ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.03.2021 року м. Дніпро Справа № 904/3698/18

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Кузнецова В.О., Коваль Л.А.

розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут"

на рішення Господарського суду Дніпропетровської області (головуючий суддя Петренко Н.Е., судді - Бєлік В.Г., Євстигнеєва Н.М.) від 22.12.2020р. (дата складання повного тексту рішення - 28.12.2020р.) у справі № 904/3698/18

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут", м. Дніпро

до Фізичної особи-підприємця Підпарубочої Тетяни Карпівни, с. Іванівка, Петриківський район, Дніпропетровська область

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", м.Дніпро

про стягнення заборгованості в сумі 80 500,96 грн. (з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог від 07.09.2018), -

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 22.12.2020р. у справі № 904/3698/18 в задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" до Фізичної особи - підприємця Підпарубочої Тетяни Карпівни про стягнення заборгованості в сумі 80 500,96 грн. - відмовлено.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулося Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут", в якій посилаючись на неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального права та порушення норм процесуального права, просить рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 22.12.2020р. у справі № 904/3698/18 скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги позивача задовольнити в повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги позивач, зокрема вказує, що рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2019 по справі № 904/3869/19 скасовано рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, яке оформлено протоколом № 1960 від 30.03.2019 лише в частині нарахування Фізичній особі-підприємцю Підпарубочій Тетяні Карпівні вартості не облікованого об`єму природного газу у розмірі 5 839,83грн., а предметом спору у даній справі є стягнення з останньої заборгованості в сумі 80 500,96 грн., яка виникла внаслідок нарахування об`єму природного газу у розмірі 7397куб.м. на підставі акту-розрахунку від 30.03.2018, який було складено за результатами розгляду акту про порушення № 1828 від 28.03.2018, який є чинним та підтверджує факт несанкціонового втручання відповідача в роботу ЗВТ.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 25.01.2021р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 22.12.2020р. у справі № 904/3698/18 у письмовому провадженні без виклику та повідомлення учасників справи.

Представник відповідача подав до апеляційного суду відзив на апеляційну скаргу, згідно з яким проти задоволення апеляційної скарги заперечує, вважає оскаржуване рішення законним та обгрунтованим, прийнятим з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а апеляційну скаргу безпідставною, посилаючись при цьому на допущені порушення чинного законодавства під час складення акту про порушення № 1828 від 28.03.2018, демонтажу лічильника відповідача та проведення його експертизи, тобто не доведення позивачем належними доказами наявності підстав для нарахування відповідачу об`єму спожитого природного газу у розмірі 7397куб.м.

Позивачем подано відповідь на відзив відповідача де він спростовує обставини порушення вимог чинного законодавства при складенні акту про порушення № 1828 від 28.03.2018, демонтажу лічильника відповідача та проведення його експертизи.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, судова колегія дійшла до висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено місцевим господарським судом, 01.01.2016 між ПАТ "Дніпропетровськгаз" (оператор ГРМ - третя особа) та Фізичною особою - підприємцем Підпарубочою Тетяною Карпівною (відповідач - споживач) укладено договір розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), на підставі заяви - приєднання № 094267КВFGAP016.

На підставі заяви-приєднання відповідач, ознайомившись з умовами Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015р. № 2498 (далі - договір), на офіційному сайті НКРЕКП, сайті оператора ГРМ в мережі Інтернет за адресою: dp.104.ua та в друкованому виданні, що публікується в межах території ліцензованої діяльності: газета "Зоря-область" від 30.12.2015 р. № 101 (21731), приєднався до умов договору; своїм підписом споживач підтвердив згоду на автоматизовану обробку його даних, які стали відомі оператору ГРМ в результаті укладання та виконання договору, та можливості їх передачі третім особам, які мають право на отримання цих даних згідно з чинним законодавством, у тому числі щодо кількісних та/або вартісних обсягів наданих за договором послуг.

Типовий договір розподілу природного газу затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2498, який є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів.

