ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" березня 2021 р. Справа №910/4875/18

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого судді Кордюк Г.Т.

суддів Мирутенка О.Л.

Плотніцького Б.Д.

Секретар судового засідання Матіїшин Х.В.

розглянувши апеляційну скаргу Приватного підприємства "Афіша", б/н від 16.10.2020 (вх. №01-05/2994/20 від 23.10.2020),

на рішення Господарського суду Тернопільської області від 21.09.2020 (повний текст складено 25.09.2020)

у справі №910/4875/18 (суддя Руденко О.В.)

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Агрокомбінат-Тернопіль"

до відповідача 1: Приватного підприємства "Афіша"

відповідача 2: Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова Компанія "Морган Кепітал"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1. Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Чуловський Володимир Анатолійович;

2. Державний реєстратор Тернопільської філії комунального підприємства "Центр реєстрації прав" Корецької районної ради Рівненської області Чушенко Юрій Євгенович

про визнання незаконним та скасування рішень Державного реєстратора, скасування державної реєстрації права власності, скасування записів у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, визнання недійсними договорів про відступлення прав за іпотечним договором

За участю представників від:

позивача: Миронов В.А. - керівник;

відповідача -1: Дубовий А.М. - адвокат;

відповідача -2: не з`явився;

третьої особи-1: не з`явився;

третьої особи-2: не з`явився;

ВСТАНОВИВ:

У квітні 2018 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Агрокомбінат-Тернопіль" звернулось до Господарського суду м. Києва з позовом до відповідачів: Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал" та Приватного підприємства "Афіша"; за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів: Державного реєстратора Тернопільської філії комунального підприємства "Центр реєстрації права" Корецької районної ради Рівненської області Чушенка Юрія Євгеновича та Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Чуловського Володимира Анатолійовича про:

- визнання незаконним та скасування рішення державного реєстратора Тернопільської філії комунального підприємства "Центр реєстрації права" Корецької районної ради Рівненської області Чушенка Юрія Євгеновича, індексний номер №37433386 від 05.10.2017р. про реєстрацію права власності Приватного підприємства "Афіша" на нежитлове приміщення, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Сагайдачного 3, загальною площею 60,1 кв.м., номер запису про право власності 22688166;

- скасування державної реєстрації права власності Приватного підприємства "Афіша" на нежитлове приміщення, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Сагайдачного 3, загальною площею 60,1 кв.м., номер запису про право власності 22688166, проведену державним реєстратором Тернопільської філії комунального підприємства "Центр реєстрації права" Корецької районної ради Рівненської області Чушенком Юрієм Євгеновичем на підставі рішення №37433386 від 05.10.2017р.;

- скасування запису 22688166 від 05.10.2017р. в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно здійсненого державним реєстратором Тернопільської філії комунального підприємства "Центр реєстрації права" Корецької районної ради Рівненської області Чушенком Юрієм Євгеновичем на підставі рішення №37433386 від 05.10.2017р. про реєстрацію права власності Приватного підприємства "Афіша" на нежитлове приміщення, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Сагайдачного 3, загальною площею 60,1 кв.м.;

- визнання незаконним та скасування рішення державного реєстратора Тернопільської філії комунального підприємства "Центр реєстрації права" Корецької районної ради Рівненської області Чушенка Юрія Євгеновича, індексний номер №37432969 від 05.10.2017р. про реєстрацію права власності Приватного підприємства "Афіша" на нежитлові будівлі, що знаходяться за адресою: м. Тернопіль, вул. Поліська, 14, загальною площею 6681,6 кв.м., номер запису про право власності 22687931;

- скасування державної реєстрації права власності Приватного підприємства "Афіша" на нежитлові будівлі, що знаходяться за адресою: м. Тернопіль, вул. Поліська, 14, загальною площею 6681,6 кв.м., номер запису про право власності 22687931, проведену державним реєстратором Тернопільської філії комунального підприємства "Центр реєстрації права" Корецької районної ради Рівненської області Чушенком Юрієм Євгеновичем на підставі рішення №37432969 від 05.10.2017р.; ї

- скасування запису 22687931 від 05.10.2017р. в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно здійсненого державним реєстратором Тернопільської філії комунального підприємства "Центр реєстрації права" Корецької районної ради Рівненської області Чушенком Юрієм Євгеновичем на підставі рішення №37432969 від 05.10.2017р. про реєстрацію права власності Приватного підприємства "Афіша" на нежитлові будівлі, що знаходяться за адресою: м. Тернопіль, вул. Поліська, 14, загальною площею 6681,6 кв.м.;

- визнання недійсним Договору про відступлення прав за Іпотечним договором від 29.03.2007р., посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Серкізовською Т.Л., та зареєстрованого в реєстрі за №755, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал" та Приватним підприємством "Афіша" 03.10.2017р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чуловським В.А. за №21389;

- визнання недійсним Договору про відступлення прав за Іпотечним договором від 26.09.2007р., посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Березій З.А., та зареєстрованого в реєстрі за №10795, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал" та Приватним підприємством "Афіша" 03.10.2017р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чуловським В.А. за №21390.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 09.07.2018 справу №910/4875/18 направлено за підсудністю до Господарського суду Тернопільської області.

Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 11.12.2018 у справі №910/4875/18 залишеним без змін постановою Західного апеляційного господарського суду від 23.04.2019, позов задоволено в повному обсязі.

Разом з тим, постановою Верховного Суду від 22.07.2019 у справі №910/4875/18 рішення Господарського суду Тернопільської області від 11.12.2018 та постанову Західного апеляційного господарського суду від 23.04.2019 скасовано, а справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції.

Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 21.09.2020 у справі №910/4875/18 позов задоволено частково.

Скасовано запис 22688166 від 05.10.2017 в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно здійснений державним реєстратором Тернопільської філії комунального підприємства "Центр реєстрації права" Корецької районної ради Рівненської області Чушенком Юрієм Євгеновичем на підставі рішення №37433386 від 05.10.2017 про реєстрацію права власності Приватного підприємства "Афіша" на нежитлове приміщення, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Сагайдачного 3, загальною площею 60,1 кв.м.

Скасовано запис 22687931 від 05.10.2017 в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно здійснений державним реєстратором Тернопільської філії комунального підприємства "Центр реєстрації права" Корецької районної ради Рівненської області Чушенком Юрієм Євгеновичем на підставі рішення №37432969 від 05.10.2017 про реєстрацію права власності Приватного підприємства "Афіша" на нежитлові будівлі, що знаходяться за адресою: м. Тернопіль, вул. Поліська, 14, загальною площею 6681,6 кв.м.

В решті позову відмовлено.

Присуджено до стягнення з Приватного підприємства "Афіша" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Агрокомбінат-Тернопіль" 3524 грн. 00 коп. судового збору.

Приймаючи вказане рішення у справі, місцевий господарський суд виходив з того, що:

- відповідно до наведених у позовній заяві ТОВ "Агрокомбінат-Тернопіль" підстав позову, недійсність оспорюваних договорів ( договорів від 03.10.2017 про відступлення прав за іпотечними договорами) позивач пов`язує з порушенням ст.37 Закону України "Про іпотеку";

- позивачем не обґрунтовано, які саме його права (інтереси) порушено спірними правочинами, наслідком укладення яких була заміна кредитора у зобов`язаннях за кредитним договором та договором іпотеки, а також не наведено норм чинного законодавства, які були порушені сторонами при укладенні оспорюваних договорів;

- доводи позивача, з якими він пов`язує недійсність спірних правочинів, фактично стосуються заперечень переходу до ПП "Афіша" прав нового кредитора у зобов`язанні за іпотечними договорами, що врегульовано частиною 2 статті 517 ЦК України. Відповідно до вказаної правової норми такі заперечення (у разі їх обґрунтованості) надають боржнику право не виконувати обов`язку новому кредитору до отримання доказів переходу до нього прав у зобов`язанні, проте у будь-якому випадку не свідчать про порушення прав позивача, як іпотекодавця за іпотечним договором, а тим більше про недійсність правочинів про відступлення прав вимоги;

- недійсність оспорюваних правочинів з відступлення прав вимоги з підстав не проведення оцінки іпотечного майна в момент набуття права власності іпотекодержателем є помилковими, а правомірність набуття ПП "Афіша" прав іпотекодержателя за договорами іпотеки від 29.03.2007 №755 та від 26.09.2007 №10795 презюмується. Разом з тим, наслідком реалізації ПП "Афіша" позасудового способу звернення стягнення на предмет іпотеки стала державна реєстрація за ним права власності на спірне іпотечне майно;

- частиною 5 статті 37 Закону України "Про іпотеку" (у редакції після 04.02.2019) визначено, що іпотекодержатель набуває предмет іпотеки у власність за вартістю, визначеною на момент такого набуття на підставі оцінки предмета іпотеки суб`єктом оціночної діяльності;

- за висновком Великої Палати Верховного Суду в постанові від 20.03.2019 у справі №306/2053/16-ц щодо застосування вищевказаної норми статті 37 Закону України "Про іпотеку" ціна набуття права власності на предмет іпотеки є істотною обставиною, яка має погоджуватись з власником майна при зверненні іпотекодержателем стягнення на іпотечне майно у позасудовий спосіб шляхом набуття на нього права власності. Відповідно, нездійснення оцінки предмету іпотеки на момент переходу права власності до іпотекодержателя є порушенням процедури звернення стягнення на предмет іпотеки у позасудовому порядку;

- за таких обставин підставою для скасування державної реєстрації права власності ПП "Афіша" на предмет іпотеки є порушення іпотекодержателем вимог законодавства при реалізації позасудової процедури звернення стягнення на предмет іпотеки в частині проведення експертної оцінки предмета іпотеки на день придбання, а не недійсність договорів про відступлення права вимоги;

- відповідно до усталених правових висновків Великої Палати Верховного Суду, зокрема у постанові від 01.04.2020 №520/13067/17, належним способом захисту прав та інтересів позивача є скасування записів про реєстрацію права власності. Рішення державного реєстратора про державну реєстрацію прав із внесенням відповідного запису до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно вичерпує свою дію (див. постанови Великої Палати Верховного Суду від 22.08.2018 у справі № 925/1265/16 (пункт 5.17), від 04.09.2018 у справі № 915/127/18 (пункт 5.17), від 29.05.2019 у справі № 367/2022/15-ц (пункт 74), від 20.11.2019 у справі № 802/1340/18-а). Тоді як державна реєстрація права за своєю суттю є безпосередньо процедурою державної реєстрації, тобто сукупністю дій державного реєстратора щодо державної реєстрації прав.

