ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
УХВАЛА

29 березня 2021 р. Справа № 924/53/21

м. Хмельницький

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Танасюк О.Є., розглянувши матеріали справи

за позовом ОСОБА_1 , м. Хмельницький

до приватного акціонерного товариства "Холод", м. Хмельницький

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача - Публічне акціонерне товариство „Національний депозитарій України", м. Київ

про визнання недійсним рішень позачергових дистанційних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Холод" з усіх питань порядку денного, які відбулися 21.12.2020р. та оформлені протоколом №2 від 24.12.2020р.

Представники сторін:

позивача: не з`явився

відповідача: Керницька О.В. - згідно ордера від 28.12.2020р.

третьої особи: не з`явився

В підготовчому засіданні відповідно до ч. 6 ст. 233 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частину ухвали.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 08.02.2021р. відкрито провадження у справі №924/53/21, постановлено дану справу розглядати за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання. Даною ухвалою було витребувано у ПАТ „Національний депозитарій України" документи з такими відомостями (інформацією): належним чином завірену копію договору про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів № 99 від 17.10.2020, укладений між Центральним депозитарієм та ОСОБА_2 як акціонером ПрАТ "Холод"; копію розпорядження емітента, акціонера чи відповідної уповноваженої особи на складання реєстру/переліку власників іменних ЦП, на підставі якого ПАТ "НДУ" було сформовано станом на 15.12.2020 (чи на іншу дату у грудні місяці) перелік акціонерів, що мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод", а також - копію такого реєстру/переліку; перелік акціонерів, що подали бюлетені для участі у загальних зборах Приватного акціонерного товариства "Холод", які відбулися 21.12.2020, разом з документами отриманими від депозитарних установ; копії усіх інших матеріалів та документів, які стосуються проведення позачергових дистанційних загальних зборів ПрАТ "Холод", що відбулися 21.12.2020.

На виконання ухвали суду від 08.02.2021р. ПАТ „Національний депозитарій України" надано: копію договору про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів №99 від 17.10.2020р.; копію розпорядження Центрального депозитарія на складання реєстру власників іменних цінних паперів/переліку акціонерів ПрАТ „Холод" станом на 15.12.2020р.; документи, які стосуються проведення позачергових дистанційних зборів ПрАТ „Холод", що подавалися до Центрального депозитарію. Перелік акціонерів, що подали бюлетені для участі у загальних зборах ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.2020р. разом з документами, отриманими від депозитарних установ надано на СD диску.

25.02.2021р. судом постановлено ухвалу про залученння до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача - Публічне акціонерне товариство „Національний депозитарій України".

Ухвалою суду від 10.03.2021р. судом повторно витребувано у ПАТ „Національний депозитарій України" належним чином засвідчений у письмовому вигляді перелік акціонерів, що подали бюлетені для участі у загальних зборах Приватного акціонерного товариства "Холод", які відбулися 21.12.2020, разом з документами отриманими від депозитарних установ, докази направлення відзиву та документів іншим учасникам.

У листі від 16.03.2021р. ПАТ „Національний депозитарій України" зазначає, що перелік акціонерів, які подали бюлетені для участі у загальних зборах ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.2020р. разом з документами отриманими від депозитарних установ подано до суду у формі електронного документу (СD диск) підписаного кваліфікованим електронним підписом. При цьому зазначає, що згідно з п. 74 Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020р. №196, відповідні документи направляються Центральним депозитарієм особі, яка скликає загальні збори в електронному вигляді у спосіб визначений договором. Таким чином, стверджує, що перелік акціонерів, що подали бюлетені для участі у дистанційних загальних зборах, разом з документами отриманими від депозитарних установ, є в Центрального депозитарію не у формі паперових документів, а у формі електронних документів. Наголошує, що відповідно до ст. 8 Закону України „Про електронні документи та електронний документообіг" юридична сила електронного документа не може бути заперечена виключно через те, що він має електронну форму. Допустимість електронного документа як доказу не може заперечуватися виключно на підставі того, що він має електронну форму.

