ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"31" березня 2021 р. Справа № 924/1195/20

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Мухи М.Є, за участю секретаря судового засідання Білявської Н.О. розглянувши матеріали

за позовом Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" м. Київ

до Дочірнього підприємства "Шепетівкагаз" Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" м. Шепетівка Хмельницька область

про стягнення 121236174,32грн.

Представники сторін:

позивача: Безпалюк О.Л. адвокат за довіреністю від 22.12.2020р. №14-338

відповідача: Сташук М.О. адвокат за ордером від 30.11.2020р.

В судовому засіданні відповідно до ст.240 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Процесуальні дії по справі.

Ухвалою від 13.11.2020р. відкрито провадження у справі, постановлено розглядати справу за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 03.12.2020р. У підготовчому засідання оголошено перерву до 23.12.2020р. Ухвалою від 23.12.2020р. підготовче засідання відкладено на 12.01.2021р. Ухвалою від 12.01.2021р. продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів, підготовче засідання відкладено на 02.02.2021р. Ухвалою від 02.02.2021р. підготовче засідання відкладено на 08.02.2021р. У підготовчому засіданні 08.02.2021р. оголошено перерву до 11.02.2021р. Ухвалою від 11.02.2021р. закрито підготовче провадження, справу призначено до судового розгляду по суті на 02.03.2021р. Ухвалами від 02.03.2021р. судове засідання відкладено на 09.03.2021р. Ухвалою від 09.03.2021р. поновлено процесуальний строк розгляду справи по суті на тридцять днів, судове засідання відкладено на 31.03.2021р.

Виклад позицій учасників справи, заяви, клопотання.

АТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" звернулась із позовом до суду про стягнення із відповідача 121236174,32грн. боргу за отриманий газ відповідно до договору №18-564-Н купівлі-продажу природного газу від 05.11.2018р.

В обґрунтування позову позивач посилається на те, що на виконання умов договору відповідачу було передано у власність природний газ на загальну суму 253199075,47грн., що підтверджується актами приймання-передачі природного газу, однак оплату за переданий газ відповідач здійснював несвоєчасно та не виконав зобов`язання у визначений договором строк, чим порушив умови господарського зобов`язання, зокрема, п. 6.1. договору. Як на правову підставу позову, позивач посилається на положення ст.ст. 11-16, 258, 509, 525, 526, 530, 549, 610-612, 625, 629, 655, 692, 712 ЦК України, ст.ст. 20, 173-175, 193, 216-218, 230, 231, 264, 265 ГК України.

Відповідач у відзиві на позов проти позовних вимог заперечує. Зазначає, що між сторонами було укладено договір №18-564-Н 05.11.2018 року купівлі-продажу природного газу, відповідно до п.1.2 якого природний газ, що передається за цим договором використовується покупцем виключно для постачання побутовим споживачам. Згідно п. 2.1. Договору Продавець передає покупцеві з 01.11.2018 року по 30.11.2018 року (включно) природний газ обсягом до 2940 тис. куб. метрів. Згідно п. 5.1 Договору ціна за 1000 куб.м. газу становить 6 233,5 грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20 %. Всього до сплати за 1000 куб.м. газу разом з податком на додану вартість - 7 482 грн. Відповідно до п.5.2 Договору порядок зміни ціни та її застосування встановлюється постановою Кабінету Міністрів України від 19 жовтня 2018 року №867.

Вважає такий спосіб закріплення ціни у договорі таким, що не відповідає принципу пропорційності, прозорості та доступності. Протягом періоду дії договору і додаткових угод до постанови Кабінету Міністрів України від 19 жовтня 2018 року №867 до п.11, що регулює порядок формування ціни вносились зміни сім разів. Дані обставини, як вважає відповідач, призвели до непередбачуваності прийняття змін та, відповідно, різкої зміни порядку регулювання відповідних правовідносин, що стосуються формування ціни, що в свою чергу призводило до неодноразових непередбачуваних змін у ціні договору, необхідності укладати додаткові угоди. Ціна є істотною умовою договору, відсутність чіткого, сталого розрахунку ціни і не зазначення її у договорі свідчить про відсутність у сторін домовленості щодо ціни, що на думку відповідача, є підставою вважати договір неукладеним. Відповідно вважає відповідач, даний природний газ отримано не на підставі договору, а є безпідставно отриманим, крім того не підтверджено доданими до позовної заяви отримання саме цих обсягів.

