.2019 (том 2 а.с. 130).

Також відповідачем, за твердженням позивача (за первісним позовом), був складений акт №51/1 від 15.03.2019 про виявлення порушень. Згідно з цим актом, майстром АТ "Дніпропетровськгаз" висловлено сумнів у правильності роботи встановленого лічильника газу з причин (підкреслено): унеможливлення виявлення дефекту лічильника шляхом зовнішнього огляду; підозра на позаштатний режим ро боти ПЛГ.

Лічильник газу "Elster" марки ВК типу G10T (заводський № 36625394, рік випуску 2017) був демонтований для проведення експертизи, що підтверджується протоколом № 51/1 від 15.03.2019 про демонтаж лічильника газу.

Представник споживача, був присутній під час проведення 19.03.2019 експертизи лічильника газу.

За наслідками проведення експертизи відповідачем було складено акти № 54 від 19.03.2019 та № 55 від 19.03.2019. Змісти вказаних актів є тотожними. Проте, акт № 54 складений за участю 7 членів комісії АТ "Дніпропетровськгаз", акт № 55 - за участю 6 членів комісії.

Експертною комісію були зроблені такі висновки:

- втручання не підтверджено (наявні фото- та відеофіксація експертизи);

- позаштатний режим роботи (Q max = 6,21%; 0,2 Q max = - 8,44%; Q min = - 100 %);

- ПЛГ непридатний до експлуатації за пунктом 2,3.

Рішенням комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" в особі Нікопольського відділення Акціонерного товариства "Дніпропетровськгаз" по розгляду акту про порушення № 51/1 від 15.03.2019, оформленим протоколом № 15 від 24.04.2019, нараховано позивачу вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу у розмірі 37 037,55 грн.

Звертаючись до суду з позовом про скасування оперативно-господарської санкції, застосованої рішенням комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", позивач (за первісним позовом) зазначає про невтручання у роботу приладу обліку природного газу.

Позивач (за первісним позовом) вважає, що представниками АТ "Дніпропетровськгаз" за наслідками контрольної перевірки об`єкта споживача від 15.03.2019 мав бути складений саме акт обстеження/акт контрольного огляду вузла обліку з одночасним ініціюванням позачергової повірки лічильника газу.

За твердженням позивача (за первісним позовом), відповідачем було безпідставно складено акт про порушення та проведено експертизу лічильника газу з розбиранням останнього.

СТИСЛИЙ ВИКЛАД ЗАПЕРЕЧЕНЬ ВІДПОВІДАЧА АТ "ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ".

Відповідач (за первісним позовом) заперечив проти задоволення позовних вимог.

Відповідач (за первісним позовом) наполягає на тому, що нарахування вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу у розмірі 37 037,55 грн. було зроблено з дотриманням усіх вимог чинного законодавства. Достовірність викладених в акті про порушення №51/1 від 15.03.2019 відомостей, на думку відповідача, підтверджується підписом споживача.

Відповідач (за первісним позовом) вказав, що за наслідками проведення експертизи лічильника експертною комісією було встановлено позаштатний режим роботи лічильника. Це, на думку відповідача, є достатньою підставою для нарахування споживачу вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу.

ПЕРЕЛІК ОБСТАВИН, ЯКІ Є ПРЕДМЕТОМ ДОКАЗУВАННЯ У СПРАВІ.

Предметом первісного позову є вимоги позивача про скасування рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" в особі Нікопольського відділення Акціонерного товариства "Дніпропетровськгаз" по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, оформленого протоколом № 15 від 24.04.2019.

Для правильного вирішення цього спору необхідно встановити дотримання відповідачем за зустрічним позовом вимог чинного законодавства під час прийняття оскаржуваного рішення, зокрема: наявність підстав для складання акту про порушення; пошкодження лічильника споживачем, пропущення строку періодичної повірки лічильника газу з вини споживача.

Предметом зустрічного позову є вимоги позивача про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу у розмірі 37 037,55 грн.

Для правильного вирішення цього спору первісно необхідно встановити наявність підстав для скасування рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" № 15 від 24.04.2019, на підставі якого споживачу було нараховано вартість необлікованого обсягу природного газу у розмірі 37 037,55 грн.