Згідно з п. 1.1 Договору, Типовий договір розподілу природного газу є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

Пунктом 1.3. Договору передбачено, що цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Пунктом 3.2. Договору передбачено, що за умови включення Споживача до Реєстру споживачів будь-якого постачальника у розрахунковому періоді та відсутності простроченої заборгованості за цим Договором Оператор ГРМ забезпечує розподіл природного газу, що належить Споживачу, до межі балансової належності його об`єкта з дотриманням належного рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу.

Приймання-передача обсягу газу, належного Споживачу, а також перехід експлуатаційної відповідальності за стан газових мереж від Оператора ГРМ до Споживача відбуваються на межі балансової належності об`єкта Споживача.

Споживач забезпечує належну експлуатацію власних газових мереж після межі балансової належності згідно з чинним законодавством, зокрема відповідно до вимог Правил безпеки систем газопостачання, затверджених наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15 травня 2015 року № 285, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 08 червня 2015 року за № 674/27119, або укладає відповідний договір з будь-якою організацією, яка має право на виконання таких робіт, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем.

За домовленістю Сторін експлуатаційна відповідальність Оператора ГРМ може бути поширена і на газові мережі (їх частину) Споживача, якщо це визначено в акті розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін, що є невід`ємною частиною цього Договору.

Порядок укладання акта розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності Сторін визначений Кодексом газорозподільних систем.

Облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем (п. 5.1. Договору).

Визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором.

Якщо комерційний вузол обліку встановлений не на межі балансової належності сторін (точка вимірювання не збігається з точкою комерційного обліку), фактичний об`єм природного газу визначається з урахуванням втрат та витрат природного газу між точкою вимірювання і межею балансової належності сторін шляхом їх додавання/віднімання до/від об`єму природного газу, визначеного комерційним вузлом обліку в точці вимірювання, відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем.

Для визначення об`єму розподілу та споживання природного газу беруться дані комерційного вузла обліку Оператора ГРМ. У разі відсутності комерційного вузла обліку в Оператора ГРМ беруться дані комерційного вузла обліку Споживача(п. 5.2. Договору).

Відповідно до п. 5.6. Договору, після визначення загального об`єму розподіленого Споживачу (спожитого ним) природного газу, приведеного до стандартних умов, Оператор ГРМ в установленому порядку здійснює переведення величини об`єму природного газу в обсяг розподіленої (спожитої) енергії, що має визначатись за трьома одиницями виміру: в - кВт·год, в - Гкал, в - МДж.

Дані про об`єм (м куб.) та обсяг (кВт·год, Гкал, МДж) розподіленого Споживачу (спожитого ним) природного газу за розрахунковий період (місяць) зазначаються Оператором ГРМ в особистому кабінеті Споживача (після його запровадження) та/або в рахунку про сплату послуги за цим Договором.

Оператор ГРМ зобов`язується в установленому порядку передавати інформацію про загальний об`єм та обсяг розподіленого Споживачу (спожитого ним) природного газу за відповідний період Оператору ГТС для можливості її використання суб`єктами ринку природного газу, у тому числі постачальником Споживача. Споживач (крім побутового) зобов`язується довести інформацію про загальний об`єм та обсяг розподіленого та спожитого природного газу за відповідний період своєму постачальнику.

Визначені за умовами цього Договору об`єми та обсяги розподілу та споживання природного газу є обов`язковими для їх використання у взаємовідносинах між Споживачем та його постачальником.

За наявності розбіжностей у частині визначення об`єму та/або обсягу розподіленого та спожитого природного газу вони підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в судовому порядку. До вирішення цього питання величина об`єму та обсягу розподіленого та спожитого природного газу встановлюється відповідно до даних Оператора ГРМ.

Відповідно до п. 6.4. Договору, оплата вартості послуги з розподілу природного газу за цим Договором здійснюється Споживачем, який не є побутовим, на умовах попередньої оплати до початку розрахункового періоду на підставі рахунка Оператора ГРМ. Якщо згідно із законодавством Споживач має сплачувати Оператору ГРМ за послуги з розподілу природного газу зі свого поточного рахунку із спеціальним режимом використання, оплата послуг розподілу природного газу здійснюється з поточного рахунку із спеціальним режимом використання Споживача на поточний рахунок Оператора ГРМ кожного банківського дня згідно з алгоритмом розподілу коштів, встановленим Регулятором, та зараховується як плата за послуги розподілу природного газу в тому місяці, в якому надійшли кошти. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться Споживачем до десятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів.

