номер провадження справи 29/2/19
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

про затвердження порядку формування та порядку використання фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого

01.04.2021 Справа № 908/631/19

м.Запоріжжя

Господарський суд Запорізької області у складі судді Кричмаржевського В.А.

за участю секретаря судового засідання - Авраменко К.О.

розглянувши клопотання ліквідатора Комунального підприємства "Виробничий комбінат "Тепло-водоканал", код в ЄДР-32400040, м.Енергодар Запорізької області, Капінуса А.А. про затвердження звіту з оплати послуг та затвердження порядку формування, використання коштів фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого і додані матеріали

у справі № 908/631/19

про банкрутство Комунального підприємства "Виробничий комбінат "Тепло-водоканал", код в ЄДР-32400040 (71500 м.Енергодар Запорізької області вул.Будівельників, 21)

Кредитори:

1) Державне підприємство "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі Відокремленого підрозділу "Запорізька атомна електрична станція", код в ЄДР-19355964 (71504 м.Енергодар Запорізької області вул. Промислова, 133)

2) Публічне акціонерне товариство "Запоріжжяобленерго", код в ЄДР-00130926 (69035 м. Запоріжжя вул. Сталеварів, 14)

3) Головне управління ДПС у Запорізькій області, код в ЄДР-43143945 (69107 м. Запоріжжя просп. Соборний, 166; адреса для листування: 71503 м.Енергодар Запорізької області просп. Будівельників, 17)

4) Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Запорізькій області, код в ЄДР-41320207 (69005 м.Запоріжжя вул.Сєдова, 12)

ліквідатор - арбітражний керуючий Капінус А.А. (адреса: 54030 м.Миколаїв вул. Артилерійська, 18/6, офіс-4.14; поштова адреса: 54017 м.Миколаїв, а/с-55)

Банкрут - Комунальне підприємство "Виробничий комбінат "Тепло-водоканал", код в ЄДР-32400040 (71500 м.Енергодар Запорізької області)

У судовому засіданні присутні:

- ліквідатор банкрута - арбітражний керуючий Капінус А.А. (в режимі відеоконференції за допомогою програми EasyCon)

- представник кредитора-2 - Краснокутська Д.О.

- представник кредитора-3 - Острогляд І.Л.

- представник кредитора-4 - Соболь С.С.

Установив:

Згідно з ухвалою Господарського суду Запорізької області від 02.04.2019 відкрито провадження у справі № 908/631/19 про банкрутство Комунального підприємства "Виробничий комбінат "Тепло-водоканал", код в ЄДР-32400040, м.Енергодар Запорізької області, визнано грошові вимоги ініціюючого кредитора - Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі Відокремленого підрозділу "Запорізька атомна електрична станція" до боржника у розмірі - 23.271.662,40 грн., вимоги у розмірі - 428.504,54 грн. пені враховано в реєстрі вимог кредиторів окремо від основного зобов`язання у шосту чергу, введені мораторій на задоволення вимог кредиторів, процедура розпорядження майном боржника, арбітражного керуючого Капінуса А.А. призначено розпорядником майна боржника, визначено йому грошову винагороду у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання ним повноважень розпорядника майна, ухвалено оприлюднити на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство КП "ВК "Тепло-водоканал", призначені наступні судові засідання.

На офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет 02.04.2019 оприлюднене оголошення № 58565 про відкриття провадження у справі № 908/631/19 про банкрутство КП "ВК "Тепло-водоканал".

Згідно з ухвалою Господарського суду Запорізької області від 13.08.2019 продовжено на два місяці процедуру розпорядження майном боржника - КП "ВК "Тепло-водоканал".

Відповідно до ухвали Господарського суду Запорізької області від 11.09.2019 за результатами попереднього засідання визнані вимоги конкурсних кредиторів, затверджено реєстр вимог кредиторів.

Постановою суду від 02.10.2019 боржника - КП "ВК "Тепло-водоканал" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Капінуса А.А.

На офіційному веб-порталі судової влади України 02.10.2019 оприлюднене повідомлення № 62944 про визнання боржника - КП "ВК "Тепло-Водоканал" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Ліквідатор 22.02.2021 звернувся до суду через електронну пошту з ЕЦП з клопотанням про затвердження звіту з оплати послуг та затвердження порядку формування та використання коштів фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого.