Крім того, третя особа зазначає, що станом на 11.03.2021р. Центральний депозитарій не отримував від позивача копію позовної заяви з додатками.

Ухвалою суду від 17.03.2021р. було повторно витребувано у ПАТ „Національний депозитарій України" копію реєстру/переліку власників іменних ЦП, на підставі якого ПАТ „НДУ" було сформовано станом на 15.12.2020 (чи на іншу дату у грудні місяці) перелік акціонерів, що мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод".

Листом від 23.03.2021р. ПАТ „Національний депозитарій України" повідомив, що реєстр власників іменних цінних паперів не є документом, що зберігається в Центральному депозитарії. Реєстр власників іменних цінних паперів формується в процесі виконання інформаційної депозитарної операції, за наслідком отримання інформації від депозитарних установ. При цьому, звертає увагу, що чинним законодавством встановлено випадки, у яких Центральний депозитарій здійснює складання відповідного реєстру. Зазначає, що відповідно до ч. 5 ст. 22 Закону „Про депозитарну систему України" реєстр власників іменних цінних паперів складається у разі отримання розпорядження від емітента, а також в інших установлених Комісією випадках. Всі інші випадки, при яких Центральним депозитарієм може складатися реєстр власників іменних цінних паперів, визначені у пункті 12 розділу VI Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 № 735, (далі - Положення №735). Перелік таких випадків є вичерпним, що не дає Центральному депозитарію можливості формувати реєстри власників іменних цінних паперів на виконання Ухвали.

Зазначає, що відповідно до Положення №735 перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, складений Центральним депозитарієм для забезпечення реєстрації акціонерів для участі в позачергових загальних зборах, надається Центральним депозитарієм або відповідною депозитарною установою члену реєстраційної комісії, призначеної акціонерами (акціонером), які (який) на день подання вимоги про скликання позачергових загальних зборів сукупно є власниками (власником) 10 і більше відсотків голосуючих акцій емітента.

Повідомляє, що перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод", складений станом на 15.12.2020, відповідно до норм Положення №735 був наданий 17.12.2020 особисто члену реєстраційної комісії ОСОБА_3 (заяву на отримання документів додано до листа).

Таким чином вказує, що документ, який витребовується судом, знаходиться не в Центральному депозитарії, а був виданий 17.12.2020 особисто члену реєстраційної комісії ОСОБА_3 , тому суд може витребувати запитуваний документ у члена реєстраційної комісії ОСОБА_3 . При цьому, відповідно до зазначених вище норм законодавства перелік випадків, при яких Центральним депозитарієм може складатися реєстр власників іменних цінних паперів, є вичерпним, що не дає Центральному депозитарію можливості формувати нові реєстри власників іменних цінних паперів на виконання ухвали.

29.03.2021р. позивачем подано клопотання в якому просить втретє витребувати у ПАТ „Національний депозитарій України" копію переліку акціонерів, що мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод" від 15.12.2020 р. Позивача вважає, що перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод" від 15.12.2020 р., який був сформований (створений) ПАТ «НДУ», не є індивідуально визначеною річчю, передання якої іншій особі ( ОСОБА_3 ) унеможливлює надання такої на вимогу суду. Вказує, що дії третьої особи з систематичного невиконання вимог ухвали суду щодо надання переліку акціонерів, що мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод" від 15.12.2020 р. перешкоджають встановленню об`єктивної істини у справі. Підставою позову, серед іншого, Позивач зазначає відсутність кворуму загальних зборів, що можливо об`єктивно встановити з переліку акціонерів, що мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод" від 15.12.2020 р., який, як стверджує позивач, приховується ПАТ "НДУ" та ПрАТ "Холод".

Позивач зазначає, що станом на 15.12.2020 року - на дату складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерів ПрАТ "Холод", акцій у кількості 11836 штук, що належать ОСОБА_4 та ОСОБА_5 були не голосуючими та не мали враховуватися для визначення кворуму загальних зборів товариства. Для з`ясування вказаної обставини судом було задоволено клопотання позивача про витребування переліку акціонерів, що мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод" станом на 15.12.2020 р. Однак, вимоги ухвал суду ігноруються третьою особою - ПАТ „НДУ".

