ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 квітня 2021 року Справа № 916/2506/20
м.Одеса, пр-т Шевченка, 29

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді М.А. Мишкіної

суддів: О.Ю. Аленіна, Л.В. Лавриненко

секретар судового засідання Кияшко Р.О.

за участю представників учасників справи:

від ОК «Житлово-будівельне товариство «Морський» - Щелакова А.В. - за довіреністю;

від ОСОБА_1 - Єрьоменко Л.В. - за ордером;

від ОСОБА_2 - не з`явився;

від ОСОБА_3 - не з`явився.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельне товариство «Морський»

на рішення Господарського суду Одеської області від 27 листопада 2020 року

у справі №916/2506/20

за позовом ОСОБА_1

до Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельне товариство «Морський»

треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору:

- ОСОБА_2 ;

- ОСОБА_3

про визнання недійсним рішення загальних зборів

суддя суду першої інстанції: ОСОБА_4

час і місце прийняття рішення: 27.11.2020р., 12.50год. м.Одеса, Господарський суд Одеської області, зала судових засідань №16

повний текст рішення складено 07.12.2020р.

Сторони належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги.

У судовому засіданні 02.03.2021р. оголошено перерву згідно ст.216 ГПК України

В судовому засіданні 06.04.2021р. згідно ст.ст. 233, 240 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

встановив:

26.08.2020р. ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Одеської області з позовом до Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельне товариство «Морський» (надалі - відповідач, ОК «ЖБТ «Морський», Кооператив), в якому (з урахуванням заяви про виправлення технічної описки від 24.11.2020р.) просив суд:

- визнати недійсним рішення загальних зборів ОК "ЖБТ «Морський» від 12.12.2017р., оформлене протоколом №12/1-п загальних зборів (засновників) ОК «ЖБТ «Морський», в частині розірвання з ОСОБА_1 Персонального меморандуму асоційованого члена кооперативу №150;

- визнати недійсним рішення загальних зборів ОК «ЖБТ «Морський» від 12.12.2017р., оформлене протоколом №12/1-п загальних зборів (засновників) ОК «ЖБТ «Морський» в частині укладення з ОСОБА_3 Персонального меморандуму на квартиру під будівельним номером АДРЕСА_1 .

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що:

- 10.02.2016р. він набув статус асоційованого члена ОК «ЖБТ "Морський» на підставі Персонального меморандуму асоційованого члена кооперативу №150/2 від 10.02.2016р. Вступний внесок було сплачено позивачем 01.12.2017р., а пай у розмірі 110176грн. за сімейними обставинами було сплачено лише 13.12.2017р. (повинен був сплатити до 12.12.2017р.);

- 12.12.2017р. відбулись загальні збори членів Кооперативу, оформлені протоколом №12/1-п, яким розірвано з позивачем Персональний меморандум асоційованого члена кооперативу №150/2 від 10.02.2016р.;

- 12.12.2017р. відповідач уклав з ОСОБА_3 Персональний меморандум асоційованого члена кооперативу №150/2 щодо об`єкта нерухомості - квартири під будівельним номером ІНФОРМАЦІЯ_1 , загальною площею 46,39 кв.м, розташованого на 8-му поверсі об`єкта будівництва. 07.08.2018р. Персональний меморандум асоційованого члена кооперативу № 150/2 з ОСОБА_3 було укладено у новій редакції та квартирі під будівельним номером АДРЕСА_1 ;

- 24.01.2019р. між ОСОБА_3 та ОСОБА_2 був укладений договір відступлення права вимоги, за яким до ОСОБА_2 перейшло право вимоги майнових прав на квартиру АДРЕСА_2 та його було прийнято до складу асоційованих членів кооперативу; у подальшому ОСОБА_2 набув квартиру АДРЕСА_2 у приватну власність;

- сплата пайового внеску з порушенням строку до 30 днів не є підставою для виключення з числа членів кооперативу та розірвання персонального меморандуму, а є підставою для нарахування пені за прострочення сплати паю. Виключно після невиконання зобов`язання в частині виплати паю більш ніж в 30 днів, кооператив набуває право виключити особу з числа членів кооперативу;

- така форма припинення Персонального меморандуму як його розірвання за ініціативою загальних зборів кооперативу умовами Меморандуму не передбачена. Зазначаючи у якості підстави для розірвання Персонального меморандуму асоційованого члена кооперативу №150/2 від 10.02.2016р. несплату ОСОБА_1 вступних внесків, відповідачем надано недостовірну інформацію, адже, вступний внесок у розмірі 583грн. був сплачений 01.12.2017р.

- в силу норм ст. 15 ЗУ «Про кооперацію» відповідач був зобов`язаний повідомити ОСОБА_1 про дату, час та порядок денний загальних зборів не пізніше ніж за 10 днів, тобто не пізніше 01.12.2017р. Відповідач жодних дій щодо повідомлення позивача про дату час та порядок денний загальних зборів не вчинив, тоді як відповідно до ст.14 Закону України "Про кооперацію" асоційований член кооперативу користується правом дорадчого голосу в кооперативі;

- станом на 01.12.2017р. жодних порушень строків сплати вступного внеску з його боку не було, а відтак, підстави включення до порядку денного питання щодо розірвання персонального меморандуму були також відсутні;

- станом на дату подачі позову пайовий внесок повернутий не був, отже, позивач є членом кооперативу, у зв`язку з чим укладення з іншими особами договорів щодо майнових прав, яких він був позбавлений неправомірно за рішенням загальних зборів, порушує право позивача на набуття у власність відповідних об`єктів нерухомості відповідно до ст.384 ЦК, згідно якої у разі викупу квартири член житлово-будівельного (житлового) кооперативу стає її власником.

З посиланням на норми ст.ст.651,384 ЦК України, ст.ст.12,15, ч.3 ст.21 ЗУ «Про кооперацію», роз`яснення, які містяться у п.2.14 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин» позивач просив задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.08.2020р. прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі №916/2506/20; залучено до участі у справі у якості третіх осіб на стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору ОСОБА_3 та ОСОБА_2 .