Згідно з п. 6.6. Договору, надання Оператором ГРМ послуги з розподілу природного газу Споживачу, що не є побутовим, має підтверджуватися підписаним між Сторонами актом наданих послуг, що оформлюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем.

Відповідно до п. 7.2. Договору, оператор ГРМ має право: 1) отримувати від Споживача оплату за цим Договором; 2) не здійснювати фактичний розподіл природного газу Споживачу або обмежити його чи припинити у порядку та на підставах, передбачених цим Договором; 3) безперешкодного та безкоштовного доступу на територію та земельну ділянку Споживача, де розташована газорозподільна система, та/або газове обладнання Споживача, та/або комерційний вузол обліку, для виконання службових обов`язків, передбачених законодавством та цим Договором; 4) перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті Споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем; 5) вимагати від Споживача підписання акта розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності Сторін; 6) встановлювати на комерційному вузлі обліку (лічильнику газу) засоби дистанційної передачі даних та/або дублюючі чи контрольні засоби вимірювальної техніки, якщо такі заходи здійснюються за рахунок та силами Оператора ГРМ; 7) інші права, передбачені цим Договором та Кодексом газорозподільних систем.

Відповідно до п. 7.4. Договору, Споживач зобов`язується: 1) здійснювати розрахунки в розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором; 2) своєчасно повідомляти Оператора ГРМ про всі зміни щодо персоніфікованих даних в заяві-приєднанні та/або позаштатної роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу); 3) не перешкоджати Оператору ГРМ у здійсненні заходів щодо вдосконалення обліку природного газу для точності виміру обсягів розподілу та споживання природного газу, у тому числі встановлення засобів дистанційної передачі даних, установлення дублюючих засобів вимірювальної техніки чи монтажу окремих закладних частин для можливості їх встановлення за рахунок Оператора ГРМ; 4) забезпечувати безперешкодний та безплатний доступ на власні об`єкти чи земельну ділянку представникам Оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання ними службових обов`язків щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу, запобігання можливим витокам газу та недопущення аварійних ситуацій, зокрема для: перевірки, локалізації і ліквідації витоків газу та аварійних ситуацій; перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу; виконання робіт з припинення та відновлення газопостачання тощо; 5) не допускати несанкціонованого відбору природного газу; 6) забезпечити належну експлуатацію власних газових мереж відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та акта розмежування балансової належності й експлуатаційної відповідальності сторін; 7) дотримуватись інших вимог цього Договору та Кодексу газорозподільних систем.

28.03.2018 року працівниками ПАТ "Дніпропетровськгаз" за участю ОСОБА_1, на об`єкті відповідача, за адресою: АДРЕСА_1 - кафе " ІНФОРМАЦІЯ_1 " було проведено перевірку та виявлено ознаки несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ (невідповідність оригіналу відбитку на свинцевій пломбі заводу-виробника), про що складено Акт про порушення № 1828 та акт виявлення порушень № 1828.

У акті про порушення № 1828 від 28.03.2018 ОСОБА_1 було повідомлено, що комісією оператора ГРМ буде проводитися засідання 30.03.2018 о 10год. 00 хв. за адресою: м. Кам`янське, пров. Цегельний 3, каб. № 101, з розгляду даного акту. У акті зазначено, що в разі неявки споживача або його представника на засідання комісії цей акт буде розглядатись без їх участі.

Відповідно до абз. 2 п. 2 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Акт про порушення № 1828 та Акт виявлення порушень № 1828 від 28.03.2018 були підписані ОСОБА_1 (чоловіком відповідачки), без заперечень щодо їх змісту.

Відповідно до п. 1 глави 10 розділу X Кодексу газорозподільних систем, якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави.

