ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

29 березня 2021 року Справа № 916/596/20
м.Одеса

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді М.А.Мишкіної,

суддів: Л.В. Лавриненко, І.Г. Філінюка

(склад судової колегії змінений відповідно до розпорядження керівника апарату суду щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи №26 від 26.02.2021р. та протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 26.02.2021р.)

секретар судового засідання Кияшко Р.О.

за участю представників учасників справи:

від ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ЮГ КАПІТАЛ» - не з`явився;

від ТОВ «АВТОТЕХЦЕНТР» - Д`яков В.О. - за ордером;

від ТОВ «ЄВРОПІАН АГРО ІНВЕСТМЕНТ ЮКРЕЙН» - не з`явився;

від арбітражного керуючого - не з`явився;

від ОСОБА_1 - Русева О.М. - за ордером;

від ДП «МТП «Чорноморськ» - Саєвська Т.П. - в порядку самопредставництва;

від РВ ФДМУ по Одеській та Миколаївській областях - Стапінський В.О. - в порядку самопредставництва

від ПП «Рост Верк» - Швець О.В. - за ордером;

від ТОВ «Ларі Фінанс» - Швець О.В. - за ордером (присутній)

Розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання арбітражного керуючого Чепелюка О.О. про закриття апеляційного провадження при розгляді апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ЮГ КАПІТАЛ»

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 07 жовтня 2020 року про часткове визнання вимог кредитора ТОВа «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ЮГ КАПІТАЛ» та ухвалу попереднього засідання Господарського суду Одеської області від 07 жовтня 2020 року

у справі №916/596/20

за заявою кредитора: Товариства з обмеженою відповідальністю «АВТОТЕХЦЕНТР»

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄВРОПІАН АГРО ІНВЕСТМЕНТ ЮКРЕЙН»

про банкрутство

встановив:

04.03.2020р. ТОВ «Автоцехцентр» звернулося до Господарського суду Одеської області з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ «ЄВРОПІАН АГРО ІНВЕСТМЕНТ ЮКРЕЙН».

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 29.05.2020р. відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ «ЄВРОПІАН АГРО ІНВЕСТМЕНТ ЮКРЕЙН»; визнано вимоги ТОВ «Автотехцентр» в розмірі 9105744,42грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника ТОВ «ЄВРОПІАН АГРО ІНВЕСТМЕНТ ЮКРЕЙН» (6800, Одеська область, м. Чорноморськ, вул. Проспект миру, 5-Р, каб.12, каб.24; ) строком на 170 календарних днів до 16.11.2020р.; призначено розпорядника майном боржника ТОВ «ЄВРОПІАН АГРО ІНВЕСТМЕНТ ЮКРЕЙН» арбітражного керуючого Чепелюка Олександра Олександровича; встановлено грошову винагороду розпоряднику майна арбітражному керуючому Чепелюку О.О.; встановлено обмеження для боржника ТОВ «ЄВРОПІАН АГРО ІНВЕСТМЕНТ ЮКРЕЙН», його органу управління, власника майна боржника; оприлюднено на офіційному веб-порталі Верховного суду оголошення про відкриття провадження у справі у справі про банкрутство ТОВ «ЄВРОПІАН АГРО ІНВЕСТМЕНТ ЮКРЕЙН».

02.07.2020р. Товариство з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ЮГ КАПІТАЛ» подало місцевому господарському суду до заяву про грошові вимоги до ТОВа «ЄВРОПІАН АГРО ІНВЕСТМЕНТ ЮКРЕЙН», в якій просило визнати грошові вимоги кредитора до боржника в сумі 24710843,20грн., з яких:

- 18800000грн. - основна заборгованість за Договором про надання поворотної фінансової допомоги № 08062018-ПДФ із змінами, які були внесені додатковою угодою № 111408 від 14.08.2018р. до Договору про надання поворотної фінансової допомоги № 08062018-ПДФ від 08.06.2018р. за договором безвідсоткової фінансової допомоги №1309-02 від 14.09.2019р. підлягають включенню до четвертої черги задоволення;

