ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_______________________________________________________________________
УХВАЛА

"11" березня 2021 р.Справа № 922/2131/19

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Яризька В.О.

при секретарі судового засідання Трофименко С.В.

розглянувши заяву ліквідатора ТОВ "Хімтрейд Україна" про зобов`язання ТОВ "Українська агропромислова група" повернути майно по справі

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Хімтрейд Україна", м. Харків,
до товариства з обмеженою відповідальністю "Хімтрейд Україна", м. Харків,
про визнання банкрутом
за участю :

представника ТОВ "Українська агропромислова група" - Грищенка О.М.,

ліквідатора - Мухітдінова Р.Д.,

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Харківської області від 08.08.2019 ТОВ "Хімтрейд Україна" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено Мухітдінова Р.Д.

09.08.2019 оприлюднено повідомлення про визнання боржника банкрутом, в якому зазначено про те, що кредитори можуть заявити свої вимоги до банкрута протягом одного місяця з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом.

28.08.2020 на адресу суду надійшла заява ліквідатора ТОВ "Хімтрейд Україна" про зобов`язання ТОВ "Українська агропромислова група" повернути банкруту 840,020 тон карбаміду в біг-бегах та стягнення судових витрат.

Ухвалою суду від 02.09.2020 заяву ліквідатора ТОВ "Хімтрейд Україна" про зобов`язання ТОВ "Українська агропромислова група" повернути майно прийнято та призначено до розгляду в судовому засіданні, залучено товариство з обмеженою відповідальністю "Українська агропромислова група" до участі у справі в межах розгляду заяви ліквідатора про зобов`язання повернути майно банкруту.

Розгляд заяви ліквідатора було неодноразово відкладено та оголошувались перерви в судовому засіданні.

Ухвалою суду від 16.02.2021, яка занесена до протоколу судового засідання, відкладено розгляд заяви ліквідатора на 11.03.2021.

У призначене судове засідання з`явились ліквідатор та представник ТОВ "Українська агропромислова група".

У судовому засіданні ліквідатор повністю підтримав свою заяву.

Представник ТОВ "Українська агропромислова група" проти заяви заперечує з підстав, що викладені в відзиві на заяву та додатково поданих поясненнях.

Учасники справи повідомили, що ними надані всі пояснення та докази, що вони бажали подати.

Ухвалою суду від 26.01.2021 залучено Товариство з обмеженою відповідальністю "Флайбайт" до участі у справі в частині розгляду заяви ліквідатора ТОВ "Хімтрейд Україна" про зобов`язання ТОВ "Українська агропромислова група" повернути майно.

ТОВ "Флайбайт" про дату, час та місце проведення судового засідання з розгляду даної заяви ліквідатора було повідомлено на адресу, яка внесена до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Поштові відправлення, направлені судом на вказану адресу, повернуті поштою без вручення.

Суд вважає, що належним чином повідомив ТОВ "Флайбайт" про дату, час та місце проведення судового засідання, однак останній своїм правому часті в судовому засідання та надання відзиву на заяву ліквідатора не скористався, суд вважає за можливе розглянути заяву ліквідатора за відсутності ТОВ "Флайбайт" у судовому засіданні 11.03.2021.

Вислухавши учасників справи, які були присутні в судових засіданнях з розгляду заяви ліквідатора, дослідивши матеріали справи, суд встановив наступне.

06.09.2017 між ТОВ "Хімтрейд Україна" (замовник) та ТОВ "Українська агропромислова група" (виконавець) укладено Договір про надання складських послуг № 01-06/09, за умовами якого виконавець зобов2язується на умовах, встановлених цим договором, за винагороду прийняти та зберігати передані йому замовником мінеральні добрива (далі - товар) і повернути товар замовникові на першу його вимогу.

В пункті 1.2.1. Договору № 01-06/09 від 06.09.2017 передбачено, що під складським послугами розуміються, зокрема, послуги розміщення, зберігання та фасування товару замовника, відповідно до діючих в Україні "Санітарних правил по зберіганню, транспортуванню та застосуванню мінеральних добрив в сільському господарстві" №1049-73 від 13.04.1973, в складських приміщеннях за адресою :

- 18013, Черкаська обл., м. Черкаси, проспект Хіміків, 74;

- 13501, Житомирська обл., Попільнянський р-н, смт. Попільня, вул. Якіра, 2.

