ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"23" березня 2021 р. Справа № 924/1037/20

м. Хмельницький

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Танасюк О.Є., секретаря судового засідання Ключки Н.М. розглянувши матеріали справи

за позовом акціонерне товариство "Українська залізниця" м. Київ в особі регіональної філії "Південно-Західна залізниця", м.Київ

до товариства з обмеженою відповідальністю "Укрпром-Буд", Хмельницька область, Кам`янець-Подільський район, с.Вербка

про стягнення 639576,40 грн., з яких: 49511,40 грн. - витрат за роботи (послуги) пов`язані з затримкою вантажу, 590065,00 грн. - штраф

Представники сторін:

від позивача: Мартинюк О.О. - згідно довіреності від 23.12.2021р.;

від відповідача: Логачова Ю.А. - згідно ордера від 18.12.2020р.

Рішення ухвалюється 23.03.2021р., оскільки в судовому засіданні 10.03.2021р. постановлялася ухвала про оголошення перерви, яка занесена до протоколу судового засідання.

У судовому засіданні згідно зі ст. 240 ГПК України судом проголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Процесуальні дії по справі.

16.09.2020 року на адресу господарського суду Хмельницької області надійшла позовна заява акціонерного товариства "Українська залізниця" м.Київ в особі регіональної філії "Південно-Західна залізниця" м. Київ до товариства з обмеженою відповідальністю "Укрпром-Буд" Хмельницька область, Кам`янець-Подільський район, с. Вербка про стягнення витрат за роботи (послуги) пов`язані з затримкою вантажу у розмірі 49511,40 грн. та штрафу у розмірі 590065,00 грн.

Ухвалою суду від 21.09.2020р. вказану позовну заяву було залишено без руху та надано строк для усунення недоліків.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 02.10.2020р. відкрито провадження у справі №924/1037/20. Судом з власної ініціативи враховуючи ціну позову, положення п. 2 ч. 5 ст. 12, ч. 5 ст. 252 ГПК України постановлено дану справу розглядати за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін. Даною ухвалою встановлено відповідачу строк до 21.10.2020р. для подання відзиву, позивачу строк до 28.10.2020р. для надання відповіді на відзив та відповідачу строк до 03.11.2020р. на подання заперечень.

Враховуючи складність фактичних обставин справи, суд з власної ініціативи ухвалою від 02.12.2020р. здійснив перехід від спрощеного позовного провадження до розгляду справи №924/1037/20 за правилами загального позовного провадження з призначенням підготовчого засідання на 12:00 год. 21.12.2020 р.

21.12.2020р. судом постановлялася ухвала про відкладення підготовчого засідання на 12:00 год. 26.01.2020р., яка занесена до протоколу судового засідання.

Ухвалою від 26.01.2021р. судом продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів.

16.02.2021р. судом постановлено ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначено справу №924/1037/20 до судового розгляду по суті на 12:00 год. 10.03.2021р.

В судовому засіданні 10.03.2021р. судом постановлено ухвалу про оголошення перерви на12:00 год. 23.03.2021р.

Позиція позивача.

Позивач в обґрунтування позовних вимог посилається на порушення відповідачем умов виконання договору про надання послуг від 07.02.2018р. №07324/ЦТЛ-2018 згідно з накладними №34023655, №34030205. Зазначає, що під час слідування вагонів через станцію Гречани 11.03.2020, на підставі ст. 24 Статуту залізниць України, проведено контрольне зважування вагонів, під час якого встановлено, що маса вантажу в усіх вагонах не відповідає масі, яка вказана відправником в перевізних документах, а поздовжнє зміщення вантажу перевищує допустимі норми, що засвідчено протоколами зважування. Крім того, в вагонах № 64051287, №63868541, №64237340, №64051329, №63987606, №64051303 маса вантажу перевищує вантажопідйомність вагонів. Результати зважування оформлені актами загальної форми від 11.03.2020р. №№ 1604, 1605, 1602, 1599, 1601, 1603, 1600, 1598, 1597.

Вказує, що загальна маса вантажу в 9-ти вагонах становить 630400 кг. Вагони №№ 56685860, 640514І0, 64051287, 63868541, 64237340, 60985702, 64051329, 63987606, 64051303 були затримані для усунення комерційної несправності, про що на станцію Гуменці надані телеграфні повідомлення для вантажовідправника про виявлені порушення.

Повідомляє, що після повторного зважування вагонів в присутності представника ТОВ "Укрпром-Буд" маса вантажу та порушення, що загрожують безпеці руху, зазначені в актах загальної форми від 11.03.2020 підтвердились, що засвідчено протоколами зважування. Результати зважування оформлені Актом довільної форми від 11.03.2020.