28.03.2018 року працівниками ПАТ "Дніпропетровськгаз" було знято газовий лічильник марки ВК-Т типу G6 рік випуску 2008, зав. № 25369953, завод виробник Elster, для проведення експертизи, що підтверджується протоколом № 1828 (о/р) про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи.

Відповідно до п. 3 Протоколу № 1828 (о/р) про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи від 28.03.2018, споживача було запрошено о 10:00 год. 29.03.2018 для проведення експертизи лічильника.

Протокол № 1828 (о/р) про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи від 28.03.2018 було підписано ОСОБА_1 (чоловіком відповідачки), без заперечень щодо його змісту.

Також працівниками ПАТ "Дніпропетровськгаз" 28.03.2018 було складено Протокол щодо направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу.

29.03.2018 комісією по експертизі Кам`янського відділення ПАТ "Дніпропетровськгаз" було проведено експертизу лічильника газу марки ВК-Т типу G6 рік випуску 2008, зав. №25369953, завод виробник Elster, покази 45717,70 м3, який знято відповідно до акту №1828 від 28.03.2018, особистий рахунок ДГП 007491. Цілісність пломби на упаковці (охоронна пломба на пакеті №с43563339 на патрубках №с43563338, №с 43563337) не порушено.

Згідно з висновком експертної комісії, лічильник визнано непридатним для комерційного обліку газу згідно з п. 1.1., 1.3, 2., 2.3. та п. 6.4.1. Р50-071-98 з вини споживача. Виявлені сліди несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу з метою заниження його показів.

За результатами розгляду акту про порушення № 1828 від 28.03.2018 про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ р. ХІ гл. 2 п. 1 п.п. 3 Кодексу газорозподільних систем на засіданні комісії було прийнято рішення про його задоволення та складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, що підтверджується протоколом № 1960 засідання комісії по розгляду актів про порушення кодексу газорозподільних систем від 30.03.2018. Зроблено перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу згідно п. 11 (1) глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем за період з 27.02.208 по 01.03.2018 по граничним об`ємам за цінами ВТВ на суму 5 839,83 грн.

Згідно з актом-розрахунком, розмір необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з 01.03.2018р. 07:00 год. по 28.03.2018р. 13:00 год. становить 7397м. куб.

За адресою відповідача, Оператором ГРМ є Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз".

Згідно додаткової угоди № 12 від 01 лютого 2018 року, укладеної між позивачем та відповідачем, сторони дійшли згоди, що ціна газу становить 9 069,10 грн. за 1000 куб. м. крім того ПДВ - 1 813,82 грн., всього з ПДВ - 10 882,92 грн.

31.03.2018р. ТОВ "Дніпропетровськгаз збут" було складено акт приймання-передачі природного газу до договору на постачання природного газу, зі змісту якого вбачається, що відповідач прийняв у березні 2018р. природний газ на загальну суму 82 699,31грн., а також складено акт звіряння взаємних розрахунків від 10.04.2018р.

Вказані акти були отримані відповідачем 12.04.2018р., що підтверджується поштовим повідомленням.

18.05.2018 ТОВ "Дніпропетровськгаз збут" було отримано від ПАТ "Дніпропетровськгаз" лист № Др 2.0-Лв-9141-0518, в якому повідомлялось про нарахування ФОП Підпарубоча Т.К. об`єму природного газу в розмірі 7599 м.куб. за період з 01.03.2018р. по 28.03.2018р., який у відповідності до п.п. 2 п.11 гл.5 розділу XI Кодексу ГРМ вважається об`ємом постачання природного газу споживачу.

23.08.2018 ПАТ "Дніпропетровськгаз" направило на адресу позивача лист "Щодо нарахувань обсягів природного газу по ФОП Підпарубоча Т.К.", відповідно до якого обсяг природного газу, згідно акту розрахунку становить 7 397 м. куб.

Отже, об`єм природного газу, який у відповідності до п.п.2 п. 11 гл. 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ вважається об`ємом постачання природного газу споживачу, становить 7 397 м.куб., вартість якого згідно з додатковою угодою № 12 від 01.02.2018 становить 80 500,96 грн. (10 882,92 грн. за 1000 м.куб.).

