ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 квітня 2021 року м. ОдесаСправа № 915/756/16
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Будішевської Л.О.

суддів Таран С.В., Поліщук Л.В.

при секретарі судового засідання Соколовій М.В.

за участю представників учасників справи:

від ТОВ Фінансова компанія Горизонт - Воробйов О.В.,

від ДП Стар Нет - Єнова Л.М.,

від ТОВ Авк-Інвест не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія Горизонт

на рішення Господарського суду Миколаївської області від 20.07.2016, ухвалене суддею Ковалем С.М. м. Миколаїв, повний текст складено 22.07.2016

у справі № 915/756/16

за позовом Дочірнього підприємства Стар Нет

до Товариства з обмеженою відповідальність Авк-Інвест

за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія Горизонт

про визнання права власності

ВСТАНОВИВ:

У липні 2016 року Дочірнє підприємство «Стар Нет» (далі ДП «Стар Нет») звернулось до Господарського суду Миколаївської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Авк-Інвест» (далі ТОВ «Авк-Інвест»), в якому просило суд визнати за ним право власності на нерухоме майно нежитловий об`єкт, розташований за адресою: Миколаївська область, м. Миколаїв, вул. Заводська, 41, який складається з 4-х основних літер: літ. А-3 загальною площею 446,9 кв.м., літ. Б,Б'- 2 загальною площею 174,7 кв.м., літ. Д загальною площею 68,6 кв.м., літ. К загальною площею 62,3 кв.м. та службових будівель і споруд.

Позов мотивований тим, що ТОВ «Авк-Інвест», яке є засновником ДП «Стар Нет», не виконало рішення загальних зборів учасників товариства ТОВ «Авк-Інвест», оформлене протоколом від 02.02.2014 за № 2ОФ, щодо передачі за актом приймання-передачі спірного нерухомого майна у статутний капітал ДП «Стар Нет», а саме не надало ДП «Стар Нет» відповідних документів для оформлення за собою права власності.

Рішенням Господарського суду Миколаївської області від 20.07.2016 у справі № 915/756/16 позов ДП «Стар Нет» задоволено повністю, визнано за ним право власності на спірне нерухоме майно, стягнуто з ТОВ «Авк-Інвест» на його користь 4800 грн. витрат по сплаті судового збору.

Місцевий господарський суд виходив з того, що ДП «Стар Нет» є власником переданого йому ТОВ «Авк-Інвест» у статутний капітал майна, а не надання ТОВ «Авк-Інвест» документації на вчинення передбачених діючим законодавством України дій для оформлення права власності порушує права ДП «Стар Нет».

02.02.2021 до Південно-західного апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія Горизонт (далі ТОВ «ФК «Горизонт») надійшла апеляційна скарга на рішення Господарського суду Миколаївської області від 20.07.2016 у справі № 915/756/16.

Апеляційна скарга мотивована тим, що спірне нерухоме майно було зареєстровано за ДП «Стар Нет» на підставі рішення Господарського суду Миколаївської області від 20.07.2016 у справі № 915/756/16 в обхід наявних обтяжень та договору іпотеки.

Скаржник зазначає, що ТОВ «Авк-Інвест», передавши спірне нерухоме майно до статутного капіталу ДП «Стар Нет», фактично здійснило його відчуження без обов`язкового погодження з іпотекодержателем, яким було ПАТ «Дельта Банк», а в подальшому стало ТОВ «ФК «Горизонт».

Разом з апеляційною скаргою ТОВ «ФК «Горизонт» заявлено клопотання поновити пропущений процесуальний строк на апеляційне оскарження, яке мотивоване тим, що рішенням Господарського суду Миколаївської області від 20.07.2016 у справі № 915/756/16 порушуються його права, як правонаступника прав вимоги ПАТ «Дельта Банк» за кредитним договором, а про існування цього рішення він дізнався лише 18.01.2021, а саме: після отримання відповідної інформації від приватного виконавця.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 02.02.2021 для розгляду вказаної апеляційної скарги сформовано колегію суддів у складі головуючого судді Будішевської Л.О., суддів Таран С.В., Поліщук Л.В.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.02.2021 ТОВ «ФК Горизонт» поновлено пропущений процесуальний строк на апеляційне оскарження рішення Господарського суду Миколаївської області від 20.07.2016 у справі № 915/756/16, за апеляційною скаргою відкрито апеляційне провадження, встановлено учасникам справи строк до 22.02.2021 для подання відзиву, роз`яснено про їх право у цей же строк подати до суду будь-які заяви чи клопотання стосовно процесуальних питань, зупинено дію оскаржуваного рішення суду, витребувано у Господарського суду Миколаївської області матеріали справи №915/756/16.