Позивач звертає увагу на положення ч. 9 ст. 81 ГПК України, якою передбачено, що у разі неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, або неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, передбачені цим Кодексом. Відповідно до ст. 135 ГПК України суд може постановити ухвалу про стягнення в дохід державного бюджету з відповідної особи штрафу у сумі від одного до десяти розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб у випадках: ... неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, або неподання таких доказів без поважних причин.

Таким чином, у випадку подальшого системного невиконання вимог ухвали суду про витребування переліку акціонерів, що мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод" від 15.12.2020 р., позивач просить застосувати до ПАТ „Національний депозитарій України" заходи процесуального примусу, передбачені Господарським процесуальним кодексом України.

Суд розглянувши клопотання позивача від 29.03.2021р. та пояснення ПАТ „Національний депозитарій України" від 23.03.2021р., відповідно до ст. 81 ГПК України вбачає підстави для повторного витребування у ПАТ „Національний депозитарій України" копії переліку акціонерів, що мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод", складений станом на 15.12.2020р. та документи, які стали підставою для його складання. При цьому, необхідність формувати нові реєстри власників іменних цінних паперів на виконання ухвали, як про це зазначає ПАТ „Національний депозитарій України", відсутня.

ПАТ „Національний депозитарій України" у клопотанні від 23.03.2021р. просить залучити до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору - ОСОБА_6 та витребувати у нього пояснення стосовно перебування у нього документів щодо проведення загальних зборів ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.2020, а саме: перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод", складений станом на 15.12.2020; протокол про підсумки реєстрації; протоколи про підсумки голосування; протокол загальних зборів.

Зазначає, що на сьогоднішній день Центральним депозитарієм були надані наявні у нього документи, що стосуються проведення загальних зборів ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.20р. Разом з тим, враховуючи, що загальні збори ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.2020р. скликалися та проводилися ОСОБА_6 , акціонером ПрАТ „Холод", з яким було укладено договір про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів №99 від 17.10.2020р., то відповідно до норм Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, частина документів, що стосується проведення загальних зборів ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.2020р. може знаходитися у ОСОБА_6 . Крім того, враховуючи той факт, що ОСОБА_6 скликав та проводив загальні збори ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.2020р., є всі підстави вважати, що винесене рішення у справі може вплинути на його права та обов`язки.

Враховуючи положення ст. 50 ГПК України, суд розглянувши клопотання ПАТ „Національний депозитарій України", вважає його обґрунтованим та вбачає підстави для залучення до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача - ОСОБА_6 ( АДРЕСА_1 ), оскільки рішення у справі може вплинути на його права та обов`язки щодо відповідача, а також витребувати у ОСОБА_6 пояснення стосовно перебування у нього документів щодо проведення загальних зборів ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.2020, а саме: перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод", складений станом на 15.12.2020; протокол про підсумки реєстрації; протоколи про підсумки голосування; протокол загальних зборів.

Відповідач у відзиві на позов повідомляв, що адвокат Керницька О.В. звернулася з адвокатським запитом № 19 до акціонерів ПрАТ „Холод" ОСОБА_6 та ОСОБА_7 із проханням надати копії всіх документів, що стосуються проведення позачергових дистанційних загальних зборів ПрАТ „Холод", оформлених протоколом №2 від 24.12.2020р., зокрема: рішення про проведення позачергових дистанційних загальних зборів ПрАТ «Холод», оформлених протоколом № 2 від 24 грудня 2020 року; повідомлення про проведення позачергових дистанційних загальних зборів ПрАТ „Холод", оформлених протоколом № 2 від 24 грудня 2020 року; доказів повідомлення акціонерів про проведення позачергових дистанційних загальних зборів ПрАТ „Холод", оформлених протоколом № 2 від 24 грудня 2020 року; договору про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів, додатки та акти про надання послуг до договору про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів, у випадку їх укладення; розпорядження Центральному депозитарію на складання реєстру власників іменних цінних паперів; переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерів товариства; рішень щодо організації проведення позачергових дистанційних загальних зборів ПрАТ „Холод", оформлених протоколом № 2 від 24 грудня 2020 року та інших.