21.09.2020р. відповідач подав суду відзив на позовну заяву, в якому просив відмовити у задоволенні позову та зазначив, що:

- розмір паю 110176грн. ОСОБА_1 було сплачено лише 13.12.2017р., а вступний внесок у розмірі 441грн. не було сплачено взагалі. Вступний внесок у розмірі 583грн., за даними відповідача, є внеском по Персональному меморандуму №66/2 від 10.02.2016р.;

- відповідно до п. 6 Персонального меморандуму асоційований член, який не виконує або виконує неналежним чином зобов`язання, прийняті на себе згідно Статуту та цього Персонального меморандуму, або яким-небудь чином перешкоджає досягненню цілей Кооперативу, може бути виключений з Кооперативу на підставі рішення Загальних зборів членів Кооперативу;

- відповідно до п. 8.14 Статуту Кооперативу особа, яка вступає до Кооперативу має сплатити не менше, ніж 10 (десять) відсотків від розміру визначеного для неї паю. Проте позивачем зазначена вимога виконана не була у період з дати укладання Персонального меморандуму №150/2 від 10.02.2016р. до моменту його розірвання (12.12.2017р.) ОСОБА_1 не було проведено платежів, звернення до кооперативу щодо причин невиконання від ОСОБА_1 не надходило, що перешкоджало досягненню цілей кооперативу та порушувало права інших членів кооперативу на своєчасне отримання у власність об`єктів нерухомості;

- оскільки з ОСОБА_1 було підписано декілька Персональних меморандумів на різні об`єкти нерухомості та за Персональним меморандумом №66/2 від 10.02.2016р., він виконав свої зобов`язання щодо внесення вступного внеску та оплати паю, то фактично виключити його із числа членів Кооперативу до передачі у власність квартири АДРЕСА_3 було неможливим;

- загальними зборами членів кооперативу, що відбулися 12.12.2017р., на підставі відсутності оплати вступного внеску та паю в обумовлені меморандумом терміни та положень п.5.1., 5.3., 5.4, 12, 12.1 Персонального меморандуму, було прийнято рішення про розірвання з ОСОБА_1 . Персонального меморандуму асоційованого члена кооперативу №150/2 від 10.02.2016р.;

- оскільки позивач був обізнаний про намір кооперативу розірвати Персональний меморандум асоційованого члена кооперативу №150/2 та про збільшення вартості об`єкта нерухомості, та він, після спливу терміну внесення паю (13.12.2017р.) сплатив на рахунок кооперативу 110176грн., зазначені кошти не є пайовим внеском ОСОБА_1 , а є такими, що перераховані помилково та можуть бути повернуті ОСОБА_1 за умови його звернення з відповідною заявою;

- щодо процедури скликання загальних зборів членів ОК «ЖБТ «Морський» - відповідно до п. 9.8. Статуту кооперативу (в редакції, що діяла на час проведення зборів) про дату, місце, час проведення та Порядок денний Загальних зборів Голова Загальних зборів інформує Асоційованих членів не пізніше, ніж за 10 (десять) календарних днів до визначеного строку їх проведення. У випадку розгляду питань, визначених у підпунктах 9.2.1. (затвердження Статуту кооперативу та внесення до нього змін), 9.2.8. (прийняття рішень про вступ/вихід кооперативу до/з кооперативних об`єднань), 9.2.16. (прийняття рішень про реорганізацію або ліквідацію Кооперативу) та 9.2.17. (після введення в експлуатацію Об`єкта будівництва - прийняття рішень щодо встановлення порядку його експлуатації, ремонту та обслуговування) п. 9.2. цього Статуту, Асоційовані члени інформуються листом рекомендованою поштою, телеграмою або телефонограмою, а в інших випадках - шляхом розміщення відповідної письмової об`яви у приміщенні кооперативу - відповідна письмова об`ява була розміщена в приміщенні кооперативу ще 30.11.2017р. Також, запрошення на Загальні збори членів кооперативу направлялось ОСОБА_1 поштою 01.12.2017 р.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 27.11.2020р. (суддя ОСОБА_4 ) позов задоволено:

- визнано недійсним рішення загальних зборів Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельне товариство «Морський» від 12.12.2017р., оформлене протоколом №12/1-п, у частині розірвання з ОСОБА_1 Персонального меморандуму асоційованого члена кооперативу №150/2 від 10.02.2016р.;

- визнано недійсним рішення загальних зборів Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельне товариство «Морський» від 12.12.2017р., оформлене протоколом №12/1-п, в частині укладення з ОСОБА_3 Персонального меморандуму на квартиру під будівельним номером АДРЕСА_1

- стягнуто з ОК «Житлово-будівельне товариство «Морський» на користь ОСОБА_1 витрати по сплаті судового збору у розмірі 4204грн.

Рішення обґрунтоване посиланням на норми ст.ст.2,19,10, 12, 15 ЗУ «Про кооперацію», ст.ст.11,509, 202, 204, 626, 6, 627, 655, 656 ЦК України та вмотивоване наступним:

- при підписанні Персонального меморандуму асоційованого члена кооперативу №150/2 його сторони вчинили дії, направлені на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків, що дає підстави вважати даний Меморандум правочином;

- сторони у справі не заперечують, що ОСОБА_1 став є членом ОК «ЖБТ «Морський» у зв`язку із укладанням Персонального меморандуму №66/2 від 10.02.2016р. Таким чином, враховуючи положення ст. 12 ЗУ «Про кооперацію», позивач набув, зокрема, право брати участь в господарській діяльності кооперативу, а також в управлінні кооперативом, право голосу на його загальних зборах, право обирати і бути обраним в органи управління;

- за матеріалами справи, запрошення на загальні збори на ім`я ОСОБА_1 датоване 01.12.2017р. У якості доказу направлення відповідачем надано копію накладної кур`єрської доставки, яка не містить доказів вручення зазначеного відправлення адресату або будь-якої інформації щодо неможливості такого вручення. Посилання відповідача на розміщення інформації щодо призначення загальних зборів у приміщенні Кооперативу жодним чином не підтверджується;

- у даному випадку порушення прав позивача, як члена кооперативу полягає в тому, що він повинен був бути обізнаним про те, що на 12.12.2017р. призначено загальні збори ОК "ЖБТ "Морський" та до порядку денного включено питання про розірвання Персонального меморандуму асоційованого члена кооперативу №150/2 від 10.02.2016р. Неповідомлення особи про скликання й проведення загальних зборів, на яких розглядається питання, що стосується прав та обов`язків цієї особи як асоційованого члену кооперативу, є безумовним порушенням її прав, передбачених ст.12 ЗУ «Про кооперацію»;

- сплата пайового внеску з порушенням строку до 30 днів не є підставою для виключення з числа членів кооперативу, а є підставою для нарахування пені за прострочення сплати паю. Виключно після невиконання зобов`язання в частині виплати паю більш ніж в 30 днів, кооператив набуває право виключити особу з числа членів кооперативу;