Ліквідатор просить суд:

1) затвердити звіт про оплату послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого Капінус А.А. при виконанні повноважень ліквідатора у справі № 908/631/19 про банкрутство КП "ВК "Тепло-водоканал" за період з 02.10.2019 року по 31.12.2020 року на загальну суму -219.500,61 грн., з яких - 210.909,00 грн. - основна грошова винагорода арбітражного керуючого Капінуса А.А. за виконання повноважень ліквідатора та 8.591.61 грн. - витрати понесені арбітражним керуючим під час виконання повноважень ліквідатора КП "ВК "Тепло-водоканал";

2) затвердити рішення комітету кредиторів від 16.02.2021 року про створення фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого Капінуса А.А., пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури КП "ВК "Тепло-водоканал";

3) затвердити наступний порядок для формування фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого Капінуса А.А. у справі №908/631/19 про банкрутство КП "ВК "Тепло-водоканал": 1) формування коштів фонду для авансування основної грошової винагороди здійснюється за рахунок коштів кредиторів у справі №908/631/19 про банкрутство КП "ВК "Тепло-водоканал" пропорційно їх грошовим вимогам, а саме: за рахунок коштів ДП "НАЕК "ЕНЕРГОАТОМ" в особі ВП "Запорізька АЕС", код 19355964 - 93.25 відсотки від розміру основної грошової винагороди; за рахунок коштів ПАТ "Запоріжжяобленерго", код 00130926 - 3,9 відсотки від розміру основної грошової винагороди; за рахунок коштів ГУ ДПС у Запорізькій області, код 43143945 - 1,53 відсотки від розміру основної грошової винагороди; за рахунок коштів Управління ВД ФССУ у Запорізькій області, код 41320207 -1.32 відсотки від розміру основної грошової винагороди; 2) формування коштів фонду для відшкодування витрат, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури та оплати додаткової грошової винагороди арбітражного керуючого Капінуса А.А. за виконання повноважень ліквідатора здійснюється в позачерговому порядку за рахунок коштів, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури на рахунок КП "ВК "Тепло-водоканал", в тому числі, але невиключно, від продажу майна банкрута, стягнення дебіторської заборгованості, стягнення субсидіарної відповідальності тощо.

4) затвердити наступний порядок використання коштів фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого Капінуса А.А. у справі №908/631/19 про банкрутство КП "ВК "Тепло-водоканал": 1) основна грошова винагорода арбітражного керуючого Капінуса А.А. за виконання повноважень ліквідатора КП "ВК "Тепло-водоканал" в розмірі трьох мінімальних заробітних плат виплачується щомісячно до 05 числа поточного місяця за рахунок коштів кредиторів пропорційно їх грошовим вимогам (ДП "НАЕК "Енергоатом" в особі ВП "Запорізька АЕС", код 19355964 - 93,25 відсотки від розміру основної грошової винагороди; ПАТ "Запоріжжяобленерго", код 00130926 - 3,9 відсотки від розміру основної грошової винагороди; ГУ ДПС у Запорізькій області, код 43143945 - 1,53 відсотки від розміру основної грошової винагороди; Управління ВД ФССУ у Запорізькій області, код 41320207 - 1,32 відсотки від розміру основної грошової винагороди), шляхом перерахування коштів на рахунок Капінуса А.А.; 2.) оплата існуючої на дату винесення судом ухвали про затвердження порядку формування фонду та порядку використання його коштів заборгованість з оплати основної грошової винагорода арбітражного керуючого Капінуса А.А. за виконання повноважень ліквідатора КП "ВК "Тепло-водоканал" здійснюється протягом тридцяти днів після винесення судом ухвали про затвердження порядку формування фонду та порядок використання його коштів шляхом перерахування кредиторами коштів (суми заборгованості) на рахунок Капінус А.А., а саме: ДП "НАЕК" "Енергоатом" в особі ВП "Запорізька АЕС", код 19355964, перераховує 93,25 відсотки від суми заборгованості; ПАТ "Запоріжжяобленерго", код 00130926 перераховує 3,9 відсотки від суми заборгованості; ГУ ДПС у Запорізькій області, код 43143945 перераховує 1,53 відсотки від суми заборгованості; Управління ВД ФССУ у Запорізькій області, код 41320207 перераховує 1,32 відсотки від суми заборгованості; 3) відшкодування витрат, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури, та оплата додаткової грошової винагороди арбітражного керуючого Капінуса А.А. за виконання повноважень ліквідатора здійснюється ліквідатором в позачерговому порядку за рахунок коштів, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури на рахунок КП "ВК "Тепло-водоканал", в тому числі, але не виключно, від продажу майна банкрута, стягнення дебіторської заборгованості, стягнення субсидіарної відповідальності тощо.