ОЦІНКА АРГУМЕНТІВ УЧАСНИКІВ СПРАВИ.

НОРМИ ПРАВА, ЯКІ ЗАСТОСУВАВ СУД. ПОЗИЦІЯ СУДУ.

Щодо первісних позовних вимог.

Відповідно до акта № 10М від 25.06.2018, представниками Марганецької дільниці Нікопольського УЕГТ ПАТ "Дніпропетровськгаз" в присутності фізичної особи - підприємця Мельнічука Бориса Олександровича на об`єкті позивача, розташованому за адресою: Дніпропетровська область, смт. Томаківка, вул. Міжколгоспбудівська, буд. 52 здійснено демонтаж лічиль ника газу Меtrіх (типорозмір 610, заводський № 002695, рік випуску - 2004, дата останньої повірки - II квартал 2014) з метою проведення заміни його на новий лічильник.

В той же день - 25.06.2018 представником відповідача за вищезазначеною адресою було встановлено та опломбовано новий лічильник марки ВК типу G10T, заводський № 36625394, рік випуску 2017, завод-виробник "Elster", покази - 000000,89 куб.м. (надалі - лічильник газу). Що підтверджується актом № 11М від 25.06.2018.

Відповідно до пункту 10.1 Паспорту лічильника газу мембранного, гарантійний термін експлуатації лічильника газу "Elster" типу G10T (заводський № 36625394, рік випуску 2017) складає 12 місяців з дати введення в експлуа тацію при умові дотримання всіх норм і правил встановлення лічильника робіт никами газової служби (або організації, що виконує функції цієї служби) і відсут ності пошкодження лічильника споживачем в процесі експлуатації, але не більш 18 місяців з дати виготовлення.

Згідно з пунктом 10.2 Паспорту, термін служби лічильника не менше 20 років.

Міжповірочний інтервал, згідно п. 9.1 Паспорту, становить 8 років.

Перед встановленням та опломбуванням на об`єкті позивача лічильник газу пройшов первинну повірку на відповідність технічним вимогам на фірмі "Elster" Словацька Республіка. На підставі результатів первинної повірки виробником був визнаний придатним і допущеним до експлуатації в Україні, про що у паспорті міститься печатка повірника (відбиток тавра).

Крім того, відповідний лічильник був перевірений на відповідність державним стандартам (ГОСТ 5542) 23.06.2018 Лабораторією з повірки ПЛГ Нікопольського відділення ПАТ "Дніпропетровськгаз", на підтвердження чого у Паспорті зроблено відповідну відмітку.

Представниками відповідача, 15.03.2019 на об`єкті позивача, розташованому за адресою: Дніпропетровська область, смт. Томаківка, вул. Міжколгоспбудівська, буд. 52 було проведено перевірку дотримання споживачем вимог Кодексу газорозподільних систем.

За наслідками проведеної перевірки відповідачем було складено Акт про порушення №51/1 від 15.03.2019. Згідно акту про порушення, встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: підозра на позаштатний режим ро боти ПЛГ.

Такий акт був складений в присутності споживача - ФОП Мельнічука Б.О., що підтверджується підписом вказаної особи в акті про порушення № 51/1 від 15.03.2019 (том 2 а.с. 130).

Також відповідачем був складений акт № 51/1 від 15.03.2019 про виявлення порушень. Згідно з цим актом, майстром АТ "Дніпропетровськгаз" висловлено сумнів у правильності роботи встановленого лічильника газу з причин (підкреслено): унеможливлення виявлення дефекту лічильника шляхом зовнішнього огляду; підозра на позаштатний режим ро боти ПЛГ.

Лічильник газу "Elster" марки ВК типу G10T (заводський № 36625394, рік випуску 2017) був демонтований для проведення експертизи, що підтверджується протоколом № 51/1 від 15.03.2019 про демонтаж лічильника газу.

Представник споживача, був присутній під час проведення 19.03.2019 експертизи лічильника газу.

За наслідками проведення експертизи відповідачем було складено акти № 54 від 19.03.2019 та № 55 від 19.03.2019. Змісти вказаних актів є тотожними. Проте, акт № 54 складений за участю 7 членів комісії АТ "Дніпропетровськгаз", акт № 55 - за участю 6 членів комісії.