- пай у розмірі 110176грн. був сплачений ОСОБА_1 13.12 2017р., що підтверджується платіжним дорученням №3 від 13.12.2017р. із призначенням платежу: пайовий внесок за квартиру АДРЕСА_4 , меморандум №150/2 від 10.02.2016р. ОСОБА_1 ;

- Персональний меморандум асоційованого члена кооперативу №150/2 від 10.02.2016р. не містить положень щодо можливості односторонньої відмови від договору, домовленості сторін щодо розірвання меморандуму також досягнуто не було;

- згідно тексту протоколу №12/1-п загальних зборів членів (засновників) ОК "ЖБТ "Морський" від 12.12.2017р. на зборах було заслухано інформацію, згідно якої станом на кінець операційного часу банку, в якому відкрито рахунок кооперативу, 18 год. 00 хв. 12.12.2017р асоційований член ОСОБА_1 не перерахував (не вніс) вступний внесок та пай на рахунок кооперативу. При цьому, будь-яких доказів того, що збори проводилися після 18 год 00 хв. 12.12.2017р. та доказів на підтвердження наявності такої інформації матеріали справи не містять;

- у зв`язку із визнанням судом недійсним рішення загальних зборів ОК "ЖБТ "Морський" від 12.12.2017р., оформлених протоколом №12/1-п, у частині розірвання з ОСОБА_1 Персонального меморандуму асоційованого члена кооперативу №150/2 від 10.02.2016р., суд дійшов висновку про те, що вказане рішення загальних зборів припиняє в спосіб, що не передбачений Персональним меморандумом, належні позивачу майнові права на квартиру під будівельним номером АДРЕСА_1 , що є підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів ОК "ЖБТ "Морський" від 12.12.2017р., оформленого протоколом №12/1-п загальних зборів (засновників) ОК "ЖБТ "Морський" в частині укладення з ОСОБА_3 Персонального меморандуму на квартиру під будівельним номером АДРЕСА_1 .

29.12.2020р. до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельне товариство «Морський» на рішення від 27.11.2020р., в якій скаржник просить суд скасувати оскаржене рішення повністю та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги відповідач, крім доводів, наведених у відзиві на позовну заяву, зазначає наступне:

- розмір паю у визначений строк позивачем сплачений не був. Відповідно до платіжного доручення, яке надає позивач, оплата паю була проведена 13.12.2017р. Вступний внесок не був сплачений взагалі. Посилання у позові на те, що вступний внесок за цим Меморандумом внесений є таким, що не відповідає дійсності - надане платіжне доручення №2 від 01.12.2017р. на суму 583грн. є підтвердженням вступного внеску по Персональному меморандуму № 66/2 від 10.02.2016р.; суд у рішенні не звернув увагу, що вступний внесок в розмірі 441грн. позивачем взагалі не вносився;

- Відповідно до п. 8.14 Статуту Кооперативу (в редакції, що діяла на час підписання Меморандуму) особа, яка вступає до Кооперативу має сплатити не менше, ніж 10 відсотків від розміру визначеного для неї паю. Зазначена вимога також не була виконана ОСОБА_1 . З моменту підписання Персонального меморандуму № 150/2 від 10.02.2016р. до моменту його розірвання 12.12.2017р. позивачем не було проведено жодного платежу на умовах вказаного Меморандуму, жодного звернення до Кооперативу щодо причин відсутності оплати від ОСОБА_1 не надходило. Перемови та попередження про розірвання Персонального меморандуму № 150/2 не призвели до позитивного результату та оплати вступного внеску та паю з боку члена Кооперативу;

- тривала відсутність пайового внеску члена Кооперативу перешкоджає досягненню цілей Кооперативу та порушує права інших членів Кооперативу на своєчасне отримання у власність об`єктів нерухомості;

- станом на кінець операційного часу банку, в якому відкрито рахунок Кооперативу, 18 год. 00хв. 12.12.2017р. асоційований член, ОСОБА_1 не перерахував (не вніс) вступний внесок та пай на рахунок Кооперативу відповідно до умов Персонального Меморандуму асоційованого члена Кооперативу №150/2 від 10.02.2016р., чим порушив положення Статуту Кооперативу та не виконав свої зобов`язання, прийняті на підставі Персонального Меморандуму асоційованого члена Кооперативу № 150/2;

- ОСОБА_1 порушив умови Меморандуму та Статуту та не вносив жодних платежів протягом 22 місяців;

- відповідно до п.19 Меморандуму невиконання або несвоєчасне виконання Асоційованим членом вимог п.п. 12, 13 цього Персонального меморандуму за винятком випадку дострокової сплати паю є підставою для виключення його зі складу Кооперативу;

- ОСОБА_1 не виключений із числа членів Кооперативу;

- Персональний меморандум - це документ-пам`ятка, підписання якого не є правочином або договором купівлі-продажу;

- ОСОБА_2 набув право власності на квартири у спосіб передбачений законом, його право власності позивачем не оскаржується;

- порядок скликання членів Кооперативу на Загальні збори, що відбулись 12.12.2017р. був виконаний відповідно до вимог законодавства та Статуту Кооперативу;

- в рішенні суду зазначено, що копія накладної кур`єрської доставки не містить

доказів вручення відправлення адресату і зроблено висновок, що цим порушено права позивача, як члена кооперативу, оскільки він не був обізнаний про проведення загальних зборів. Проте відсутність доказів вручення повідомлення про проведення загальних зборів не є безумовним доказом порушення прав члена кооперативу. До суду наданий відповідний і належний доказ направлення ОСОБА_1 запрошення на загальні збори членів кооперативу. У Кооперативу відсутнє зобов`язання отримувати зворотне повідомлення про вручення Асоційованому члену Кооперативу запрошення на збори. Сам факт направлення такого запрошення є достатнім підтвердженням повідомлення Асоційованого члена Кооперативу про проведення загальних зборів. Таким чином висновки суду, викладені у рішенні від 27.11.2020р. щодо безумовного порушення прав позивача, як члена Кооперативу щодо інформування про проведення загальних зборів, такими, що не відповідають обставинам справи;

- суддею Господарського суду Одеської області ОСОБА_5 раніше розглядалась подібна справа за позовом ОСОБА_6 до ОК "ЖБТ "Морський" про визнання рішення загальних зборів недійсними (справа № 916/1949/19). Докази щодо належного повідомлення Асоційованого члена про скликання Загальних зборів були ідентичними тим, що містяться у даній справі (декларації "Спецкур`єр" та текст об`яви) і такі докази щодо належного повідомлення про проведення Загальних зборів суд вважав достатніми. Проте в справі за позовом ОСОБА_1 аналогічні докази вже нічого не доводять.