Клопотання ліквідатора про затвердження порядку формування та порядку використання коштів фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого обґрунтоване ч. 5 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства (далі-КУзПБ).

Ухвалою суду від 26.02.2021 призначене судове засідання для розгляду заявленого клопотання на 01.04.2021 о 9-30год.

Ухвалою суду від 09.03.2021 задоволено клопотання ліквідатора Капінуса А.А. про участь у судовому засіданні, призначеному на 01.04.2021 о 9-30год., у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використання власних технічних засобів за допомогою програми EasyCon.

Ухвалою суду від 18.03.2021 відмовлено у задоволенні заяви представника Головного управління державної податкової служби у Запорізькій області Острогляд І. про участь у судовому засіданні у режимі відеоконференції у справі № 908/631/19.

Представник ПАТ "Запоріжжяобленерго" Краснокутська Д.О. 05.03.2021 звернулась до суду з заявою про залучення її у справу в якості представника та надати доступ до електронної справи № 908/631/19 в підсистемі "Електронний суд".

Заява задоволена, представник підписаний у підсистемі "Електронний суд".

Від кредитора-4 - Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Запорізькій області надійшли заперечення проти клопотання ліквідатора, в яких зазначено, що Кодексом України з процедур банкрутства не передбачено обов`язку кредиторів (кредиторів) відшкодовувати за рахунок кредиторів сплату грошової винагороди ліквідатору та не покладено обов`язку на кредиторів створювати відповідний фонд для оплати витрат ліквідатора, а передбачено право створення такого фонду. Крім того, чинним законодавством не передбачено використання коштів Фонду поза визначеним переліком.

Ліквідатор електронною поштою з ЕЦП 30.03.2021 надав відповідь на відзив (долучено до справи). З підстав, викладених у відповіді, проти доводів кредитора-4 заперечує. Вказує, що за рішенням комітету кредиторів (більшістю голосів) створено фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого та визначено порядок його формування. При цьому підкреслив, що оскільки у банкрута відсутні кошти за рахунок яких можливо здійснювати оплату винагороди арбітражного керуючого, право вимоги на оплату якої виникає у арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень, то виконання безоплатно арбітражним керуючим повноважень ліквідатора може бути розцінене як примушування до безоплатної праці, що забороняється та прирівнюється до рабства в контексті статті 4 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та інших міжнародних актів (зокрема, Конвенції 1926 року про заборону рабства, Конвенції Міжнародної організації праці про примусову чи обов`язкову працю 1930 року ратифіковану Україною 10.08.1956 року, Конвенції Міжнародної організації праці №105 про скасування примусової праці 1957 року ратифіковану Україною 05.10.2000 року), резолюції Економічної і Соціальної Ради ООН (ЕКОСОС) 1996 року тощо) та суперечить статті 43 Конституції України.

Судове засідання 01.04.2021 проводилось у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використання власних технічних засобів за допомогою програми EasyCon за участі ліквідатора Капінуса А.А.

На початку судового засідання, призначеного на 01.04.2021 о 9-30 год., від кредитора-2 (ПАТ "Запоріжжяобленерго") електронною поштою з ЕЦП надійшли заперечення на клопотання ліквідатора про створення фонду, затвердження порядку формування та порядку використання коштів фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, в яких кредитор не погоджується із створення такого фонду, зазначивши, з посиланням на ч.5 статті 30 КУзПБ, що це є правом, а не обов`язком кредиторів. Крім того кредитор не погоджується з умовою, запропонованою ліквідатором, щодо порядку відшкодування витрат ліквідатора та оплати додаткової грошової винагороди в позачерговому порядку за рахунок коштів, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури на ліквідаційний рахунок боржника від стягнення субсидіарної відповідальності. Свою позицію в цій частині кредитор обґрунтовує положеннями ч. 2 статті 61 КУзПБ, яка передбачає, що стягнені суми включаються саме до складу ліквідаційної маси й можуть бути використані тільки для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості. Отже, як вказує кредитор, субсидіарні вимоги є частиною ліквідаційної маси й не можуть бути отримані кредитором іншим чином, ніж у порядку черговості в процедурі банкрутства, зазначивши, що існує правова позиція щодо спірного питання, яка викладена у постанові Верховного Суду від 20.03.2019 у справі №5024/980/2011.

У судовому засіданні ліквідатор підтримав заявлене клопотання, просить його задовольнити, окрім пункту про затвердження рішення комітету кредиторів від 16.02.2021, зазначивши про некоректність даної вимоги.