При цьому, судом першої інстанції враховані правові позиції та висновки, що були сформовані Верховним Судом у постанові від 12.08.2020 при вирішенні спору у справі №921/353/19 за участі тих самих сторін, що беруть участь і в цьому судовому процесі, з приводу подібних до спірних правовідносин.

Не погодившись з вказаним рішенням суду першої інстанції, Приватне підприємство "Афіша" звернулось до Західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Тернопільської області від 21.09.2020 у справі №910/4875/18 скасувати в частині задоволення позовних вимог та прийняти в цій частині нове рішення про відмову у задоволенні позову.

Обґрунтовуючи подану апеляційну скаргу, відповідач-1 зазначає, що:

- висновок суду першої інстанції про скасування записів про державну реєстрацію права власності на майно з підстав порушення іпотекодержателем вимог законодавства при реалізації позасудової процедури звернення стягнення на предмет іпотеки в частині проведення експертної оцінки предмета іпотеки на день придбання не відповідає вимогам ЗУ «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» та ЗУ «Про іпотеку»;

- пунктом 61 Порядку державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, затвердженого постановою КМУ №1127 від 25.12.2015, передбачено перелік документів, що подаються для державної реєстрації права власності на підставі договору іпотеки, що містить застереження про задоволення вимог іпотекодержателя шляхом набуття права власності на предмет іпотеки, в якому не зазначено документи про результати проведення оцінки предмета іпотеки;

- судом першої інстанції застосовано до спірних правовідносин ст.37 Закону України "Про іпотеку" без урахування висновку Верховного Суду в постанові від 23.01.2018 у справі №760/16916/14-ц;

- на момент укладення договору про відступлення права вимоги між Банком та відповідачем-1, первісним кредитором вчинено дії щодо направлення позивачу та ПП «Продторг-Тернопіль» вимог про усунення порушень, які містили попередження про звернення стягнення на майно, що є предметом іпотеки.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Агрокомбінат-Тернопіль" у відзиві на апеляційну скаргу просить рішення Господарського суду Тернопільської області від 21.09.2020 у справі №910/4875/18 залишити без змін з підстав його законності та обгрунтованості, а апеляційну скаргу без задоволення.

Зокрема, позивач зазначає, що при вирішені даного спору суд першої інстанції:

- обгрунтовано врахував правову позицію та висновки, що були сформовані Верховним Судом у постанові від 12.08.2020 року вирішенні спору у справі №921/353/19 за участі тих самих сторін, що беруть участь і в цьому судовому процесі, з приводу подібних до спірних правовідносин;

- з врахуванням постанови Великої Палати Верховного Суду від 20.03.2019 у справі №306/2053/16 прийшов до вірного висновку, що набуття іпотекодержателем у власність предмета іпотеки без його оцінки є порушенням ст. 37 ЗУ «Про іпотеку», яке тягне за собою скасування запису в державному реєстрі речових прав на нерухоме майно.

Відповідач-2 та треті особи відзиву та письмових пояснень на апеляційну скаргу не подали.

Автоматизованою системою документообігу суду справу №910/4875/18 розподілено до розгляду судді - доповідачу Кордюк Г.Т., введено до складу судової колегії суддів - Кравчук Н.М. та Плотніцького Б.Д., що підтверджується витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 23.10.2020.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 27.10.2020 апеляційну скаргу Приватного підприємства "Афіша" на рішення Господарського суду Тернопільської області від 21.09.2020 у справі №910/4875/18 залишено без руху.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 30.11.2020 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного підприємства "Афіша" на рішення Господарського суду Тернопільської області від 21.09.2020 у справі №910/4875/18, розгляд апеляційної скарги призначено в судовому засіданні на 21.12.2020.

Ухвалами Західного апеляційного господарського суду від 21.12.2020 та від 01.02.2021 на клопотання апелянта розгляд апеляційної скарги відкладався на 01.02.2021 та на 01.03.2021, відповідно.

У зв`язку із тимчасовою непрацездатністю судді - члена колегії Кравчук Н.М., з метою недопущення порушення процесуальних строків передбачених Господарським процесуальним кодексом України, 01.03.2021 згідно розпорядження №48 керівника апарату Західного апеляційного господарського суду щодо проведення автоматизованої зміни складу колегії суддів, здійснено автоматизовану зміну судді - члена колегії Кравчук Н.М.

Згідно протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 01.03.2021 до складу колегії замість судді - члена колегії Кравчук Н.М. введено суддю Мирутенка О.Л.

В судове засідання прибули представники позивача та відповідача-1 (апелянта).

Відповідач-2 та треті особи участі уповноважених представників в судовому засіданні повторно не забезпечили.

Відповідач-2 належним чином повідомлений про розгляд даної справи судом апеляційної інстанції, що підтверджується наявними в матеріалах справи повідомленнями про вручення поштових відправлень.

Ухвали суду, надіслані на зазначену в матеріалах справи адресу третьої особи-1, повернулись на адресу суду з зазначенням причин повернення «адресат відсутній за вказаною адресою».

Ухвали суду, надіслані на зазначену в матеріалах справи адресу третьої особи-2, повернулись на адресу суду з зазначенням причин повернення «за закінченням терміну зберігання».

Відповідно до ч.1 ст. 42 ГПК України учасники справи мають право, зокрема, брати участь у судових засіданнях.

Відповідно до ч.1 ст.202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею. Аналогічне положення викладене і у ч.12 ст. 270 ГПК України.

Відповідно до частин третьої та сьомої статті 120 ГПК України виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень. Учасники судового процесу зобов`язані повідомляти суд про зміну свого місцезнаходження чи місця проживання під час розгляду справи. У разі відсутності заяви про зміну місця проживання ухвала про повідомлення чи виклик надсилається учасникам судового процесу, які не мають офіційної електронної адреси, та за відсутності можливості сповістити їх за допомогою інших засобів зв`язку, які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику, за останньою відомою суду адресою і вважається врученою, навіть якщо відповідний учасник судового процесу за цією адресою більше не знаходиться або не проживає.

Зважаючи на наведене та те, що явка учасників справи у судове засідання судом не визнавалася обов`язковою, суд вважає за можливе розглянути справу за відсутності представників відповідача-2 та третіх осіб.

В судовому засіданні представники позивача та відповідача-1 підтримали свої доводи та заперечення, викладені в апеляційній скарзі та у відзиві на апеляційну скаргу, висловили свої міркування з питань, що виникли в процесі розгляду апеляційної скарги.

Колегія суддів, обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши присутніх в судовому засіданні представників сторін, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права зазначає наступне:

Як встановлено місцевим господарським судом та вбачається з матеріалів справи, 29.03.2007 між Акціонерним комерційним банком "Форум" в особі Тернопільської філії АКБ "Форум" (правонаступником якого згідно зі Статутом, у зв`язку із зміною 19.04.2010 найменування, є Публічне акціонерне товариство "Банк Форум", далі - ПАТ "Банк Форум", далі - Банк) та Приватним підприємством "Продторг - Тернопіль" (змінено назву на ПП "УКРПРОМТРЕЙДІНГ", далі - Позичальник) укладено Кредитний договір №11/07/27/KLI та підписані додаткові договори до нього (від 28.03.2008 №1, від 10.11.2008 № 2, від 27.03.2009 №3) за умовами яких Банк надає Позичальнику кредитні кошти у формі кредитної лінії для поповнення обігових коштів з максимальним лімітом заборгованості в сумі 800 000,00 грн.; Позичальник зобов`язаний повернути у повному обсязі кредитні кошти та проценти за користування кредитними коштами не пізніше 26.03.2010р. згідно графіку; за користування кредитними коштами встановлюється плата в розмірі: з 29.03.2007р. - 18% річних; з 10.11.2008р. - 25% річних; з 27.03.2009р. - 27%; проценти за користування кредитними коштами сплачуються щомісячно, за період з 26-го числа попереднього місяця по 25-те число поточного місяця, а за останній місяць користування кредитними коштами у день повернення кредитних коштів; несплата позичальником процентів протягом 20-ти днів після встановленої дати є підставою для повернення кредитних коштів, процентів та інших платежів за договором відповідно до письмової вимоги Банку, одержавши яку позичальник зобов`язаний повернути кредитні кошти та проценти; усі повідомлення здійснюються в письмовій формі шляхом направлення рекомендованих листів за адресами сторін, вказаних у договорі (п.п. 1.1, 1.2, 2.4 - 2.6, 3.2.3, 3.3.2, 3.3.6, 7.6 Кредитного Договору 1).