Ухвалами суду апеляційної інстанції:

- від 12.01.2021р. витребувано від Господарського суду Одеської області матеріали справи №916/2506/20; відкладено вирішення питання щодо можливості відкриття, повернення, залишення без руху або відмови у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельне товариство «Морський» на рішення Господарського суду Одеської області від 27.11.2020р. у справі №916/2506/20 до надходження матеріалів даної справи з господарського суду Одеської області;

- від 18.01.2021р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельне товариство «Морський» на рішення Господарського суду Одеської області від 27 листопада 2020 року у справі №916/2506/20; встановлено іншим учасникам справи строк для подання відзиву на апеляційну скаргу, будь-яких заяв з процесуальних питань до 04.02.2021р. ;

- від 04.02.2021р. призначено справу до розгляду у судовому засіданні 02.03.2021р. з повідомленням учасників справи.

У судовому засіданні 02.03.2021р. оголошено перерву до 18.03.2020р.

Враховуючи перебування головуючого судді М.А.Мишкіної з 16.03.2021р. по 18.03.2021р. у відпустці, ухвалою від 15.03.2021р. перенесено розгляд справи №916/2506/20 на 06.04.2021р..

У судовому засіданні представник скаржника підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги.

Представник ОСОБА_1 проти задоволення вимог апеляційної скарги заперечував.

Представники ОСОБА_2 та ОСОБА_3 в засідання Південно-західного апеляційного господарського суду не з`явилися.

Відповідно до ст.269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзивів на неї, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення скарги виходячи із наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено господарським судом, 10.02.2016р. між ОК "ЖБТ "Морський" та ОСОБА_1 був укладений Персональний меморандум асоційованого члена кооперативу №150/2, за умовами якого ОК "ЖБТ "Морський" зобов`язався здійснювати всі законні, необхідні і достатні дії спрямовані на досягнення мети Кооперативу - спорудження житлового комплексу "Морський", розташованого за адресою: Одеська область, м. Южне, II мікрорайон, та забезпечення введення його до експлуатації.

Відповідно до п.1.2 Меморандуму об`єктом нерухомості є квартира під будівельним номером 150, загальною площею 46,39 кв.м, розташована на 8-му поверсі об`єкта будівництва.

Асоційоване членство - членство у кооперативі з правом дорадчого голосу (п.п.1.3. персонального меморандуму).

Пунктом 2 персонального меморандуму сторони погодили, що вступ до Кооперативу асоційованого члена здійснюється на підставі письмової заяви на ім`я голови Кооперативу. Особа, що надала заяву про вступ до Кооперативу, зобов`язана внести пай в порядку та розмірі, визначених цим персональним меморандумом. Рішення голови Кооперативу про прийняття нових членів набуває чинності тільки після затвердження його загальними зборами членів Кооперативу. З моменту введення об`єкта будівництва (всіх будинків житлового комплексу "МОРСЬКИЙ") в експлуатацію, асоційований член Кооперативу може на підставі заяви та рішення загальних зборів членів Кооперативу змінити свій статус та стати членом Кооперативу тощо.

Сторонами визнається, що позивач ОСОБА_1 набув статусу асоційованого члена Кооперативу на підставі заяви від 10.02.2016р. , що зазначено у преамбулі Персонального меморандуму.

В пункті 3 меморандуму сторони погодили, що асоційоване членство в кооперативі припиняється в наступних випадках: добровільний вихід з Кооперативу (п.п.3.1.); несплата внесків в порядку, визначеному даним персональним меморандумом (п.п.3.2.); невиконання або виконання не належним чином зобов`язань, прийнятих на себе згідно з даним персональним меморандумом (п.п.3.6.); перешкоджання у досягнення цілей Кооперативу (п.п.3.8.); виключення з кооперативу на підставах, визначених статутом кооперативу, а також діючим законодавством України (п.п.3.9.).

Відповідно до п.п. 4.1, 4.2, 4.4. меморандуму асоційований член має право приймати участь в загальних зборах членів Кооперативу з правом дорадчого голосу; користуватися послугами та пільгами Кооперативу; у відповідності з повним та своєчасно сплаченим паєм отримати у власність об`єкт нерухомості.

Згідно з пунктом 5 меморандуму, асоційований член зобов`язаний, зокрема: дотримуватися статуту Кооперативу (п.п.5.1.); виконувати свої зобов`язання перед Кооперативом (п.п.5.3.); сприяти Кооперативу в його діяльності і утримуватись від дій, які можуть завдати йому шкоди (п.п.5.10.).

За умовами пункту 7 меморандуму, Кооператив має право, зокрема: вимагати від асоційованого члена кооперативу дотримання ним положень статуту Кооперативу та цього персонального меморандуму (п.п.7.1.).

Згідно з п. 8 меморандуму Кооператив зобов`язаний: здійснювати всі законні, необхідні і достатні дії, спрямовані на досягнення мети Кооперативу (п.п.8.1.); не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів членів Кооперативу повідомити асоційованого члена про дату, місце і час його проведення та про порядок денний, шляхом розміщення відповідного письмового оголошення в приміщенні Кооперативу (п.п.8.6.).

Відповідно до п. 9 меморандуму у порядку, розмірі та строки, визначені статутом і цим персональним меморандумом, асоційований член повинен провести наступні платежі: пай - обов`язковий зворотній внесок, який може здійснюватися як в грошовій формі, так і земельною ділянкою, а повертається в майновій - об`єктом нерухомості (п.п.9.1.) вступний внесок - грошовий неповоротний внесок, який зобов`язана сплатити особа у разі вступу в кооператив (п.п. 9.2.).

В пункті 10 меморандуму визначено, що пай асоційованого члену формується за рахунок разового внеску або частинами протягом певного періоду, визначеного цим персональним меморандумом.

Відповідно до п. 11 меморандуму розмір паю, порядок і строки його внесення визначаються даним персональним меморандумом. Розмір паю залежить від кількості об`єктів нерухомості (житловий та/або нежитловий), площі кожного з них, комфортності, коригувальних коефіцієнтів, які застосовуються будівельною компанією.

Відповідно до п. 12., 12.1 Персонального меморандуму розмір паю асоційованого члена становить 110 176,00 грн, який він зобов`язаний в повному обсязі сплатити до 12.12.2017. Особа, яка вступає в кооператив зобов`язана внести вступний внесок в розмірі 0,4 відсотка від суми паю, що дорівнює 441,00грн., який вона зобов`язана у повному обсязі сплатити до 12.12.2017р.