Представник кредитора-2 підтримала свої заперечення, викладені письмово.

Після виходу з нарадчої кімнати судом оголошено вступну та резолютивну частини ухвали за результатами розгляду клопотання ліквідатора про затвердження звіту з оплати послуг та затвердження порядку формування та використання коштів фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, повідомлено про час складання повного тексу судового рішення - протягом п`яти днів.

Розглянувши клопотання ліквідатора, проаналізувавши норми Кодексу України з процедур банкрутства, з`ясувавши фактичні обставини справи, дослідивши наведені у клопотанні та запереченнях на нього доводи, заслухавши учасників судового засідання, суд вважає заяву ліквідатора такою, що підлягає частковому задоволенню з огляду на таке.

Суд розглядає звіт арбітражного керуючого Капінуса А.А. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого в процедурі ліквідації за період з 02.10.2019 по 31.12.2020.

Виходячи з приписів ч. 6 статті 30 КУзПБ, звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат має бути схвалений комітетом кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи).

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації, реструктуризації заборгованості, погашення боргів подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Ліквідатором проведено комітет кредиторів відповідно до абзацу 2 пункту 12 частини 1 Прикінцевих положень Кодексу України з процедур банкрутства шляхом опитування.

Рішенням комітету кредиторів, оформленим протоколом від 16.02.2021, більшістю голосів схвалено звіт арбітражного керуючого про оплату послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого Капінуса А.А. при виконанні повноважень ліквідатора у справі № 908/631/19 про банкрутство КП "ВК "Тепло-водоканал" за період з 02.10.2019 по 31.12.2020 на загальну суму - 219.500,61грн., з яких: 210.909грн. - основана винагорода арбітражного керуючого Капінуса А.А. за виконання повноважень ліквідатора та 8.591,61 грн. - витрати, понесені арбітражним керуючим під час виконання повноважень ліквідатора КП "ВК "Тепло-водоканал".

З огляду на схвалення комітетом кредиторів звіту ліквідатора про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат у ліквідаційній процедурі за період з 02.10.2019 по 31.12.2020, обґрунтований розрахунок вартості послуг арбітражного керуючого та документальне підтвердження витрат, суд затверджує звіт арбітражного керуючого Капінуса А.А. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за період з 02.10.2019 по 31.12.2020 на загальну суму - 219.500,61 грн., з яких: 210.909грн. - основна винагорода арбітражного керуючого Капінуса А.А. за виконання повноважень ліквідатора та 8.591,61 грн. - витрати, понесені арбітражним керуючим під час виконання повноважень ліквідатора КП "ВК "Тепло-водоканал".

Суд розглядає клопотання ліквідатора про затвердження порядку формування та порядку використання коштів фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у справі № 908/631/19.

Згідно з приписами п.3 ч.1 статті 12 КУзПБ арбітражний керуючий користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Кодексом.

Статтею 30 КУзПБ визначено, що арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду, яка складається з основної та додаткової грошових винагород.

Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень ліквідатора визначається у розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень.

Сплата основної винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна, ліквідатора, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією здійснюється за рахунок коштів, авансованих заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду, який розглядає справу, до моменту подання заяви про відновлення відкриття провадження у справі.

У разі якщо процедура триває після закінчення авансованих заявником коштів, основна винагорода арбітражного керуючого сплачується за рахунок коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі.

Згідно з ч. 4 ст. 30 КУзПБ витрати арбітражного керуючого, пов`язані з виконанням ним повноважень у справі, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Кодексом, крім витрат на страхування його професійної відповідальності за заподіяння шкоди, а також витрат, пов`язаних з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг.

Таким чином надання послуг професійного (ліцензованого) арбітражного керуючого відбувається на платній основі, оскільки безпосередньо Кодексом встановлені мінімальні гарантії щодо оплати послуг арбітражного керуючого - ліквідатора на рівні трьох мінімальних заробітних плат, а також встановлені спеціальні джерела оплати послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого, а саме: за рахунок коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі.

Відповідно до ч. 5 статті 30 КУзПБ кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Порядок формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Частиною 6 статті 48 КУзПБ передбачено, що під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Кодексу.

Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість голосів кредиторів, присутніх на зборах (комітеті) кредиторів (ч. 9 статті 48 КУзПБ).