17.02.2021 матеріали даної справи надійшли до суду апеляційної інстанції.

23.02.2021 від ДП Стар Нет надійшла заява (вх. № 562/21/Д1), в якій позивач просив перенести строк подання відзиву на апеляційну скаргу до 05.03.2021.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 24.02.2021 заяву ДП Стар Нет задоволено, продовжено останньому строк для подання відзиву на апеляційну скаргу до 05.03.2021.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 01.03.2021 справу № 915/756/16 призначено до розгляду на 18.03.2021 о 11:00 год.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.03.2021 ТОВ «Фінансова компанія «Горизонт» залучено до участі у справі № 915/756/16 в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.

В судовому засіданні 18.03.2021 оголошено перерву до 15.04.2021 о 11:00 год., про що постановлено протокольну ухвалу.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.03.2021 вирішено розглянути апеляційну скаргу ТОВ «Фінансова компанія «Горизонт» на рішення Господарського суду Миколаївської області від 20.07.2016 у справі № 915/756/16 поза межами строку, встановленого ч. 1 ст. 273 ГПК України, у розумний строк. Повідомлено ДП «Стар Нет» та ТОВ «Авк-Інвест» про те, що судове засідання у справі № 915/756/16 відбудеться 15.04.2021 о 11:00 год.

12.04.2021 від ДП «Стар Нет» надійшов відзив на апеляційну скаргу.

Одночасно позивачем заявлено клопотання про поновлення пропущеного строку на його подання, яке мотивоване тим, що він не отримував ухвалу Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 24.02.2021, якою задоволено заяву ДП Стар Нет про продовження останньому строку для подання відзиву на апеляційну скаргу до 05.03.2021.

12.04.2021 від ДП «Стар Нет» надійшло клопотання про витребування у ТОВ ФК Горизонт копії згоди ПАТ «Кредитпромбанк» на відчуження спірного нерухомого майна та копії протоколу або виписку з рішення кредитного комітету ПАТ «Кредитпромбанк» щодо погодження питання заміщення застави по кредитному договору.

В судове засідання 15.04.2021 з`явились представники ТОВ ФК Горизонт та ДП «Стар Нет».

Колегія суддів, розглянувши надані ДП «Стар Нет» відзив на апеляційну скаргу та клопотання про витребування доказів, дійшла наступних висновків.

Частиною 3 ст. 169 ГПК України визначено, що заяви, клопотання і заперечення подаються та розглядаються в порядку, встановленому цим Кодексом. У випадках, коли цим Кодексом такий порядок не встановлений, він встановлюється судом.

Як вже зазначалось, ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.02.2021 встановлено учасникам справи строк до 22.02.2021 для подання відзиву на апеляційну скаргу, а також будь-яких заяв чи клопотань стосовно процесуальних питань. Одночасно суд попередив учасників справи про наслідки подання заяв чи клопотань не у строк встановлений судом у вигляді їх повернення заявникам без розгляду.

ДП «Стар Нет» отримало вищевказану ухвалу суду 22.02.2021, що підтверджується відповідним повідомленням про вручення поштового відправлення (а.с.198 т.1).

Також колегією суддів враховується, що 23.02.2021 від ДП Стар Нет надійшла заява (вх. № 562/21/Д1) про перенесення строку на подання відзиву на апеляційну скаргу до 05.03.2021, яка ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 24.02.2021 задоволена.

Разом з тим, з відзивом на апеляційну скаргу та клопотанням про витребування доказів ДП Стар Нет звернулось лише 12.04.2021, тобто з пропуском строку, встановленого ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.02.2021.

Доводи ДП Стар Нет про те, що воно не отримувало ухвалу Південно-західного апеляційного господарського суду від 24.02.2021, не приймаються колегією суддів до уваги з наступних підстав.

Відповідно до статті 2 Закону України «Про доступ до судових рішень» кожен має право на доступ до судових рішень у порядку, визначеному цим Законом. Усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі.