Несплата відповідачем заборгованості в сумі 80 500,96 грн., яка виникла внаслідок нарахування відповідачу об`єму природного газу в розмірі 7 397 м.куб. за період з 01.03.2018 по 28.03.2018, на підставі акта-розрахунку не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу та його вартості від 30.03.2018 і є підставою звернення позивача з даним позовом до господарського суду.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог позивача місцевий господарський суд виходив з того, що рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2019 по справі № 904/3869/19 скасовано протокол № 1960 засідання комісії по розгляду актів про порушення кодексу газорозподільних систем від 30.03.2018 за результатами розгляду акту про порушення № 1828 від 28.03.2018, тому підстави для застосування до відповідача санкцій на підставі цього акту відсутні, з чим погоджується і суд апеляційної інстанції.

Так, відповідно до п.2 гл. 1 розд. 1 Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494, вказаний Кодекс визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, зокрема умови забезпечення: комерційного, у тому числі приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об`ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб`єктів ринку природного газу.

Згідно пункту 1 глави 9 розділу Х Кодексу суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та Споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо: 1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору; 2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; 3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; 4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу; 5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв`язки газового та газорегулюючого обладнання; 6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність).

Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу), на території якого знаходиться комерційний ВОГ, має забезпечити безперешкодний доступ представникам Оператора ГРМ (іншого суб`єкта ринку природного газу, а саме ініціатора перевірки) за їх посвідченнями (документами, які уповноважують особу) до комерційного ВОГ та його складових для проведення їх перевірки або контрольного огляду вузла обліку.

Згідно пункту 7 глави 9 розділу Х у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі ХІ цього Кодексу.

Пунктом 2 гл. 5 розд. ХІ Кодексу газорозподільних систем встановлено, що акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами.

Згідно з ч.1 п. 8 гл. 5 розд. XI Кодексу газорозподільних систем, акт про порушення має бути розглянутий комісією з розгляду актів про правопорушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

За приписами п. 10 гл. 5 розд. ХІ Кодексу газорозподільних систем, споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

Пунктами 11 і 12 гл. 5 розд. ХІ Кодексу газорозподільних систем передбачено, що за неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.

У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

За результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акту про порушення.

При задоволенні комісією акту про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі. Якщо об`єм та/або вартість необлікованого (донарахованого) природного газу буде оскаржуватися споживачем (несанкціонованим споживачем) у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм природного газу не вважається простроченою.

Як вбачається з рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2019 по справі № 904/3869/19, яке залишено без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 06.02.2020, фізична особа-підприємець Підпарубоча Тетяна Карпівна звернулась до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом б/н від 27.08.2019 про скасування рішення Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, яке оформлено протоколом № 1960 від 30.03.2019 про порушення від 28.03.2018 щодо нарахування позивачу вартості не облікованого об`єму природного газу у розмірі 82 699,31 грн.

Вказаним рішенням позов позивача було задоволено та скасовано рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, яке оформлено протоколом № 1960 від 30.03.2019 від 28.03.2018 щодо нарахування Фізичній особі-підприємцю Підпарубочій Тетяні Карпівні вартості не облікованого об`єму природного газу у розмірі 5 839,83 грн.

Підставою для задоволення позовних вимог Фізичної особи-підприємця Підпарубоча Т.К. у справі № 904/3869/19 було те, що відповідачем не надано доказів належного повідомлення споживача про дату, час та місце засідання комісії оператора ГРМ з розгляду Акта про порушення від 28.03.2018, а Акт про порушення від 28.03.2018 № 1828 та протокол № 1828 від 28.03.2018 були підписані ОСОБА_1, який не уповноважений представляти інтереси Фізичної особи-підприємця Підпарубочої Т.К.

Також, згідно з актом експертизи № 110 від 29.03.2018 повноважний представник споживача при проведенні експертизи був відсутній, а доказів повідомлення споживача про час та місце проведення експертизи відповідачем не надано. Без участі споживача проводилось і засідання комісії щодо розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, яке оформлено протоколом № 1960 від 30.03.2018р.