Експертною комісію були зроблені такі висновки:

- втручання не підтверджено (наявні фото- та відеофіксація експертизи);

- позаштатний режим роботи (Q max = 6,21%; 0,2 Q max = - 8,44%; Q min = - 100 %);

- ПЛГ непридатний до експлуатації за пунктом 2,3.

Рішенням комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" в особі Нікопольського відділення Акціонерного товариства "Дніпропетровськгаз" по розгляду акту про порушення № 51/1 від 15.03.2019, оформленим протоколом № 15 від 24.04.2019, нараховано позивачу вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу у розмірі 37 037,55 грн.

Правовідносини сторін у цій справі регулюються положеннями Кодексу газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕП від 30.09.2015 № 2494 (далі - Кодекс ГРС), який визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.

Відповідно до абзацу 1 пункту 2 глави 1 розділу ІХ Кодексу ГРС, порядок комерційного обліку природного газу (визначення його об`ємів і обсягів) по об`єктах споживачів, у тому числі побутових споживачів, здійснюється згідно з договором розподілу природного газу, укладеним між споживачем та Оператором ГРМ, та з урахуванням вимог цього Кодексу. Порядок укладання договору розподілу природного газу визначений розділом VІ цього Кодексу.

Згідно з абзацом першим пункту 2 глави 1 розділу ІХ Кодексу ГРС, фактичний об`єм надходження природного газу до/з ГРМ (у тому числі по об`єктах споживачів) за певний період визначається в точках комерційного обліку (на межі балансової належності) на підставі даних комерційних вузлів обліку, встановлених в точках вимірювання, та інших регламентованих процедур у передбачених цим Кодексом випадках.

При цьому, визначення об`єму споживання (розподілу) природного газу по об`єкту споживача, що не є побутовим, здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ і споживачем на підставі даних комерційних ВОГ, визначених договором розподілу природного газу між Оператором ГРМ і споживачем, та з урахуванням вимог цього Кодексу та договору, що передбачено абзацом 1 пункту 1 глави 3 розділу ІХ Кодексу ГРС.

Вузол обліку природного газу/вузол обліку/ВОГ, за положеннями пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС, визначається як сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.

Абзацами 1, 3 пункту 2 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять, зокрема, перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, а також контрольний огляд вузла обліку. Контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.

Відповідно до п. 1 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС, суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо:

1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору;

2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання;

3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб;

4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу;

5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв`язки газового та газорегулюючого обладнання;

6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Оператор ГРМ повинен здійснювати контрольний огляд вузла обліку у строки, визначені цим Кодексом.

Згідно з п. 2 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС, Перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюються у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб`єкта природного газу) або його представника, крім випадків, передбачених цим розділом.

Пунктом 6 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що за підсумками перевірки комерційного ВОГ та за умови відсутності зауважень представник Оператора ГРМ на місці перевірки повинен скласти відповідний акт обстеження/акт контрольного огляду вузла обліку (по одному екземпляру для кожної сторони), що має бути підписаний споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу).

Якщо під час перевірки комерційного ВОГ (за умови відсутності ознак порушень, передбачених розділом ХІ цього Кодексу) між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, за домовленістю сторін або за ініціативою однієї зі сторін - Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. При цьому в акті обстеження/акті контрольного огляду вузла обліку (або в акті про порушення) Оператор ГРМ має зазначити про проведення певних дій щодо позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ чи його складових.

Пунктом 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС встановлено, що у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про:

1) пошкодження пломб;

2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу);

3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу;

4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору;

5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ;

6) наявність несанкціонованого газопроводу;

7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом.

З аналізу змісту наведених положень Кодексу ГРС вбачається, що якщо під час перевірки комерційного ВОГ між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, має бути здійснена саме повірка лічильника газу.

Експертиза лічильника газу без проведення попередньої повірки проводиться тільки у випадках при виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення.