Ухвала Південно-західного апеляційного господарського суду від 24.02.2021 була оприлюднена в Єдиному державному реєстрі судових рішень ще 25.02.2021.

Європейський суд з прав людини в рішенні від 07.07.1989 у справі «Юніон Аліментаріа Сандерс С.А. проти Іспанії» зазначив, що заявник зобов`язаний демонструвати готовність брати участь на всіх етапах розгляду, що стосуються безпосередньо його, утримуватись від використання прийомів, які пов`язані із зволіканням у розгляді справи, а також максимально використовувати всі засоби внутрішнього законодавства для прискорення процедури слухання.

Оскільки сторони в розумні інтервали часу мають вживати заходів для прискорення процедури розгляду, то позивач, подавши заяву від 23.02.2021 (вх. № 562/21/Д1), з метою добросовісного користування процесуальними правами учасника судового процесу згідно вимог ст. 43 ГПК України, повинен був стежити за рухом поданої ним заяви та за результатом розгляду її судом.

Враховуючи вищевикладене, наданий позивачем відзив на апеляційну скаргу та клопотання про витребування доказів залишається колегією суддів без розгляду.

Представник ТОВ «ФК Горизонт» просив апеляційну скаргу задовольнити, рішення Господарського суду Миколаївської області від 20.07.2016 у справі № 915/756/16 скасувати, прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову ДП «Стар Нет».

Представник ДП «Стар Нет» заперечував проти доводів та вимог апеляційної скарги, просив залишити її без задоволення, оскаржуване рішення місцевого господарського суду без змін.

Представник ТОВ «Авк-Інвест» в судове засідання не з`явився, про день, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши доводи апеляційної скарги, заслухавши представників учасників справи, перевіривши застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія зазначає наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ «Авк-Інвест» було учасником ДП «Стар Нет» та було власником нерухомого майна нежитлового об`єкту, розташованого за адресою: Миколаївська область, м. Миколаїв, вул. Заводська, 41, який складається з 4-х основних літер: літ. А-3 загальною площею 446,9 кв.м., літ. Б, Б'- 2 загальною площею 174,7 кв.м., літ. Д загальною площею 68,6 кв.м., літ. К загальною площею 62,3 кв.м. та службових будівель і споруд.

Викладене підтверджується Статутом ДП «Стар Нет», затвердженого зборами учасників 27.11.2007, та свідоцтвом про право власності серія ЯЯЯ № 803420 від 01.03.2006, виданим Виконавчим комітетом Миколаївської міської ради згідно рішення № 277 від 24.02.2006.

26.02.2010 між Відкритим акціонерним товариством «Кредитпромбанк» (Банк) та ТОВ «Авк-Інвест» (позичальник) укладено кредитний договір № 02/004/10-КЛТ (далі кредитний договір), за умовами п.п. 1.1., 1.2. якого встановлюється: процедура та умови надання Банком у майбутньому кредитів (траншів) позичальнику в межах загальної суми 42700000 грн.; процедура та умови повернення позичальником отриманих кредитів, нарахування і сплати процентів за отриманими кредитами, а також взаємні права та зобов`язання сторін, що виникнуть при наданні банком кредитів. Зобов`язання банку щодо надання кредитів та зобов`язання позичальника щодо повернення кредитів, сплати процентів, а також інші права та зобов`язання сторін, передбачені цим договором, виникають з моменту укладення сторонами додаткових угод про надання кредитів, які є невід`ємними частинами цього договору, в сумах, зазначених в таких додаткових угодах. Строк користування кожним окремим кредитом в межах загальної суми, встановленої п. 1.1 цього договору та термін його кінцевого повернення, визначається додатковими угодами, але не пізніше строку, встановленого п. 3.4.5 цього договору.

01.03.2010 між Банком (іпотекодержатель) та ТОВ «Авк-Інвест» (іпотекодавець) укладено іпотечний договір (далі іпотечний договір), предметом іпотеки за яким, зокрема, є нежитловий об`єкт, що знаходиться за адресою: Миколаївська область, м. Миколаїв, вул. Заводська, буд. 41, та складається з: літ. «А-3» - адмінбудівля, загальною площею 446,9 кв. м.; літ. «Б», б-2 - гараж, загальною площею 174,7 кв. м.; літ. «Д» - майстерня, загальною площею - 68,6 кв. м.; літ. «К» - сушильня; літ. «А» - навіс; літ. «Е» - навіс; літ. «Е'» - навіс; літ. «Л» - щитова; літ. «М» - навіс; літ. «Н» - навіс; літ. «О» - вольєр; літ. «П» - навіс; № 8, № 9, № 12, № 13 - огорожа; № 14, № 15, І - споруди. Заставна вартість об`єкту складає 3978240 грн.

