ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

про відмову у відкриття

провадження у справі про банкрутство

14.04.2021м. ДніпроСправа № 904/2573/21

За заявою Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", м.Київ

до боржника Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз"(49000, м.Дніпро, вул. Шевченка, 2, )

про визнання банкрутом

Суддя Соловйова А.Є.

Секретар судового засідання Карпенко К.С.

Представники:

від заявника: Дузь- Крятченко Ю.О., довіреність №14-346 від 22.12.2020

від боржника: Астраханцева Л.Т., довіреність №007.1Др-31-0121 від 25.01.2021

від боржника: Рудницька Ю.О., довіреність №007.1Др-33-0121 від 25.01.2021

арбітражний керуючий: Проскурін Д.О., посвідчення №380 від 27.02.2013

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" (49000, м. Дніпро, вул. Шевченка, 2, ).

16.03.2021 до господарського суду від боржника надійшло клопотання про відмову у прийнятті заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Ухвалою господарського суду від 22.03.2021 заяву Акціонерного товариства Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна", м. Київ про відкриття провадження у справі про банкрутство Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" (49000, м. Дніпро, вул. Шевченка, 2, ) прийнято до розгляду в підготовчому засіданні 05.04.2021.

01.04.2021 від Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи виписки по рахунку за 05.03.2021.

02.04.2021 від Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" електронною поштою надійшло клопотання про відкладення підготовчого засідання.

05.04.2021 до суду боржником подано відзив на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Ухвалою суду від 05.04.2021 відкладено підготовче засідання на 14.04.2021 о 09:30 год.

13.04.2021 від Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" електронною поштою надійшли пояснення вих.№39/2-2737-21 від 12.04.2021.

13.04.2021 Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" подав додаткові пояснення б/н від 12.04.2021.

В підготовче засідання, призначене на 14.04.2021, з`явились представники кредитора, боржника та арбітражний керуючий Проскурін Д.О.

Розглянувши у підготовчому засіданні подані документи та дослідивши докази, господарський суд зазначає наступне.

В обґрунтування заяви про відкриття провадження по справі про банкрутство АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" НАК "Нафтогаз України" посилається на наявність заборгованості в загальному розмірі 370 080 763,49 грн.

З поданої заяви вбачається, що НАК "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ" (продавець) та AT "Дніпропетровськгаз" (покупець) уклали договір від 04.01.2013 №13-137-ВТВ на купівлю-продаж природного газу, відповідно до якого продавець зобов`язався передати у власність покупця у 2013 році природний газ в обумовленому Договором обсязі, а покупець зобов`язався прийняти та оплатити цей газ на умовах Договору (п.1.1. Договору).

Покупець свої зобов`язання з оплати вартості отриманого природного газу виконував неналежним чином, оплату здійснював несвоєчасно, у зв`язку з чим кредитор звертався до суду про стягнення заборгованості.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 15.01.2019 у справі № 904/1209/18, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 25.03.2019 та постановою Верховного Суду від 14.08.2019, суд стягнув з AT "Дніпропетровськгаз" на користь НАК "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ" кошти у загальній сумі 100 371 794,83 грн, з яких:

- 18 679 583,84 грн - 3% річних;

- 81 075 510,99 грн - інфляційні втрати;

- 616 700,00 грн - витрати по сплаті судового збору.

Зазначене судове рішення набрало законної сили 25.03.2019.

Боржник у добровільному порядку зазначене судове рішення не виконав.

З метою примусового виконання рішення від 15.01.2019 у справі №904/1209/18 Господарський суд Дніпропетровської області видав наказ від 01.04.2019 № 904/1209/18.

23 жовтня 2019 року на підставі постанови приватного виконавця від 23.10.2019 №60403353 відкрито виконавче провадження з примусового виконання зазначеного судового рішення.

Боржником було частково погашено заборгованість з інфляційних втрат та судовий збір за вказаним рішенням у сумі 24 584 412,32 грн., а тому залишок заборгованості за ним за розрахунком заявника становить 75 787 382,51 грн., з яких:

- 18 679 583,84 грн - 3% річних;

- 57 107 798,67 грн - інфляційні втрати.

Крім цього, постановою Верховного Суду від 11.04.2018 у справі № 904/4470/16 заяву НАК "Нафтогаз України" про перегляд постанови Вищого господарського суду України від 07.12.2016 та рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 28.07.2016 у справі №904/4470/16 задоволено частково.