Пунктом 14 меморандуму встановлено, що у разі, якщо асоційований член порушив встановлені для нього терміни сплати паю або його частин, він зобов`язаний сплатити Кооперативу пеню в розмірі 0,1 відсотка від суми, яка підлягає сплаті, за кожен день прострочення. У разі якщо порушення терміну сплати паю або його частини перевищує 30 календарних днів загальні збори членів Кооперативу, з ініціативи голови Кооперативу, можуть розглянути питання про виключення особи з кооперативу.

Згідно пункту 15 меморандуму особі, яка вийшла із складу асоційованих членів, Кооператив зобов`язаний протягом 30 днів повернути суму паю і додаткового паю фактично сплаченого цією особою, якщо замість вибулої особи одночасно на той же самий пай і додатковий пай (у випадку його сплати) був прийнятий новий асоційований член.

Розмір додаткового паю і цільового внеску, порядок і терміни їх внесення визначаються у відповідних нових редакціях персонального меморандуму (п.16.).

Згідно з п. 18 меморандуму особі, яка вийшла зі складу асоційованих членів. вступний внесок і цільовий внесок не повертаються.

Невиконання або несвоєчасне виконання Асоційованим членом вимог п.п. 12, 13 персонального меморандуму за винятком випадку дострокової сплати паю є підставою для виключення його зі складу Кооперативу (п.19.)

Пунктом 27 персонального меморандуму встановлено, що він набирає чинності після його підписання головою Кооперативу і асоційованим членом і затвердження загальними зборами членів Кооперативу.

Меморандум був затверджений рішенням загальних зборів членів Кооперативу, оформленим протоколом № 4 від 27.02.2014.

Колегія суддів погоджується з висновками господарського суду, що підписавши Персональний меморандум асоційованого члена кооперативу №150/2 його сторони вчинили дії, направлені на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків, що дає підстави вважати даний Меморандум правочином.

Згідно ч. 1 ст. 626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та о

Правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків ( ч.1 ст. 202 ЦК України). Правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним ( ч.1 ст. 204 ЦК України).

В даному випадку суд погоджується із тим, що наявність у Меморандумі положень договору, зокрема, визначення його строку дії та виконання зобов`язань, розміру зобов`язань та порядку сплати, права та обов`язки сторін, відповідальність за порушення сроків оплати, дає підстави для висновку, що він за своєю суттю є правочином.

Згідно з п. 7.3. Статуту Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельне товариство" "Морський" асоційованими членами Кооперативу можуть бути громадяни України, які досягли 16-річного віку, іноземці та особи без громадянства, юридичні особи України та іноземних держав, що діють через своїх представників, внесли вступний внесок та пай у порядку та розмірах, встановлених цим статутом, рішенням загальних зборів та відповідним персональним меморандумом, додержуються вимог статуту та користуються правом дорадчого голосу (асоційоване членство).

Асоційоване членство у Кооперативі припиняється у разі: несплати внесків у порядку, визначеному статутом кооперативу (п.п.7.3.2.3. статуту); перешкоджання досягненню цілей Кооперативу (п.п. 7.3.2.9. статуту ).

Відповідно до п.п. 7.3.3.1, 7.3.3.2, 7.3.3.3 п. 7.3.3 Статуту асоційований член Кооперативу має право: брати участь у загальних зборах членів Кооперативу виключно з правом дорадчого голосу; користуватися послугами та пільгами Кооперативу; відповідно до повністю та своєчасно сплаченого паю отримати у власність жилі та/або нежитлові приміщення, які входять до складу об`єкта будівництва.

Асоційований член Кооперативу зобов`язаний додержуватись статуту Кооперативу(п.п. 7.3.4.1. статуту).

Згідно з п. 7.3.5 Статуту асоційований член Кооперативу, який не виконує або виконує неналежним чином зобов`язання, прийняті на себе згідно цього статуту та персонального меморандуму, або будь-яким чином перешкоджає досягненню цілей Кооперативу, може бути виключений з Кооперативу на підставі одностайного рішення загальних зборів членів Кооперативу.

Новоприйнятий член або асоційований член зобов`язаний виконувати всі рішення органів управління кооперативу, в тому числі, але не виключено, й ті, що були прийняті до набуття ним простого або асоційованого членства; одночасно з припиненням членства у Кооперативі втрачає чинність персональний меморандум особи, яка припинила своє членство у Кооперативі (п. п.7.5., 7.7 статуту).

Відповідно до п. 8.9 Статуту, для забезпечення діяльності Кооперативу члени та асоційовані члени справляють наступні види платежів:

- пай - обов`язковий поворотний внесок, який здійснюється у грошовій формі, а повертається у майновій у вигляді жилих або нежитлових приміщеннях, розташованих в об`єкті будівництва;

- додатковий пай - добровільний грошовий чи інший майновий поворотний внесок понад пай у пайовому фонді Кооперативу;

- вступний внесок - грошовий неповоротний внесок, який зобов`язана сплатити особа у разі вступу до Кооперативу, якщо інше не вирішено загальними зборами Кооперативу;

- цільовий внесок - грошові, інші майнові та немайнові цінності, що вносяться понад пай для забезпечення статутної діяльності Кооперативу.

Відповідно до п. 9.1 Статуту, вищим органом управління Кооперативу є загальні збори його членів.

До компетенції загальних зборів членів Кооперативу належить, зокрема, прийняття до Кооперативу нових членів та припинення їхнього членства у Кооперативі; затвердження рішення голови Кооперативу про прийняття нових асоційованих членів та припинення їхнього членства; прийняття інших рішень, що стосуються діяльності Кооперативу (п.п.9.2.9., 9.2.10, 9.2.20. статуту).

За змістом п. 9.7. Статуту, про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів голова загальних зборів повідомляє всім членам не пізніше, ніж за 10 (десять) календарних днів до визначеного строку їх проведення. Повідомлення передається членам Кооперативу листом рекомендованою поштою, телеграмою або телефонограмою.

За змістом п. 9.8 Статуту, про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів голова загальних зборів інформує асоційованих членів не пізніше, ніж за 10 (десять) календарних днів до визначеного строку їх проведення. У випадку розгляду питань, визначених у підпунктах 9.2.1, 9.2.8, 9.2.16 та 9.2.17. пункту 9.2. цього статуту, асоційовані члени інформуються листом рекомендованою поштою, телеграмою або телефонограмою, а в інших випадках - шляхом розміщення відповідної письмової об`яви у приміщенні Кооперативу.