Також наголошує, що жодна із підписаних додаткових угод до договору, які є значними правочинами, не були затверджені Загальними зборами ПрАТ "Шепетівкагаз", засновника ДП, як це передбачено Статутом. Зауважує, що в даній угоді не визначено істотні мови, що дає змогу АТ "НАК "Нафтогаз України" зловживати своїми правами на шкоду інтересам відповідача. Наголошує, що відсутність такої істотної умови як ціна природного газу порушує права відповідача та є підставою вважати договір не укладеним.

Звертає увагу суду на п.4.1. Договору за яким кількість природного газу, яка передається покупцеві, визначається за показами комерційних вузлів обліку природного газу відповідно до вимог, установлених Кодексом газорозподільних систем, затверджених постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року №2494. Тому вважає, що не можуть бути належним і допустимим доказом отримання природного газу лише акти приймання-передачі природного газу, повинні також досліджуватися в комплексі інші первинні бухгалтерські документи та покази комерційних вузлів обліку, дані інформаційної платформи. Враховуючи викладене, у позові просить відмовити.

Представники сторін у судовому засіданні підтримали свої позиції.

Перелік обставин, які є предметом доказування; та доказів, якими сторони підтверджують або спростовують наявність даних обставин.

05.11.2018р. між публічним акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (продавець) та Дочірнім підприємством "Шепетівкагаз" публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" (покупець) укладено договір купівлі-продажу природного газу № 18-564-Н, відповідно до п. 1.1 якого продавець зобов`язується передати покупцеві у 2018 році природний газ, а покупець зобов`язується прийняти та оплатити його на умовах цього договору.

Природний газ, що передається за цим договором, використовується покупцем виключно для постачання побутовим споживачам (п. 1.2 договору).

Продавець передає покупцеві з 01 листопада 2018 року по 30 листопада 2018 року (включно) природний газ обсягом до 2940,000 тис. куб, метрів. Обсяги природного газу, які планується передати згідно з цим договором, можуть змінюватися сторонами протягом місяця поставки в установленому порядку (п.п.2.1, 2.2 договору).

Відповідно до п.3.1. договору Продавець передає покупцеві природний газ у віртуальній точці в газотранспортній системі, в якій здійснюється передача природного газу. Право власності на природний газ переходить від продавця до покупця у віртуальній точці в газотранспортній системі, в якій здійснюється передача природного газу. Після переходу права власності на природний газ покупець несе всі ризики і бере на себе відповідальність, пов`язану з правом власності на природний газ.

Приймання - передача природного газу, переданого продавцем покупцю у відповідному місяці купівлі-продажу, оформляється актом приймання передачі (п.3.2 договору).

Кількість природного газу, яка передається покупцеві, визначається за показами комерційних вузлів обліку природного газу відповідно до вимог, установлених Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2494 (п.4.1 договору).

Згідно п.5 договору ціна за 1000 куб.м газу становить 6 235,51 гривні, крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. Всього до сплати за 1000 куб.м газу разом з податком на додану вартість - 7 482,61 грн. Порядок зміни ціни та її застосування встановлюються постановою Кабінету Міністрів України від 19 жовтня 2018 року № 867. Загальна сума вартості природного газу за цим договором складається із сум вартості місячних поставок природного газу.

Оплата за природний газ здійснюється покупцем виключно коштами шляхом 100-відсоткової поточної оплати протягом місяця купівлі-продажу природного газу. Остаточний розрахунок за фактично переданий природний газ, крім фактично переданого природного газу, визначеного абзацом третім цього пункту, здійснюється до 25 числа (включно) місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу газу.

Остаточний розрахунок з оплати вартості придбаного природного газу на суму наданих побутовим споживачам пільг, субсидій та компенсацій проводиться за процедурою, визначеною Порядком фінансування видатків місцевих бюджетів на здійснення заходів з виконання державних програм соціального захисту населення за рахунок субвенцій з державного бюджету, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 04 березня 2002 року № 256 і має бути здійснений протягом 90 днів з 1 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу.

Відповідно до п. 6.4 договору у разі наявності заборгованості за минулі періоди та/або заборгованості із сплати пені, штрафів, інфляційних нарахувань, відсотків річних та судового збору сторони погоджуються, що грошова сума, яка надійшла від покупця, погашає вимоги продавця у такій черговості незалежно від призначення платежу, визначеного покупцем: у першу чергу відшкодовуються витрати продавця, пов`язані з одержанням виконання; у другу - сплачуються інфляційні нарахування, відсотки річних, пені, штрафи; у третю чергу - погашається основна сума заборгованості.