Постанову Вищого господарського суду України від 07.12.2016 та рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 28.07.2016 у справі №904/4470/16 скасовано.

Залишено в силі постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 05.10.2016 у справі №904/4470/16, якою стягнуто з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" на користь НАК "Нафтогаз України" кошти у загальній сумі 361 960 036,34 грн., з яких:

- 348 222 726,62 грн. заборгованості за природний газ;

- 3 583 797,82 грн. 3% річних;

- 9 972 484,42 грн. інфляційних втрат;

- 181 027,48 грн. витрат по сплаті судового збору.

Рішення про стягнення набрало законної сили.

З метою примусового виконання постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 05.10.2016 у справі №904/4470/16 Господарський суд Дніпропетровської області видав наказ від 07.10.2016 № 904/5740/19.

13 червня 2019 року на підставі постанови приватного виконавця від 13.06.2019 № 59350535 відкрито виконавче провадження з примусового виконання зазначеного судового рішення.

Боржником було погашено заборгованість з 3% річних, інфляційних втрат, судового збору та частково з основного боргу за вказаним рішенням у загальній сумі 67 666 655,36 грн., а тому залишок заборгованості за ним за розрахунком заявника становить 294 293 380,98 грн., з яких:

- 294 293 380,98 грн. - заборгованість за природний газ (основний борг).

Боржник у добровільному порядку залишок заборгованості за договором від 04.01.2013 №13-137-ВТВ не сплатив та зазначені судові рішення у справах №№ 904/1209/18, 904/4470/16, не виконав.

Таким чином, за твердженням заявника на день подання до господарського суду даної заяви грошові зобов`язання AT "Дніпропетровськгаз" перед НАК "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ" за згаданим договором та рішеннями суду у справах №№ 904/1209/18, 904/4470/16 становлять загальну суму 370 080 763,49 грн., з яких:

- 294 293 380,98 грн. - основний борг;

- 57 107 798,67 грн. - інфляційні втрати;

- 18 679 583,84 грн. - 3% річних.

Розглянувши заяви АТ "НАК "НАФТОГАЗ УКРАЇНА про відкриття провадження у справі про банкрутство АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" суд дійшов такого висновку та з таких підстав.

Відповідно до частини першої статті 3 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону про банкрутство, а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Умови та порядок відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи або визнання його банкрутом з метою задоволення вимог кредиторів, а також відновлення платоспроможності фізичної особи, як зазначено в преамбулі, встановлюються нормами КУзПБ.

Відповідно до частин другої, третьою статті 8 Кодексу України з процедур банкрутства право на звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство мають боржник, кредитор. Провадження у справі про банкрутство відкривається господарським судом за заявою боржника також у разі загрози його неплатоспроможності.

Згідно зі статтею 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Порядок подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, а також перелік документів, які мають бути додані до вказаної заяви, визначені статтею 34 Кодексу України з процедур банкрутства.

За змістом частини першої статті 35 Кодексу України з процедур банкрутства у разі відсутності підстав для відмови у прийнятті, залишення без руху або для повернення заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство господарський суд приймає заяву до розгляду, про що не пізніше п`яти днів з дня її надходження постановляє ухвалу, в якій, серед іншого, зазначається дата проведення підготовчого засідання суду. Також ухвалою про прийняття заяви про відкриття провадження у справі господарський суд має право вирішити питання про зобов`язання заявника, боржника та інших осіб надати суду додаткові відомості, необхідні для вирішення питання про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до частин першої - п`ятої статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом. Неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання. У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи. Якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість. У разі якщо до господарського суду до дня підготовчого засідання надійшло кілька заяв і одна з них прийнята судом до розгляду, інші ухвалою господарського суду приєднуються до матеріалів справи і розглядаються одночасно. У разі визнання вимог заявника необґрунтованими господарський суд оцінює обґрунтованість вимог інших заяв кредиторів, приєднаних до матеріалів справи, і вирішує питання про відкриття провадження у справі у порядку, передбаченому цією статтею. За результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про: відкриття провадження у справі; відмову у відкритті провадження у справі.