Після усунення у вагонах виявлених порушень силами відправника, шляхом відвантаження частини вантажу у вагон №60404712, було проведено зважування 10-ти вагонів №№56685860, 64051410, 60985702, 64051303, 63987606, 64051329, 63868541, 64237340, 64051287, 60404712. При зважуванні виявлено, що загальна маса вантажу 10-и вагонів становить 630400кг, тобто не змінилась по відношенню до маси вантажу 9-й вагонів при першому та другому зважуваннях. Таким чином позивач вказує, що відповідачем в порушення п. 2.6. Правил оформлення перевізних документів, маса вантажу в вагонах №№56685860, 64051410, 64051287, 63868541, 64237340, 60985702, 64051329, 63987606, 64051303, не приведена до відомостей перевізних документів. За результатами зважування станцією Гречани складені акти загальної форми від 15.03.2020 №№42, 44, 47, 49, 43, 50, 45, 48, 46 та подані телеграфні повідомлення №№91, 92, 95, 97, 99, 98, 93, 96, 94. Факт неправильного зазначення маси вантажу в накладних №№34023655, 34030205 засвідчений станцією Гречани комерційними актами від 15.03.2020 №№330600/1, 330600/2.

Зазначене порушення стало підставою для нарахування штрафу в розмірі 590065,00 грн. на підставі ст. ст. 118, 122 Статуту залізниць України.

Також зазначає, що під час затримки станцією Гречани були здійснені витрати за роботи (послуги) пов`язані з затримкою вантажу в розмірі 49 511,40 грн., а саме: маневрова робота - 4422,70 грн.; зважування на вагах залізниці - 4319,30 грн.; телеграфне повідомлення - 2883,90 грн.; плата за користування вагонами - 8834,10 грн.; збір за зберігання - 15018,30 грн.; подача та забирання вагонів - 5781,20 грн. (усього 41259,50 грн. та 20% ПДВ - 8251,90 грн.).

Позиція відповідача.

Відповідач у відзиві від 20.10.2020р. №20/10-2020 просить відмовити у задоволенні позову в повному обсязі. Вважає, що Акти загальної форми №№1197, 1598, 1599, 1600, 1601, 1602, 1603, 1604, 1605 від 11.03.2020 є неналежними підставами для матеріальної відповідальності відповідача за статтями 118, 122 Статуту залізниць України та неналежними і недопустимими доказами в розумінні статей 76, 77 ГПК України. Зазначає, що згідно положень ст. 129 Статуту залізниць та п. 2 Правил складання актів, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 28.05.2002 №334, зареєстрованих 08.07.2002 року за №567/6855 у випадку засвідчення такої обставини, як невідповідність маси вантажу даним, зазначеним у перевізних документах, у разі самостійного виявлення такої обставини, АТ „Укрзалізниця зобов`язана скласти комерційний акт з додержанням вимог Правил складання актів.

Звертає увагу, що п. 4 Правил складання актів визначено, що комерційний акт на вантаж, що перебуває у дорозі, складається у день виявлення обставин, що підлягають оформленню комерційним актом. У разі неможливості скласти комерційні акти в указані терміни вони складаються у всіх випадках не пізніше наступної доби. Відповідно до актів загальної форми ГУ-23 №№1197, 1598, 1599, 1600, 1601, 1602, 1603, 1604, 1605 від 11.03.2020 комерційну несправність (вагон навантажено понад його вантажопідйомність) виявлено 11.03.2020 о 04:24 год. Однак, комерційні акти №330600/1 та №330600/2 складено лише 15.03.2020, тобто через чотири доби після виявлення обставин, що за твердженням відповідача є порушенням п. 4 Правил складання актів. Крім того, дані комерційні акти не містять обов`язкових реквізитів та даних, визначених Правилами складання актів.

Відповідач вказує, що в комерційних актах №330600/1 та №330600/2 від 15.03.2020 відсутні підписи осіб, які вказані в п. 10 Правил складання актів. При цьому, позивачем не додано жодних доказів на підтвердження того, що у штатному розкладі станції Гречани відсутні такі посади, як начальник станції (його заступник), начальник вантажного району (завідувач вантажного двору, складу, контейнерного відділу, контейнерного майданчика, сортувальної платформи).

Зазначає, що Акти загальної форми 1197, 1598, 1599, 1600, 1601, 1602, 1603, 1604, 1605 від 11.03.2020, комерційні акти №330600/1 та №330600/2 від 15.03.2020, додані позивачем до позовної заяви, не містять дані про те, яким порядком здійснено зважування вантажу. При цьому зважування відбувалось без участі представника вантажовідправника. ТОВ "Укрпром-Буд" заперечує проти достовірності даних щодо зважування вагонів, внесених залізницею у комерційні акти №330600/2 від 15.03.2020 та №330600/1 від 15.03.2020.