У п. 7.2 договору сторони передбачили, що у разі невиконання покупцем 6.1 цього договору він зобов`язується сплатити продавцю, крім суми заборгованості пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день його прострочення.

Згідно п. 10.2 усі зміни і доповнення до цього договору та додатки оформлюються письмово та підписуються уповноваженими представниками сторін та скріплюються печатками, крім випадків, зазначених у а.10.3 і 10.4 цього договору.

Відповідно до п. 11.1 договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності) поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01.11.2018р. і діє в частині продажу природного газу до 20.11.2018р. (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення. Договір підписаний представниками сторін, скріплений відтисками їхніх печаток.

Додатковою угодою №1 від 27.11.2018р. доповнено п.2.1 договору абзацом такого змісту: "Продавець передає покупцеві з 01.12.2018р. по 31.12.2018р. (включно) природний газ обсягом до 4100,000 тис.куб. метрів. Викладено п.3.2 в новій редакції. Доповнено п.3.3 новим абзацом. Передбачено, що договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності) поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01.11.2018р. і діє в частині продажу природного газу до 31.12.2018р. (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення. Договір підписаний представниками сторін, скріплений відтисками їхніх печаток.

Додатковою угодою №2 від 26.12.2018р. доповнено пункт 1.1 розділу 1 "Предмет договору" у наступній редакції: "Продавець зобов`язується передати покупцеві у 2019 році природний газ, а покупець зобов`язується прийняти та оплатити його на умовах цього договору". Доповнено пункт 2.1 розділу 2 "Кількість та фізико - хімічні показники природного газу" Договору у наступній редакції: "Продавець передає покупцеві з 01 січня 2019 року по 31 січн 2019 року (включно) природний газ обсягом до 4875,000 тис. куб, метрів". Викладено розділ 11 "Строк дії Договору" Договору у наступній редакції: "Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності), поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01 листопада 2018 року, і діє в частині продажу природного газу до 31 січня 2019 року (включно), а в частині проведення розрахунків - їх повного здійснення".

Додатковою угодою №3 від 23.01.2019р. доповнено пункт 2.1 розділу 2 "Кількість та фізико - хімічні показники природного газу" Договору абзацом у наступній редакції: "Продавець передає покупцеві з 01 лютого 2019 року по 28 лютого 2019 року (включно) природний газ обсягом до 4500,000 тис. куб, метрів". Викладено розділ 11 "Строк дії Договору" Договору у наступній редакції: "Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності), поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01 листопада 2018 року, і діє в частині продажу природного газу до 28 лютого 2019 року (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення".

Додатковою угодою №4 від 26.02.2019р. доповнено пункт 2.1 розділу 2 "Кількість та фізико - хімічні показники природного газу" Договору абзацом у наступній редакції: "Продавець передає покупцеві з 01 березня 2019 року по 31 березня 2019 року (включно) природний газ обсягом до 3500,000 тис. куб, метрів". Викладено розділ 11 "Строк дії Договору" Договору у наступній редакції: "Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності), поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01 листопада 2018 року, і діє в частині продажу природного газу до 31 березня 2019 року (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення".

Додатковою угодою №50 від 20.03.2019р. доповнено пункт 2.1 розділу 2 "Кількість та фізико - хімічні показники природного газу" Договору абзацом у наступній редакції: "Продавець передає покупцеві з 01 квітня 2019 року по 30 квітня 2019 року (включно) природний газ обсягом до 1300,000 тис. куб, метрів". Викладено розділ 11 "Строк дії Договору" Договору у наступній редакції: "Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності), поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01 листопада 2018 року, і діє в частині продажу природного газу до 30 квітня 2019 року (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення".

Додатковою угодою №6 від 29.03.2019р. по тексту договору слова Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз", ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз", "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз" замінено словами Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз" у відповідному відмінку.

Додатковою угодою №7 від 23.04.2019р. доповнено пункт 2.1 розділу 2 "Кількість та фізико - хімічні показники природного газу" Договору абзацом у наступній редакції: "Продавець передає покупцеві з 01 травня 2019 року по 31 травня 2019 року (включно) природний газ обсягом до 560,000 тис. куб, метрів". Викладено п.5.1 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору у наступній редакції: "Ціна за 1000 куб.м газу з 01 травня 2019 року становить 7184,80грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. Усього разом з податком на додану вартість - 8621,76грн.". Викладено розділ 11 "Строк дії Договору" Договору у наступній редакції: "Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності), поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01 листопада 2018 року, і діє в частині продажу природного газу до 31 травня 2019 року (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення".