- 4943512,84грн. - пеня за порушення строків погашення заборгованості за Договором про надання поворотної фінансової допомоги №08062018-ПДФ із змінами, які внесені Додатковою угодою №1/1408 від 14.08.2018р. до Договору про надання поворотної фінансової допомоги №08062018-ПДФ від 08.06.2018р. Договором безвідсоткової фінансової допомоги № 1309-02 від 14.09.2019р., розрахована виходячи з подвійної облікової ставки НБУ підлягають включенню до шостої черги задоволення;

- 533486,01грн. - 3.% річних від простроченої суми заборгованості, що нараховані в порядку ст.625 ЦК України підлягають включенню до четвертої черги задоволення;

- 433844,35грн. - інфляційні втрати від несвоєчасної сплати заборгованості, що нараховані в порядку ст.625 ЦК України підлягають включенню до четвертої черги задоволення.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.10.2020р. (головуючий суддя С.І. Антощук) (з урахуванням ухвали про виправлення описки від 15.10.2020р.), визнано конкурсні грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ЮГ КАПІТАЛ» до ТОВ «ЄВРОПІАН АГРО ІНВЕСТМЕНТ ЮКРЕЙН» у сумі 3 287 215, 86 грн., що підлягають задоволенню у четверту чергу задоволення вимог кредиторів та у сумі 4204,00 грн. (судовий збір), що підлягають задоволенню у першу чергу задоволення вимог кредиторів; у визнанні інших заявлених конкурсних вимог відмовлено.

Також ухвалою Господарського суду Одеської області попереднього засідання від 07.10.2020р. (повний текст складено 08.10.2020р.), зокрема (п.1 ухвали) визначено наступні розмір та перелік визнаних господарським судом вимог конкурсних кредиторів для внесення розпорядником майна боржника до реєстру вимог кредиторів: Товариство з обмеженою відповідальністю „Фінансова компанія „Юг Капітал" (01054, м. Київ, вул. Дмитріївська, буд. 37 - Б; ): 4 204, 00 грн. (судовий збір) - перша черга задоволення вимог кредиторів; 3 287 215, 86 грн. - четверта черга задоволення вимог кредиторів; визначено наступні розмір та перелік не визнаних господарським судом вимог кредиторів: Товариство з обмеженою відповідальністю „Фінансова компанія „Юг Капітал" - 21 423 627, 30 грн. (п.4 ухвали).

26.10.2020р. безпосередньо до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ЮГ КАПІТАЛ» (вхідний номер 3497/20, 3498/20 від 26.10.2020р.) на вищезазначені ухвали (надіслана поштою 21.10.2020р.), в якій скаржник просить суд:

- ухвалу Господарського суду Одеської області від 07 жовтня 2020 року про визнання вимог кредитора у справі № 916/596/20, якою частково визнано грошові вимоги ТОВа «ФІНАНСОВА КОМПАЮЯ «ЮГ КАПІТАЛ» скасувати в частині відмови у визнанні інших заявлених конкурсних вимог (п.2 резолютивної частини) та змінити рішення (п.1 резолютивної частини), яким визнати конкурсними грошові вимоги ТОВа «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ЮГ КАПІТАЛ» до ТОВ «ЄВРОПІАН АГРО ІНВЕСТМЕНТ ЮКРЕЙН» в сумі 24 710 843,20 грн., з яких: І 8 800 000,00 грн. - основна заборгованість за Договором про надання поворотної фінансової допомоги № 08062018-ПДФ із змінами, які були внесені Додатковою угодою № 1/1408 від 14 серпня 2018 року до Договору про надання поворотної фінансової допомоги № 08062018-ПДФ від 08 червня 2018 року і за Договором безвідсоткової фінансової допомоги № 1309-02 від 14 вересня 2019 року що підлягають включенню до четвертої черги задоволення; 4 943 512,84 грн. - пеня за порушення строків погашення заборгованості за Договором про надання поворотної фінансової допомоги № 08062018-ПДФ із змінами, які були внесені Додатковою угодою № 1/1408 від 14 серпня 2018 року до Договору про надання поворотної фінансової допомоги № 08062018- ПДФ від 08 червня 2018 року і за Договором безвідсоткової фінансової допомоги № 1309-02 від 14 вересня 2019 року розрахована виходячи з подвійної облікової ставки НБУ і підлягають включенню до шостої черги задоволення; 533 486,01 грн. - 3% річних від простроченої суми заборгованості, що нараховані в порядку ст. 625 ЦК України і підлягають включенню до четвертої черги задоволення; 433 844,35 грн. - інфляційні втрати від несвоєчасної сплати заборгованості, що нараховані в порядку ст. 625 ЦК України і підлягають включенню до четвертої черги задоволення;