Ліквідатор зазначив, що при подачі первісної заяви не зазначав та не подавав докази щодо зберігання карбаміду на складському приміщенні за адресою : Житомирська обл., Попільнянський р-н, смт. Попільня, вул. Якіра, 2, оскільки по даній станції карбамід був повернутий у тій же кількості, в якій і був переданий на зберігання.

Однак, на складське приміщення за адресою: Черкаська обл., м. Черкаси, проспект Хіміків, 74, ТОВ "Хімтрейд Україна" було передано карбамід у загальній кількості 2 982,300 тон, а ТОВ "Українська агропромислова група" було повернуто лише 2142,280 тон карбаміду, відповідно, різниця складає 840,020 тон карбаміду.

Передача ТОВ "Хімтрейд Україна" на адресу ТОВ "Українська агропромислова група" карбаміду на зберігання в складських приміщеннях ТОВ "Українська агропромислова група" за адресою: 18013, Черкаська обл., м, Черкаси, проспект Хіміків, 74, у загальній кількості 2 982,30 тон підтверджується наступними документами :

- Актом № 1-3 від 13.09.2017 приймання-передачі на зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг № 01-06/09 від 06.09.2017 у загальній кількості 753,05 тон, а також накладними від 13.09.2017 за № 554886, № 554885, № 554887, № 554888, № 554877, № 554876, № 554884, № 554883, № 554882, № 554881, № 554878, № 554879, № 554880;

- Актом № 2-3 від 15.09.2017 приймання-передачі на зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг № 01-06/09 від 06.09.2017 у загальній кількості 737,3 тон, а також накладними від 15.09.2017р. за № 554824, № 554823, № 554891, № 554890, № 554889, № 554826, № 554825, № 554822, № 554820, № 554821, № 554819, № 554818, № 554817;

- Актом № 3-3 від 18.09.2017р. приймання-передачі на зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг № 01-06/09 від 06.09.2017 у загальній кількості 753,6 тон, а також накладними від 18.09.2017 року за № 554827, № 554828, № 554830, №554829, № 554832, № 554834, № 554835, № 554836, № 554837, № 554838, № 554839, № 554833, № 55483;

- Актом № 4-3 від 20.09.2017 приймання-передачі на зберігання мінеральних добрив договором надання складських послуг № 01-06/09 від 06.09.2017 у загальній кількості 623,35 тон, а також накладними від 20.09.2017 за № 554872, № 554873, № 554874, № 554866, № 554867, № 554841, № 554840, № 554870, № 554871, № 554868, № 554869;

- Актом № 5-3 від 21.09.2017 приймання-передачі на зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг № 01-06/09 від 06.09.2017 у загальній кількості 57,5 тон, а також накладною від 21.09.2017 № 554875;

- Актом № 6-3 від 22.09.2017 приймання-передачі на зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг № 01-06/09 від 06.09.2017 у загальній кількості 57,5 тон, а також накладною від 22.09.2017 № 556335.

Повернення ТОВ "Українська агропромислова група" на вимогу ТОВ "Хімтрейд Україна" зі зберігання в складських приміщеннях, розташованих за адресою: 18013, Черкаська обл., м. Черкаси, проспект Хіміків, 74, у загальній кількості 2142,28 тон підтверджується наступними документами:

- Актом № 1 від 26.01.2018 року зняття зі зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг №01-06/09 від 06.09.2017 року - 65,25 тон.

- Актом № 12 від 07.02.2018 року зняття зі зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг №01-06/09 від 06.09.2017 року - 21,75 тон.

- Актом № 18 від 08.03.2018 року зняття зі зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг №01-06/09 від 06.09.2017 року - 52,50 тон.

- Актом № 19 від 09.03.2018 року зняття зі зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг №01-06/09 від 06.09.2017 року - 52,50 тон.

- Актом № 20 від 10.03.2018 року зняття зі зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг №01-06/09 від 06.09.2017 року - 105,0 тон.

