ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" березня 2021 р. Справа№ 911/3419/20

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Отрюха Б.В.

суддів: Полякова Б.М.

Грека Б.М.

Секретар судового засідання: Кучерява К.Л.

За участю представників: відповідно до протоколу судового засідання від 17.03.2021.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Останній бастіон"

на ухвалу господарського суду Київської області від 15.12.2020 року

(повний текст складено 21.12.2020 року)

у справі №911/3419/20 (суддя Наріжний С.Ю.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Останній бастіон"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Інформаційне агентство "Правдатут"

про відкриття провадження у справі про банкрутство,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Київської області від 15.12.2020 року по справі №911/3419/20 відмовлено у відкритті провадження у справі № 911/3419/20 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Інформаційне агентство "Правдатут" та залишено без розгляду заяви арбітражних керуючих Вербицького О.В. та Коваля В.В. про участь у справі.

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою суду першої інстанції, товариство з обмеженою відповідальністю "Останній бастіон" звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд скасувати повністю ухвалу господарського суду Київської області від 15.12.2020 року про відмову товариства з обмеженою відповідальністю "Останній бастіон" у відкритті провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Інформаційне агентство "Правдатут" і направити справу для продовження розгляду до суду першої інстанції.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, апелянт зазначає, що вимоги грошового характеру виникли до ТОВ «Інформаційне агентство «Правдатут» у заявника в серпні 2019 року. А тому суд не мав права в даному випадку відмовляти у відкритті провадження у справі про банкрутство ТОВ «Інформаційне агентство «Правдатут».

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 24.12.2020 року апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Останній бастіон" передано для розгляду колегії суддів у складі головуючого судді: Копитової О.С., суддів: Остапенка О.М., Сотнікова С.В.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 24.12.2020 року витребувано у господарського суду Київської області матеріали справи №911/3419/20 за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Останній бастіон" до товариства з обмеженою відповідальністю "Інформаційне агентство "Правдатут" про відкриття провадження у справі про банкрутство та відкладено розгляд питання про відкриття чи відмову у відкритті апеляційного провадження, повернення без розгляду апеляційної скарги або залишення апеляційної скарги без руху за апеляційною скаргою товариства з обмеженою відповідальністю "Останній бастіон" на ухвалу господарського суду Київської області від 15.12.2020 року у справі №911/3419/20 до надходження матеріалів справи №911/3419/20 до Північного апеляційного господарського суду.

12.01.2021 року від господарського суду Київської області на виконання ухвали Північного апеляційного господарського суду від 24.12.2020 року надійшла справа №911/3419/20 за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Останній бастіон" до товариства з обмеженою відповідальністю "Інформаційне агентство "Правдатут" про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.01.2021 року апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Останній бастіон" на ухвалу господарського суду Київської області від 15.12.2020 року у справі №911/3419/20 залишено без руху та надано скаржнику строк не більше десяти днів з дня отримання копії даної ухвали для усунення недоліків апеляційної скарги, зазначених у мотивувальній частині ухвали.

21.01.2021 року до Північного апеляційного господарського суду від товариства з обмеженою відповідальністю «Останній бастіон» надійшов супровідний лист, до якого додано платіжне доручення №114 від 18.01.2021 року, з якого вбачається, що скаржником сплачено судовий збір у розмірі 29428,00 грн.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.01.2021 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Останній бастіон" на ухвалу господарського суду Київської області від 15.12.2020 року по справі №911/3419/20. Розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Останній бастіон" призначено на 10.02.2021 року об 11 год. 20 хв.

Розпорядженням керівника апарату Північного апеляційного господарського суду від 08.02.2021 у зв`язку з перебуванням судді Копитової О.С. у відпустці призначено повторний автоматизований розподіл судової справи.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 08.02.2021 року апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Останній бастіон» на ухвалу Господарського суду Київської області від 15.12.2020 у справі № 911/3419/20 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді: Отрюха Б.В., суддів: Полякова Б.М., Грека Б.М.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 15.02.2021 року прийнято апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Останній бастіон» на ухвалу Господарського суду Київської області від 15.12.2020 у справі № 911/3419/20 до свого провадження у визначеному складі. Розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Останній бастіон» на ухвалу Господарського суду Київської області від 15.12.2020 у справі № 911/3419/20 призначено на 17.03.2021 о 14 год. 45 хв.

17.03.2021 року через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від представника Товариства з обмеженою відповідальністю «Останній Бастіон» надійшло клопотання, в якому представник просила Північний апеляційний господарський суд розглядати апеляційну скаргу ТОВ «Останній Бастіон» за відсутності кредитора та представника ТОВ «Останній Бастіон», адвоката Панченко Олени Олександрівни за наявними матеріалами.

У разі необхідності отримання додаткових пояснень, просимо суд відкласти судовий розгляд на іншу дату.

Уповноважені представники учасників апеляційного провадження у справі не з`явилися у судове засідання 17.03.2021. Про день і час розгляду справи всі учасники провадження у справі повідомлені належним чином, відповідно до вимог Господарського процесуального кодексу України(далі - ГПК України).