Як зазначено вище, відповідно до актів про порушення та про виявлення порушень № 51/1 від 15.03.2019 представниками АТ "Дніпропетровськгаз" висловлено сумнів у правильності роботи встановленого лічильника газу: підозра на позаштатний режим ро боти ПЛГ. При цьому, виявлення дефекту лічильника шляхом зовнішнього огляду унеможливлено.

За таких обставин, представниками АТ "Дніпропетровськгаз" за наслідками контрольної перевірки об`єкта споживача від 15.03.2019 мав бути складений саме акт обстеження/акт контрольного огляду вузла обліку з одночасним ініціюванням позачергової повірки лічильника газу.

Підстави для складання представниками АТ "Дніпропетровськгаз" акту про порушення за наслідками контрольної перевірки об`єкта споживача від 15.03.2019, в розумінні пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС, були відсутні.

Також у представників АТ "Дніпропетровськгаз" були відсутні підстави і для проведення експертизи газового лічильника марки ВК типу G10T, заводський № 36625394, рік випуску 2017, завод-виробник "Elster".

Слід зауважити, що відповідачем було проведено експертизу лічильника газу комісією по експертизі ПГЛ (побутового газового лічильника). Разом з тим, ФОП Мульничук Б.О, не є побутовим споживачем. Облік спожитого газу таким споживачем здійснюється комерційним ВОГ. За таких обставин, за наявності підстав проведення експертизи лічильника, така експертиза мала бути проведена комісією по експертизі комерційного ВОГ.

Крім того, слід зазначити, що відповідно до підпункту 1 пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належить, зокрема, пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

За положенням підпункту 1 пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням того, що при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об`єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Разом з цим, у пункті 6 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС (абзаци 1-3) визначено обов`язки власника (користувача) комерційного ВОГ у випадку виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, до яких належить також лічильник, та перелік ситуацій, які кваліфікуються як позаштатний режим роботи.

Так, у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:

1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;

2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;

4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;

5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;

6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Наведене положення стосовно окремих складових комерційного ВОГ конкретизує підпункт 2 пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС. При цьому для цілей визначення необлікованих об`ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим, Кодекс ГРС розмежовує несправність лічильника, що сталася внаслідок його пошкодження, та несправність лічильника, що сталася внаслідок позаштатного режиму роботи.

Так, вказаним положенням підпункту 2 пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС визначено, що у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням того, що у разі якщо при вимірюванні лічильником газу або звужуючим пристроєм та/або датчиком різниці тиску перевищується діапазон вимірювання або вони працюють в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об`єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність), об`єм розподіленого (спожитого) природного газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунки проводяться за фактичний час тривалості аварійної/позаштатної ситуації.

Такий підхід дозволяє кваліфікувати пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або роботу комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно, як порушення "не з вини споживача", оскільки хоча споживач у цих випадках не здійснював несанкціонованого втручання, водночас міг виявити пошкодження ЗВТ/лічильника газу (механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та/або його складових, зокрема корпусу, скла, кріплення, захисних елементів, ліній з`єднання) або позаштатний режим роботи, що за пунктом 6 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС охоплює ситуації, які споживач може виявити.

При цьому, як видно зі змісту пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС, він не описує виявлення непридатності до застосування внаслідок невідповідності його метрологічних характеристик, тобто дефект лічильника, який міг з часом проявитись і який не пов`язаний з його пошкодженням або позаштатним режимом роботи. Такі дефекти споживач за звичайних умов не може виявити. Для їх запобігання лічильники газу підлягають зокрема, періодичній повірці.

За визначенням, поданим у пункті 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС, повірка лічильника газу - встановлення придатності до застосування лічильника газу на підставі результатів контролю його метрологічних характеристик, що здійснюється в установленому законодавством порядку.

При цьому, пунктом 8 вказаної глави передбачено, що у разі пропущення терміну періодичної повірки ЗВТ з вини споживача (незабезпечення належної організації повірки власних ЗВТ або недопуск до ЗВТ представників Оператора ГРМ) обсяг спожитого природного газу через комерційний ВОГ, елементом якого є ЗВТ з пропущеним терміном повірки, розраховується відповідно до вимог розділу XI цього Кодексу.