- Актом № 21 від 19.04.2018 року зняття зі зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг №01-06/09 від 06.09.2017 року - 643,50 тон.

- Актом № 22 від 20.04.2018 року зняття зі зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг №01-06/09 від 06.09.2017 року - 206,0 тон.

- Актом № 23 від 23.04.2018 року зняття зі зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг №01-06/09 від 06.09.2017 року - 300,00 тон.

- Актом № 24 від 25.04.2018 року зняття зі зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг №01-06/09 від 06.09.2017 року - 11,25 тон.

- Актом № 25 від 26.04.2018 року зняття зі зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг №01-06/09 від 06.09.2017 року - 39,00 тон.

- Актом № 26 від 27.04.2018 року зняття зі зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг №01-06/09 від 06.09.2017 року - 581,40 тон.

- Актом № 27 від 02.05.2018 року зняття зі зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг №01-06/09 від 06.09.2017 року - 18,75 тон.

- Актом № 28 від 03.05.2018 року зняття зі зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг №01-06/09 від 06.09.2017 року - 10,50 тон.

- Актом № 29 від 08.05.2018 року зняття зі зберігання мінеральних добрив за договором надання складських послуг №01-06/09 від 06.09.2017 року - 34,88 тон.

Відповідно, залишок не повернутого зі зберігання карбаміду згідно вище вказаних документів складає 840,020 тон карбаміду. Даний карбамід згідно умов Договору зберігався в складських приміщеннях за адресою: 18013, Черкаська обл., м. Черкаси, проспект Хіміків, 74.

Як зазначив ліквідатор, 25.03.2020 на електронну поштову адресу ТОВ "Українська агропромислова група" було направлено лист вих. № 2403-2 від 24.03.2020р. з проханням відвантажити карбамід в біг-бегах. згідно договору № 01-06/09 від 06.09.2017р. в строк до 01.04.2020 відповідно наданих реквізитів у даному листі.

Однак, відповіді на вимогу не отримано.

22.06.2020 ліквідатор направив на адресу ТОВ "Українська агропромислова група" вимогу про проведення 02.07.2020 інвентаризації залишків карбаміду.

Однак, як вказує ліквідатор, приїхавши 02.07.2020 року за адресою місцезнаходження складу : м. Черкаси, пр. Хіміків, 74, ним було встановлено, що дані склади не працюють, уповноважені особи ТОВ "Українська агропромислова група" відсутні.

Згідно ч.1 ст. 936 ЦК України за договором зберігання одна сторона (зберігач) зобов`язується зберігати річ, яка передана їй другою стороною (поклажодавцем), і повернути її поклажодавцеві у схоронності.

Відповідно до ч.1 ст. 942 ЦК України зберігач зобов`язаний вживати усіх заходів, встановлених договором, законом, іншими актами цивільного законодавства, для забезпечення схоронності речі.

Відповідно до положень ст. 949 ЦК України зберігач зобов`язаний повернути поклажодавцеві річ, яка була передана на зберігання, або відповідну кількість речей такого самого роду та такої самої якості. Річ має бути повернена поклажодавцю в такому стані, в якому вона була прийнята на зберігання, з урахуванням зміни її природних властивостей.

В обґрунтування своїх заперечень проти заяви ліквідатора ТОВ "Українська агропромислова група", зокрема, посилається на те, що ТОВ "Українська агропромислова група" було отримано від ТОВ "Флайбайт" повідомлення № 1 від 12.12.2018 про відступлення права вимоги, з якого вбачалось, що ТОВ "Флайбайт" відповідно до Договору про відступлення права вимоги № 5 від 12.12.2018, укладеного з ТОВ "Хімтрейд Україна", отримало від останнього право вимоги за Договором про надання складських послуг № 01-06/09 від 06.09.2017. До вказаного повідомлення була додана копія Договору про відступлення права вимоги № 5 від 12.12.2018.

На підставі акту № 1 від 21.12.2018 приймання-передачі зі зберігання мінеральних добрив за Договором про надання складських послуг № 01-06/09 від 06.09.2017 ТОВ "Українська агропромислова група" повернуло ТОВ "Флайбайт" карбамід в м`яких контейнерах типу "біг-бег" по 0,75т. в кількості 839,25 тон.