У відповідності до частини дванадцятої статті 270 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час та місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

Стаття 43 ГПК України зобов`язує сторони добросовісно користуватись належними їм процесуальними правами.

Частиною 11 статті 270 ГПК України, яка визначає порядок розгляду апеляційної скарги, встановлено, що суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними.

Судова колегія, обговоривши на місці вказані обставини, вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності учасників провадження у справі, які не з`явилися у судове засідання, за наявними у справі матеріалами.

Конституцією України кожному гарантується право на судовий захист, апеляційне та касаційне оскарження.

Також, Конституція України встановлює серед основних засад судочинства, зокрема, забезпечення апеляційного та касаційного оскарження рішення суду, крім випадків, встановлених законом.

Вказана конституційна норма конкретизована законодавцем в ст. 14 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", згідно з якою учасники судового процесу та інші особи у випадках і порядку, встановлених процесуальним законом, мають право на апеляційне та касаційне оскарження судового рішення.

Отже, реалізація конституційного права на апеляційне та касаційне оскарження судового рішення названим Законом ставиться в залежність від положень процесуального закону.

Таким чином, ГПК України повинен містити імперативні норми про те, в яких випадках особа має право оскаржити рішення суду в апеляційному чи касаційному порядку.

Згідно з ч. 2 ст. 255 ГПК України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду можуть подавати сторони та інші учасники судового процесу, зазначені у цьому Кодексі, Законі України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

21.10.2019р. набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства від 21.10.2019р. №2597-VIII.

Відповідно до п.2 Прикінцевих та перехідних положень, з дня введення в дію цього Кодексу визнати такими, що втратили чинність: Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (Відомості Верховної Ради України, 1992 р., № 31, ст. 440 із наступними змінами); Постанову Верховної Ради України "Про введення в дію Закону України " Про банкрутство" (Відомості Верховної Ради України, 1992 р., № 31, ст. 441). Закон України "Про мораторій на стягнення майна громадян, наданого як забезпечення кредитів в іноземній валюті" (Відомості Верховної Ради України, 2014 р., № 28, ст. 940; 2015 р., № 43, ст. 386) втрачає чинність через один рік з дня введення в дію цього.

Пунктом 4 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, встановлено, що з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.

З огляду на зазначене, подальший розгляд справи здійснюється відповідно до норм Кодексу України з процедур банкрутства.

Частиною 1 статті 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Суд апеляційної інстанції, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та розглянувши справу, дійшов висновку, що оскаржувана ухвала суду першої інстанції, винесена з повним дослідженням матеріалів справи та є такою, що відповідає вимогам законодавства, з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, 17.10.2020 набрав чинності Закон України "Про внесення зміни до Кодексу України з процедур банкрутства щодо недопущення зловживань у сфері банкрутства на період здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню коронавірусної хвороби COVID-19", яким Розділ "Прикінцеві та перехідні положення" Кодексу України з процедур банкрутства доповнено пунктом 1-2 такого змісту, зокрема: "установити, що тимчасово, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19, та протягом 90 днів з дня скасування карантину: не допускається відкриття проваджень у справах про банкрутство боржників - юридичних осіб за заявою кредиторів за вимогами до боржника, що виникли з 12 березня 2020 року".

Тобто, вказаною нормою Закону встановлено обмеження та заборону на відкриття проваджень у справах про банкрутство боржників - юридичних осіб за заявою кредиторів за вимогами до боржника, що виникли після 12.03.2020 та в період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19.

Постановою Кабінету Міністрів України № 211 від 11.03.2020 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" (зі змінами), відповідно до ст. 29 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб" з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, з урахуванням рішення Державної комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій від 10.03.2020, установлено з 12.03.2020 до 22.05.2020 на всій території України карантин.

Постановою Кабінету Міністрів України № 392 від 20.05.2020 "Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2", відповідно до ст. 29 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб", установлено з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, з 22.05.2020 до 31.07.2020 на території Автономної Республіки Крим, Вінницької, Волинської, Дніпропетровської, Донецької, Житомирської, Закарпатської, Запорізької, Івано-Франківської, Кіровоградської, Київської, Луганської, Львівської, Миколаївської, Одеської, Полтавської, Рівненської, Сумської, Тернопільської, Харківської, Херсонської, Хмельницької, Черкаської, Чернівецької, Чернігівської областей, м. Києва, м. Севастополя із урахуванням епідемічної ситуації в регіоні карантин, продовживши на всій території України дію карантину, встановленого постановою Кабінету Міністрів України № 211 від 11.03.2020 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2".

Постановою Кабінету Міністрів України № 641 від 22.07.2020 "Про встановлення карантину та запровадження посилених протиепідемічних заходів на території із значним поширенням гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2", відповідно до ст. 29 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб", установлено з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, з 01.08.2020 до 31.12.2020 на території України карантин, продовживши на всій території України дію карантину, встановленого постановами Кабінету Міністрів України № 211 від 11.03.2020 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" та № 392 від 20.05.2020 "Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2".

З вищевикладеного вбачається, що Кабінетом Міністрів України, з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19, встановлено на території України карантин з 12.03.2020 до 31.12.2020, про що вірно вказав суд першої інстанції.