Також відповідач не погоджується з нарахованими додатковими зборами у розмірі 49511,40 грн. та розрахунком суми позовних вимог.

У відзиві відповідач зазначає, що очікує понести витрати на професійну правничу допомогу у розмірі 33000,00 грн. та заявляє, що докази понесення зазначених витрат будуть подані до закінчення судових дебатів у справі або протягом 5 днів після ухвалення рішення суду.

Відповідь позивача на відзив відповідача.

Позивач у відповіді на відзив від 10.11.2020р. не погоджується з доводами відповідача, викладеними у відзиві. Зазначає, що Акти загальної форми ГУ-23 №1597, №1598, №1599, №1600, №1601, №1602, №1603, №1604, №1605 від 11.03.2020 складені відповідно до вимог Правил складання актів, затверджених наказом Мінтрансу України 28.05.2002 №334 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 08.07.2002 за №567/6855 (далі Правила складання актів), а саме для засвідчення обставин, що виникли в процесі перевезення вантажу. Складанням вказаних актів загальної форми фіксується час затримки вагонів на станції, в зв`язку з комерційною несправністю, яка буде усуватися після відчеплення вагона. Складені акти загальної форми ГУ-23 стали підставою для нарахування плати за користування вагонами, відповідно до вимог п. 2 Правил користування вагонами і контейнерами, затвердженими наказом Мінтрансу України № 113 від 25.02.1999 та зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 15.03.1999 за №165/3458 (далі Правила користування вагонами), а також стали підставою для нарахування збору за зберігання вантажів, відповідно до вимог пункту 8 Правил зберігання вантажів, затверджених наказом Міністерства транспорту України № 644 від 21.11.2000 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України24.11.2000 за № 866/5087 (далі Правила зберігання вантажів), оскільки у вказаних актах чітко зазначається час початку затримки вагону. Нормативне фіксування комерційної несправності та її опис відображено у комерційних актах №330600/1 та №330600/2 від 15.03.2020, у яких чітко викладені обставини невідповідності маси вантажу даним, зазначеним у перевізних документах, а також обставини усунення виявлених порушень.

З приводу відповідності комерційних актів №330600/1 та №330600/2 вимогам Правил складання актів, позивач зазначає, що комерційні акти складено 15.03.2020, оскільки за приписами ч. 2 п. 8 Правил складання актів, якщо комерційний акт складається на станції відправлення або на попутній станції, то другий примірник акта додається до перевізних документів. Про складений комерційний акт робиться відмітка, на зворотному боці накладної.

Таким чином, позивач вказує, що у доданому до перевізних документів комерційному акті необхідно відобразити вагу вагонів після часткового вивантаження надлишкового вантажу, після усунення комерційної несправності, що не можливо було визначити на момент виявлення порушення 11.03.2020. Лише після проведення часткового вивантаження і повторного зважування складено комерційні акти №330600/1 та №330600/2, у яких зазначена маса вантажу у кожному вагоні і який долучено до перевізних документів.

Також зазначає, що доводи відповідача щодо порушень вимог пункту 10 Правил складання актів не відповідають дійсності, оскільки підписанти комерційних актів дійсно є відповідними посадовими особами, зокрема Свинарчук Є.В.- начальник станції Гречани, ОСОБА_1 - начальник вантажного району, ОСОБА_2 та ОСОБА_3 - приймальники поїздів. Наголошує, що діючими локальними актами залізниці не вимагається долучати до комерційних актів накази про прийняття на роботу їх підписантів.

Позивач вважає безпідставним посилання відповідача на пункт 5 Правил складання актів, оскільки перевірка маси тари вагона залізницею не проводилась.

Вказує, що комерційні акти №№ 330600/1 та 330600/2 від 15.03.2020, які складались за фактом виявлених порушень на станції Гречани і на звороній стороні яких містяться відповідні розділи „Е та „Є. Отримувати на станції призначення та оприлюднювати складені комерційні акти із заповненими розділами „Е та „Є вправі вантажовласник.

Позивач звертає увагу, що за приписами п. 12 Правил складання актів, комерційний акт попутної станції з відміткою про відсутність різниці вантажу, видається одержувачу. Однак відповідач не надав до відзиву на позовну заяву копію комерційного акту з відповідною відміткою.

Вважає доводи відповідача щодо зважування вагонів без участі вантажовідправника безпідставними, оскільки присутній при повторному зважуванні, яке проводилось на вимогу вантажовласника, представник відповідача Горченко Р.П., особисто переконавшись у перевищенні допустимого значення різниці завантаження візків та завантаження понад вантажопідйомність вагона, відмовився від підпису акта від 11.03.2020.