Враховуючи, що станом на день подання відзиву на позовну заяву відповідь на адвокатський запит №19 від 23 лютого 2021 року не надано відповідач просив надати додатковий строк для подання доказів.

Згідно з ч. ч. 4, 5 ст. 80 ГПК України якщо доказ не може бути поданий у встановлений законом строк з об`єктивних причин, учасник справи повинен про це письмово повідомити суд та зазначити: доказ, який не може бути подано; причини, з яких доказ не може бути подано у зазначений строк; докази, які підтверджують, що особа здійснила всі залежні від неї дії, спрямовані на отримання вказаного доказу. У випадку визнання поважними причин неподання учасником справи доказів у встановлений законом строк суд може встановити додатковий строк для подання вказаних доказів.

З огляду на вищезазначене, суд визнає поважними причини неподання ПрАТ „Холод" доказів у встановлений ухвалою суду від 08.02.2021р. строк та відповідно до ч. 4, 5 ст. 80 ГПК України вбачає підстави для встановлення додаткового строку для подання доказів ПрАТ „Холод" (розділ VI відзиву на позов) до дати наступного судового засідання.

Також відповідач подав клопотання від 24.03.2021р. про продовження строку для подання доказів, а саме: відповіді на адвокатський запит №29 від 19.03.2021р.

29.03.2021р. відповідачем надано відповідь ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" від 26.03.2021р. №210326/1, яку просить приєднати до матеріалів справи.

Відповідно до ч. 2 ст. 119 ГПК України, встановлений судом процесуальний строк може бути продовжений судом за заявою учасника справи, поданою до закінчення цього строку, чи з ініціативи суду.

Враховуючи клопотання відповідача та положення ч. 2 ст. 119 ГПК України, суд вважає за можливе продовжити ПрАТ „Холод" строк для подання доказів, а саме: відповіді на адвокатський запит №29 від 19.03.2021р. та приєднати до матеріалів справи відповідь ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" від 26.03.2021р. №210326/1.

Крім того, відповідач подав клопотання про витребування у ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" (29013, м. Хмельницький, вул. Володимирська, 109, ) належним чином посвідчені копії документів: виписок із рахунків у цінних паперах станом на 15.12.2020р. депонентів-акціонерів ПрАТ „Холод". Повідомляє, що 19 березня 2021 року адвокат Керницька О.В. звернулася з адвокатським запитом №29 до ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" із проханням надати інформацію хто з переліку акціонерів, який складений станом на дату проведення позачергових зборів ПрАТ „Холод" був депонентом та уклав договір про обслуговування рахунку у цінних паперах станом на 15.12.2021 року та яка кількість акцій належала таким особам. 26 березня 2021 року ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" повідомила, що ст. 25 Закону України „Про депозитарну систему України" визначено виключний перелік органів та осіб, що мають доступ до інформації, що міститься у системі депозитарного обліку. Емітент цінних паперів, яким є ПрАТ „Холод" в особі його посадових осіб чи інших представників, до вказаного переліку не входить, тому запитувана інформація може бути надана тільки на відповідний запит суду. Відповідач зазначає, що витребувані докази можуть підтвердити: хто з переліку акціонерів, який складений станом на дату проведення позачергових зборів ПрАТ „Холод" був депонентом та уклав договір про обслуговування рахунку у цінних паперах станом на 15.12.2021 року та яка кількість акцій належала таким особам.

Відповідно до ч. 1 ст. 81 ГПК України учасник справи, у разі неможливості самостійно надати докази, вправі подати клопотання про витребування доказів судом.

Враховуючи вищезазначене, суд вважає за необхідне задовольнити клопотання відповідача та витребувати у ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" (29013, м. Хмельницький, вул. Володимирська, 109, ) належним чином посвідчені копії документів: виписок із рахунків у цінних паперах станом на 15.12.2020р. депонентів-акціонерів ПрАТ „Холод".