- ухвалу попереднього засідання Господарського суду Одеської області від 07 жовтня 2020 року у справі № 916/596/20 в частині визначення грошових вимог ТОВа «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ЮГ КАПІТАЛ» до ТОВ «ЄВРОПІАН АГРО ІНВЕСТМЕНТ ЮКРЕЙН» в сумі 21 423 627, 30 грн. як таких, що невизнані судом скасувати;

-включити грошові вимоги ТОВа «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ЮГ КАПІТАЛ» до ТОВ «ЄВРОПІАН АГРО ІНВЕСТМЕНТ ЮКРЕЙН» в сумі 24 710 843,20 грн. до переліку визнаних господарським судом вимог конкурсних кредиторів для внесення розпорядником майна боржника до реєстру вимог кредиторів.

Ухвалами суду апеляційної інстанції, зокрема, від:

- від 14.01.2021р. призначено справу до розгляду у судовому засіданні 10.02.2021р. з повідомленням учасників справи;

- від 01.03.2021р. прийнято матеріали оскарження ухвал від 07.10.2020р. за апеляційною скаргою ТОВ «Фінансова компанія «ЮГ-КАПАТАЛ» у справі №916/596/20 до провадження у зміненому складі суду: головуючий суддя М.А.Мишкіна, судді: Л.В. Лавриненко, І.Г. Філінюк; призначено судове засідання на 29.03.2021р., 12.00год. з повідомленням учасників справи.

02.02.2021р. до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшло клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛАРІ ФІНАНС», в якому заявник просить замінити первісного кредитора ТОВ «Фінансова компанія «ЮГ КАПІТАЛ» на нового кредитора ТОВ «ЛАРІ ФІНАНС».

29.03.2021р. на електронну адресу суду надійшло клопотання арбітражного керуючого Чепелюка О.О. про закриття апеляційного провадження, в якому заявник просив суд:

- прийняти клопотання про закриття апеляційного провадження до розгляду та враховуючи погіршення стану здоров`я здійснити розгляд даного клопотання без участі розпорядника майна;

- апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ЮГ КАПІТАЛ» на ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.10.2020 року та ухвалу попереднього засідання Господарського суду Одеської області від 07.10.2020 року у справі № 916/569/20 про банкрутство ТОВ «ЄВРОПІАН АГРО ІНВЕСТМЕНТ ЮКРЕЙН» закрити на підставі п. 2 ч. 1 ст. 264 ГПК України;

- в разі відмови в задоволенні клопотання, апеляційну скаргу розглянути без участі арбітражного керуючого Чепелюка О.О. з врахуванням відзивів та додаткових пояснень, які були надіслані суду завчасно.