Зазначає, що приєднана до відзиву на позовну заяву копія накладної за № 34030205 з відміткою у розділі 49, що вантаж видано за масою вказаною в перевізних документа, викликає сумнів щодо її правдивості, оскільки терміну, який зазначено у наданій відповідачем накладній, що вантаж видано за масою вказаною в перевізних документах, Правилами видачі вантажів та локальними актами залізниці не передбачено. Окрім того, п. 31 Правил видачі вантажів передбачено, що вказані відмітки засвідчуються підписом начальника станції або уповноваженого ним працівника із зазначенням його посади. Однак, на поданій відповідачем ксерокопії накладної № 34030205 відмітки в розділі 49 не засвідчені начальником станції Кушугум або уповноваженим ним працівником.

Більше того, згідно комерційного акту № 330600/2, після усунення комерційної несправності та зважування вагону № 64051410 вага нетто склала 68030 кг, а за твердженням відповідача вагон на станцію Кушугум прибув вагою нетто 69100 кг, що на 170 кг більше.

Позивач вважає безпідставними доводи відповідача щодо неправомірного нарахування плати за користування вагонами, збору за маневрову роботу, збору за зберігання вантажів, збору за видачу та надсилання телеграфних повідомлень. Зазначає, що при розрахунку плати за користування вагонами залізницею враховано викладені у відзиві на позовну заяву зауваження відповідача щодо власності вагонів. Про затримку вагонів на станції Гречани повідомлено відповідача упродовж двох годин з моменту затримки, про що свідчить присутність останнього при повторному зважування вагонів та його відмова від підписання акту від 11.03.2020р.

Заперечення відповідача на відповідь на відзив позивача.

Відповідач у запереченні від 18.11.2020р. №18/11-2020 зазначає, що позивачем не спростовано того, що комерційні акти №330600/1 та №330600/2 від 15.03.2020 складені з грубими порушеннями Правил складання актів та не можуть бути допустимими доказами у справі в розумінні статті 77 ГПК України. Відповідно до актів загальної форми ГУ-23 №№1197, 1598, 1599, 1600, 1601, 1602, 1603, 1604, 1605 від 11.03.2020 комерційну несправність (вагон навантажено понад його вантажопідйомність) виявлено 11.03.2020 о 04:24, що не заперечується позивачем. Однак, вимога п. 4 Правил складання актів є імперативною та вичерпною і передбачає, що у будь-якому випадку, навіть у разі неможливості скласти комерційні акти в указані терміни вони складаються у всіх випадках не пізніше наступної доби. Наголошує, що визначальним при складанні комерційного акту є виявлення обставин, що підлягають оформленню комерційним актом. Законодавство не містить вимог щодо зазначення у комерційних актах даних повторних зважувань, результатів усунення комерційної несправності. Відповідно до Правил складання актів всі інші обставини фіксуються в актах загальної форми ГУ-23. Таким чином, стверджує, що комерційні акти мали бути складені АТ „Укрзалізниця у всіх випадках не пізніше наступної доби -12.03.2020.

Також вважає, що позивачем не спростовано, що комерційні акти №330600/1 та №330600/2 від 15.03.2020, в порушення пункту 10 Правил складання актів, підписано неналежними на те особами.

Зазначає, що позивачем підтверджено відсутність належним чином складених комерційних актів №330600/1 та №330600/2 від 15.03.2020 - відсутні належним чином заповнені графи «Розділ Е. Висновок експертизи» та «Розділ Є. Відмітка станції призначення про стан вантажу, який прибув з актом попутної станції», а також відсутні підписи начальника станції призначення, начальника вагонного району, працівника станції. Комерційний акт має в цілому засвідчуватися підписом начальника станції та містити дату засвідчення.

Відповідач звертає увагу, що порушення у вагонах №№ 56685860, 64051410, 64051287, 63868541, 64237340, 60985702, 64051329, 63987606 та 64051303 не були виявлені працівниками як станцією відправлення Гуменці, так жодною із станцій на шляху прямування по регіональній філії „Південно-Західна залізниця АТ „Укрзалізниця до ст. Гречани.

Зазначає, що позовні вимоги грунтуються на підставі екземплярів комерційних актів без результатів видачі по ст. Кушугум прийнятого до перевезення вантажу вапняк для флюсування у вагонах №№ 56685860, 64051410, 64051287, 63868541, 64237340, 60985702, 64051329, 63987606 та 64051303 по накладних № 34023665 та № 34030205, що протирічить пункту 35 Правил видачі вантажу.