У клопотанні від 29.03.2021р. відповідач просить продовжити строк підготовчого провадження у справі №924/53/21 на 30 днів.

Відповідно до ч. 3 ст. 177 ГПК України підготовче провадження має бути проведене протягом шістдесяти днів з дня відкриття підготовчого провадження у справі. У виняткових випадках для належної підготовки справи для розгляду по суті цей строк може бути продовжено не більше ніж на тридцять днів за клопотанням однієї із сторін або з ініціативи суду.

Враховуючи неможливість вчинення усіх дій, передбачених ст. 182 ГПК України, для належної підготовки справи для розгляду по суті, суд вважає за необхідне продовжити строк підготовчого провадження на тридцять днів.

Керуючись ст. ст. 42, 50, ч. 4, 5 ст. 80, ст. ст. 81, 177, ч. 2 ст. 119, ст. 182, п. 2 ч. 2, п. 4 ч. 5 ст. 183, ст. ст. 233, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Визнати поважними причини неподання ПрАТ „Холод" доказів у встановлений ухвалою суду від 08.02.2021р. строк та відповідно до ч. 4, 5 ст. 80 ГПК України встановити додатковий строк для подання доказів ПрАТ „Холод" (розділ VI відзиву на позов) до дати наступного судового засідання.

2. Продовжити ПрАТ „Холод" строк для подання доказів, а саме: відповіді на адвокатський запит №29 від 19.03.2021р. та приєднати до матеріалів справи відповідь ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" від 26.03.2021р. №210326/1.

3. Відповідно до ст. 81 ГПК України витребувати у ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" (29013, м. Хмельницький, вул. Володимирська, 109, ) належним чином посвідчені копії документів: виписок із рахунків у цінних паперах станом на 15.12.2020р. депонентів-акціонерів ПрАТ „Холод".

4. Залучити до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача - ОСОБА_6 ( АДРЕСА_1 ).

Зобов`язати позивача направити копію позовної заяви з додатками третій особі - ОСОБА_6 , докази направлення надати суду.

Третій особі - ОСОБА_6 надати письмові пояснення з приводу позову та стосовно перебування у нього документів щодо проведення загальних зборів ПрАТ „Холод", які відбулися 21.12.2020, а саме: перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ „Холод", складений станом на 15.12.2020; протокол про підсумки реєстрації; протоколи про підсумки голосування; протокол загальних зборів; докази надіслання пояснень іншим учасникам справи.

5. Повторно зобов`язати позивача направити ПАТ „Національний депозитарій України" копію позовної заяви з додатками, докази направлення надати суду.

6. Відповідно до ст. 81 ГПК України повторно витребувати у ПАТ „Національний депозитарій України" копію переліку акціонерів, що мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Холод", складений станом на 15.12.2020р. та документи, які стали підставою для його складання.

7. Продовжити строк підготовчого провадження у справі №924/53/21 на 30 днів.

8. Підготовче засідання відкласти на 10:00 год. 19 квітня 2021 р.

Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Хмельницької області за адресою: м. Хмельницький, Майдан Незалежності, 1.

Повідомити учасників справи про підготовче засідання.

Ухвала набирає законної сили після її оголошення та оскарженню не підлягає.

Повний текст ухвали складено 02.04.2021р.

Суддя О.Є. Танасюк

Віддрук. 7 прим.: 1 - до справи,

2-3 - Рудику І.Л. ( АДРЕСА_2 ; АДРЕСА_3 );

4 - ПрАТ „Холод" (29026, м. Хмельницький, вул. Тупікова, 1);

5 - ПАТ „Національний депозитарій України" (04107, м. Київ, вул. Тропініна, 7-Г).

6 - ОСОБА_6 ( АДРЕСА_1 ).

7 - ТОВ „Фондова компанія „Центр-Інвест" (29013, м. Хмельницький, вул. Володимирська, 109).

Всім рек. листом з пов. про вручення.