Забезпеченням повернення кредитних коштів, сплати процентів за користування кредитними коштами є: майновий поручитель ЗАТ "Агрокомбінат", який надає в іпотеку нерухомість у місті Тернополі за адресою вул. Гетьмана Сагайдачного, 3; ПП "Продторг-Тернопіль", який надає товар в обороті в кількості 314 найменувань згідно Додатку 1 до Договору застави, що знаходиться в м. Тернопіль, вул. Поліська 14. Заставна вартість майна - 1 332 495,00 грн. (п. 2.1 Кредитного Договору 1).

Згідно з п.7.3. кредитний договір набуває чинності з моменту його підписання та діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань.

Виконання зобов`язань по Кредитному Договору №11/07/27/KLI від 29.03.2007 забезпечено Іпотечним договором №755, що укладений 29.03.2007 між ПАТ "Банк Форум" (далі - первинний Іпотекодержатель) та ЗАТ "Агрокомбінат" (згідно даних ЄДР, перетворено 23.05.2012 на ТОВ "Агрокомбінат-Тернопіль", далі - Іпотекодавець) (з врахуванням Договорів про внесення змін та доповнень від 28.03.2008 та 27.03.2009) (далі - Іпотечний договір 1), посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Серкізовською Т.Л., відповідно до умов якого Іпотекодавець забезпечує виконання Боржником зобов`язань по поверненню 800 000,00 грн. кредитних коштів з кінцевим терміном повернення - 26.03.2010 та нараховані відсотки за користування кредитними коштами і можливі неустойки (п. 1.1).

Предметом іпотеки є нерухоме майно: нежитлове приміщення загальною площею 60,1 кв.м., що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Сагайдачного, 3 ( далі - Нежитлове приміщення-1), належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі попереднього договору №1836 від 30.08.2006 та рішення Господарського суду Тернопільської області від 02.11. у справі №3/352-4121 та зареєстроване у ТОВ "Міське бюро технічної інвентаризації" 21.02.2007. Заставна вартість предмета іпотеки є договірною і погоджується сторонами у розмірі 664 680,00 грн. (п.п. 1.1 - 1.4 Іпотечного договору 1).

Іпотекодержатель має право у випадку невиконання Іпотекодавцем зобов`язань за кредитним договором задовольнити свої вимоги (зокрема, достроково) в тому обсязі, які є на момент фактичного задоволення (суму боргу, проценти, неустойку, збитки, завдані простроченням виконання, витрати пов`язані з утриманням та зверненням стягнення на предмет іпотеки, тощо) за рахунок предмета іпотеки, а саме звернути стягнення на предмет іпотеки, надіславши рекомендованим листом письмову вимогу Іпотекодавцю про усунення порушень не пізніше 30-ти денного строку, із зазначенням короткого змісту порушень та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки (п.п. 3.4, 5.1, 5.2, 5.5, 7.6 Іпотечного договору 1).

Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або відповідно до застереження про задоволення вимог Іпотекодержателя шляхом: - передачі Іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання зобов`язань за Кредитним договором у порядку, встановленому ст. 37 Закону України "Про іпотеку"; - продажу Іпотекодержателем від свого імені предмета іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу у порядку, встановленому ст. 38 Закону України "Про іпотеку" (п.п. 5.4, 6.3 Іпотечного договору 1).

У разі прийняття рішення Іпотекодержателем про задоволення своїх вимог шляхом набуття права власності на предмет іпотеки, застереження у цьому Договорі є правовою підставою для реєстрації права власності Іпотекодержателя на предмет іпотеки (п. 6.4 Іпотечного договору 1).

Згідно п.7.3. Іпотечний договір набуває чинності з моменту нотаріального посвідчення і діє до повного виконання зобов`язань за Кредитним договором, враховуючи можливу наявність додаткових угод, у тому числі про його пролонгацію, збільшення та ін.

Відомості про дане обтяження внесені 29.03.2007 в Державний реєстр іпотек, що підтверджується Витягом з Державного реєстру іпотек.

Виконання зобов`язань також забезпечувалося Договором застави №02/2610, укладеним 29.03.2007 між Банком (далі - Заставодержатель) та Приватним підприємством "Продторг - Тернопіль" (далі - Заставодавець) (з врахуванням Додаткових договорів №1 та №2 про внесення змін від 28.03.2008 та від 27.03.2009), за умовами якого Заставодавець зобов`язаний повернути Заставодержателю кредитні кошти в розмірі 800 000,00 грн., з кінцевим терміном повернення 26.03.2010, сплачувати нараховані проценти за користування кредитними коштами і можливі неустойки, інші витрати у розмірах та у випадках, передбачених Кредитним договором і цим Договором (п. 1.1 Договору застави);

Предметом застави є товар в обороті, згідно з переліком, наведеним у Додатку №1, який є невід`ємною частиною Договору, знаходиться на відповідальному зберіганні в Заставодавця та оцінений за домовленістю сторін в 667 815,74 грн. (п.п. 1.2-1.4 Договору застави).

Заставодержатель має право у випадку невиконання Заставодавцем зобов`язань за кредитним договором у встановлені ним строки, задовольнити свої вимоги, зокрема і достроково, в тому обсязі, які є на момент фактичного задоволення (суму боргу, проценти, неустойку, збитки, завдані простроченням виконання, витрати пов`язані з утриманням та зверненням стягнення на предмет застави та ін.) за рахунок предмета застави шляхом його реалізації, зокрема, через аукціони, біржі, комісійні магазини тощо (п.п. 3.4, 5.1, 5.2 Договору застави);

Договір діє до повного виконання зобов`язань за Кредитним договором (п. 6.3 Договору застави).

Банк, у зв`язку з порушенням ПП "Продторг-Тернопіль" (ПП "Укрпромтрейдінг") строків оплати чергових платежів та відсотків за користування кредитом, достроково, до закінчення терміну кредитування 26.03.2010, звернувся з письмовими вимогами про усунення порушення протягом тридцяти днів з моменту отримання вимоги - погашення повної суми заборгованості за Кредитним договором №11/07/27/KLI на 22.03.2010 - 351 747,36 грн Банк попередив, що в разі невиконання вимоги у зазначений строк буде розпочато процедуру звернення стягнення на предмети іпотеки та застави. 25.03.2010 іпотекодавець ЗАТ "Агрокомбінат" отримав зазначену вимогу Банку, що підтверджується повідомленнями поштового відділення про вручення рекомендованої кореспонденції.

Боржник протягом установленого строку вимоги Банку не виконав, а тому Банк звернувся 01.03.2011 з позовом до Господарського суду Тернопільської області про стягнення повної суми заборгованості за Кредитним договором №11/07/27/KLI від 29.03.2007, що склалася станом на 01.11.2010 (402 176 грн 08 коп., із яких: - 281 700 грн. 00 коп. основний борг за кредитом; - 82 740 грн 69 коп. прострочені (несплачені) відсотки; - 8 170 грн 39 коп. пеня по прострочених (несплачених) відсотках; - 29 565 грн 00 коп. пеня по простроченому (несплаченому) основному боргу) шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 20.02.2012 у справі №8/14/5022-299/2011, залишеним без змін постановами Львівського апеляційного господарського суду від 03.05.2012 та Вищого господарського суду України від 25.06.2012, позовні вимоги ПАТ "Банк Форум" в особі Тернопільської дирекції ПАТ "Банк Форум" задоволено частково та звернуто стягнення на предмет іпотеки, а саме: нежитлове приміщення, за адресою: м. Тернопіль, вул. Сагайдачного, 3, загальною площею 60,1 кв.м., що є предметом іпотеки згідно Іпотечного договору від 29.03.2007 шляхом реалізації нерухомого майна на прилюдних торгах за початковою ціною 664 680 грн та направлення коштів, отриманих від реалізації предмета іпотеки в рахунок погашення заборгованості ПП "Продторг-Тернопіль" за Кредитним договором №11/07/27KLI від 29.03.2007.

На примусове виконання рішення суду 20.08.2012 видано накази. По наказу щодо спірного майна, згідно Витягу з Автоматизованої системи виконавчих проваджень, 25.04.2013 державним виконавцем органу ДВС відкрито виконавче провадження №37727120 (приєднане до зведеного виконавчого провадження ВП №41035154), яке станом на даний час не завершене.

Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 10.04.2017 у справі №8/14/5022-299/2011 видано Відділу примусового виконання рішень Управління ДВС Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області дублікат наказу від 20.08.2012 (у зв`язку з його втратою) (стягувач - Публічне акціонерне товариство "Банк Форум" в особі Тернопільської філії Публічного акціонерного товариства "Банк Форум").