ТОВ "Українська агропромислова група" додані до матеріалів справи :

- оригінал повідомлення № 1 про відступлення прав вимоги від 12.12.2018, отриманого від ТОВ "Флайбайт";

- копію договору № 5 про відступлення права вимоги від 12.12.20218, укладеного між ТОВ "Хімтрейд Україна" (первісний замовник) та ТОВ "Флайбайт" (новий замовник) , відповідно до п. 1.1 якого цей Договір спрямований на регламентацію цивільних правовідносин, що виникають з приводу відступлення в порядку та на умовах, визначених цим Договором та законодавством України, первісним замовником новому замовнику права вимоги (далі іменоване "право вимоги"), належного первісному замовнику, за яким новий замовник стає кредитором за зобов`язанням, передбаченим Договором надання складських послуг № 01-06/09 від 06.09.2017р. (далі по тексту - "основний договір"), укладеного між первісним замовником та виконавцем (Товариство з обмеженою відповідальністю "Українська агропромислова група", 01133, м. Київ, бульвар Лесі Українки, будинок 19, ). Умовами договору також передбачено, що первісний замовник передає новому замовнику належне йому право вимоги виконання зобов`язання виконавцем, що виникло за основним договором, а новий замовник приймає право вимоги, що належить первісному замовнику за основним договором. За цим Договором новий замовник одержує право (замість первісного замовника) вимагати від виконавця належного виконання зобов`язань за основним договором в частині зберігання та повернення виконавцем мінеральних добрив - карбаміду (в подальшому Товар) в кількості 840,02 (вісімсот сорок тон 20 кг). Виконавець згідно основного договору зобов`язаний повернути обумовлену кількість товару в строк вказаний в основному договорі. Виконавець з моменту набрання чинності даного Договору, стає зобов`язаним здійснити свій обов`язок по поверненню товару в кількості 840,02 тон на користь нового замовника з врахуванням умов щодо строків (термінів) повернення товару, вказаних в основному договорі. Копія вказаного договору завірена печаткою ТОВ "Флайбайт";

- копію акту приймання передачі прав вимоги до Договору № 5 про відступлення права вимоги від 12.12.2018, складеного між ТОВ "Хімтрейд Україна" (первісний замовник) та ТОВ "Флайбайт" (новий замовник) щодо передачі документів відповідно до договору № 5 про відступлення права вимоги від 12.12.20218, копія наданого акту також завірена печаткою ТОВ "Флайбайт";

- оригінал акту № 1 приймання-передачі зі зберігання мінеральних добрив № 1 від 21.12.2018, згідно з яким ТОВ "Українська агропромислова група" повернуто 839,25 тон карбаміду ТОВ "Флайбайт" як новому замовнику по договору складських послуг № 01-06/09 від 06.09.2017.

Ліквідатор посилався на те, що колишнім директором ТОВ "Хімтрейд Україна" йому не було передано Договір про відступлення права вимоги № 5 від 12.12.2018, укладений між ТОВ "Хімтрейд Україна" та ТОВ "Флайбайт", про існування такого договору йому нічого не відомо.

У судове засідання 26.01.2021 з`явився колишній директор ТОВ "Хімтрейд Україна" ОСОБА_1 , який повідомив суд, що не укладав та не підписував з ТОВ "Флайбайт" Договір про відступлення права вимоги № 5 від 12.12.2018 та акт приймання - передачі документів до нього.

В той же час на питання чи підписувались ним інші фінансово-господарські документи ТОВ "Хімтрейд Україна", в тому числі рішення єдиного учасника ТОВ "Хімтрейд Україна" за № 01/05/19 від 20.05.2019, він повідомив, що не пам`ятає всі підписані ним угоди та фінансово-господарські документи ТОВ "Хімтрейд Україна" через їх велику кількість, так як в грудні 2018 року - початку 2019 року готувався до складної операції.

Суд критично оцінює пояснення колишнього директора ТОВ "Хімтрейд Україна" ОСОБА_1 , оскільки його пояснення не знайшли свого підтвердження, він був єдиним засновником та директором ТОВ "Хімтрейд Україна", з відповідними заява про підробку документів від імені ТОВ "Хімтрейд Україна" він не звертався.