Як вбачається з оскаржуваного протоколу, 12.12.2017 відбулися загальні збори членів (засновників) Кооперативу, на яких присутні члени (засновники) Кооперативу: ОСОБА_3 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , загальні збори визнаються повноважними, так як в них беруть участь члени (засновники), що мають 100 відсотків голосів, з наступним порядком денним:

1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів членів (засновників) Кооперативу.

2. Про виключення асоційованого члена Кооперативу ОСОБА_10 з Кооперативу та припинення її асоційованого членства в Кооперативі. Визнання меморандумів асоційованого члена Кооперативу № 51/2 від 10.02.2016 та № 61/2 від 10.02.2016 такими, що втратили силу.

3. Про розірвання з ОСОБА_1 персонального меморандуму асоційованого члена Кооперативу № 150/2 від 10.02.2016 на підставі відсутності оплати вступного внеску та паю в обумовлені меморандумом терміни.

4. Про розподіл внесених паїв від членів Кооперативу ОСОБА_7 , ОСОБА_3 та ОСОБА_9 та укладення з ними персональних меморандумів.

Прийняті на цих зборах рішення оформлені відповідним протоколом № 12/1-п від 12.12.2017.

Зазначеними загальними зборами членів Кооперативу прийняті наступні рішення:

1. Обрати ОСОБА_9 головою загальних зборів членів Кооперативу. Обрати ОСОБА_7 секретарем загальних зборів членів Кооперативу.

2. Виключити асоційованого члена Кооперативу ОСОБА_10 з Кооперативу, у зв`язку з чим припиняється її асоційоване членство в Кооперативі, а укладені з нею меморандуми асоційованого члена Кооперативу № 51/2 від 10.02.2016 та № 61/2 від 10.02.2016 втрачають силу.

3. Розірвати з ОСОБА_1 персональний меморандум асоційованого члена Кооперативу № 150/2 від 10.02.2016 на підставі відсутності оплати вступного внеску та паю в обумовлені меморандумом терміни.

4. Розподілити внесені паї від членів Кооперативу наступним чином:

- внесений пай від ОСОБА_7 в розмірі 302 400 грн. прийняти в якості паю за квартиру під будівельним № 51, загальною площею 63,66 кв.м., розташована на 1-му поверсі об`єкта будівництва;

- внесений пай від ОСОБА_3 в розмірі 220 352 грн. прийняти в якості паю за квартиру під будівельним № НОМЕР_1 , загальною площею 46,39 кв.м., розташована на 8-му поверсі об`єкта будівництва;

- внесений пай від ОСОБА_9 в розмірі 291 460 грн. прийняти в якості паю за квартиру під будівельним № 61, загальною площею 61,36 кв.м., розташована на 3-му поверсі об`єкта будівництва.

Укласти з ОСОБА_7 , ОСОБА_3 та ОСОБА_9 персональні меморандуми на вказані квартири.

Вказаний протокол підписали ОСОБА_3 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , які і були присутні на цих зборах.

Того ж дня, 12.12.2017 між Кооперативом та ОСОБА_3 був підписаний персональний меморандум члена кооперативу №150/2 щодо об`єкта нерухомості - квартири під будівельним АДРЕСА_5 .

24.01.2019 між ОСОБА_11 , Кооперативом та ОСОБА_2 було укладено договір відступлення права вимоги № 2/97, за умовами якого до ОСОБА_2 перейшли майнові права на об`єкт нерухомості - квартиру під АДРЕСА_6 , у зв`язку з чим у наступному ОСОБА_2 було прийнято до складу асоційованих членів Кооперативу та укладено з ним персональний меморандум асоційованого члена кооперативу № 150/2 в новій редакції від 24.01.2019.

Відповідно до Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за № 162846930 від 09.04.2019, за ОСОБА_2 зареєстровано право власності на квартиру АДРЕСА_7 .

За змістом положень статті 167 ГК України корпоративні відносини - це відносини, які виникають, змінюються та припиняються щодо права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Стаття 55 ГК України визначає господарські організації як юридичні особи, створені відповідно до ЦК України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку.

Господарською діяльністю у Господарському кодексі України вважається діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Цей Кодекс розрізняє господарську діяльність, яка має на меті отримання прибутку (підприємництво) і некомерційну господарську діяльність, яка здійснюється без такої мети (стаття 3).

За способом утворення (заснування) та формування статутного капіталу стаття 63 ГК України відносить кооперативні підприємства до корпоративних, а за формою власності - до підприємств колективної власності.

Корпоративне підприємство характеризується тим, що утворюється, як правило, двома або більше засновниками за їх спільним рішенням (договором), діє на основі об`єднання майна та/або підприємницької чи трудової діяльності засновників (учасників), їх спільного управління справами, на основі корпоративних прав, у тому числі через органи, що ними створюються, участі засновників (учасників) у розподілі доходів та ризиків підприємства.

Підприємством колективної власності визнається корпоративне або унітарне підприємство, що діє на основі колективної власності засновника (засновників) (стаття 93 ГК України).

Кооперативи як добровільні об`єднання громадян з метою спільного вирішення ними економічних, соціально-побутових та інших питань можуть створюватися у різних галузях (виробничі, споживчі, житлові тощо). Діяльність різних видів кооперативів регулюється законом. Господарська діяльність кооперативів повинна здійснюватися відповідно до вимог цього Кодексу, інших законодавчих актів (стаття 94 ГК України).

Зазначені норми кореспондуються із нормами статей 83, 85, 86 ЦК України, згідно з положеннями яких юридичні особи можуть створюватися у формі товариств, установ та в інших формах, встановлених законом. Товариством є організація, створена шляхом об`єднання осіб (учасників), які мають право участі у цьому товаристві. Товариство може бути створено однією особою, якщо інше не встановлено законом. Непідприємницькими товариствами є товариства, які не мають на меті одержання прибутку для його наступного розподілу між учасниками. Непідприємницькі товариства (кооперативи, крім виробничих, об`єднання громадян тощо) та установи можуть поряд зі своєю основною діяльністю здійснювати підприємницьку діяльність, якщо інше не встановлено законом і якщо ця діяльність відповідає меті, для якої вони були створені, та сприяє її досягненню.

Особливості створення кооперативів та ведення господарської діяльності обслуговуючими кооперативами визначається Законом України "Про кооперацію".

За змістом положень статей 2, 6, 9 Закону України "Про кооперацію" кооператив є юридичною особою, державна реєстрація якого проводиться в порядку, передбаченому законом. Відповідно до завдань та характеру діяльності кооперативи поділяються на такі типи: виробничі, обслуговуючі та споживчі. За напрямами діяльності кооперативи можуть бути сільськогосподарськими, житлово-будівельними, садово-городніми, гаражними, торговельно-закупівельними, транспортними, освітніми, туристичними, медичними тощо.