Цей договір набуває чинності з моменту його нотаріального посвідчення та діє до повного виконання іпотекодавцем зобов`язань перед іпотекодержателем за кредитним договором. Обтяження майна іпотекою, у відповідності до цього договору, підлягає державній реєстрації, за рахунок іпотекодавця в порядку, встановленому Законом України «Про іпотеку» та постановою КМУ «Про затвердження тимчасового порядку державної реєстрації іпотек». При посвідчені цього договору нотаріус накладає заборону на відчуження майна до моменту повного виконання зобов`язань іпотекодавця перед іпотекодержателем за кредитним договором та цим договором (п. 2.1., 2.3., 2.4. іпотечного договору).

Іпотекодавець зобов`язаний не вчинювати дій, пов`язаних зі зміною права власності на майно (п. 3.1.1 іпотечного договору).

Вказаний іпотечний договір посвідчений приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу, зареєстрований за № 153.

Судовою колегією встановлено, що рішенням Господарського суду Миколаївської області від 21.09.2011 у справі № 5016/2852/2011(13/203), яке набрало законної сили, задоволено позов Банку до ТОВ «Авк-Інвест» та ТОВ «Компанія Фін Груп», та стягнуто в солідарному порядку з відповідачів на користь позивача грошові кошти в загальній сумі 56837865,20 грн., з яких 42700000 грн. основного боргу за кредитом, 10247999,99 грн. заборгованості по прострочених процентах за користування кредитними коштами, 3889865,21 грн. пені, а також грошові кошти на погашення витрат на оплату державного мита в сумі 25500 грн. та витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 236 грн.

07.10.2011 Господарським судом Миколаївської області видано відповідний наказ.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Авк-Інвест», оформленим протоколом від 02.02.2014 за № 2ОФ (а.с.128), передано в статутний фонд ДП «Стар Нет» майно, яке належить на праві власності ТОВ «Авк-Інвест» згідно додатку № 1 від 02.02.2014 до цього протоколу, а саме: нежитловий об`єкт, розташований за адресою: Україна, Миколаївська область, м. Миколаїв, вул. Заводська, буд. 41.

Відповідно до акту прийомупередачі від 02.02.2014 ТОВ «Авк-Інвест» передало, а ДП «Стар Нет» прийняло нежитловий об`єкт, розташований за адресою: Миколаївська область, м. Миколаїв, вул. Заводська, 41, який складається з 4-х основних літер: літ. А-3 загальною площею 446,9 кв.м., літ. Б, Б'- 2 загальною площею 174,7 кв.м., літ. Д загальною площею 68,6 кв.м., літ. К загальною площею 62,3 кв.м. та службових будівель і споруд.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 04.02.2014 у справі № 5016/2852/2011(13/203) здійснено заміну стягувача ПАТ «Кредитпромбанк» його правонаступником Публічним акціонерним товариством «Дельта Банк» (далі ПАТ «Дельта Банк») у виконавчому провадженні по виконанню наказу Господарського суду Миколаївської області від 07.10.2011, виданого на підставі рішення Господарського суду Миколаївської області від 21.09.2011 у справі №5016/2852/2011(13/203) в частині стягнення в солідарному порядку з ТОВ «Авк-Інвест та ТОВ «Компанія Фін Груп» грошових коштів у загальній сумі 56837865,20 грн.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 13.08.2020 у справі № 5016/2852/2011(13/203) здійснено замінену стягувача ПАТ «ДельтаБанк» його правонаступником ТОВ «Фінансова компанія «Горизонт» у виконавчому провадженні при примусовому виконанні наказу Господарського суду Миколаївської області від 07.10.2011 у справі 5016/2852/2011(13/203), виданого на виконання рішення рішенням Господарського суду Миколаївської області від 21.09.2011 у справі № 5016/2852/2011(13/203) в частині стягнення в солідарному порядку з ТОВ «Авк-Інвест та ТОВ «Компанія Фін Груп» грошових коштів у загальній сумі 56837865,20 грн.