У разі пропущення терміну періодичної повірки ЗВТ з вини Оператора ГРМ (незабезпечення належної організації повірки власних ЗВТ або недопуск до ЗВТ представників споживача) обсяг спожитого природного газу через комерційний ВОГ, елементом якого є ЗВТ з пропущеним терміном повірки, розраховується з урахуванням фактичних даних ЗВТ, по якому пропущений термін повірки

Аналіз наведених положень Кодексу дає підстави для висновку про те, що якщо за результатами вчасної періодичної повірки встановлено непридатність лічильника до застосування лише внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, наслідки, передбачені підпунктом 1 пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС, а саме визначення обсягу переданого (прийнятого) газу за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання, не настають.

Суд враховує положення абзацу 6 пункту 6 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС, відповідно до якого, зокрема якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) буде підтверджена його невідповідність нормативним документам у сфері метрології та/або факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеному розділом XI цього Кодексу, зі складанням акта про порушення.

У цій нормі йдеться загалом про комерційний ВОГ (ЗВТ), а не окремі його складові. Натомість у главі 4 розділу ХІ Кодексу ГРС, до якого відсилає ця норма, пункт 4 стосується лічильника газу або звужуючого пристрою, а пункт 5 - датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу.

При цьому, за змістом підпункту 2 пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС про виникнення позаштатного режиму роботи лічильника свідчать зафіксовані та зареєстровані у звітах справного обчислювача (коректора) об`єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностична ситуації.

Отже, за умови відсутності пошкодження лічильника, пропущення строку періодичної повірки лічильника газу з вини споживача або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та за наявності справного обчислювача (коректора) об`єму газу, який не містить зареєстрованих та зафіксованих у звітах повідомлень про роботу лічильника газу в позаштатному режимі, несправність лічильника внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, встановлена за результатами позачергової або експертної повірки, не є підставою для здійснення перерахунку споживачу об`єму розподіленого (спожитого) природного газу відповідно до пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС.

Аналогічний правовий висновок викладений в постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного суду від 02 грудня 2020 року у справі № 906/962/18.

Так, як встановлено висновком судової експертизи № 12553/12794/12853 від 10.11.2020, втручання споживача в роботу лічильника газу "Elster" типу G10T (заводський № 36625394, рік випуску 2017) не виявлено.

Відповідно до пункту 9.1 Паспорту лічильника газу мембранного, гарантійний термін експлуатації лічильника газу "Elster" типу G10T (заводський № 36625394, рік випуску 2017) міжповірочний інтервал становить 8 років.

За умови встановлення лічильника на об`єкті споживача 25.06.2018 та складання спірного акта про порушення 15.03.2019, пропущення строку періодичної повірки лічильника газу відсутнє.

Як зазначено самим відповідачем в акті № 51/1 від 15.03.2019 про виявлення порушень, виявлення дефекту лічильника шляхом зовнішнього огляду унеможливлено. За таких обставин, ФОП Мельничук Б.О. був позбавлений можливості самостійно виявити позаштатний режим роботи лічильника газу та ініціювати його позапланову повірку.

За таких обставин, з урахуванням правової позиції, викладеної в постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного суду від 02 грудня 2020 року у справі № 906/962/18, встановлена за експертизою комісії позивача несправність лічильника газу не є підставою для здійснення перерахунку споживачу об`єму розподіленого (спожитого) природного газу.

А отже, позовні вимоги ФОП Мельнічука Б.О. про скасування рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" в особі Нікопольського відділення Акціонерного товариства "Дніпропетровськгаз" по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, оформлене протоколом № 15 від 24.04.2019 - є обґрунтованими.

Щодо зустрічних позовних вимог.

Як встановлено судом під час розгляду цієї справи, наявні підстави для скасування рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" в особі Нікопольського відділення Акціонерного товариства "Дніпропетровськгаз" по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, оформлене протоколом № 15 від 24.04.2019. Яким, в свою чергу, було нараховано ФОП Мельнічуку Б.О. вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу у розмірі 37 037,55 грн.

За таких обставин, зустрічні позовні вимоги про стягнення з ФОП Мельнічука Б.О. таких грошових коштів є необґрунтованими.