Додатково звертає увагу, що надані позивачем копії актів загальної форми ГУ-23 від 11.03.2020 №№ 1597, 1588, 1599, 1600, 1601, 11602, 1603, 1604 та 1605, підписані особами Форись В.В. та Василишин О.В., які участі у переважуванні не приймали, оскільки протоколи зважування, відповідно результатів яких і були відчеплені вагони підписані однією особою - оператором Дичаківським О.В. Також на думку відповідача, дані документи не можуть вважатись допустимими доказами у справі, оскільки такі акти загальної форми, в порушення пункту 3 Правил складання актів, складено без участі вантажовласника та не додано до накладних, про що свідчить відсутність відповідної відмітки у графі 49 накладних. Там міститься вказівка на акти від 15.03.2020 №1001-1009, які позивачем не надавались до позовної заяви, відповіді на відзив та відсутні у відповідача.

Пояснення позивача.

Позивач у поясненні від 19.12.2020р. вказує, що за приписами пункту 5 розділу 43 Інструкції з ведення станційної комерційної звітності, затвердженої Наказом Укрзалізниці від 04.06.2003р. №147-ц, якщо перевірка маси або кількості вантажу проводилась під час перевезення (що безпосередньо має місце у даному випадку), то її результати оформляються актом загальної форми, якщо при цьому не складався комерційний акт. Зазначає, що при виявлені вагонів з надлишковим вантажем, відповідно до вищевказаних вимог Інструкції, позивачем складено акти загальної форми, якими зафіксовано порушення, а уже після проведення часткового вивантаження вантажу з вагонів, усунення комерційної несправності, а також після повторного зважування уже перезавантажених вагонів, складено комерційні акти №№ 330600/1 та 330600/2, у яких зазначена інша, нова маса вантажу у кожному вагоні і який долучено до перевізних документів. Зазначає, що локальні нормативні документи залізниці дозволяють в окремих випадках не складати комерційні акти, а лише акти загальної форми, а тому стверджує, що комерційні акти № 330600/1 та № 330600/2 від 15.03.2020 є допустимими доказами по справі, в розумінні ст. 77 ГПК України.

Звертає увагу, що по комерційних несправностях, які були виявлені на станції призначення Кушугум і за наслідками виявлення яких заповнені розділи „Е та „Є, позивач до відповідача претензій не пред`являє, а тому вважає за недоцільне надавати комерційні акти із заповненими вказаними розділами.

Позивач зазначає, що книга обліку контрольних зважувань та перевірки кількості вантажу вагонів форми ГУ-78 в паперовому вигляді на станції Гречани не ведеться, а існує лише в електронному вигляді, витяг з якої на вимогу відповідача надається.

Пояснення відповідача.

Відповідач у поясненні від 26.01.2021р. вважає безпідставним твердження позивача про те, що нормативно-правові акти документи залізниці дозволяють в окремих випадках не складати комерційні акти, а лише акти загальної форми, оскільки відповідно до ст. 129 Статуту залізниць України, у випадку невідповідності маси вантажобагажу з даними, зазначеними у транспортних документах складається комерційний акт. Також відповідач вважає безпідставними інші доводи позивача, викладені у поясненнях від 19.12.2020р.

Фактичні обставини, встановлені судом, та зміст спірних правовідносин.

07.02.2018 між акціонерним товариством „Українська залізниця (перевізник) та товариством з обмеженою відповідальністю "Укрпром-Буд" (замовник) укладено договір про надання послуг №07324/ЦТЛ-2018. Предметом Договору є здійснення перевезення вантажів, надання вантажного вагону для перевезення, та інших послуг, пов`язаних з організацією перевезення вантажів у внутрішньому та міжнародному сполученнях (експорт, імпорт) у вагонах перевізника, вагонах залізниць інших держав та/або вагонах Замовника проведення розрахунків за ці послуги (п. 1.1. договору).

У п. 2.1. договору визначені обов`язки замовника: надавати або організовувати надання місячних замовлень на перевезення відповідно до Правил планування перевезень вантажів через АС „Месплан (п. 2.1.1.); відшкодовувати перевізнику витрати, пов`язані із затримками вагонів, контейнерів, вантажів, що виникли на станціях залізниць України через, зокрема: неправильне оформлення відправниками перевізних документів (п. 2.1.7.); запобігати пошкодженню вагонів та забезпечувати їх експлуатацію відповідно до Міждержавного стандарту ГОСТ 22235 „Вагоны грузовые магистральных железных дорог колеи 1520 мм. Общие требования по обеспечению сохранности при производстве погрузочно-разгрузочных и маневровых работ, Додатку 3 до УМВС та Правил перевезення вантажів залізничним транспортом (2.1.17).