В обґрунтування клопотання Чепелюк О.О. зазначив, що відповідно до відомостей, які наявні у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань ТОВ «ФК «ЮГ КАПІТАЛ» перебуває в стані припинення з 06.10.2020р. Апеляційна скарга, яку було підписано представником кредитора адвокатом С.В.Кібець, який діє на підставі ордеру про надання правової допомоги датована 17.10.2020р. Враховуючи приписи ст.ст.105,110 ЦК України належним представником юридичної особи, яка згідно з даними Реєстру, перебуває у процесі припинення, може бути лише голова ліквідаційної комісії або її член за дорученням голови цієї комісії. Представником ТОВ «ФК «ЮГ КАПІТ АЛ» адвокатом С.В. Кібець до апеляційної скарги не було долучено жодного доказу, який підтверджує його повноваження щодо підписання поданої ним апеляційної скарги від імені ТОВ «ФК «ЮГ КАПІТАЛ», яка перебуває а стані припинення. Апеляційна скарга представника ТОВ «ФК «ЮГ КАПІТАЛ» С.В. Кібець датована 17.10.2020р., а договір факторингу між ТОВ «ФК «ЮГ КАПІТАЛ» та ТОВ «ЛАРІ ФІНАНС» був укладений 16.09.2020р. Враховуючи викладене, як вбачається із клопотання про заміну кредитора та документів, долучених до клопотання, новим кредитором за договором про надання фінансової допомоги №080620018-ПДФ від 08.06.2018р. та договором безвідсоткової фінансової допомоги №1309-02 від 14.09.2019р. є ТОВ «ЛАРІ ФІНАНС», а тому підписану апеляційну скаргу адвокатом С.В. Кібець від імені ТОВ «ФК «ЮГ КАПІТАЛ» можна вважати такою, яку було підписано особою, яка не має права її підписувати. В разі задоволення клопотання щодо заміни кредитора обставина підстави для закриття провадження стає ще більш очевидною так як факт відступлення права вимоги виник ще 16.09.2020р. Таким чином ТОВ «ФК «ЮГ КАПІТАЛ» не може бути скаржником у даній справі. В разі ж відмови в клопотанні про закриття провадження з обох підстав зазначених в даному клопотанні, заміна ТОВ «ФК «ЮГ КАПІТАЛ» на ТОВ «ЛАРІ ФІНАНС» буде не можливою виходячи з обставин, що сама відмова в клопотанні про закриття провадження у справі встановлює факт не переходу права вимоги, а в разі заміни кредитора встановлює факт, що на момент подачі апеляційної скарги права апелянта оскаржуваною ухвалою порушено не було, оскільки на той час права даною ухвалою не порушувались так як право вимоги передано

В судовому засіданні 29.03.2021р. представник ОСОБА_1 підтримала вищезазначене клопотання.

Представник ПП «Рост Верк» заперечував проти задоволення клопотання.

Представники ТОВ «Автотехцентр», ДП «МТП «Чорноморськ», РВ ФДМУ по Одеській та Миколаївській областях залишили розгляд клопотання на розсуд суду.

Інші учасники справи про банкрутство своїх представників в судове засідання 29.03.2021р. не направили.

Розглянувши клопотання арбітражного керуючого Чепелюка О.О. колегія суддів дійшла наступного.

Відповідно до ч.1 ст.56,ч.1 ст.58 ГПК України сторона, третя особа, а також особа, якій законом надано право звертатися до суду в інтересах іншої особи, може брати участь в судовому процесі особисто (самопредставництво) та (або) через представника. Представником у суді може бути адвокат або законний представник.

Згідно із ч.4 ст.60ГПК України повноваження адвоката як представника підтверджуються довіреністю або ордером, виданим відповідно до Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність».

Згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (https://usr.minjust.gov.ua/content/free-search/person-result) ТОВ «Фінансова компанія «ЮГ-КАПІТАЛ» з 06.10.2020р. знаходиться в стані припинення, запис №030042124; внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в результаті її ліквідації.

Відповідно до ч.ч.1,3-5 ст.105 ЦК України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов`язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію. Учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, відповідно до цього Кодексу призначають комісію з припинення юридичної особи (комісію з реорганізації, ліквідаційну комісію), голову комісії або ліквідатора та встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється. Виконання функцій комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії) може бути покладено на орган управління юридичної особи. До комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії) або ліквідатора з моменту призначення переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Голова комісії, її члени або ліквідатор юридичної особи представляють її у відносинах з третіми особами та виступають у суді від імені юридичної особи, яка припиняється.