26.09.2007 між Акціонерним комерційним банком "Форум" в особі Тернопільської філії АКБ "Форум" (далі - Банк) та Закритим акціонерним товариством "Агрокомбінат" (далі - Позичальник) укладено Кредитний договір №36/07/26/KLI із змінами, внесеними додатковими договорами про внесення змін №1 від 23.11.2007, №2 від 25.09.2008, №3 від 10.11.2008 (далі - Кредитний договір 2), відповідно до умов якого Банк надає Позичальнику кредитні кошти у формі кредитної лінії для придбання обладнання, ремонтно-монтажних робіт з максимальним лімітом заборгованості в сумі 5 000 000,00 грн.; Позичальник зобов`язаний повернути у повному обсязі кредитні кошти та проценти за користування кредитними коштами не пізніше 24.09.2009р. згідно графіку; за користування кредитними коштами встановлюється плата в розмірі: з 26.09.2007 - 17,5% річних; з 23.11.2007 - 16,9% річних; з 25.09.2008 - 19,5% річних; з 10.11.2008 - 25%; проценти за користування кредитними коштами сплачуються щомісячно, за період з 26-го числа попереднього місяця по 25-те число поточного місяця, а за останній місяць користування кредитними коштами у день повернення кредитних коштів; несплата позичальником процентів протягом 20-ти днів після встановленої дати є підставою для повернення кредитних коштів, процентів та інших платежів за договором відповідно до письмової вимоги Банку, одержавши яку позичальник зобов`язаний повернути кредитні кошти та проценти; усі повідомлення здійснюються в письмовій формі шляхом направлення рекомендованим листом та є обов`язковим і здійсненим належним чином при направленні його рекомендованим листом за адресами сторін, вказаних у договорі (п.п. 1.1, 1.2, 2.4 - 2.6, 3.2.3, 3.3.2, 3.3.6, 7.6).

Забезпеченням повернення кредитних коштів, сплати процентів за користування кредитними коштами є: договір іпотеки комерційної нерухомості, що належить позичальнику на праві власності та знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Поліська, 14, загальна площа 6681,6 кв.м., заставна вартість - 8 964 000,00 грн; договір поруки між поручителем ОСОБА_1 та АКБ "Форум" (п. 2.1 Кредитного Договору 2).

Договір набуває чинності з моменту його підписання та діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань (п. 7.3 Кредитного Договору 2).

Виконання зобов`язань по Кредитному Договору №36/07/26/KLI від 26.09.2007 забезпечено Іпотечним договором №10795, укладеним 26.09.2007 між ПАТ "Банк Форум" ( далі - первинний Іпотекодержатель) та Закритим акціонерним товариством "Агрокомбінат" (далі - Іпотекодавець) (з врахуванням Договорів про внесення змін та доповнень від 23.11.2007 та 25.09.2008) (далі - Іпотечний договір 2), посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Березій З.А., відповідно до умов якого Іпотекодавець забезпечує виконання Боржником зобов`язань по поверненню 5 000 000,00 грн кредитних коштів з кінцевим терміном повернення - 24.09.2009 та нараховані відсотки за користування кредитними коштами і можливі неустойки (п. 1.1 Іпотечного договору 2).

Предметом іпотеки є нерухоме майно: будівлі загальною площею 6681,6 кв.м., що знаходяться за адресою: м. Тернопіль, вул. Поліська, 14 ( далі - Нежитлові будівлі-2) та належать Іпотекодавцю на праві власності на підставі дублікату Свідоцтва про право власності на будівлі, виданого Виконавчим комітетом Тернопільської міської ради 15.11.2004р. та зареєстроване Тернопільським міським бюро технічної інвентаризації 04.12.2001р. в реєстровій книзі №1206. Заставна вартість предмета іпотеки є договірною і погоджується сторонами у розмірі 8 964 000,00 грн. (п.п. 1.1 - 1.4 Іпотечного договору 2).

Іпотекодержатель має право у випадку невиконання Іпотекодавцем зобов`язань за кредитним договором задовольнити свої вимоги (в т.ч. достроково) в тому обсязі, які є на момент фактичного задоволення (суму боргу, проценти, неустойку, збитки, завдані простроченням виконання, витрати пов`язані з утриманням та зверненням стягнення на предмет іпотеки, тощо) за рахунок предмета іпотеки, а саме звернути стягнення на предмет іпотеки, надіславши рекомендованим листом письмову вимогу Іпотекодавцю про усунення порушень не пізніше 30-ти денного строку, із зазначенням короткого змісту порушень та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки (п.п. 3.4, 5.1, 5.2, 5.5, 7.6 Іпотечного договору 2).

Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або відповідно до застереження про задоволення вимог Іпотекодержателя шляхом: передачі Іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання зобов`язань за Кредитним договором у порядку, встановленому ст. 37 Закону України "Про іпотеку"; продажу Іпотекодержателем від свого імені предмета іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу у порядку, встановленому ст. 38 Закону України "Про іпотеку" (п.п. 5.4, 6.3 Іпотечного договору 2).

У випадку прийняття рішення Іпотекодержателем про задоволення своїх вимог шляхом набуття права власності на предмет іпотеки та відмови Іпотекодавця від укладення Договору про задоволення вимог Іпотекодержателя, застереження у цьому Договорі є правовою підставою для реєстрації права власності Іпотекодержателя на предмет іпотеки (п. 6.4 Іпотечного договору 2).

Договір набуває чинності з моменту нотаріального посвідчення і діє до повного виконання зобов`язань за Кредитним договором, враховуючи можливу наявність додаткових угод, у тому числі про його пролонгацію, зміну процентної ставки та ін. (п. 7.3 Іпотечного договору 2).

Відомості про дане обтяження внесені 26.09.2007 в Державний реєстр іпотек, що підтверджується Витягом з Державного реєстру іпотек.

У зв`язку із порушенням Позичальником строків сплати чергових платежів та відсотків за користування кредитом, Банк звернувся з письмовою вимогою про усунення порушення протягом 30-ти денного строку з моменту отримання вимоги, а саме погашення повної суми заборгованості по Кредитному договору №36/07/26/KLI від 26.09.2007, що склалася станом на 01.10.2009, (5 381 357,97 грн., із яких: - 4 630 573,41 грн - тіло кредиту; 217 320,29 грн - прострочені відсотки по кредиту (разом 4 847 893,70 грн); 509 656,65 грн - пеня за прострочене тіло кредиту; 23 807,62 грн - пеня за прострочені відсотки по кредиту), та попередив, що у разі невиконання вимоги у зазначений строк буде розпочато процедуру звернення стягнення на предмет іпотеки. Вимога №1090/8.28.4.1 від 21.10.2009 одержана ЗАТ "Агрокомбінат" (Позичальник та Іпотекодавець) 23.10.2009, що підтверджується повідомленням поштового відділення про вручення рекомендованої кореспонденції.

10.04.2012 у зв`язку з невиконанням зазначеної вимоги Банк звернувся з позовом до суду.

Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 25.06.2012 у справі №1/25/5022-284/2012, залишеним без змін постановами Львівського апеляційного господарського суду від 17.10.2012 та Вищого господарського суду України від 16.01.2013, позовні вимоги Банку задоволено частково та звернуто стягнення на предмет іпотеки, а саме: майно (будівлі) за іпотечним договором у загальній площі 6681,6 кв.м., що знаходиться за адресою: м. Тернопіль вул. Поліська, 14, шляхом реалізації нерухомого майна на прилюдних торгах за початковою ціною 8 964 000,00 грн в рахунок погашення заборгованості ТОВ "Агрокомбінат-Тернопіль" за Кредитним договором №36/07/26/KLI від 26.09.2007.

На примусове виконання рішення суду 31.10.2012 видано накази. По наказу щодо спірного майна, згідно Витягу з Автоматизованої системи виконавчих проваджень, 05.11.2013 головним державним виконавцем органу ДВС відкрито виконавче провадження №40379244, який повернутий стягувачу згідно Постанови про повернення виконавчого документа стягувачу від 30.04.2015, у зв`язку із встановленою законом забороною щодо звернення стягнення на майно чи кошти на підставі п. 9 ч. 1 ст. 47 Закону України "Про виконавче провадження" (у редакції від 1999 року).

Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 23.10.2017 у справі №1/25/5022-284/2012, яка залишена без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 29.11.2017, відмовлено ПАТ "Банк Форум" в особі Тернопільської дирекції ПАТ "Банк Форум" у видачі дублікату наказу від 31.10.2012, оскільки заявником не доведено, що перебіг строку пред`явлення виконавчого документу до виконання розпочався заново у зв`язку із зняттям заборони щодо звернення стягнення на майно чи кошти боржника (ч. 5 ст. 12 Закону України "Про виконавче провадження" у редакції від 02.06.2016).

Судом встановлено та не заперечується сторонами, що рішення Господарського суду Тернопільської області від 20.02.2012 у справі № 8/14/5022-299/2011 та від 25.06.2012 у справі № 1/25/5022-284/2012 не були виконані в примусовому порядку, Нежитлове приміщення-1 та Нежитлові будівлі -2 на прилюдних торгах, в тому числі і в межах виконавчого провадження, не реалізовувалися. Сторонами також не надано доказів погашення заборгованості за кредитним договором № 11/07/27/KLI від 29.03.2007 та кредитним договором № 36/07/26/KLI від 26.09.2007 у повному обсязі.

Постановою правління Національного банку України від 13.03.2014 №135 ПАТ "БАНК ФОРУМ" віднесено до категорії неплатоспроможних. Виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб прийнято рішення №14 від 14.03.2014 про початок виведення ПАТ "БАНК ФОРУМ" з ринку та здійснення в ньому тимчасової адміністрації з 14.03.2014.