Предметом спору у даній справі є вимога ДП «Стар Нет» визнати за ним право власності на спірне нерухоме майно з тих підстав, що ТОВ «Авк-Інвест» не виконало рішення загальних зборів учасників товариства від 02.02.2014 за № 2ОФ щодо передачі за актом приймання-передачі спірного нерухомого майна у статутний капітал ДП «Стар Нет», а саме не надало ДП «Стар Нет» відповідних документів для оформлення за собою права власності.

Задовольняючи позов, місцевий господарський суд виходив з його обґрунтованості.

Колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції та зазначає наступне.

Як вбачається в відомостей з державного реєстру речових прав на нерухоме, спірний нежитловий об`єкт з 01.03.2010 обтяжений іпотекою (іпотекодержатель ВАТ «Кредитпромбанк»).

Згідно з ст. 1 Закону України «Про іпотеку» іпотека - вид забезпечення виконання зобов`язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов`язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Частиною першою ст. 575 ЦК України передбачено, що іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Відповідно до ст. 9 Закону України «Про іпотеку» іпотекодавець має право виключно на підставі згоди іпотекодержателя відчужувати предмет іпотеки.

Правочин щодо відчуження іпотекодавцем переданого в іпотеку майна або його передачі в наступну іпотеку, спільну діяльність, лізинг, оренду чи користування без згоди іпотекодержателя є недійсним (ч. 3 ст. 12 Закону України «Про іпотеку»).

Разом з тим, передавши спірне нерухоме майно до статутного капіталу ДП «Стар Нет», ТОВ «Авк-Інвест» фактично здійснило його відчуження без отримання на це згоди від іпотекодержателя, яким з 13.08.2020 є ТОВ «Фінансова компанія «Горизонт».

Викладені обставини виключають можливість задоволення позову та визнання права власності на спірний об`єкт нерухомості за ДП «Стар Нет».

Крім того, відповідно до ст. 392 ЦК України власник майна може пред`явити позов про визнання його права власності, якщо це право оспорюється або не визнається іншою особою, а також у разі втрати ним документа, який засвідчує його право власності.

Вказана стаття знаходиться в розділі 29 ЦК України "Захист права власності", тобто стосується випадків, коли існуюче, належно набуте від попереднього власника та належне певній особі право не визнається, оспорюється іншою особою, або у разі відсутності в особи документів, що засвідчують належність їй такого права, у зв`язку з їх втратою.

Отже, відповідний позов пред`являється на захист існуючого, наявного права, що виникло у позивача за передбачених законодавством підстав та підтверджується належними та допустимими доказами.

Разом з тим, позов ДП «Стар Нет» у даній справі фактично спрямований на оформлення права власності, а не його визнання в порядку, визначеному розділом 29 ЦК України.

Будь-яких доказів, що ТОВ «Авк-Інвест» не визнає права власності ДП «Стар Нет» на спірне нерухоме майно матеріали даної справи не містять.

Вищевикладене додатково свідчить про відсутність підстав для задоволення позову ДП «Стар Нет» у даній справі.

Згідно ч. 1 ст. 277 ГПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Враховуючи вищевикладене, повноваження суду апеляційної інстанції, колегія суддів зазначає, що рішення Господарського суду Миколаївської області від 20.07.2016 у справі № 915/756/16 підлягає скасуванню, із прийняттям нового рішення про відмову у задоволенні позову.

Відповідно до п. 2 ч. 4 ст. 129 ГПК України судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються у разі відмови в позові - на позивача.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 235, 236, 240, 269, 270, 275, 277, 281-284 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Горизонт» задовольнити.

Рішення Господарського суду Миколаївської області від 20.07.2016 у справі № 915/756/16 скасувати.

У задоволенні позову відмовити.

Стягнути з Дочірнього підприємства «Стар Нет» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Горизонт» 7200 грн. витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

Доручити Господарському суду Миколаївської області видати відповідний наказ із зазначенням необхідних реквізитів.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку у строк, який обчислюється відповідно до статті 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 16.04.2021.

Головуючий суддя Л.О. Будішевська

Суддя С.В. Таран

Суддя Л.В. Поліщук