Обслуговуючий кооператив це кооператив, який утворюється шляхом об`єднання фізичних та/або юридичних осіб для надання послуг переважно членам кооперативу, а також іншим особам з метою провадження їх господарської діяльності. Обслуговуючі кооперативи надають послуги іншим особам в обсягах, що не перевищують 20 відсотків загального обороту кооперативу. Обслуговуючий кооператив надає послуги своїм членам, не маючи на меті одержання прибутку (статті 2, 23 Закону України "Про кооперацію").

Таким чином, обслуговуючий кооператив незалежно від напряму його діяльності є господарською організацією - юридичною особою, яка здійснює некомерційну господарську діяльність з моменту державної реєстрації на підставі закону та свого статуту.

Згідно з положеннями статті 12 Закону України "Про кооперацію" основними правами члена кооперативу є, зокрема, участь в господарській діяльності кооперативу, а також в управлінні кооперативом, право голосу на його загальних зборах, право обирати і бути обраним в органи управління; користування послугами кооперативу; право вносити пропозиції щодо поліпшення роботи кооперативу, усунення недоліків у роботі його органів управління та посадових осіб; право звертатися до органів управління та органів контролю за діяльністю кооперативу, посадових осіб кооперативу із запитами, пов`язаними з членством у кооперативі, діяльністю кооперативу та його посадових осіб, одержувати письмові відповіді на свої запити.

За змістом наведених норм корпоративні права характеризуються тим, що особа, яка є учасником (засновником, акціонером, членом) юридичної особи має право на участь в управлінні господарською організацією та інші правомочності передбачені законом і статутними документами.

Відповідно, члени обслуговуючого кооперативу незалежно від напряму його діяльності є носіями корпоративних прав, а відносини між його членами та кооперативом, які пов`язані зі створенням, діяльністю, управлінням або припиненням діяльності такої юридичної особи, є корпоративними.

Рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) та інших органів юридичної особи є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), тобто офіційними письмовими документами, що породжують певні правові наслідки, які спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин.

У зв`язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; - позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з порушенням прямих вказівок закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статей 59, 60 Закону України "Про господарські товариства", статей 41, 42 Закону України "Про акціонерні товариства", статті 15 Закону України "Про кооперацію"); - прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частини 6 статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства"); - прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства"); - відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (ч. 6 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства"); - відсутність протоколу загальних зборів АТ, підписаного головою і секретарем зборів (ст. 46 Закону України "Про акціонерні товариства").

Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

У кооперативі допускається асоційоване членство для осіб, які визнають його статут та внесли пай. Асоційований член кооперативу - фізична чи юридична особа, яка внесла пайовий внесок і користується правом дорадчого голосу в кооперативі. При ліквідації кооперативу асоційований член кооперативу має переважне порівняно з членами кооперативу право на одержання паю. Порядок вступу до кооперативу та участь асоційованого члена в його господарській та іншій діяльності, права та обов`язки такого члена, розміри паїв та виплат на паї визначаються статутом кооперативу (стаття 14 Закону України "Про кооперацію").

В силу положень статті 8 Закону України "Про кооперацію" основним правовим документом, що регулює діяльність кооперативу, є статут. У ньому визначаються порядок вступу до кооперативу і виходу з нього, права і обов`язки його членів та асоційованих членів, порядок встановлення розмірів і сплати внесків та паїв членами кооперативу та відповідальність за порушення зобов`язань щодо їх сплати, порядок скликання загальних зборів, його органи управління, контролю та їх компетенція, порядок утворення майна кооперативу і розподілу прибутку, умови реорганізації і ліквідації кооперативу та інші положення, що не суперечать законодавчим актам України.

Згідно положень п.п. 7.3.3.1, 7.3.3.2 п. 7.3.3 Статуту Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельне товариство" "Морський" асоційований член Кооперативу має право: брати участь у загальних зборах членів Кооперативу з правом дорадчого голосу; користуватися послугами та пільгами Кооперативу.

Статтею 15 Закону України "Про кооперацію" передбачено, що про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів члени кооперативу повинні бути повідомлені не пізніше ніж за 10 днів до визначеного строку їх проведення.

Як вірно встановлено господарським судом, запрошення на загальні збори 12.12.2017р. на ім`я ОСОБА_1 датоване 01.12.2017р.

Разом з тим, належних доказів, які б достовірно свідчили про те, що саме таке оголошення (об`ява) дійсно було розміщено у приміщенні Кооперативу, і позивач був ознайомлений з його змістом, відповідачем до суду не подано і таких доказів в матеріалах справи не міститься.

У якості доказу направлення відповідача надано копію декларації кур`єрської доставки "Спецкурьер" № 19844.

Поряд з тим, вказана декларація не містить будь-якого ідентифікатора (штрих-код), який надав би можливість відстежити відправлення (дату прийняття, передачу на сортувальний центр, дату отримання, дату вручення повідомлення про отримання, тощо). А також, на вказаній декларації у графі "отримувач" не міститься відповідної відмітки про отримання адресатом, що не відповідає вимогам п. 61 Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 № 270.

На декларації у графі «Вид услуг» наявні відмітки: «курьер», «с уведомлением», проте повідомлення про отримання відправлення адресатом відповідач не надав.

Так, у Кооперативу відсутнє зобов`язання отримувати зворотне повідомлення про вручення Асоційованому члену Кооперативу запрошення на збори, в той же час, має бути доведено реальність вчинення дій з направлення кореспонденції адресату, чого в даному випадку не вбачається.

Отже, колегією суддів відхиляються доводи апеляційної скарги про те, що порядок скликання членів Кооперативу на Загальні збори, що відбулись 12.12.2017р. був дотриманий відповідно до вимог законодавства та Статуту Кооперативу, оскільки матеріали справи не містять належні та допустимі докази виконання відповідачем приписів ст. 15 ЗУ "Про кооперацію" щодо належного повідомлення позивача про час, місце проведення та порядок денний загальних зборів членів кооперативу, з якими кореспондуються положення Статуту.

Вказане свідчить про порушення прав позивача, як асоційованого члена обслуговуючого кооперативу, який повинен був бути обізнаним про те, що до порядку денного включено питання про розірвання з ним Персонального меморандуму.

За змістом ст. 13 Закону України "Про кооперацію" членство в кооперативі припиняється у разі, зокрема, несплати внесків у порядку, визначеному статутом кооперативу.