Згідно постанови Правління Національного банку України від 13.06.2014 №355 виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (далі - Фонд) прийнято рішення від 16.06.2014 №49 про початок здійснення процедури ліквідації Банку з відчуженням у процесі ліквідації всіх або частини його активів і зобов`язань на користь приймаючого банку. З 07.06.2018 уповноваженою особою Фонду на ліквідацію Банку призначено Шевченка Олександра Володимировича. Рішеннями Фонду від 26.05.2016 № 840 та від 07.06.2018 №1588 продовжено строки ліквідації Банку до 14.06.2017.

Рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 26.05.2016 №840 продовжено строки здійснення процедури ліквідації ПАТ "БАНК ФОРУМ" до 15.06.2018 включно, а рішенням від 07.06.2018 №1588 - до 14.06.2019 включно.

06.06.2017 на офіційному сайті Фонду було опубліковано оголошення про проведення 25.07.2017 відкритих торгів (аукціону) з продажу активів, що обліковуються на балансі Банку. На аукціон виставлено лот №Q82473b7658, об`єктом якого, зокрема, є права вимоги за Кредитними договорами №11/07/27/KLI, № 36/07/26/KLI, які забезпечені Нежитловим приміщеням-1 та товарами в обороті, Нежитловими будівлями-2.

Відповідно до протоколу електронних торгів №UA-EA-2017-07-11-000126-c від 25.07.2017, з врахуванням протоколу від 22.08.2017, переможцем електронних торгів стало Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал" за ціною продажу - 5 000 000,00 грн. Факт придбання лоту ТОВ "Фінансова компанія "Морган Кепітал" шляхом укладення договору відступлення права вимоги підтверджено рішенням Господарського суду м. Києва від 19.10.2017 у справі №910/13982/17, яке набрало законної сили.

За результатами електронних торгів, між Публічним акціонерним товариством "Банк Форум" (Банк), та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал" (Новий кредитор) 20.09.2017 укладено Договір №0024/17-ВБ про відступлення прав вимоги та підписано акт прийому-передачі права вимоги від 20.09.2017, відповідно до яких Банк відступає Новому кредитору належні Банку, а Новий кредитор набуває права вимоги Банку до Позичальника, Заставодавців (Іпотекодавців), Поручителів, зазначених у Додатку №1 до Договору (Боржники), зокрема: право вимоги до Боржника - Приватного підприємства "Продторг-Тернопіль" за Кредитним договором №11/07/27/KLI від 29.03.2007 у загальній сумі заборгованості 464 851,22 грн та право вимоги до Боржника - Закритого акціонерного товариства "Агрокомбінат" за Кредитним договором №36/07/26/KLI від 26.09.2007 у загальній сумі заборгованості 6 021 729,66 грн.

Відступлення Банком Новому Кредитору прав вимоги за договорами іпотеки (застави), що були укладені в забезпечення виконання зобов`язань Боржників за Основними договорами та були посвідчені нотаріально, відбувається за окремим договором, який укладається між Сторонами одночасно із укладенням цього Договору та підлягає нотаріальному посвідченню (п. 1 Договору).

20 вересня 2017 року між ПАТ "Банк форум" та ТОВ "Фінансова компанія "Морган Кепітал" (новий Іпотекодержатель), укладено Договір про відступлення прав за Іпотечним договором від 29.03.2007, згідно якого останній набуває право замість первісного Іпотекодержателя, у порядку визначеним Іпотечним договором, Законом України "Про іпотеку", задоволення всіх своїх вимог (повернення суми основної заборгованості, сплати нарахованих процентів, комісій, можливої неустойки (штраф, пеня), відшкодування збитків тощо), які випливають із умов Кредитного договору №11/07/27/KLI від 29.03.2007 або Іпотечного договору за рахунок предмета іпотеки. Відповідно до п. 2.1 умов договору, первісний Іпотекодержатель зобов`язаний протягом 5-ти днів з моменту укладання та нотаріального посвідчення договору надіслати Іпотекодавцю відповідне письмове повідомлення (цінним листом з повідомленням про вручення).

При укладенні Договору Первісний Іпотекодержатель передає, а Новий Іпотекодержатель приймає дублікат Іпотечного договору, договорів про внесення змін та доповнень до нього, додаткових договорів до нього, що здійснюється згідно з Актом приймання-передачі, який складається і підписується сторонами в день укладення цього Договору (п. 2.3 Договору).

Даний договір посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чуловським В.А. та зареєстрований в реєстрі за №20146.

20 вересня 2017 року між ПАТ "Банк форум" (первісний Іпотекодержатель) та ТОВ "Фінансова компанія "Морган Кепітал" (новий Іпотекодержатель), укладено Договір про відступлення прав за Іпотечним договором від 26.09.2007, згідно якого останній набуває право замість первісного Іпотекодержателя, у порядку визначеним Іпотечним договором, Законом України "Про іпотеку", задоволення всіх своїх вимог (повернення суми основної заборгованості, сплати нарахованих процентів, комісій, можливої неустойки (штраф, пеня), відшкодування збитків тощо), які випливають із умов Кредитного договору №36/07/26/KLI від 26.09.2007 або Іпотечного договору за рахунок предмета іпотеки. Відповідно до п. 2.1 умов договору, первісний Іпотекодержатель зобов`язаний протягом 5-ти днів з моменту укладання та нотаріального посвідчення договору надіслати Іпотекодавцю відповідне письмове повідомлення (цінним листом з повідомленням про вручення).

При укладенні Договору Первісний Іпотекодержатель передає, а Новий Іпотекодержатель приймає дублікат Іпотечного договору, договорів про внесення змін та доповнень до нього, додаткових договорів до нього, що здійснюється згідно з Актом приймання-передачі, який складається і підписується сторонами в день укладення цього Договору (п. 2.3 Договору).

Даний договір посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чуловським В.А. та зареєстрований в реєстрі за №20147.

На виконання п. 3 Договору №0024/17-ВБ від 20.09.2017, Банк направив Повідомлення №5616/1.2.1 від 20.09.2017, зокрема, ПП "Продторг-Тернопіль" (Боржник), ТОВ "Агрокомбінат-Тернопіль" (Боржник та первісний Іпотекодавець), про відступлення права вимоги за кредитним договором №11/07/27/KLI від 29.03.2007 та кредитним договором №36/07/26/KLI від 26.09.2007 ТОВ "Фінансова компанія "Морган Кепітал", який є єдиним власником всіх прав Вимоги за Кредитними договорами та володіє усіма правами вимоги за Договорами іпотеки, застави (у тому числі, але не обмежуючись, прав на отримання всіх платежів передбачених кредитними договорами і всіх прав заставодержателя/іпотекодержателя) з 20.09.2017.

25.09.2017 ТОВ "ФК "Морган Кепітал" надіслало ТОВ "Агрокомбінат-Тернопіль" вимогу № 2509017/7 про погашення заборгованості ПП "Продторг-Тернопіль" за Кредитним договором № 11/07/27/KLI у сумі 464 851,22 грн та вимогу № 2509017/9 про погашення протягом тридцяти днів заборгованості ЗАТ "Агрокомбінат" за Кредитним договором № 36/07/26/KLI у сумі 6 021 729,66 грн. Вимоги містять застереження, що в разі їх невиконання в установлений строк новий кредитор вживатиме заходів примусового характеру для погашення заборгованості, в тому числі шляхом звернення стягнення на предмети іпотеки. Докази виконання вказаних вимог в матеріалах справи відсутні.

05.07.2017 ПП "Афіша" як комітент, від імені та в інтересах якого діяло Адвокатське об`єднання "Гловак і Партнери", та ТОВ "ФК "Морган Кепітал" як комісіонер на підставі свідоцтва фінансової установи серія ФК №656, реєстраційний №13103238 від 17.11.2015, уклали договір комісії № 51-К (далі - Договір комісії від 05.07.2017 № 51-К).

Згідно з цим договором комісіонер зобов`язується за дорученням комітента за комісійну винагороду вчинити за рахунок комітента від свого імені правочини та інші дії щодо придбання лоту № Q82473b7658, зокрема право вимоги за Кредитними договорами № 11/07/27/KLI, 36/07/26/KLI.

03.10.2017 ПП "Афіша" та ТОВ "ФК "Морган Кепітал" підписали акт приймання-передачі права вимоги та акт приймання-передачі документації до Договору комісії від 05.07.2017 № 51-К.

Відповідно до цих актів ТОВ "ФК "Морган Кепітал" передало, а ПП "Афіша" прийняло права вимоги, зокрема за Кредитним договором №11/07/27/KLI у сумі 464 851,22 грн та за Кредитним договором № 36/07/26/KLI у сумі 6 021 729,66 грн, які комісіонер придбав у Банку на підставі Договору про відступлення права вимоги №0024/17-ВБ, та документи зазначених кредитних договорів.

03.10.2017 ТОВ "ФК "Морган Кепітал" та ПП "Афіша" на підставі Договору комісії від 05.07.2017 № 51-К та акта приймання-передачі прав вимоги від 03.10.2017 уклали Договір про відступлення прав за Іпотечним договором від 29.03.2007 № 755. Договір посвідчений Нотаріусом та зареєстрований за №21389 (далі - Договір про відступлення прав за іпотечним договором від 03.10.2017 № 21389).