Відповідно до ст.264 ГПК України суд апеляційної інстанції закриває апеляційне провадження, якщо: 1) після відкриття апеляційного провадження особа, яка подала апеляційну скаргу, заявила клопотання про відмову від скарги, за винятком випадків, коли є заперечення інших осіб, які приєдналися до апеляційної скарги; 2) після відкриття апеляційного провадження виявилося, що апеляційну скаргу не підписано, подано особою, яка не має процесуальної дієздатності, або підписано особою, яка не має права її підписувати; 3) після відкриття апеляційного провадження за апеляційною скаргою, поданою особою з підстав вирішення судом питання про її права, інтереси та (або) обов`язки, встановлено, що судовим рішенням питання про права, інтереси та (або) обов`язки такої особи не вирішувалося. Про закриття апеляційного провадження суд апеляційної інстанції постановляє ухвалу, яка може бути оскаржена в касаційному порядку.

Як вбачається з матеріалів оскарження ухвал від 07.10.2020р. у справі №916/596/20, апеляційна скарга ТОВа «Фінансова Компанія «ЮГ-КАПІТАЛ» підписана адвокатом Кібець С.В.

На підтвердження повноважень підписанта в додатки до апеляційної скарги наданий ордер серія ВН №067641 від 21.10.2020р., виданий на підставі Договору про надання правової допомоги б/н від 21.10.2020р. (у ордері зазначено, що обмеження правомочностей адвоката Договором про надання правової допомоги від 21.10.2020р. не встановлено) та копія договору про надання правової допомоги б/н від 21.10.2020р.

Договір про надання правової допомоги б/н від 21.10.2020р. від імені ТОВа «Фінансова компанія «ЮГ-КАПІТАЛ» укладений та підписаний ліквідатором ТОВа «Фінансова компанія «ЮГ-КАПІТАЛ» Козачуком Сергієм Юрійовичем.

Отже представником скаржника надано належні докази на підтвердження його повноважень на підписання апеляційної скарги від імені ТОВа «Фінансова компанія «ЮГ-КАПІТАЛ» адвокатом Кібець С.В.

Згідно із ч.2 ст.281 ГПК України процедурні питання, пов`язані з рухом справи, клопотання та заяви учасників справи, питання про відкладення розгляду справи, оголошення перерви, зупинення провадження у справі, а також в інших випадках, передбачених цим Кодексом, вирішуються судом апеляційної інстанції шляхом постановлення ухвал в порядку, визначеному цим Кодексом для постановлення ухвал суду першої інстанції.

Колегія суддів констатує, що підстави для закриття апеляційного провадження у справі, передбачені п.2 ч.1 ст.264 ГПК України, відсутні та відмовляє у задоволенні клопотання арбітражного керуючого Чепелюка О.О. про закриття апеляційного провадження у справі.

Керуючись ст.ст.270,264,232, 233,240, 281 ГПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Відмовити у задоволенні клопотання арбітражного керуючого Чепелюка О.О. про закриття апеляційного провадження (вх.3497/20 від 29.03.2021р.).

Ухвала набирає законної сили негайно після її проголошення згідно ст.235 ГПК України.

Згідно ст.286, п.3 ч.1 ст.287 ГПК України судом касаційної інстанції у господарських справах є Верховний Суд. Учасники справи, а також особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки, мають право подати касаційну скаргу на: ухвали суду апеляційної інстанції про відмову у відкритті або закриття апеляційного провадження, про повернення апеляційної скарги, про зупинення провадження, щодо забезпечення позову, заміни заходу забезпечення позову, щодо зустрічного забезпечення, про відмову ухвалити додаткове рішення, про роз`яснення рішення чи відмову у роз`ясненні рішення, про внесення або відмову у внесенні виправлень у рішення, про повернення заяви про перегляд судового рішення за нововиявленими або виключними обставинами, про відмову у відкритті провадження за нововиявленими або виключними обставинами, про заміну сторони у справі, про накладення штрафу в порядку процесуального примусу, окремі ухвали.

Згідно ч.1 ст.288 ГПК України касаційна скарга на судове рішення подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, що оскаржується, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повна ухвала складена 01.04.2021р.

Головуючий суддя М.А. Мишкіна

Суддя Л.В. Лавриненко

Суддя І.Г. Філінюк