На загальних зборах кредиторів, що відбулися 19.09.2019, обрано комітет кредиторів КП "ВК "Тепло-водоканал" у кількості 3 (трьох) кредиторів, а саме: ДП "НАЕК "Енергоатом" в особі ВП "Запорізька АЕС" - з кількістю голосів - 23272, ПАТ "Запоріжжяобленерго" - з кількістю голосів - 987, ГУ ДФС у Запорізькій області - з кількістю голосів - 118.

Протокольним рішенням комітету кредиторів від 16.02.2021, оформленим за результатами проведеного ліквідатором опитування відповідно до абзацу 2 п. 12 ч. 1 Прикінцевих положень КУзПБ, створено фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого Капінуса А.А., пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури КП "ВК "Тепло-водоканал".

Також цим же рішенням:

- схвалено та визначено наступний порядок для формування фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого: 1) формування коштів фонду для авансування основної грошової винагороди здійснюється за рахунок коштів кредиторів у справі №908/631/19 про банкрутство КП "ВК "Тепло-водоканал" пропорційно їх грошовим вимогам, а саме: за рахунок коштів ДП "НАЕК "ЕНЕРГОАТОМ" в особі ВП "Запорізька АЕС", код 19355964 - 93.25 відсотки від розміру основної грошової винагороди; за рахунок коштів ПАТ "Запоріжжяобленерго", код 00130926 - 3,9 відсотки від розміру основної грошової винагороди; за рахунок коштів ГУ ДПС у Запорізькій області, код 43143945 - 1,53 відсотки від розміру основної грошової винагороди; за рахунок коштів Управління ВД ФССУ у Запорізькій області, код 41320207 - 1.32 відсотки від розміру основної грошової винагороди; 2) формування коштів фонду для відшкодування витрат, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури, та оплати додаткової грошової винагороди арбітражного керуючого Капінуса А.А. за виконання повноважень ліквідатора здійснюється в позачерговому порядку за рахунок коштів, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури на рахунок КП "ВК "Тепло-водоканал", в тому числі, але невиключно, від продажу майна банкрута, стягнення дебіторської заборгованості, стягнення субсидіарної відповідальності, тощо;

- схвалено та визначено наступний порядок використання коштів фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого: 1) основна грошова винагорода арбітражного керуючого Капінуса А.А. за виконання повноважень ліквідатора КП "ВК "Тепло-водоканал" в розмірі трьох мінімальних заробітних плат, виплачується щомісячно до 05 числа поточного місяця за рахунок коштів кредиторів пропорційно їх грошовим вимогам (ДП "НАЕК" "Енергоатом" в особі ВП "Запорізька АЕС", код 19355964 - 93,25 відсотки від розміру основної грошової винагороди; ПАТ "Запоріжжяобленерго", код 00130926 - 3,9 відсотки від розміру основної грошової винагороди; ГУ ДПС у Запорізькій області, код 43143945 - 1,53 відсотки від розміру основної грошової винагороди; Управління ВД ФССУ у Запорізькій області, код 41320207 - 1,32 відсотки від розміру основної грошової винагороди), шляхом перерахування коштів на рахунок Капінуса А.А. ; 2.) оплата існуючої на дату винесення судом ухвали про затвердження порядку формування фонду та порядку використання його коштів заборгованість з оплати основної грошової винагороди арбітражного керуючого Капінуса А.А. за виконання повноважень ліквідатора КП "ВК "Тепло-водоканал" здійснюється протягом тридцяти днів після винесення судом ухвали про затвердження порядку формування фонду та порядку використання його коштів шляхом перерахування кредиторами коштів (суми заборгованості) на рахунок Капінуса А.А. , а саме: ДП "НАЕК" "Енергоатом" в особі ВП "Запорізька АЕС", код 19355964, перераховує 93,25 відсотки від суми заборгованості; ПАТ "Запоріжжяобленерго", код 00130926 перераховує 3,9 відсотки від суми заборгованості; ГУ ДПС у Запорізькій області, код 43143945 перераховує 1,53 відсотки від суми заборгованості; Управління ВД ФССУ у Запорізькій області, код 41320207 перераховує 1,32 відсотки від суми заборгованості; 3) відшкодування витрат, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури, та оплата додаткової грошової винагороди арбітражного керуючого Капінуса А.А. за виконання повноважень ліквідатора здійснюється ліквідатором в позачерговому порядку за рахунок коштів, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури на рахунок КП "ВК "Тепло-водоканал", в тому числі, але не виключно, від продажу майна банкрута, стягнення дебіторської заборгованості, стягнення субсидіарної відповідальності, тощо.