Відповідно до Договору про відступлення іпотеки від 03.10.2017 №21389 ПП "Афіша" замість первісного іпотекодержателя у порядку, визначеному Іпотечним договором від 29.03.2007 № 755 та Законом України "Про іпотеку", отримало право задоволення всіх вимог за Кредитним договором № 11/07/27/KLI або Іпотечним договором від 29.03.2007 № 755 за рахунок предмета іпотеки. У пункті 2.1 цього договору визначено, що первісний іпотекодержатель зобов`язаний протягом п`яти днів з моменту підписання та нотаріального посвідчення договору надіслати іпотекодавцю письмове повідомлення (цінним листом з повідомленням про вручення).

03.10.2017 ТОВ "ФК "Морган Кепітал" та ПП "Афіша" на підставі Договору комісії від 05.07.2017 № 51-К та акта приймання-передачі прав вимоги від 03.10.2017 уклали Договір про відступлення прав за Іпотечним договором від 26.09.2007 №10795. Договір посвідчений Нотаріусом та зареєстрований за № 21390 (далі - Договір про відступлення прав за іпотечним договором від 03.10.2017 № 21390).

Відповідно до Договору про відступлення іпотеки від 03.10.2017 №21390 ПП "Афіша" замість первісного іпотекодержателя у порядку, визначеному Іпотечним договором від 26.09.2007 № 10795 та Законом України "Про іпотеку", отримало право задоволення всіх вимог за Кредитним договором №36/07/26/KLI або Іпотечним договором від 26.09.2007 № 10795 за рахунок предмета іпотеки. У пункті 2.1 цього договору визначено, що первісний іпотекодержатель зобов`язаний протягом п`яти днів з моменту підписання та нотаріального посвідчення договору надіслати іпотекодавцю письмове повідомлення (цінним листом з повідомленням про вручення).

За даними Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, на спірне майно 04.04.2015р. накладено арешт на підставі ухвали слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду від 22.10.2013 у справі №607/19187/13-к про накладення арешту на приміщення, які є предметом іпотеки (нежитлове приміщення, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Сагайдачного 3, загальною площею 60,1 кв.м. та нежитлове приміщення, що знаходяться за адресою: м. Тернопіль, вул. Поліська, 14, загальною площею 6681,6 кв.м.), шляхом заборони їх відчуження.

05.10.2017 Державним реєстратором зареєстровано право власності ПП "Афіша" на Нежитлове приміщення-1. Реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 101, номер запису про право власності 22688166, вчиненого на підставі рішення про державну реєстрацію індексний номер 37433386 від 05.10.2017.

Підставою виникнення права власності ПП "Афіша" на цей об`єкт вказано: Іпотечний договір від 29.03.2007 №755 (дублікат виданий 29.08.2017 №746); договір від 27.03.2009 №1645 про внесення змін та доповнень до іпотечного договору; договір від 20.09.2017 №20146 про відступлення прав за іпотечним договором; повідомлення про вручення поштового відправлення від 23.03.2010 № 27797; вимога про усунення порушень від 22.03.2010 №337-1/8.28.4.2; повідомлення про вручення поштового відправлення від 25.03.2010 №27797; вимога про усунення порушень від 22.03.2010 № 3381/8.28.4.2; Договір про відступлення іпотеки від 03.10.2017 № 21389; рішення ПП "Афіша" про прийняття майна у власність від 05.10.2017.

05.10.2017 Державним реєстратором зареєстровано право власності ПП "Афіша" на Нежитлові будівлі-2, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 101, номер запису про право власності 22687931, вчинений на підставі рішення про державну реєстрацію індексний номер 37432969 від 05.10.2017.

Підставою виникнення права власності ПП "Афіша" на це майно вказано: Іпотечний договір від 26.09.2007 № 10795 (дублікат виданий 26.09.2017 №3527); договір про внесення змін та доповнень до іпотечного договору від 23.11.2007 №12697 (дублікат виданий 18.09.2017 №3528); договір про внесення змін та доповнень до іпотечного договору від 25.09.2008 №8023. (дублікат виданий 18.09.2017 №3529); повідомлення про вручення поштового відправлення від 23.10.2009 № 2569249; Договір про відступлення прав за іпотечним договором від 03.10.2017 № 21390; вимога про усунення порушень від 21.10.2009 №1090/8.28.4.1; Договір про відступлення прав за іпотечним договором від 20.09.2017 №20147; рішення ПП "Афіша" від 05.10.2017 про прийняття майна у власність.

У квітні 2018 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Агрокомбінат-Тернопіль" звернулось до суду з позовом про скасування рішень державного реєстратора, записів про державну реєстрацію та державної реєстрації права власності Приватного підприємства «Афіша» на Нежитлове приміщення-1 та Нежитлові будівлі-2, а також про визнання недійсними договорів від 03.10.2017 про відступлення права вимоги за іпотечними договорами.

Як зазначалось вище, за наслідками нового розгляду справи рішенням Господарського суду Тернопільської області від 21.09.2020 у справі №910/4875/18 позов задоволено частково. Скасовано записи 22688166 та 22687931 від 05.10.2017 в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, здійснені державним реєстратором Тернопільської філії комунального підприємства "Центр реєстрації права" Корецької районної ради Рівненської області Чушенком Юрієм Євгеновичем на підставі рішень №37433386 та №37432969 від 05.10.2017 про реєстрацію права власності Приватного підприємства "Афіша" на нежитлове приміщення, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Сагайдачного 3, загальною площею 60,1 кв.м. та на нежитлові будівлі, що знаходяться за адресою: м. Тернопіль, вул. Поліська, 14, загальною площею 6681,6 кв.м. В решті позову відмовлено.

Відповідач-1 не погодився з рішенням суду першої інстанції в частині задоволення позовних вимог. В частині відмови у задоволенні позовних вимог рішення суду першої інстанції у даній справі не оскаржується.

Відповідно до ч.1 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Оцінивши матеріали справи та докази, що містяться у ній в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів апеляційної інстанції зазначає наступне:

Відповідно до ст.1 Закону України "Про іпотеку" іпотека - це вид забезпечення виконання зобов`язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель (кредитор за основним зобов`язанням) має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов`язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому Законом.

У статті 12 Закону України "Про іпотеку" (в редакції, чинній на момент державної реєстрації права власності іпотекодержателя на предмет іпотеки) вказано, що в разі порушення іпотекодавцем обов`язків, встановлених іпотечним договором, іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання основного зобов`язання, а в разі його невиконання - звернути стягнення на предмет іпотеки, якщо інше не передбачено законом.

Стаття 33 цього Закону (в редакції, чинній на момент державної реєстрації права власності іпотекодержателя на предмет іпотеки) передбачає, що в разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов`язання іпотекодержатель вправі задоволити свої вимоги за основним зобов`язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки, якщо інше не передбачено законом. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Тобто законом передбачено чітко визначені способи звернення стягнення на предмет іпотеки в разі невиконання чи неналежного виконання забезпеченого іпотекою зобов`язання.

У пунктах 58, 59 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 травня 2019 року у справі №310/11024/15-ц (провадження №14-112цс19) зазначено, що: "закон визначає такі способи звернення стягнення на предмет іпотеки (частина третя статті 33 Закону): судовий (звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі рішення суду); позасудовий: захист прав нотаріусом (звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі виконавчого напису нотаріуса) або самозахист (згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя). Способами задоволення вимог іпотекодержателя під час звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідного застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками, є (частина третя статті 36 Закону): 1)передача іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов`язання у порядку, встановленому статтею 37 Закону; 2)право іпотекодержателя від свого імені продати предмет іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу у порядку, встановленому статтею 38 Закону".

Апеляційним господарським судом встановлено, що в розділі 6 іпотечних договорів №10795 та №755 від 29.03.2007 сторони виклали застереження про позасудове задоволення вимог іпотекодержателя.

Згідно з даними Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, 05.10.2017 державним реєстратором Тернопільської філії комунального підприємства "Центр реєстрації прав" Корецької районної ради Рівненської області Чушенком Юрієм Євгеновичем зареєстровано право власності за П "Афіша" на:

1) нежитлове приміщення, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Сагайдачного 3, загальною площею 60,1 кв.м., реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 101, номер запису про право власності 22688166, на підставі рішення про державну реєстрацію індексний номер 37433386 від 05.10.2017.

Підставою виникнення права власності ПП "Афіша" на цей об`єкт вказано: Іпотечний договір від 29.03.2007 №755 (дублікат виданий 29.08.2017 №746); договір від 27.03.2009 №1645 про внесення змін та доповнень до іпотечного договору; договір від 20.09.2017 №20146 про відступлення прав за іпотечним договором; повідомлення про вручення поштового відправлення від 23.03.2010 № 27797; вимога про усунення порушень від 22.03.2010 №337-1/8.28.4.2; повідомлення про вручення поштового відправлення від 25.03.2010 №27797; вимога про усунення порушень від 22.03.2010 № 3381/8.28.4.2; Договір про відступлення іпотеки від 03.10.2017 № 21389; рішення ПП "Афіша" про прийняття майна у власність від 05.10.2017.

2) нежитлове приміщення, що знаходяться за адресою: м. Тернопіль, вул. Поліська, 14, загальною площею 6681,6 кв.м реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 101, номер запису про право власності 22687931, на підставі рішення про державну реєстрацію індексний номер 37432969 від 05.10.2017.