У п. 2.3. договору передбачено обов`язки перевізника, зокрема, приймати до перевезення вантажі у вагонах (контейнерах) замовника або у вагонах (контейнерах) перевізника, надавати вагони (контейнери) перевізника для навантаження вантажів згідно із затвердженими планами і заявками замовника згідно інформації АС „Месплан, доставити вантаж до станції призначення та видавати його одержувачу, надавати додаткові послуги, пов`язані з перевезенням вантажів, перелік яких зазначається в додатках до цього договору (п. 2.3.2.).

У додатку 1 до договору встановлені ставки плат за додаткові послуги, пов`язані з перевезенням вантажів, що надаються за вільними тарифами.

У додатку 2 до договору встановлені ставки плати за використання вагонів перевізника (Спл) та плати за користування вагонами перевізника за межами України.

Додатком 3 до договору визначені коефіцієнти порожнього пробігу до навантаженого (Кпп).

У додатку 4 до договору міститься протокол погодження договірної ціни (вартість плат та додаткових зборів) при перевезенні вантажів на транспортерах перевізника, проїзду бригад супроводження великовагових траспортерах та вагонів для проїзду цих бригад.

10.03.2020 акціонерним товариством „Українська залізниця в особі регіональної філії „Південно-Західна залізниця надано послуги з перевезення вантажу вантажовідправнику - ТОВ „УКРПРОМ-БУД, вапняк для флюсування, за маршрутом Гуменці - Кушугум відповідно до перевізних документів - накладних №34023655 та № 34030205.

У накладній №34023655 міститься інформація про: відправлення вагону 56685860 ПВ чотирьохвісний, тара якого складає 22400 кг, вантажопідйомність 69 тон, маса нетто 68180 кг, відстань перевезення 1082, км, провізна плата 13557,00 грн. (п. п. 19, 23, 31). У п. 49 накладної містяться відмітки залізниці про складання комерційного акту №330600/1 про комерційну несправність; акту від 15.03.2020р. №1002 про затримку ваганів з 11.03.20р. 10 год. 20 хв. по 14.03.2020р. 18 год. 20 хв., час затримки 79 год. 43 хв.; акту від 16.03.2020р. №158 про нарахування коштів. Зазначено, що одержувача повідомлено 19.03.2020р.

У накладній №34030205 міститься відомості про 8 вагонів:

- вагон 64051410 чотирьохвісний, тара якого складає 23600 кг, вантажопідйомність 70,0 тон, маса нетто 69100 кг, провізна плата 13557,00 грн.;

- вагон 64051287 чотирьохвісний, тара якого складає 23600 кг, вантажопідйомність 70,0 тон, маса нетто 69420 кг, провізна плата 13557,00 грн.;

- вагон 63868541 чотирьохвісний, тара якого складає 23500 кг, вантажопідйомність 70,0 тон, маса нетто 69580 кг, провізна плата 13557,00 грн.;

- вагон 64237340 чотирьохвісний, тара якого складає 23500 кг, вантажопідйомність 70,0 тон, маса нетто 69180 кг, провізна плата 13557,00 грн.;

- вагон 60985702 чотирьохвісний, тара якого складає 23200 кг, вантажопідйомність 70,0 тон, маса нетто 69000 кг, провізна плата 13557,00 грн.;

- вагон 64051329 чотирьохвісний, тара якого складає 23600 кг, вантажопідйомність 70,0 тон, маса нетто 69120 кг, провізна плата 13557,00 грн.;

- вагон 63987606 чотирьохвісний, тара якого складає 23700 кг, вантажопідйомність 70,0 тон, маса нетто 69140 кг, провізна плата 13557,00 грн.;

- вагон 64051303 чотирьохвісний, тара якого складає 23600 кг, вантажопідйомність 70,0 тон, маса нетто 69180 кг, провізна плата 13557,00 грн.

У накладній №34030205 також містяться відомості про: загальну масу вантажу 553720 кг, відстань перевезення 1082 км., провізна плата 108456,00 грн. (п. п. 24, 30,31). У 49 накладної містяться відмітки залізниці про складання: комерційного акту №330600/2 про перевищення завантаження вагонів понад їх вантажопідйомність; акту від 15.03.2020р. №1001-1009 про затримку ваганів з 11.03.20р. 10 год. 20 хв. по 14.03.2020р. 18 год. 20 хв., час затримки 79 год. 43 хв.; акту від 16.03.2020р. №158 про нарахування коштів за затримку.

Щодо правильності внесених відомостей у накладних №34023655, №34030205 відправником - головним майстром Горченко Р.П. в графі 55 накладних накладено електронний цифровий підпис „ЕЦП.

Під час слідування вагонів через станцію Гречани 11.03.2020 було проведено контрольне зважування вагонів, під час якого встановлено, що маса вантажу в усіх вагонах не відповідає масі, яка вказана відправником в перевізних документах, а також зафіксовано зміщення вантажу, що засвідчено протоколами зважування вагонів від 11.03.2020р. Дані протоколи підписані оператором ОСОБА_2 .