Додатковою угодою №8 від 17.05.2019р. доповнено пункт 2.1 розділу 2 "Кількість та фізико - хімічні показники природного газу" Договору абзацом у наступній редакції: "Продавець передає покупцеві з 01 червня 2019 року по 30 червня 2019 року (включно) природний газ обсягом до 499,000 тис. куб, метрів". Викладено п.5.1 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору у наступній редакції: "Ціна за 1000 куб.м газу становить: з 01 травня 2019 року по 31 травня 2019 року (включно) -5990грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. Усього разом з податком на додану вартість - 7188грн.; з 01 червня 2019 року по 30 червня 2019 року (включно) - 6299грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. Усього разом з податком на додану вартість - 7558,80грн.". Викладено розділ 11 "Строк дії Договору" Договору у наступній редакції: "Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності), поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01 листопада 2018 року, і діє в частині продажу природного газу до 30 червня 2019 року (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення".

Додатковою угодою № 9 від 21.06.2019р. викладено п.п5.1.2 пункту 5.1 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору у наступній редакції: "5.1.2. з 01 червня 2019 року по 30 червня 2019 року (включно) становить - 5553,89грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. Усього разом з податком на додану вартість - 6664,67грн.". Викладено пункт 5.2 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору у наступній редакції: "5.2 Порядок зміни ціни та її застосування встановлюється постановою Кабінету Міністрів України від 19 жовтня 2018 року №867 з урахуванням положень постанови Кабінету Міністрів України від 3 квітня 2019 року №293 (із змінами)".

Додатковою угодою №10 від 27.06.2019р. доповнено пункт 2.1 розділу 2 "Кількість та фізико - хімічні показники природного газу" Договору абзацом у наступній редакції: "Продавець передає покупцеві з 01 липня 2019 року по 31 липня 2019 року (включно) природний газ обсягом до 500,000 тис. куб, метрів". Викладено п.5.1 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору у наступній редакції: "Ціна за 1000 куб.м газу за цим договорам на газовий мсяць, починаючи з 01 червня 2019 року дорівнює мінімальному значенню з чотирьох". п.п.5.1.1 " Ціна за 1000 куб.м природного газу з 01 червня 2019 року по 30 червня 2019 року (включно) становить - 5553,89грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. Усього разом з податком на додану вартість - 6664,67грн." Викладено розділ 11 "Строк дії Договору" Договору у наступній редакції: "Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності), поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01 листопада 2018 року, і діє в частині продажу природного газу до 31 липня 2019 року (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення".

Додатковою угодою № 11 від 18.07.2019р. доповнено п.5.1 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору підпунктом 5.1.2 у наступній редакції: " Ціна за 1000 куб.м природного газу з 01 липня 2019 року по 31 липня 2019 року (включно) становить - 4905,675грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. Усього разом з податком на додану вартість - 5886,81грн."

Додатковою угодою №12 від 22.07.2019р. доповнено пункт 2.1 розділу 2 "Кількість та фізико - хімічні показники природного газу" Договору абзацом у наступній редакції: "Продавець передає покупцеві з 01 серпня 2019 року по 31 серпня 2019 року (включно) природний газ обсягом до 475,000 тис. куб, метрів". Викладено розділ 11 "Строк дії Договору" Договору у наступній редакції: "Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності), поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01 листопада 2018 року, і діє в частині продажу природного газу до 31 серпня 2019 року (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення".

Додатковою угодою №13 від 20.08.2019р. доповнено пункт 2.1 розділу 2 "Кількість та фізико - хімічні показники природного газу" Договору абзацом у наступній редакції: "Продавець передає покупцеві з 01 вересня 2019 року по 30 вересня 2019 року (включно) природний газ обсягом до 584,000 тис. куб, метрів". Доповнено п.5.1 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору підпунктом 5.1.3 у наступній редакції: " Ціна за 1000 куб.м природного газу з 01 серпня 2019 року по 31 серпня 2019 року (включно) становить - 4653,544грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%." Викладено розділ 11 "Строк дії Договору" Договору у наступній редакції: "Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності), поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01 листопада 2018 року, і діє в частині продажу природного газу до 30 вересня 2019 року (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення".