Докази, які б свідчили про те, що Договір про відступлення права вимоги № 5 від 12.12.2018 та акт приймання - передачі документів до нього підписані не ОСОБА_1 , а іншою особою в матеріалах справи відсутні.

Згідно ст. 204 ЦК України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

Враховуючи, що доказів недійсності або визнання недійсним Договору про відступлення права вимоги № 5 від 12.12.2018 суду не надано, суд виходить з того, що даний договір є правомірним.

Згідно ст. 512 ЦК України кредитор у зобов`язанні може бути замінений іншою особою внаслідок: 1) передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги); 2) правонаступництва; 3) виконання обов`язку боржника поручителем або заставодавцем (майновим поручителем); 4) виконання обов`язку боржника третьою особою. Кредитор у зобов`язанні може бути замінений також в інших випадках, встановлених законом. Кредитор у зобов`язанні не може бути замінений, якщо це встановлено договором або законом.

Згідно ст. 514 ЦК України до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов`язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 517 ЦК України первісний кредитор у зобов`язанні повинен передати новому кредиторові документи, які засвідчують права, що передаються, та інформацію, яка є важливою для їх здійснення. Боржник має право не виконувати свого обов`язку новому кредиторові до надання боржникові доказів переходу до нового кредитора прав у зобов`язанні.

Враховуючи, що ТОВ "Флайбайт" були надані ТОВ "Українська агропромислова компанія" всі документи, що підтверджують перехід прав за договором на надання складських послуг № 01-06 від 06.09.2017, то ТОВ "Українська агропромислова компанія" правомірно передало спірний карбамід на користь ТОВ "Флайбайт".

Одночасно суд зазначає, що спірний залишок карбаміду на зберіганні ТОВ "Українська агропромислова група" склав 840,020 тон, а Товариству з обмеженою відповідальністю "Флайбайт" було передано 839,25 тон, тобто різниця складає 0,77 тони.

Як пояснив представник ТОВ "Українська агропромислова компанія" ними врахована різниця природного убутку між прийнятим карбамідом насипом і повернутим в біг-бегах в рамках договору на надання складських послуг № 01-06 від 06.09.2017.

Суд зазначає, що гранична норма природного убутку для мінеральних добрив (карбамід) відповідно до постанови Державного комітету СРСР по матеріально - технічному постачанню № 15 від 20.03.89р. складає - 0,3% від загальної маси. Правомірність застосування таких норм підтверджується постановою Верховної Ради від 12.09.91 р. № 1545-ХІІ "Про порядок тимчасової дії на території України окремих актів законодавства Союзу РСР", в якому встановлено, що до прийняття відповідних актів законодавства України застосовуються акти законодавства Союзу РСР із питань, які не врегульовані законодавством України, за умови, що вони не суперечать Конституції і законам України.

Відповідно до вищезазначеного розрахункова гранична норма природного убутку в рамках договору на надання складських послуг № 01-06 від 06.09.2017 складає:

4926,00 (загальна кількість карбаміду, що передана на зберігання на обидві склади за договором про надання складських послуг № 01-06 від 06.09.2017) х 0,3% = 14,778 тон.

Таким чином норма природного убутку в розмірі 0,77 тон є в межах встановленого законодавством граничного розміру та щодо якої не виникає обов`язку повернення.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що заявлені ліквідатором вимоги не обґрунтовані та не підлягають задоволенню.

Керуючись ст. ст. 59-61 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. ст. 81, 233-235 ГПК України, суд

УХВАЛИВ:

Відмовити в заяві ліквідатора ТОВ "Хімтрейд Україна" (вх. № 19812 від 28.08.2020) про зобов`язання ТОВ "Українська агропромислова група" повернути майно.

Ухвала набирає законної сили з моменту її постановлення.

Ухвала може бути оскаржена до Східного апеляційного господарського суду протягом десяти днів з дати складення повного тексту ухвали.

Повний текст ухвали складено 16.03.2021.

Суддя Яризько В.О.