ПЕРЕЛІК ДОКАЗІВ, ЯКИМИ СТОРОНИ ПІДТВЕРДЖУЮТЬ АБО СПРОСТОВУЮТЬ НАЯВНІСТЬ КОЖНОЇ ОБСТАВИНИ, ЯКА Є ПРЕДМЕТОМ ДОКАЗУВАННЯ У СПРАВІ.

Обставини, на які посилається ФОП Мельнічук Б.О., доводяться диском DVD (том 1 а.с. 21), актом № 10М від 25.06.2018 (том 1 а.с. 22), актом № 11М від 25.06.2018 (том 1 а.с. 23), Паспортом лічильника газу мембранного (том 1 а.с. 24 - 25), актом про порушення № 51/1 від 15.03.2019 (том 1 а.с. 26), актом № 51/1 від 15.03.2019 про виявлення порушень (том 1 а.с. 27), протоколом № 51/1 від 15.03.2019 (том 1 а.с. 28), актами експертизи (том 1 а.с. 29 - 30), актом від 01.04.2019 (том 1 а.с. 91), актами - розрахунками від 24.04.2019 (том 1 а.с. 32 - 33), супровідним листом з доказами направлення (том 1 а.с. 34 - 38), висновком судової експертизи (том 2 а.с. 43 - 51).

Обставини, на які посилається представник АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", доводяться актом про порушення № 51/1 від 15.03.2019 (том 2 а.с. 130), заявою-приєднання (том 1 а.с. 156), протоколом № 14 від 27.03.2019 (том 1 а.с. 157 - 158), повідомленням (том 1 а.с. 159), протоколом № 15 від 24.04.2019 (том 1 а.с. 160 - 162), рекомендаціями Метрологія Лічильники газу побутові (том 2 а.с. 73 - 95).

ВИСНОВКИ СУДУ ЗА РЕЗУЛЬТАТАМИ РОЗГЛЯДУ СПРАВИ.

За результатами розгляду справи суд дійшов висновку, що первісні позовні вимоги слід задовольнити. Скасувати рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" в особі Нікопольського відділення Акціонерного товариства "Дніпропетровськгаз" по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, оформлене протоколом № 15 від 24.04.2019.

У задоволенні зустрічних позовних вимог про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу у розмірі 37 037,55 грн. - слід відмовити.

РОЗПОДІЛ СУДОВИХ ВИТРАТ.

Відповідно статті 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати зі сплати судового збору за подання первісних та зустрічних позовів та витрати з оплати вартості судової експертизи у розмірі 17 324,64 грн. слід покласти на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз".

При цьому слід звернути увагу Фізичної особи-підприємця Мельнічука Бориса Олександровича на те, що внаслідок зміни останнім предмета позову у нього утворилась переплата судового збору у розмірі 1 921 грн. (виключення 1 немайнової вимоги).

За таких обставин, на підставі ст. 7 ЗУ «Про судовий збір», сума надмірно сплаченого судового збору у розмірі 1 921 грн. може бути повернута ФОП Мельнічуку Б.О. за відповідним клопотанням.

Керуючись положеннями Господарського Кодексу України, Цивільного кодексу України, ст. 73, 74, 123, 129, п. 2 ч. 1 ст. 231, 232, 233, 236-241, 326 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

Первісний позов задовольнити.

Скасувати рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" в особі Нікопольського відділення Акціонерного товариства "Дніпропетровськгаз" по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, оформлене протоколом № 15 від 24.04.2019.

Стягнути з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" (ідентифікаційний код: 03340920; місцезнаходження: 49000, м. Дніпро, вул. Шевченка, буд. 2) на користь Фізичної особи-підприємця Мельнічука Бориса Олександровича (ідентифікаційний код: НОМЕР_1 ; місцезнаходження: АДРЕСА_1 ) витрати зі сплати судового збору у розмірі 1 921 грн. та витрати з оплати вартості судової експертизи у розмірі 17 324,64 грн.

У задоволенні зустрічного позову відмовити.

Витрати зі сплати судового збору за подання зустрічного позову покласти на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз".

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закритті апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного провадження. Рішення може бути оскаржено до Центрального апеляційного господарського суду через Господарський суд Дніпропетровської області протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складений та підписаний 19.04.2021.

Суддя М.О. Ніколенко