Додатковою угодою №14 від 30.09.2019р. доповнено пункт 2.1 розділу 2 "Кількість та фізико - хімічні показники природного газу" Договору абзацом у наступній редакції: "Продавець передає покупцеві з 01 жовтня 2019 року по 31 жовтня 2019 року (включно) природний газ обсягом до 1000,000 тис. куб, метрів". Доповнено п.5.1 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору підпунктом 5.1.4 у наступній редакції: " Ціна за 1000 куб.м природного газу з 01 вересня 2019 року по 30 вересня 2019 року (включно) становить - 4493,6363грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%." Викладено розділ 11 "Строк дії Договору" Договору у наступній редакції: "Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності), поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01 листопада 2018 року, і діє в частині продажу природного газу до 31 жовтня 2019 року (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення".

Додатковою угодою №15 від 21.10.2019р. доповнено пункт 2.1 розділу 2 "Кількість та фізико - хімічні показники природного газу" Договору абзацом у наступній редакції: "Продавець передає покупцеві з 01 листопада 2019 року по 30 листопада 2019 року (включно) природний газ обсягом до 3800,000 тис. куб, метрів". Доповнено п.5.1 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору підпунктом 5.1.5 у наступній редакції: " Ціна за 1000 куб.м природного газу з 01 жовтня 2019 року по 31 жовтня 2019 року (включно) - 4272,7604грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%." Викладено розділ 11 "Строк дії Договору" Договору у наступній редакції: "Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності), поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01 листопада 2018 року, і діє в частині продажу природного газу до 30 листопада 2019 року (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення".

Додатковою угодою №16 від 22.10.2019р. доповнено пункт 2.1 розділу 2 "Кількість та фізико - хімічні показники природного газу" Договору абзацом у наступній редакції: "Продавець передає покупцеві з 01 грудня 2019 року по 31 грудня 2019 року (включно) природний газ обсягом до 3070,000 тис. куб, метрів". Доповнено п.5.1 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору підпунктом 5.1.6 у наступній редакції: " Ціна за 1000 куб.м природного газу з 01 листопада 2019 року по 30 листопада 2019 року (включно) - 4899,00грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%." Викладено розділ 11 "Строк дії Договору" Договору у наступній редакції: "Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності), поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01 листопада 2018 року, і діє в частині продажу природного газу до 31 грудня 2019 року (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення".

Додатковою угодою №17 від 23.12.2019р. доповнено пункт 2.1 розділу 2 "Кількість та фізико - хімічні показники природного газу" Договору абзацом у наступній редакції: "Продавець передає покупцеві з 01 січня 2020 року по 30 квітня 2020 року (включно) природний газ обсягом до 14202,700 тис. куб, метрів в тому числі по місяцях: січень 2020 - 4874,600 тис.куб.м; лютий 2020 - 4500,600 тис.куб.м; березень 2020 3551,200 тис. куб.м; квітень 2020 1276,300 тис.куб.м. Доповнено п.5.1 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору підпунктом 5.1.7 у наступній редакції: "Ціна за 1000 куб.м природного газу з 01 грудня 2019 року по 31 грудня 2019 року (включно) - 4276,6958грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%." Викладено з 01.01.2020 пункти 5.1 та 5.2 Розділу 5. "Ціна природного газу" Договору у наступній редакції: "5.1. Ціна за 1000 куб.м природного газу з 01 січня 2020 року по 30 квітня 2020 року (включно) становить 5 500,00 гривень, крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. 5.2. Сторони дійшли згоди про визначення ціни, встановленої пунктом 5.1. цього Розділу на підставі пункту 2 постанови Кабінету Міністрів України від 27.11.2019 № 1000. Зазначена ціна вважається незмінною протягом визначеного періоду (з 01 січня 2020 року по 30 квітня 2020 року) і не підлягає зміні окрім випадків, коли такі зміни будуть регламентовані чинними нормативно - правовими актами. Сторони розуміють ризик того, що ринкові ціни на газ в період з 01 січня 2020 року по 30 квітня 2020 року можуть коливатись. Сторони приймають цей ризик і не можуть мати один одного будь-яких претензій у разі зміни ціни на газ на ринку природного газу протягом цього періоду."

Викладено розділ 11 "Строк дії Договору" Договору у наступній редакції: "Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності), поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01 листопада 2018 року, і діє в частині продажу природного газу до 30 квітня 2020 року (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення".