Таким чином, саме складення з порушенням норм чинного законодавства Акту про порушення від 28.03.2018 № 1828, Протоколу про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи № 1828 від 28.03.2018 та Акту експертизи лічильника газу № 110 від 29.03.2018, на які посилається позивач в обгрунтування позовних вимог про стягнення з відповідача вартості не облікованого об`єму природного газу в розмірі 7 397 м.куб. за період з 01.03.2018 по 28.03.2018 в сумі 80 500,96 грн. у даній справі, і було підставою для задоволення позовних вимог Фізичної особи-підприємця Підпарубоча Т.К. у справі № 904/3869/19.

Тобто, підстави для застосування до відповідача відповідальності у вигляді, як донарахування вартості не облікованого об`єму природного газу за період з 27.02.2018 по 01.03.2018 у сумі 5 839,83 грн., так і для донарахування вартості не облікованого об`єму природного газу за період з 01.03.2018 по 28.03.2018 в сумі 80 500,96 грн. були ті ж самі.

При цьому, апеляційний суд враховує, що згідно з Протоколом № 1960 від 30.03.2018 засідання комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" за результатами розгляду Акту про порушення від 28.03.2018 № 1828 було вирішено здійснити перерахунок (донарахування) відповідачу об`ємів природного газу згідно з п. 11 (1) глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем лише за період з 27.02.2018 по 01.03.2018 на суму 5 839,83грн.

Рішення про донарахування відповідачу вартості не облікованого об`єму природного газу за період з 01.03.2018 по 28.03.2018 в сумі 80 500,96 грн. Протокол № 1960 від 30.03.2018 не містить, а таке донарахування здійснено згідно з Актом-розрахунком від 30.03.2018, який складено з підстав втручання в роботу ЗВТ за результатами експертної повірки, який відповідачем не підписано.

Не підписані відповідачем і Акт № ДО300013103 приймання-передачі природного газу до договору на постачання продного газу від 31.03.2018 та Акт звіряння взаємних розрахунків з 1 квартал 2018 від 10.04.2018.

Отже, господарським судом під час розгляду справи № 904/3869/19 вже надана правова оцінка спірним правовідносинам та встановлені обставини складення з порушенням норм чинного законодавства Акту про порушення від 28.03.2018 № 1828, Протоколу про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи № 1828 від 28.03.2018 та Акту експертизи лічильника газу № 110 від 29.03.2018, що виключає задоволення позовних вимог позивача у даній справі, адже факт порушення відповідачем норм Кодексу газорозподільних систем та наявність підстав для донарахування відповідачу об`ємів природного газу за березень 2018р. не підтверджуєються належними та допустимими доказами.

Частиною 1, 4 статті 75 Господарського процесуального кодексу України визначено, що обставини, які визнаються учасниками справи, не підлягають доказуванню, якщо суд не має обґрунтованих підстав вважати їх недостовірними або визнаними у зв`язку з примусом. Обставини, які визнаються учасниками справи, можуть бути зазначені в заявах по суті справи, поясненнях учасників справи, їх представників. Обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Враховуючи усе вищевикладене, апеляційний суд вважає, що доводи апеляційної скарги є безпідставними, а оскаржуване рішення відповідає фактичним обставинам справи та нормам матеріального і процесуального права, тому підстави, передбачені ст. 277 ГПК України, для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення Господарського суду Дніпропетровської області у даній справі від 22.12.2020р. відсутні.

Згідно з ст. 129 ГПК України судові витрати по сплаті апелянтом судового збору за подання апеляційної скарги у розмірі 2643,00грн. слід покласти на останнього.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 123, 129, 269, 270, 275-284, 287 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 22.12.2020р. у справі № 904/3698/18 - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 22.12.2020р. у справі № 904/3698/18 - залишити без змін.

Судовий збір, сплачений за подання апеляційної скарги у сумі 2643,00грн. покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут".

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає оскарженню в касаційному порядку, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 3 ст. 287 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя В.О. Кузнецов

Суддя Л.А. Коваль