Отже завданням підготовчого засідання господарського суду у розгляді заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство є перевірка обґрунтованості вимог заявника (заявників) на предмет відповідності таких вимог поняттю "грошового зобов`язання" боржника перед ініціюючим кредитором; встановлення наявності спору про право; встановлення обставин задоволення таких вимог до проведення підготовчого засідання у справі.

Відповідно до частини другої статті 35 Кодексу України з процедур банкрутства підготовче засідання суду проводиться не пізніше 14 днів з дня постановлення ухвали про прийняття заяви про відкриття провадження у справі, а за наявності поважних причин (здійснення сплати грошових зобов`язань кредиторам тощо) - не пізніше 20 днів.

Ураховуючи наведене, зважаючи на обмеження строку проведення підготовчого засідання та стандартів доказування, які суд може використати на цій стадії процесу, подані кредитором до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство докази на підтвердження обґрунтованості вимог до боржника мають переконливо свідчити про відсутність спору про право щодо вимог ініціюючого кредитора та про наявність порушеного (невиконаного) господарсько-правового зобов`язання.

Відсутність спору про право, в розрізі процедури банкрутства, полягає у відсутності неоднозначності у частині вирішення питань щодо сторін зобов`язання, суті (предмету) зобов`язання, підстави виникнення зобов`язання, суми зобов`язання та структури заборгованості, а також строку виконання зобов`язання тощо.

Отже, встановлення відсутності спору про право щодо вимог ініціюючого кредитора є необхідною передумовою для відкриття провадження у справі про банкрутство боржника. Протилежне матиме наслідком відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство у відповідності до частини шостої статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства, згідно із якою підставою для відмови у відкритті провадження у справі є те, що вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.

Звернення кредитора до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство по суті є реалізацією кредитором права на судовий захист власних майнових прав за відсутності належного виконання грошового зобов`язання боржником. У зв`язку з цим кредитор повинен надати суду докази на підтвердження наявності у нього права, яке підлягає захисту та навести обставини, що є підставою для звернення до суду.

У справі, що розглядається Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" ініціювало питання про відкриття провадження у справі про банкрутство Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" з підстав наявності у боржника підтвердженої рішеннями суду у справах № 904/1209/18 та №904/4470/16, яку він неспроможний погасити.

В той же час, суд доходить до висновку, що існують протилежні обставини та докази, які свідчать про наявність спору про право, зокрема спору щодо відсутності обов`язку у АТ "Дніпропетровськгаз", пов`язаного із виконанням грошових зобов`язань згідно рішень судів у справах №904/4470/16, 904/1209/18.

Суд зауважує, що правова категорія "спору про право" яку з`ясовує суд у підготовчому засіданні перед відкриттям провадження у справі про банкрутство може бути виражена, як в процесуальній формі, про що свідчать судові акти, так і матеріально-правовій формі, що підтверджується юридичними фактами, які дозволяють зробити обґрунтований висновок про наявність суперечностей (розбіжностей) у структурі вимог кредитора, а відтак відсутності можливості, на цій стадії судового провадження, встановити дійсний стан суб`єктивного права кредитора та кореспондуючого йому суб`єктивного обов`язку боржника.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 04.09.2019 у справі №904/4470/16, та від 16.08.2019 року №904/1209/18 було прийнято заяви AT "Дніпропетровськгаз" про визнання наказів такими, що не підлягають виконанню.

Оскільки, станом на сьогодні, дані заяви залишаються нерозглянутими судом, вбачається, що подання НАК «Нафтогаз України» заяви про відкриття провадження про банкрутство єпередчасною.

Крім того, в Центральному апеляційному господарському суді відкрито провадження за заявою АТ "Дніпропетровськгаз" про перегляд постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 05.10.2016 по справі № 904/4470/16 за нововиявленими обставинами.

Також, AT «Дніпропетровськгаз» звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області із позовною заявою про визнання припиненим зобов`язання AT «Дніпропетровськгаз» перед AT «НАК «Нафтогаз України» у сумі 100 371 794,83 грн. на підставі заяви про припинення зобов`язання зарахуванням зустрічних однорідних вимог від 21.05.2019 №490007.2-Ск-8683- 0519.

Дана справа №904/2187/21 перебуває на розгляді у суді Бєлік В.Г. та призначена до розгляду та розгляд її не завершено.