Додатковою угодою №18 від 30.01.2020р. визначено обсяги природного газу, що Продавець передає Покупцеві з 01 січня 2020 року по 30 квітня 2020 року (включно), зазначені в п.2.1 розділу 2 "Кількість та фізико - хімічні показники природного газу" Договору у наступній редакції: "Продавець передає покупцеві з 01 січня 2020 року по 30 квітня 2020 року (включно) природний газ обсягом до 14202,700 тис. куб, метрів в тому числі по місяцях: січень 2020 - 4874,600 тис.куб.м; лютий 2020 - 4500,600 тис.куб.м; березень 2020 - 3551,200 тис. куб.м; квітень 2020 - 1276,300 тис.куб.м.»." Викладено з 01 січня 2020 року пункти 5.1 та 5.2. розділу 5. "Ціна природного газу" Договору у наступній редакції: " Ціна за 1000 куб.м природного газу з 01 січня 2020 року по 31 січня 2020 року (включно) становить 4650,00грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%, всього з ПДВ - 5580,00грн."; 5.2. Порядок зміни ціни та її застосування встановлюються постановою Кабінету Міністрів України від 19.10.2018р. №867 з урахуванням положень постанови Кабінету Міністрів України від 24.01.2020р. №17".

Додатковою угодою №19 від 27.02.2020р. викладено з 01 лютого 2020 року пункт 5.1 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору у наступній редакції: " Ціна за 1000 куб.м природного газу з 01 лютого 2020 року по 29 лютого 2020 року (включно) становить 3948,00грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%, всього з ПДВ - 4737,60грн.".

Додатковою угодою № 20 від 23.03.2020р. викладено з 01 березня 2020 року пункт 5.1 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору у наступній редакції: " Ціна за 1000 куб.м природного газу з 01 березня 2020 року по 31 березня 2020 року (включно) становить 3396,00грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%, всього з ПДВ - 4075,20грн.".

Додатковою угодою № 21 від 23.04.2020р. викладено з 01 квітня 2020 року пункт 5.1 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору у наступній редакції: "Ціна за 1000 куб.м природного газу з 01 квітня 2020 року по 30 квітня 2020 року (включно) становить 2897,00грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%, всього з ПДВ - 3476,40грн.".

Додатковою угодою № 22 від 30.04.2020р. доповнено пункт 2.1 розділу 2 "Кількість та фізико - хімічні показники природного газу" Договору абзацами у наступній редакції: "Продавець передає покупцеві у травні - червні 2020 року (включно) природний газ обсягом 1207 тис. куб, метрів в тому числі по місяцях: травень 2020 - 794тис.куб.м., червень 2020 - 413 тис.куб.м." Викладено п.11.1 розділу 11 "Строк дії Договору" Договору у наступній редакції: "Договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін і діє в частині продажу природного газу до 30 червня 2020 року (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення".

Додатковою угодою № 23 від 27.05.2020р. викладено з 01 травня 2020 року пункт 5.1 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору у наступній редакції: "Ціна за 1000 куб.м природного газу з 01 травня 2020 року по 31 травня 2020 року (включно) становить 2275,72грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%, всього разом з ПДВ - 2730,86грн.".

Додатковою угодою № 24 від 25.06.2020р. викладено з 01 червня 2020 року пункт 5.1 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору у наступній редакції: "Ціна за 1000 куб.м природного газу з 01 червня 2020 року по 30 червня 2020 року (включно) становить 2142,280грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%, всього з ПДВ - 2570,736грн.".

Додатковою угодою № 26 від 27.07.2020р. викладено з 01 липня 2020 року пункт 5.1 розділу 5. "Ціна природного газу" Договору у наступній редакції: "Ціна за 1000 куб.м природного газу з 01 липня 2020 року по 31 липня 2020 року (включно) становить 2297,530грн., крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%, всього з ПДВ - 2757,036грн.".

Позивачем у матеріали справи надано підписані сторонами та скріплені відтисками печаток акти приймання-передачі природного газу відповідно до договору № 18-564-Н від 05.11.2018р., а саме: від 30.11.2018р., 21.12.2018р., 31.01.2019р., 28.02.2019р., 31.03.2019р., 30.04.2019р., 31.05.2019р., 30.06.2019р., 31.07.2019р., 31.08.2019р., 30.09.2019р., 31.10.2019р., 30.11.2019р., 31.12.2019р., 31.01.2020р., 29.02.2020р., 31.03.2020р., 30.04.2020р., 31.05.2020р., 30.06.2020р., 31.07.2020р. Всього на суму 253199075,47грн.