Вищевказане рішення прийняте шляхом голосування більшістю голосів, з яких: "за" - 23272 голоси (ДП "НАЕК" "Енергоатом" в особі ВП "Запорізька АЕС"), "проти" - 987 (ПАТ "Запоріжжяобленерго").

У відповіді на опитування ліквідатора член комітету кредиторів - ГУ ДПС у Запорізькій області (№ 3510/6/08-01-13-02-10 від 28.01.2021) щодо створення фонду авансування грошової винагороди арбітражного керуючого зазначено, що у кошторисі ГУ ДПС у Запорізькій області не передбачено витрат на створення фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражному керуючому.

Отже, з огляду на приписи ч. 9 статті 48 КУзПБ, рішення комітету кредиторів від 16.02.2021 щодо створення фонду для авансування грошової винагороди вважається прийнятим, оскільки за нього проголосував кредитор більшістю голосів - ДП "НАЕК" "Енергоатом" особі ВП "Запорізька АЕС".

Вказаним рішенням визначено порядок формування фонду та порядок використання його коштів у викладеній редакції.

Разом з тим, суд вважає такою, що суперечить приписам ч. 2 статті 61 КУзПБ, про що також зазначив кредитор-2, умову про відшкодування витрат, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури, та оплату додаткової грошової винагороди арбітражного керуючого в позачерговому порядку за рахунок стягненої суми субсидіарної відповідальності.

Розмір субсидіарної відповідальності за доведення до банкрутства становить різницю між сумою вимог кредиторів і сумою реалізації ліквідаційної маси. Крім того, витрати арбітражного керуючого в ліквідаційній процедурі не є кредиторськими вимогами, а тому такі витрати не можуть бути задоволені за рахунок третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства (Постанова Верховного Суду від 20 березня 2019р. у справі № 5024/980/2011).

З огляду на викладене, суд не погоджується з визначеною рішенням комітету умовою про відшкодування витрат, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури, та оплату додаткової грошової винагороди арбітражного керуючого в позачерговому порядку за рахунок стягненої суми субсидіарної відповідальності, оскільки ці суми можуть бути використані лише для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленій Кодексом.

Стосовно заперечень кредиторів про відсутність обов`язку щодо створення фонду для авансування винагороди та витрат арбітражного керуючого, суд зазначає про таке.

Згідно з частинами 1, 4, 7 статті 43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом. Право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.

Європейський Суд з прав людини (рішення від 28.03.2006 за заявою №31443/96 у справі "Броньовський проти Польщі") зазначив, що принцип верховенства права зобов`язує державу поважати і застосовувати запроваджені нею закони, створюючи правові й практичні умови для втілення їх в життя.

Відмова від авансування, відсутність майна боржника або ж відсутність інших джерел для покриття на виплату винагороди арбітражному керуючому можна розцінювати як примушування до безоплатної праці, що забороняється та прирівнюється до рабства в контексті статті 4 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та інших міжнародних актів (зокрема Конвенції 1926 року про заборону рабства, Конвенції Міжнародної організації праці про примусову чи обов`язкову працю 1930 року ратифіковану Україною 10.08.1956 року, Конвенції Міжнародної організації № 105 про скасування примусової праці 1957 року ратифіковану Україною 05.10.2000 року), резолюції Економічної і Соціальної Ради ООН (ЕКОСОС) 1996 року тощо), та суперечить статті 43 Конституції України.

Таким чином, з урахуванням приписів Кодексу України з процедур банкрутства, арбітражний керуючий (ліквідатор) має безумовне право на оплату послуг, наданих в межах даної справи, та фактично понесених витрат.

Судом встановлено, що господарської діяльності боржник не здійснював з дня відкриття провадження у цій справі, та не було виявлено активів, кошти від реалізації яких можливо було б спрямувати на оплату грошової винагороди ліквідатора та відшкодування його витрат, а тому оплата грошової винагороди ліквідатора та відшкодування понесених витрат повинна здійснюватись за рахунок коштів кредитора.

Згідно з ч. 4 статті 48 КУзПБ конкурсні кредитори мають на зборах кредиторів кількість голосів, пропорційну сумі вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів за результатами попереднього засідання господарського суду та кратну одній тисячі гривень.

За приписами частини 1 статті 64 КУзПБ кошти, одержані від продажу майна банкрута, спрямовуються на задоволення вимог кредиторів у порядку, встановленому цим Кодексом. При цьому витрати, пов`язані з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді задовольняються в першу чергу.