Так обґрунтувуючи заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Інформаційне агентство "Правдатут", ТОВ "Останній бастіон" посилається на невиконання Боржником своїх грошових зобов`язань у розмірі 3 790 272,27 грн.

Та зазначає, що у провадженні Господарського суду Київської області перебувала справа № 910/13554/19 за позовом ТОВ "Останній бастіон" до ТОВ "Інформаційне агентство "Правдатут" про стягнення попередньої оплати за договором про надання послуг.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 13.02.2020 у справі № 910/13554/19 затверджено мирову угоду, яка укладена між сторонами 05.02.2020 року, відповідно до якої сторони домовились, що ТОВ "Інформаційне агентство "Правдатут" зобов`язане сплатити на користь ТОВ "Останній бастіон" 426 060,00 грн шляхом перерахування коштів на рахунок позивача річними частинами кожні два тижні, але в будь-якому випадку не пізніше 01.07.2020 року сплатити всю суму боргу.

Сторони домовились, що нараховані позивачем штрафні санкції, витрати на правову допомогу та інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи відповідачем не сплачуються у разі виконання відповідачем умов, викладених в п. 2 даної мирової угоди та в строк до 01.04.2020 року.

Разом з тим, у разі порушення відповідачем строків повернення заборгованості у строк, визначений п. 2 даної мирової угоди, сторони погодилися, що відповідач повинен сплатити в такому випадку позивачу сплачений судовий збір в сумі 6 390,90 грн, витрати на правничу допомогу в сумі 12 000,00 грн, а також відповідно до ч. 10 ст. 238 ГПК України нарахувати на суму 426 060,00 грн основного боргу, 3% річних, за відповідною формулою.

Проте, як стверджує Заявник, умови мирової угоди не були виконані Боржником, за виключенням часткового погашення заборгованості 09.07.2020, у розмірі 50 000,00 грн.

У зв`язку з невиконанням умов мирової угоди Заявник звернувся до приватного виконавця Виконавчого округу Київської області Бурко А.М. із заявою про примусове виконання ухвали суду від 13.02.2020.

23.07.2020 приватним виконавцем Бурко А.М. прийнято постанову про відкриття виконавчого провадження № 62649949 та про арешт коштів Боржника.

17.09.2020 приватним виконавцем прийнято постанову про повернення виконавчого документа стягувачу, у зв`язку з тим, що заходи примусового виконання рішення виявились безрезультатними.

Заявником заявлено загальний розмір заборгованості у сумі 3 790 272,27 грн, з яких: 376 060,00 грн основного боргу, 6 390,90 грн судового збору, 12 000,00 грн витрат на правничу допомогу та 3 395 821,80 грн 3% річних.

При цьому, зі змісту мирової угоди, укладеної сторонами 05.02.2020 та затвердженої ухвалою Господарського суду Київської області від 13.02.2020 у справі № 910/13554/19 вбачається, що строк виконання зобов`язання щодо сплати Боржником на користь Заявника 426 060,00 грн визначено не пізніше 01.07.2020.

Таким чином, вимоги ТОВ "Останній бастіон" до ТОВ "Інформаційне агентство "Правдатут", на яких ґрунтується заява про відкриття провадження у справі про банкрутство, виникли після 12.03.2020 та в період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19, про що вірно вказав суд першої інстанції.

Отже, враховуючи наявність законодавчого обмеження та заборону на відкриття проваджень у справах про банкрутство боржників - юридичних осіб за заявою кредиторів за вимогами до боржника, що виникли після 12.03.2020 та в період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо відмови у задоволенні заяви ТОВ "Останній бастіон" від 25.11.2020 б/№ (вх. № 3465/20) та відповідно у відкритті провадження у справі про банкрутство ТОВ "Інформаційне агентство "Правдатут" за вказаною заявою.

Крім того, слід зазначити, що оскільки суд першої інстанції відмовив у відкритті провадження у справі про банкрутство ТОВ "Інформаційне агентство "Правдатут", відповідно дійшов вірного висновку про залишення без розгляду заяви арбітражних керуючих Вербицького О.В. та Коваля В.В. про участь у справі про банкрутство ТОВ "Інформаційне агентство "Правдатут".

Відповідно до частини 3 статті 13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до ст.ст. 76, 77 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно із статтею 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Враховуючи наведене вище, колегія суддів дійшла висновку, що оскаржувана ухвала прийнята у відповідності до норм чинного законодавства, доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, є безпідставними, необґрунтованими, з огляду на що правових підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування ухвали від 15.12.2020 місцевого господарського суду не вбачається.

Керуючись статтями 255, 269, 270, 271, 273, 275, 276, 281-284 ГПК України та Кодексом України з процедур банкрутства, Північний апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Останній бастіон» залишити без задоволення.

2. Ухвалу Господарського суду Київської області від 15.12.2020, у справі №911/3419/20 залишити без змін.

3. Матеріали справи № 911/3419/20 повернути до Господарського суду Київської області.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений статтями 288, 289 ГПК України.

Повний текст постанови підписано 24.03.2021.

Головуючий суддя Б.В. Отрюх

Судді Б.М. Поляков

Б.М. Грек