Також надано в матеріали справи сформовану позивачем виписку по операціях за договором № 18-564-Н від 05.11.2018р. за період з 01.11.2018р. по 31.12.2019р., в якій відображено надходження від відповідача коштів за договором № 1159/1718-БО-34 від 18.09.2017р., всього на суму 122385520,82 грн., копії банківських виписок по рахунку АТ "Ощадбанк" та Держказначейства прийнятих платежів від відповідача за період з 26.09.2019р. по 31.07.2020р. за договором № 18-564-Н від 05.11.2018р.

У зв`язку з несплатою вартості поставленого та отриманого природного газу позивач звернувся із даним позовом до суду.

Норми права, застосовані судом, оцінка доказів (визнання більш вірогідними), аргументів, наведених учасниками справи, та висновки щодо порушення, не визнання або оспорення прав чи інтересів, за захистом яких мало місце звернення до суду.

Статтями 15, 16 ЦК України встановлено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання; кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства; кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Згідно з ч. 2 п. 1 ст. 175 Господарського кодексу України майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

З положень ст. 509 ЦК України, ст. 173 ГК України вбачається, що господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Відповідно до ст. 11 Цивільного кодексу України та ст. 174 Господарського кодексу України господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Статтями 526 Цивільного кодексу України, 193 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства.

Як убачається з матеріалів справи, між сторонами було укладено договір купівлі-продажу природного газу № 18-564-Н від 05.11.2018р., відповідно до якого позивач зобов`язався передати відповідачу у 2018 році природний газ, а відповідач зобов`язався прийняти та оплатити його на умовах цього договору.

Відповідно до ст. 655 Цивільного кодексу України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Згідно зі статті 530 ЦК України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 ЦК України, ч. 7 ст. 193 ГК України).

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ст. 612 ЦК України).

У п. 5.1 договору (із врахуванням додаткової угоди № 4 від 23.11.2018р. до договору) сторони погодили, що оплата за природний газ здійснюється споживачем виключно коштами шляхом 100-відсоткової поточної оплати протягом розрахункового періоду. Остаточний розрахунок за фактично переданий природний газ здійснюється до 25 числа (включно) місяця, наступного за місяцем поставки газу.

Як убачається з матеріалів справи, на виконання умов договору позивачем передано, а відповідачем прийнято природний газ, що підтверджується підписаними сторонами та скріпленими відтисками їхніх печаток актами приймання-передачі природного газу а саме: від 30.11.2018р., 21.12.2018р., 31.01.2019р., 28.02.2019р., 31.03.2019р., 30.04.2019р., 31.05.2019р., 30.06.2019р., 31.07.2019р., 31.08.2019р., 30.09.2019р., 31.10.2019р., 30.11.2019р., 31.12.2019р., 31.01.2020р., 29.02.2020р., 31.03.2020р., 30.04.2020р., 31.05.2020р., 30.06.2020р., 31.07.2020р. Всього на суму 253 199 075,47грн.

Відповідачем здійснювались розрахунки за отриманий згідно з договором природний газ, що підтверджується випискою по операціях за договором № 18-564-Н від 05.11.2018р. за період з 01.11.2018р. по 31.12.2019р. на суму 122385520,82 грн. та копіями банківських виписок по рахунку АТ "Ощадбанк" та Держказначейства прийнятих платежів від відповідача за період з 26.09.2019р. по 31.07.2020р. Станом на день звернення із позовом до суду заборгованість відповідача становить 121236174,32грн. Доказів сплати до матеріалів справи не надано.

З огляду на викладене, вимога про стягнення 121236174,32грн. вартості отриманого газу, є обґрунтованою, підтвердженою матеріалами справи, а тому підлягає задоволенню.

При цьому доводи відповідача про недосягнення сторонами згоди щодо ціни договору, тому останній є неукладеним, відсутність погодження Загальними зборами ПАТ "Шепетівкагаз" укладення додаткових угод судом до уваги не приймаються з огляду на таке.

Пунктом 3 частини 1 ст. 3 Цивільного кодексу України серед загальних засад цивільного законодавства встановлено свободу договору. При цьому, частиною 1 статті 12 ЦК України визначено, що особа здійснює свої цивільні права вільно, на власний розсуд.

Відповідно до положень ст. 6 ЦК України сторони мають право укласти договір, який не передбачений актами цивільного законодавства, але відповідає загальним засадам цивільного законодавства.

Сторони мають право врегулювати у договорі, який передбачений актами цивільного законодавства, свої відносини, які не врегульовані цими актами. Сторони в договорі можуть відступити від положень актів цивільного законодавства і врегулювати свої відносини на власний розсуд. Сторони в договорі не можуть відступити від положень актів цивільного законодавства, якщо в цих актах прямо вказано про це, а також у разі, якщо обов`язковість для сторін положень актів цивільного законодавства випливає з їх змісту або із суті відносин між сторонами.