За результатами зважування на станції Гречани оформлені акти загальної форми від 11.03.2020 за №1604, №1605, №1602, №1599, №1601, №1603, №1600, №1598, №1597, форма ГУ-23, зокрема:

- відповідно до акта загальної форми №1604 у вагоні №56685860 встановлено: маса брутто 91000 кг, тара вагона 22400 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 68180 кг. Фактична маса нетто 68600 кг, що більше документа (накладної) на 420 кг. Різниця завантаження візків 2240 кг, поперечне зміщення вантажу 40 мм. Встановлено порушення глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

- відповідно до акта загальної форми №1605 у вагоні №64051410 встановлено: маса брутто 93020 кг, тара вагона 23600 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 69100 кг. Фактична маса нетто 69420 кг, що більше перевізного документа (накладної) на 320 кг. Різниця завантаження візків - 1940 кг, поперечне зміщення вантажу 80 мм. Встановлено порушення глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

- відповідно до акта загальної форми №1602 у вагоні №64051287 встановлено: маса брутто 93860 кг, тара вагона 23600 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 69420 кг. Вантажопідйомність вагона 70 тон. Фактична маса нетто 70260 кг, що більше перевізного документа (накладної) на 840 кг та більше вантажопідйомності вагона на 260 кг. Різниця завантаження візків -1140 кг, поперечне зміщення вантажу 50 мм. Встановлено порушення глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

- відповідно до акта загальної форми №1599 у вагоні №63868541 встановлено: маса брутто 93760 кг, тара вагона 23500 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 69580 кг. Вантажопідйомність вагона 70 тон. Фактична маса нетто 70260 кг, що більше перевізного документа (накладної) на 680 кг та більше вантажопідйомності вагона на 260 кг. Різниця завантаження візків -1160 кг, поперечне зміщення вантажу 50 мм. Встановлено порушення глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

- відповідно до акта загальної форми №1601 у вагоні №64237340 встановлено: маса брутто 93640 кг, тара вагона 23500 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 69180 кг. Вантажопідйомність вагона 70 тон. Фактична маса нетто 70140 кг, що більше перевізного документа (накладної) на 960 кг та вантажопідйомності вагона на 140 кг. Різниця завантаження візків 620 кг, поперечне зміщення вантажу -70 мм. Встановлено порушення глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

- відповідно до акта загальної форми №1603 у вагоні №60985702 встановлено: маса брутто 93040 кг, тара вагона 23200 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 69000 кг. Фактична маса нетто 69840 кг, що більше перевізного документа (накладної) на 840 кг. Різниця завантаження візків 2520 кг, поперечне зміщення вантажу - 70 мм. Встановлено порушення глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

- відповідно до акта загальної форми №1600 у вагоні №64051329 встановлено: маса брутто 94460 кг, тара вагона 23600 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 69120 кг. Вантажопідйомність вагона 70 тон. Фактична маса нетто 70860 кг, що більше перевізного документа (накладної) на 1740 кг та більше вантажопідйомності вагона на 860кг. Різниця завантаження візків -3160кг, поперечне зміщення вантажу - 50 мм. Встановлено порушенням глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

- відповідно, до акта загальної форми №1598 у вагоні №63987606 встановлено: маса брутто 94160 кг, тара вагона 23700 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 69140 кг. Вантажопідйомність вагона 70 тон. Фактична маса нетто 70460 кг, що більше документа (накладної) на 1320 кг та вантажопідйомності вагона на 460 кг. Різниця завантаження візків 480 кг, поперечне зміщення вантажу - 50мм, що є порушенням глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

- відповідно до акта загальної форми №1597 у вагоні №64051303 встановлено: маса брутто 94160 кг, тара вагона 23600 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 69180 кг. Вантажопідйомність вагона 70 тон. Фактична маса нетто 70560 кг, що більше перевізного документа (накладної) на 1380 кг та більше вантажопідйомності вагона на 560 кг. Різниця завантаження візків -2780 кг, поперечне зміщення вантажу - 30мм. Встановлено порушення глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

В актах загальної форми зазначено, що вагони затримані для виправлення, комерційну несправність виявлено 11.03.2020р. Вищевказані акти складені та підписані ст. п/п ОСОБА_4 , п/п ОСОБА_5 .