Враховуючи викладене, судом встановлено, що спір який виник між сторонами стосується наявності/відсутності самого грошового зобов`язання у АТ "Дніпропетровськгаз" та пов`язаний із нормами матеріального права, а саме щодо презумпції правомірності правочину, припинення зобов`язання зарахуванням, що не може бути вирішений в межах розгляду заяви НАК "Нафтогаз України" про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Про наявність спору про право свідчить також відкриття провадження у справі №910/5109/21 за позовом АТ "Дніпропетровськгаз" до АТ "НАК "Нафтогаз Україна" про визнання зобов`язання на 295 млн гривень припиненим, та відкриття провадження у справі №904/2187/21 за позовом АТ "Дніпропетровськгаз" до АТ "НАК "Нафтогаз Україна", ТОВ "Дніпропетровськгаззбут" про зобов`язання вчинити певні дії та визнання припиненим зобов`язання АТ "Дніпропетровьскгаз" перед АТ "НАК "НАФТОГАЗ України" у сумі 100 371 794,83 грн на підставі заяви про припинення зобов`язання зарахуванням зустрічних однорідних вимог.

Також, Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" надало аудиторський звіт, за наслідками проведеного дослідження аудиторами встановлено перевищення суми високоліквідних А1 та швидколіквідних А2 активів над сумою повільноліквідних АЗ та важколіквідних (А4) активів (А 1+А2) >_ (АЗ+А4), що свідчить про достатній рівень ліквідності активів Товариства, а, отже, і про платоспроможність Товариства.

Зокрема, станом на 31.03.2020 53,99% % > 46,01 %; станом на 30.06.2020 року 53,44 % > 46,56 %; станом на 30.09.2020 року 68,61 % >31,39 %; станом на 31.12.2020 року 54,87 % >45,13%.

З огляду на вищевикладене, аудитор дійшов висновку, що більша частина активів Товариства здатна відповідно рівню їх ліквідності конвертуватися у швидкі грошові кошти та їх еквіваленти, що відповідно дає змогу у короткостроковий період сплатити зобов`язання Товариства.

На підтвердження платоспроможності Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" надало:

1) Довідку AT «Дніпропетровськгаз» від 16.03.2021 №Сз-1063-0321 з витягом з оборотно- сальдової відомості по рахунку 31 за квітень 2018 - лютий 2021, з якої вбачаються щомісячні розрахунки контрагентів на користь AT «Дніпропетровськгаз».

2) Довідку AT «Дніпропетровськгаз» від 16.03.2021 №Сз-1059-0321 проте, що за період з 2018 по лютий 2021 року всі розрахунки по заробітній платі з працівниками AT «Дніпропетровськгаз» здійснені в повному обсязі;

3) Довідку AT «Дніпропетровськгаз» від 16.03.2021 №Сз-1058-0321 про те, що за період з 01 січня 2018 року по 28 лютого 2021 року усі податки та збори сплачені в бюджет в повному обсязі у розмірі 837 691 478,40 грн., що підтверджується:

- Витягом з інформаційної системи органів ДПС щодо стану розрахунків платника з бюджетом та цільовими фондами станом на 01.03.2021;

4) Звіт про платоспроможність.

Таким чином, на період судових тяганин кошти з рахунків AT «Дніпропетровськгаз» на користь AT «НАК «Нафтогаз України» не було списано в примусовому порядку у зв`язку із зупиненням виконання цих наказів на підставі судового рішення, а не у зв`язку з неплатоспроможністю AT «Дніпропетровськгаз».

Вищенаведене вказує на те, що вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження, що е підставою для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство.

Виходячи з вищевикладеного, враховуючи те, що правові підстави для відкриття провадження у справі №904/2573/21 про банкрутство Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" відсутні, суд відмовляє Акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" у задоволенні заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Керуючись ст.ст. 1, 39 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. ст.232, 234 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Відмовити Акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (01601, м. Київ, вул. Б. Хмельницького 6, ідентифікаційний код 20077720) у відкритті провадження у справі про банкрутство Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" (49000, м. Дніпро, вул. Шевченка, 2, ).

2. Ухвалу направити заявнику, боржнику, органу державної виконавчої служби, державному реєстратору за місцезнаходженням боржника.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття - 14.04.2021 та може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції в порядку та строки, встановлені статтями 254-257 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено 19.04.2021.

Суддя А.Є. Соловйова