За відсутності майнових активів банкрута, за рахунок яких можна б було відшкодувати основну грошову винагороду та понесені витрати арбітражного керуючого, така оплата повинна здійснюватись за рахунок коштів кредиторів.

Законодавець не ставить порядок розподілу витрат на оплату грошової винагороди ліквідатора в залежність від майнового стану кожного кредитора у справі про банкрутство, правового статусу кредитора (особа, заснована на приватній чи державній формі власності, державний орган, громадська організація тощо), від джерел фінансування того чи іншого кредитора, а також від майнових результатів арбітражного керуючого у справі про банкрутство.

Не виявлення ліквідатором боржника в процедурі ліквідації майна боржника, інших його активів чи грошових коштів жодним чином не можуть впливати на оплату його послуг.

При цьому зазначається, що у даній справі ліквідатором вживались активні дії щодо притягнення власника майна до субсидіарної відповідальності, стягнені суми субсидіарної відповідальності будуть спрямовані на погашення кредиторської заборгованості. Будь-яких скарг на дії (бездіяльність) ліквідатора до суду не надходило.

У зв`язку з відсутністю у боржника коштів та будь-яких майнових активів, створення фонду для оплати грошової винагороди та витрат арбітражного керуючого за рахунок кредиторів за реєстром, пропорційно сумам визнаних вимог, є справедливим та правомірним, оскільки вказане положення закріплене законодавством як одне з джерел для здійснення оплати послуг арбітражного керуючого. При цьому відмова від здійснення оплати послуг арбітражного керуючого за відсутності майна у боржника або ж відсутність інших джерел для покриття витрат на виплату послуг арбітражному керуючому можна розцінювати як відмову в можливості отримання гарантованої Кодексом оплати послуг і тим самим примушення його виконувати повноваження за відсутності оплати праці, що суперечить статті 43 Конституції України та статті 4 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Аналогічний правовий висновок викладено в постановах Верховного Суду від 15.07.2020 у справах № Б14/040-07/15-08 від 14.08.2019, №5/80-10 від 13.02.2019, № 910/22696/15 від 01.08.2018, №912/1783/16 від 19.04.2018, №265/2б-02/14/13-08 від 21.03.2018, № 3/67-Б.

Ініціюючи провадження у справі про банкрутство, кредитори як споживачі послуг арбітражного керуючого, які очікують на результат його діяльності, мають усвідомлювати, що надавши на свій ризик згоду на участь у справі про банкрутство, однак не знайшовши майна як джерела своїх доходів і покриття видатків, арбітражний керуючий правомірно очікує покриття забезпечення процедури, яке у такому випадку лягає тягарем на кредиторів (кредитора) неплатоспроможного боржника.

Ураховуючи викладене, суд частково задовольняє клопотання ліквідатора Капінуса А.А., затверджує порядок формування та порядок використання фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у справі № 908/631/19 в редакції, викладеній у резолютивній частині даної ухвали, виключивши умову про відшкодування витрат, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури, та оплату додаткової грошової винагороди арбітражного керуючого в позачерговому порядку за рахунок стягненої суми субсидіарної відповідальності.

Суд вважає такою, що не підлягає задоволенню вимога ліквідатора про затвердження рішення комітету кредиторів від 16.02.2021, оскільки такого затвердження судом Кодекс України з процедур банкрутства не передбачає.

Керуючись статтями 2, 30, 60 Кодексу України з процедур банкрутства, статтями 232-235 Господарського процесуального кодексу України, суд -

Ухвалив:

Затвердити звіт арбітражного керуючого Капінуса А.А. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат у ліквідаційній процедурі за період з 02.10.2019 року по 31.12.2020 року на загальну суму - 219.500,61 грн., з яких - 210.909 грн. основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора та 8.591,61 грн. витрат, понесених у ліквідаційній процедурі.

Задовольнити частково клопотання ліквідатора Комунального підприємства "Виробничий комбінат "Тепло-водоканал", код в ЄДР-32400040, м.Енергодар Запорізької області, арбітражного керуючого Капінуса А.А. про затвердження порядку формування та порядку використання коштів фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у справі № 908/631/19.