Підставою виникнення права власності ПП "Афіша" на це майно вказано: Іпотечний договір від 26.09.2007 № 10795 (дублікат виданий 26.09.2017 №3527); договір про внесення змін та доповнень до іпотечного договору від 23.11.2007 №12697 (дублікат виданий 18.09.2017 №3528); договір про внесення змін та доповнень до іпотечного договору від 25.09.2008 №8023. (дублікат виданий 18.09.2017 №3529); повідомлення про вручення поштового відправлення від 23.10.2009 № 2569249; Договір про відступлення прав за іпотечним договором від 03.10.2017 № 21390; вимога про усунення порушень від 21.10.2009 №1090/8.28.4.1; Договір про відступлення прав за іпотечним договором від 20.09.2017 №20147; рішення ПП "Афіша" від 05.10.2017 про прийняття майна у власність.

Тобто, новим іпотекодержателем - ПП "Афіша" реалізовано позасудовий спосіб звернення стягнення на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов`язання - набуття права власності на предмет іпотеки.

Порядок реалізації цього способу звернення стягнення регламентовано в статті 37 Закону України "Про іпотеку".

Так, частиною першою-третьою цієї статті (в редакції, чинній на момент державної реєстрації права власності іпотекодержателя на предмет іпотеки) передбачено, що іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки. Правовою підставою для реєстрації права власності іпотекодержателя на нерухоме майно, яке є предметом іпотеки, є договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками та передбачає передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов`язання. Рішення про реєстрацію права власності іпотекодержателя на нерухоме майно, що є предметом іпотеки, може бути оскаржено іпотекодавцем у суді. Іпотекодержатель набуває предмет іпотеки у власність за вартістю, визначеною на момент такого набуття на підставі оцінки предмета іпотеки суб`єктом оціночної діяльності.

За висновком Великої Палати Верховного Суду в постанові від 20.03.2019 у справі №306/2053/16-ц ціна набуття права власності на предмет іпотеки є істотною обставиною, яка має погоджуватись з власником майна при зверненні іпотекодержателем стягнення на іпотечне майно у позасудовий спосіб шляхом набуття на нього права власності. Відповідно, нездійснення оцінки предмету іпотеки на момент переходу права власності до іпотекодержателя є порушенням процедури звернення стягнення на предмет іпотеки у позасудовому порядку. Вказаний висновок Великої Палати Верховного Суду є загальним, підтриманий усталеною судовою практикою Верховного Суду (зокрема у постановах від 04.12.2019 у справі № 917/2101/17, від 20.02.2020 у справі № 653/2857/17, від 11.06.2020 у справі № 914/953/19) та підлягає застосуванню при розгляді спорів щодо скасування державної реєстрації права власності на іпотечне майно за іпотекодержателем внаслідок набуття ним права власності на предмет іпотеки у позасудовий спосіб.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" державна реєстрація речових прав на нерухоме майно - офіційне визнання і підтвердження державою фактів виникнення, переходу або припинення прав на нерухоме майно, обтяження таких прав шляхом внесення відповідного запису до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно.

Згідно з частиною 8 статті 18 цього Закону державній реєстрації підлягають виключно заявлені речові права на нерухоме майно та їх обтяження, за умови їх відповідності законодавству і поданим/отриманим документам.

Оскільки іпотекодержателем порушено вимоги законодавства при реалізації позасудової процедури звернення стягнення на предмет іпотеки в частині проведення експертної оцінки предмета іпотеки на день придбання, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність підстав для скасування державної реєстрації права власності ПП "Афіша" на предмет іпотеки.

Аналогічна позиція викладена у постанові Верховного Суду від 12.08.2020 у справі №921/353/19 за участі тих самих сторін, що беруть участь і в цьому судовому процесі, з приводу подібних до спірних правовідносин.

Покликання скаржника на висновки Верховного Суду в постанові від 23.01.2018 у справі №760/16916/14-ц судом апеляційної інстанції відхиляються з підстав їх нерелевантності, оскільки у вказаній справі питання щодо проведення оцінки іпотечного майна не було предметом позовних вимог, а висновки Верховного Суду стосувались положень частини 3 статті 37 Закону України "Про іпотеку" (у редакції до 04.02.2019) щодо відшкодування іпотекодержателем різниці у вартості іпотечного майна.

Окрім того, згідно з ч.3 ст.10 "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" державний реєстратор встановлює відповідність заявлених прав і поданих документів вимогам законодавства, а також відсутність суперечностей між заявленими та вже зареєстрованими речовими правами на нерухоме майно та їх обтяженнями, зокрема: наявність факту виконання умов правочину, з якими закон та/або відповідний правочин пов`язує можливість виникнення, переходу, припинення речового права, що підлягає державній реєстрації; перевіряє документи на наявність підстав для зупинення розгляду заяви про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, зупинення державної реєстрації прав, відмови в державній реєстрації прав та приймає відповідні рішення.

Статтею 18 ЗУ "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" та Порядком державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.12.2015 року №1127, передбачено умови, порядок проведення державної реєстрації речового права на нерухоме майно, а також перелік документів, на підставі яких здійснюється така реєстрація.

Згідно з п.61 Порядку для державної реєстрації права власності на підставі договору іпотеки, що містить застереження про задоволення вимог іпотекодержателя шляхом набуття права власності на предмет іпотеки, також подаються: 1) копія письмової вимоги про усунення порушень, надісланої іпотекодержателем іпотекодавцеві та боржникові, якщо він є відмінним від іпотекодавця; 2) документ, що підтверджує наявність факту завершення 30-денного строку з моменту отримання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги іпотекодержателя в разі, коли більш тривалий строк не зазначений у відповідній письмовій вимозі.

Наведеними правовими нормами визначено вичерпний перелік обов`язкових для подання документів та обставин, що мають бути ними підтверджені, на підставі яких проводиться державна реєстрація права власності на предмет іпотеки за договором, що містить застереження про задоволення вимог іпотекодержателя, і з огляду на закріплені у статтях 10, 18 ЗУ "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" порядок державної реєстрації та коло повноважень державного реєстратора у ході її проведення ця особа приймає рішення про державну реєстрацію прав лише після перевірки наявності необхідних для цього документів та їх відповідності вимогам законодавства.

При цьому, проведення реєстрації права власності на підставі договору іпотеки за відсутності будь-якого із наведених та передбачених законодавством документів та за недоведеності виникнення у іпотекодержателя права звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору виключає законність рішення з реєстрації права власності (правова позиція, викладена у постанові Верховного суду від 03.07.2018 року у справі №916/3248/16).

Як зазначалось вище, ТОВ "ФК "Морган Кепітал" надіслало ТОВ "Агрокомбінат-Тернопіль" вимогу № 2509017/7 про погашення заборгованості ПП "Продторг-Тернопіль" за Кредитним договором № 11/07/27/KLI у сумі 464 851,22 грн та вимогу № 2509017/9 про погашення протягом тридцяти днів заборгованості ЗАТ "Агрокомбінат" за Кредитним договором № 36/07/26/KLI у сумі 6 021 729,66 грн. 25.09.2017.

Отже, станом на 05.10.2017 (на час спірної державної реєстрації права власності на Нежитлове приміщення-1 та Нежитлове приміщення-1) не завершився 30-денний строк з моменту отримання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги іпотекодержателя, а тому рішення про державну реєстрацію права власності за ПП "Афіша" на спірне майно прийняті з порушенням п.61 Порядку державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень.

Щодо способу захисту прав позивача суд апеляційної інстанції зазначає наступне.

У cтатті 4 ГПК України передбачено, що юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Під захистом права розуміється державно-примусова діяльність, спрямована на відновлення порушеного права суб`єкта правовідносин і забезпечення виконання юридичного обов`язку зобов`язаною стороною, внаслідок чого реально відбудеться припинення порушення (чи оспорювання) прав цього суб`єкта, він компенсує витрати, що виникли у зв`язку з порушенням його прав, або в інший спосіб нівелює негативні наслідки порушення його прав.

Спосіб захисту може бути визначено як концентрований вираз змісту (суті) міри державного примусу, за допомогою якого відбувається досягнення бажаного для особи, право чи інтерес якої порушені, правового результату.

Спосіб захисту втілює безпосередню мету, якої прагне досягти суб`єкт захисту (позивач), вважаючи, що у такий спосіб буде припинено порушення (чи оспорювання) його прав, він компенсує витрати, що виникли у зв`язку з порушенням його прав, або в інший спосіб нівелює негативні наслідки порушення його прав.

Належний спосіб захисту, виходячи із застосування спеціальної норми права, повинен забезпечити ефективне використання цієї норми у її практичному застосуванні - гарантувати особі спосіб відновлення порушеного права або можливість отримання нею відповідного відшкодування.

Отже, засіб юридичного захисту має бути ефективним, як на практиці, так і за законом. У рішенні від 31.07.2003 у справі "Дорани проти Ірландії" Європейський суд з прав людини зазначив, що поняття "ефективний засіб" передбачає не лише запобігання порушенню або припиненню порушення, а так само встановлення механізму відновлення, поновлення порушеного права. Так, обов`язковим є практичне застосування ефективного механізму захисту. Протилежний підхід суперечитиме принципу верховенства права.

Як правило, суб`єкт порушеного права може скористатися не будь-яким, а цілком конкретним способом захисту свого права (постанова Великої Палати Верховного Суду від 22.08.2018 у справі № 925/1265/16).

Застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту права чи інтересу, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення, невизнання або оспорення. Такі право чи інтерес мають бути захищені судом у спосіб, який є ефективним, тобто таким, що відповідає змісту відповідного права чи інтересу, характеру його порушення, невизнання або оспорення та спричиненим цими діяннями наслідкам (Близькі за змістом висновки викладено, зокрема, у постановах Великої Палати Верховного Суду від 05.06.2018 у справі № 338/180/17, від 11.09.2018 у справі № 905/1926/16 та від 30.01.2019 у справі № 569/17272/15-ц).

За змістом пункту 1 частини 1 статті 2 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" державна реєстрація речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень (далі - державна реєстрація прав) - це офіційне визнання і підтвердження державою фактів набуття, зміни або припинення речових прав на нерухоме майно, обтяжень таких прав шляхом внесення відповідних відомостей до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно.

Відповідно до статті 11 зазначеного Закону державний реєстратор самостійно приймає рішення за результатом розгляду заяв у сфері державної реєстрації прав. Втручання, крім випадків, передбачених цим Законом, будь-яких органів влади, їх посадових осіб, юридичних осіб, громадян та їх об`єднань у діяльність державного реєстратора під час проведення реєстраційних дій забороняється і тягне за собою відповідальність згідно із законом.

У частині 2 статті 26 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" (у редакції, чинній до 16.01.2020, яка діяла на момент звернення з позовом у даній справі) було унормовано порядок внесення записів до Державного реєстру прав, змін до них та їх скасування. Так, за змістом зазначеної норми у разі скасування на підставі рішення суду рішення про державну реєстрацію прав, документів, на підставі яких проведено державну реєстрацію прав, скасування записів про проведену державну реєстрацію прав, а також у випадку, передбаченому підпунктом "а" пункту 2 частини 6 статті 37 цього Закону, до Державного реєстру прав вноситься запис про скасування державної реєстрації прав. У разі скасування судом документів, на підставі яких проведено державну реєстрацію прав до 01.01.2013, або скасування записів про державну реєстрацію прав, інформація про які відсутня в Державному реєстрі прав, запис про державну реєстрацію прав вноситься до Державного реєстру прав та скасовується.

Однак згідно із Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо протидії рейдерству", який набрав чинності з 16.01.2020, статтю 26 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" викладено у новій редакції.

Так, відповідно до пунктів 1, 2, 3 частини 3 статті 26 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" (у редакції, чинній із 16.01.2020) відомості про речові права, обтяження речових прав, внесені до Державного реєстру прав, не підлягають скасуванню та/або вилученню. У разі скасування рішення державного реєстратора про державну реєстрацію прав на підставі судового рішення чи у випадку, передбаченому підпунктом "а" пункту 2 частини 6 статті 37 цього Закону, а також у разі визнання на підставі судового рішення недійсними чи скасування документів, на підставі яких проведено державну реєстрацію прав, скасування на підставі судового рішення державної реєстрації прав, державний реєстратор чи посадова особа Міністерства юстиції України (у випадку, передбаченому підпунктом "а" пункту 2 частини 6 статті 37 цього Закону) проводить державну реєстрацію набуття, зміни чи припинення речових прав відповідно до цього Закону. Ухвалення судом рішення про скасування рішення державного реєстратора про державну реєстрацію прав, визнання недійсними чи скасування документів, на підставі яких проведено державну реєстрацію прав, а також скасування державної реєстрації прав допускається виключно з одночасним визнанням, зміною чи припиненням цим рішенням речових прав, обтяжень речових прав, зареєстрованих відповідно до законодавства (за наявності таких прав).

Отже, у розумінні положень наведеної норми у чинній редакції (яка діяла на час ухвалення судом першої інстанції оскарженого рішення у справі), на відміну від положень частини 2 статті 26 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" у попередній редакції, яка передбачала такі способи судового захисту порушених прав як скасування записів про проведену державну реєстрацію прав та скасування документів, на підставі яких проведено державну реєстрацію прав, наразі способами судового захисту порушених прав та інтересів особи є судове рішення про скасування рішення державного реєстратора про державну реєстрацію прав; судове рішення про визнання недійсними чи скасування документів, на підставі яких проведено державну реєстрацію прав; судове рішення про скасування державної реєстрації прав

Викладене свідчить, що з 16.01.2020, тобто на час ухвалення оскаржуваного рішеня, такого способу захисту порушених речових прав як скасування запису про проведену державну реєстрацію права закон не передбачав, тому суд першої інстанції помилково констатував необхідність застосування позивачем такого способу судового захисту, який в практичному аспекті не зможе забезпечити і гарантувати позивачеві відновлення порушеного права, а отже неспроможний надати особі ефективний захист її прав.

Водночас колегія суддів зазначає, що у пункті 3 розділу ІІ Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо протидії рейдерству" унормовано, що судові рішення про скасування рішення державного реєстратора про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, про визнання недійсними чи скасування документів, на підставі яких проведено державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, про скасування державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, що на момент набрання чинності цим Законом набрали законної сили та не виконані, виконуються в порядку, передбаченому Законом України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" до набрання чинності цим Законом.

Отже, за змістом цієї правової норми виконанню підлягають виключно судові рішення: 1) про скасування рішення державного реєстратора про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень; 2) про визнання недійсними чи скасування документів, на підставі яких проведено державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень; 3) про скасування державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, тобто до їх переліку не належить судове рішення про скасування запису про проведену державну реєстрацію права, тому починаючи з 16.01.2020 цей спосіб захисту вже не може призвести до настання реальних наслідків щодо скасування державної реєстрації прав за процедурою, визначеною у Законі України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень".

Зважаючи на те, що з 16.01.2020 і на час ухвалення оскаржуваного рішення суду першої інстанції матеріально-правове регулювання спірних реєстраційних відносин істотно змінилося, на що не звернув уваги суд першої інстанції, колегія суддів суду касаційної інстанції зазначає про наявність достатніх підстав вважати, що за таких обставин позивач буде позбавлений можливості ефективного захисту своїх порушених прав у спосіб, запропонований в оскаржуваному рішенні, а саме шляхом ухвалення судового рішення про скасування запису про проведену державну реєстрацію речових прав на спірне нерухоме майно.

Аналогічні правові висновки наведені у постановах Верховного Суду від 23.06.2020 у справах № 906/516/19, № 905/633/19, № 922/2589/19, від 30.06.2020 у справі № 922/3130/19, від 14.07.2020 у справі № 910/8387/19, від 20.08.2020 у справі № 916/2464/19.

З огляду на все викладене вище в сукупності, колегія суддів дійшла до висновку про доцільність зміни пунктів 2,3 резолютивної частини рішення Господарського суду Тернопільської області від 21.09.2020 у справі №910/4875/18 та викласти таких в новій редакції - скасувати рішень державного реєстратора Тернопільської філії комунального підприємства «Центр реєстрації прав» Корецької районної ради Рівненської області Чушенка Юрія Євгеновича, №37433386 та №37432969 від 05.10.2017, про реєстрацію права власності Приватного підприємства "Афіша" на нежитлове приміщення, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Сагайдачного, 3, загальною площею 60,1 кв.м., номер запису про право власності 22688166 та на нежитлові будівлі, що знаходяться за адресою: м. Тернопіль, вул. Поліська,14, загальною площею 6681,6 кв.м., номер запису про право власності 22687931.

В решті рішення суду першої інстанції у даній справі відповідає матеріалам справи, ґрунтується на чинному законодавстві і підстав для його скасування немає. Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків, наведених в оскаржуваному рішенні.

Судовий збір за розгляд справи в суді апеляційної інстанції покласти на скаржника в порядку ст.ст.129, 282 ГПК України.

Керуючись ст.ст.269,270,275,277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, -

Західний апеляційний господарський суд ПОСТАНОВИВ:

1. В задоволенні апеляційної скарги Приватного підприємства "Афіша" відмовити.

2. Змінити пункти 2,3 резолютивної частини рішення Господарського суду Тернопільської області від 21.09.2020 у справі №910/4875/18 та викласти такі в наступній редакції:

Скасувати рішення державного реєстратора Тернопільської філії комунального підприємства «Центр реєстрації прав» Корецької районної ради Рівненської області Чушенка Юрія Євгеновича, №37433386 від 05.10.2017, про реєстрацію права власності Приватного підприємства "Афіша" на нежитлове приміщення, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Сагайдачного, 3, загальною площею 60,1 кв.м., номер запису про право власності 22688166

Скасувати рішення державного реєстратора Тернопільської філії комунального підприємства «Центр реєстрації прав» Корецької районної ради Рівненської області Чушенка Юрія Євгеновича, №37432969 від 05.10.2017, про реєстрацію права власності Приватного підприємства "Афіша" на нежитлові будівлі, що знаходяться за адресою: м. Тернопіль, вул. Поліська,14, загальною площею 6681,6 кв.м., номер запису про право власності 22687931.

3. В решті рішення Господарського суду Тернопільської області від 21.09.2020 у справі №910/4875/18 залишити без змін.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Порядок і строки оскарження встановлені ст. ст.288, 289 ГПК України.

Головуючий суддя Кордюк Г.Т.

Суддя Мирутенко О.Л.

Суддя Плотніцький Б.Д.

У зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді-члена колегії Плотніцького Б.Д. з 02.03.2021 по 05.04.2021 повний текс постанови виготовлено та підписано 06.04.2021.