Зазначене кореспондується з положеннями статті 627 ЦК України, якими визначено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

При цьому зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Сторони мають право укласти договір, в якому містяться елементи різних договорів (змішаний договір).

Ст. 629 ЦК України визначає, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідач, укладаючи договір купівлі-продажу природного газу та беручи на себе зобов`язання оплачувати вартість природного газу, мав усвідомлювати (свідомо допускати) можливість настання вказаних ним обставин, що впливали на незадовільний фінансовий стан підприємства.

Судом береться до уваги, що Договір №18-564-Н укладений ще 05.11.2018р. Пунктом 5.1 договору визначено ціну природного газу за 1000 куб.м газу у розмірі 6235,51грн., крім того ПДВ - 20%. Всього до сплати за 1000куб.м разом з ПДВ - 7482,61грн. В подальшому додатковими угодами до договору сторонами змінювались обсяги та ціна газу. Тобто сторонами було досягнуто згоди щодо ціни договору. Поряд із цим, як вбачається із доданого позивачем розрахунку заборгованості, актів приймання - передачі природного газу, банківських виписок відповідачем починаючи з 27.12.2018р. отримував від позивача газ без заперечень та здійснював його часткову оплату.

Судом також зважається на принцип дійсності правочину, оскільки на день звернення із позовом до суду Договір купівлі-продажу природного газу №18-564-Н від 05.11.2018р. в судовому порядку недійсним не визнавався. Доказів відмови від договору або його розірвання відповідачем не надано.

Крім того, відповідно до статей 42, 44 ГК України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку. Підприємництво здійснюється на основі, зокрема, комерційного розрахунку та власного комерційного ризику.

За змістом цих правових норм у разі здійснення підприємницької діяльності особа має усвідомлювати, що така господарська діяльність здійснюється нею на власний ризик, особа має здійснювати власний комерційний розрахунок щодо наслідків здійснення відповідних дій, самостійно розраховувати ризики настання несприятливих наслідків в результаті тих чи інших її дій та самостійно приймати рішення про вчинення (чи утримання від) таких дій.

Вказане відповідає правовій позиції Верховного Суду, викладеній у постанові від 06.03.2019р. у справі № 905/1851/17.

Суд також зазначає, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довод (рішення Суду у справі Трофимчук проти України, no. 4241/03 від 28.10.2010).

Європейський суд з прав людини вказав, що пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними залежно від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги, між іншим, різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи (Проніна проти України, № 63566/00, § 23, ЄСПЛ, від 18 липня 2006 року). Оскаржене судове рішення відповідає критерію обґрунтованості судового рішення.

Відповідно до ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень. Згідно зі ст.ст. 76, 77 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

З огляду на вказані обставини, ґрунтуючись на матеріалах справи, суд дійшов висновку про задоволення позову у повному розмірі.

Розподіл судових витрат між сторонами.

Відповідно до ст.ст. 123, 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача у зв`язку із задоволенням позову.

Керуючись ст. ст. 2, 20, 24, 73, 74, 129, 232, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" м. Київ до Дочірнього підприємства "Шепетівкагаз" Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" м. Шепетівка Хмельницька область про стягнення 121236174,32грн. задовольнити.

Стягнути з Дочірнього підприємства "Шепетівкагаз" Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" (вул. Економічна, 29, м. Шепетівка, Хмельницька область, ) на користь Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (вул. Б.Хмельницького, 6, м. Київ, ) - 121236174,32грн. (сто двадцять один мільйон двісті тридцять шість тисяч сто сімдесят чотири гривні 32коп.) боргу, 735700грн. (сімсот тридцять п`ять тисяч сімсот гривень) витрат по оплаті судового збору.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду (ст. 241 ГПК України)

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів після його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення (ст. 256 ГПК України).

Апеляційна скарга подається до Північно - західного апеляційного господарського суду в порядку, передбаченому ст. 257 ГПК України.

Повний текст рішення складено 09.04.2021р.

Суддя М.Є. Муха

Віддруковано 4 примірники: 1 - до справи, 2 - позивачу (01001, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 6), 3,4 - відповідачу (30403, Хмельницька область, м. Шепетівка, вул. Економічна, 29, адвокату Сташук М.О., м. Шепетівка, пр. Миру, 46/57). Всім з повідомленням про вручення.