Затвердити такий порядок формування фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого Капінуса А.А. у справі № 908/631/19 про банкрутство Комунального підприємства "Виробничий комбінат "Тепло-водоканал":

1) формування коштів фонду для авансування основної грошової винагороди здійснюється за рахунок коштів кредиторів у справі №908/631/19 про банкрутство Комунального підприємства "Виробничий комбінат "Тепло-водоканал", код в ЄДР-32400040, м.Енергодар Запорізької області, пропорційно їх грошовим вимогам, а саме: за рахунок коштів Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Запорізька атомна електрична станція", код в ЄДР-19355964, - 93,25 відсотка від розміру основної грошової винагороди; за рахунок коштів Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", код в ЄДР-00130926, - 3,9 відсотка від розміру основної грошової винагороди; за рахунок коштів Головного управління ДПС у Запорізькій області, код в ЄДР-43143945, - 1,53 відсотка від розміру основної грошової винагороди; за рахунок коштів Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Запорізькій області, код в ЄДР-41320207 - 1,32 відсотка від розміру основної грошової винагороди;

2) формування коштів фонду для відшкодування витрат, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури, та оплати додаткової грошової винагороди арбітражного керуючого Капінуса А.А. за виконання повноважень ліквідатора здійснюється в позачерговому порядку за рахунок коштів, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури на рахунок банкрута - Комунального підприємства "Виробничий комбінат "Тепловодоканал", в тому числі, але невиключно, від продажу майна банкрута, стягнення дебіторської заборгованості.

Затвердити такий порядок використання коштів фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого Капінуса А.А. у справі № 908/631/19 про банкрутство Комунального підприємства "Виробничий комбінат "Тепло-водоканал":

1) основна грошова винагорода арбітражного керуючого Капінуса А.А. за виконання повноважень ліквідатора Комунального підприємства "Виробничий комбінат "Тепло-водоканал" в розмірі трьох мінімальних заробітних плат виплачується щомісячно до 05 числа поточного місяця за рахунок коштів кредиторів пропорційно їх грошовим вимогам (Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Запорізька атомна електрична станція", код в ЄДР-19355964 - 93,25 відсотка від розміру основної грошової винагороди; Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", код в ЄДР-00130926 - 3,9 відсотка від розміру основної грошової винагороди; Головного управління ДПС у Запорізькій області, код в ЄДР-43143945 - 1,53 відсотка від розміру основної грошової винагороди; Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Запорізькій області, код в ЄДР-41320207 - 1,32 відсотка від розміру основної грошової винагороди) шляхом перерахування коштів на рахунок Капінуса А.А. ;

2) оплата існуючої на дату винесення судом ухвали про затвердження порядку формування фонду та порядку використання його коштів заборгованість з оплати основної грошової винагороди арбітражного керуючого Капінуса А.А. за виконання повноважень ліквідатора Комунального підприємства "Виробничий комбінат "Тепло-водоканал" здійснюється протягом тридцяти днів після винесення судом ухвали про затвердження порядку формування фонду та порядку використання його коштів шляхом перерахування кредиторами коштів (суми заборгованості) на рахунок Капінуса А.А. , а саме: Державне підприємство "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Запорізька атомна електрична станція", код в ЄДР-19355964, перераховує - 93,25 відсотка від суми заборгованості; Публічне акціонерне товариство "Запоріжжяобленерго", код в ЄДР-00130926, перераховує 3,9 відсотка від суми заборгованості; Головне управління ДПС у Запорізькій області, код в ЄДР-43143945, перераховує - 1,53 відсотка від суми заборгованості; Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Запорізькій області, код в ЄДР-41320207, перераховує 1,32 відсотка від суми заборгованості;

3) відшкодування витрат, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури, та оплата додаткової грошової винагороди арбітражного керуючого Капінуса А.А. за виконання повноважень ліквідатора здійснюється ліквідатором в позачерговому порядку за рахунок коштів, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури на рахунок Комунального підприємства "Виробничий комбінат "Тепло-водоканал", в тому числі, але не виключно, від продажу майна банкрута, стягнення дебіторської заборгованості.

В іншій частині клопотання відмовити.

Ухвала набирає законної сили негайно з моменту її оголошення - 01.04.2021 та може бути оскаржена до Центрального апеляційного господарського суду протягом десяти днів.

Копії ухвали надіслати на відомі суду електронні адреси сторін та учасників провадження: ліквідатору банкрута Капінусу А.А.; Управлінню виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Запорізькій області e-mail: ; ГУ ДПС у Запорізькій області e-mail: ; ДП "НАЕК "Енергоатом" в особі ВП "ЗАЕС" e-mail: ; ПАТ "Запоріжжяобленерго" e-mail: kanс@zoe.com.ua; Енергодарській міській раді e-mail: .

Суддя В.А. Кричмаржевський

Повний текст ухвали складено 06.04.2021.