Так, за умовами п. 7.3.5 статуту Кооперативу асоційований член Кооперативу, який не виконує або виконує неналежним чином зобов`язання, прийняті на себе згідно цього статуту та персонального меморандуму, або будь-яким чином перешкоджає досягненню цілей Кооперативу, може бути виключений з Кооперативу на підставі одностайного рішення загальних зборів членів Кооперативу.

Пунктом 14 меморандуму встановлено, що у разі, якщо асоційований член порушив встановлені для нього терміни сплати паю або його частин, він зобов`язаний сплатити Кооперативу пеню в розмірі 0,1 відсотка від суми, яка підлягає сплаті, за кожен день прострочення. У разі якщо порушення терміну сплати паю або його частини перевищує 30 календарних днів загальні збори членів Кооперативу, з ініціативи голови Кооперативу, можуть розглянути питання про виключення особи з кооперативу.

Господарським судом вірно зазначено, з посиланням на вказані пункти статуту Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельне товариство" "Морський" та меморандуму про те, що сплата пайового внеску з порушенням терміну до 30 календарних днів не є підставою для припинення асоційованого членства у Кооперативі, а є підставою для нарахування пені за прострочення сплати паю, і виключно після невиконання асоційованим членом зобов`язання в частині виплати паю більш ніж 30 календарних днів, Кооператив набуває право виключити таку особу з Кооперативу.

За умовами п. 12 персонального меморандуму № 150/2 пай у визначеному розмірі позивач повинен був сплатити до 12.12.2017.

Судом установлено і це підтверджується матеріалами справи, що пайовий внесок за меморандумом № 150/2 позивачем було перераховано на рахунок Кооперативу 13.12.2017 року у розмірі 110 176 грн, що підтверджується платіжним дорученням №3 від 13.12.2017р. на суму 110 176 грн із призначенням платежу: пайовий внесок за квартиру АДРЕСА_4 , меморандум №150/2 від 10.02.2016р. ОСОБА_1 .

Отже, в даному випадку має місце прострочення ОСОБА_1 терміну сплати паю на один день, що у відповідності до п. 14 Персонального меморандуму може бути підставою для сплати Кооперативу пені у розмірі 0,1 відсотка від суми, що підлягає сплаті, за кожен день прострочення, але аж ніяк не підставою для припинення членства в кооперативі, яке мало місце у зв`язку із розірванням Персонального меморандуму.

Колегією суддів відхиляються аргументи скаржника з приводу того, що суд у рішенні не звернув увагу, що вступний внесок в розмірі 441грн. позивачем взагалі не вносився, оскільки в матеріалах справи наявне платіжне доручення №2 про перерахування ОСОБА_1 Кооперативу 583 грн. оплати за вступ до Кооперативу, при цьому в платіжному дорученні не міститься застережень щодо призначення платежу як вступного внеску за певним Персональним меморандумом.

Отже, станом на 12.12.2017р. у Кооперативу не було підстав для розгляду питання розірвання Персонального меморандуму з ОСОБА_1 у зв`язку із неоплатою паю, оскільки до спливу тридцяти денного строку за це нараховується пеня, а вступний внесок за членство в кооперативі надійшов на рахунок відповідача 01.12.2017р.

Враховуючи все вищевикладене у сукупності, господарський суд дійшов вірного висновку щодо наявності підстав для визнання недійсним рішення загальних зборів ОК "ЖБТ "Морський" від 12.12.2017р., оформлених протоколом №12/1-п, у частині розірвання з ОСОБА_1 Персонального меморандуму асоційованого члена кооперативу №150/2 від 10.02.2016р., що є підставою також для визнання недійсним рішення загальних зборів ОК "ЖБТ "Морський" від 12.12.2017р., оформленого протоколом №12/1-п загальних зборів (засновників) ОК "ЖБТ "Морський" в частині укладення з ОСОБА_3 Персонального меморандуму на квартиру під будівельним номером АДРЕСА_1 , майнові права на яку мав набути позивач згідно Персонального меморандуму.

З приводу доводів апеляційної скарги, які стосуються оформлення позовної заяви, зокрема, не вказано повного найменування відповідача, в прохальній частині зазначення невірного номеру протоколу, яким оформлено оскаржуване рішення загальних зборів колегія суддів зазначає, що 24.11.2020р. до суду надійшла заява позивача щодо виправлення технічної описки щодо номеру протоколу та Персонального меморандуму у прохальній частині позовної заяви.

Також судом апеляційної інстанції відхиляються аргументи скаржника про те, що Господарським судом Одеської області у складі судді Рога Н.В. раніше розглядалась подібна справа за позовом ОСОБА_6 до ОК "ЖБТ "Морський" про визнання рішення загальних зборів недійсними (справа № 916/1949/19) та докази щодо належного повідомлення Асоційованого члена про скликання Загальних зборів були ідентичними тим, що містяться у даній справі (декларації "Спецкур`єр" та текст об`яви) .

Відповідно до ст.. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Колегія суддів зазначає, що оцінка господарським судом доказів у справі №916/1949/19 не може впливати на оцінку доказів у розглядуваній справі, виходячи з положень ст.86 ГПК України.

Підсумовуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку, що наведені в апеляційній скарзі аргументи скаржника не можуть бути підставою для скасування оскаржуваного рішення, оскільки вони не спростовують обґрунтованих висновків господарського суду, правильність застосування норм матеріального права та не вказують на порушення норм процесуального права, що є обов`язковою підставою для скасування рішення.

Підстав для виходу судом апеляційної інстанції за межі доводів апелянта не убачається, оскільки при апеляційному розгляді справи не встановлено порушення норм процесуального права, які є безумовною підставою для скасування рішення, або неправильного застосування норм матеріального права.

За таких обставин рішення господарського суду Одеської області від 27.11.2020р. залишається без змін, а апеляційна скарга без задоволення.

Відповідно до п."в" ч.4 ст.282 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції складається, зокрема, з резолютивної частини із зазначенням розподілу судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції.

В даному випадку витрати, понесені у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції (витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги), покладаються на скаржника, оскільки вимоги апеляційної скарги відхилені у повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236,240, 269, 270, 275, 276, 281-284 ГПК України,

колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Одеської області від 27.11.2020р. у справі № 916/2506/20 залишити без змін.

Витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельне товариство «Морський».

Постанова в порядку ст.282 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття згідно ст.284 ГПК України.

Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення згідно положень ст.286, 287 ГПК України.

Повний текст постанови складено 12 квітня 2021 року.

Головуючий суддя М.А. Мишкіна

Суддя О.Ю. Аленін

Суддя Л.В. Лавриненко