На підставі актів загальної форми від 11.03.2020 за №1597, №1598, №1599, №1600, №1601, №1602, №1603, №1604, №1605 вагони №№ 56685860, 64051410, 64051287, 63868541, 64237340, 60985702, 64051329, 63987606 та 64051303 затримані станцією Гречани для усунення комерційної несправності. Початок затримки 11.03.2020р. об 11:00 год. Після зважування вагони відставлені на 21 колію СВП. Маневрова робота по зважуванню та затримці вагонів склала 40 хв. Зазначені обставини зафіксовані в акті загальної форми №1 від 11.03.2020р., складеному на станції Гречани ПЗ залізниці та підписаному ст. п/п ОСОБА_4 та п/п ОСОБА_5

11.03.2020р. зі станції Гречани Південно-Західної залізниці на станцію Гуменці направлені оперативні повідомлення за актами загальної форми на комерційну несправність за № 61, №60, №59, №63, №62, №64, №58, №57, №56 для повідомлення вантажовідправника про виявлені порушення.

11.03.2020р. бригадиром ПКО ст. Гречани ОСОБА_6 , ст. п/п ОСОБА_4 , ДСЗ Гуменці Городецьким В.С., представником ТОВ „Укрпром-буд Гончаренко Р.П. проведено комісійні контрольні зважування вагонів, за результатами чого складено акт від 11.03.2020р. В акті встановлено, що при повторному зважуванні вагонів результати першого контрольного зважування підтвердилися. Даний акт не підписаний представником ТОВ „Укрпром-буд у зв`язку з відмовою від підпису.

11.03.2020р. станцією Гречани ПЗ залізниці складено акт загальної форми №2 про те, що в період з 15:53 год. 11.03.2020р. по 16:08 год. 11.03.2020р. в присутності представника ПАТ „Укрпром-Буд Горченко Р.П. було проведено повторне зважування вагонів, результати якого засвідчені актом від 11.03.2020р. Зважування вагонів проводилося на вагах станції. Після зважування вагони виставлені на 21 колію СПВ. Затрачено 45 хв. маневрової роботи. Даний акт підписаний ст. п/п ОСОБА_4 та п/п ОСОБА_5

12.03.2020р. ТОВ „Укрпром-буд звернувся з листом за вих №12/03-01 до начальника станції Гречани, в якому просив затримані вагони №56685860, №64051410, №60985702 подати на місце усунення комерційної несправності. В листі зазначено, що товариство оплату за проведення маневреної роботи гарантує.

12.03.2020р. станцією Гречани ПЗ залізниці складено акт загальної форми №3 про те, що на підставі листа ТОВ „Укрпром-буд від 12.03.2020р. №12/03-01 вагони №56685860, №64051410, №60985702 подані на 24 станційну колію для усунення комерційної несправності силами вантажовідправника. Витрачено 20 хв. маневрової роботи. Даний акт підписаний ст. п/п ОСОБА_4 та п/п Василишиним О.В.

В листі від 12.03.2020р. за №12/03-03 ТОВ „Укрпром-буд просило начальника ПЧ 19 надати дозвіл на подачу затриманих по ст. Гречани вагонів №№64051303, 63987606, 64051329, 63868541, 64237340, 64051287, 60404712 на колії ПЧ 19 для усунення надлишкового завантаження вагонів власними силами вантажовідправника. Вказано, що оплата гарантована.

13.03.2020р. станцією Гречани ПЗ залізниці складено акт загальної форми №4 про те, що ТОВ „Укрпром-буд на 24 колії не зміг усунути комерційну несправність без застосування техніки. Тому при подачі 13.03.2020р. вагонів №№64051287, 63868541, 64237340, 60985702, 64051329, 63987606 та 64051303, яка здійснювалася на підставі листа від 12.03.2020р. №12/03-03 на під`їзну ПЧ-19 подані також вагони №№56685860, №64051410, №60985702. Для відвантаження надлишку вантажу, завантаженого понад вантажопідйомність подано вагон №60404742. Загальна кількість вагонів поданих на під`їзну колію ПЧ-19 10 вагонів. Відстань для нарахування плати 2,9 км. Час подачі 12:00 год. 13.03.2020р. Даний акт підписаний ст. п/п ОСОБА_7 та п/п ОСОБА_8 .

Також 13.03.2020р. станцією Гречани ПЗ залізниці у присутності осіб ст. п/п ОСОБА_7 та п/п ОСОБА_8 складено акт загальної форми №5 про те, що 13.03.2020р. о 19:20 год. вантажовідправником повідомлено про виправлення комерційної несправності у вагонах №№56685860, №64051410, 64051287, 63868541, 64237340, 60985702, 64051329, 63987606, 64051303. Надлишок вантажу відвантажено у вагон №60404712. Час повідомлення про виправлення комерційної несправності 13.03.2020р. 19:20 год.

Після усунення в вагонах виявлених порушень силами відправника, шляхом відвантаження частини вантажу у вагон №60404712, було проведено зважування 10-ти вагонів №№56685860, 64051410, 60985702, 64051303, 63987606, 63868541, 64237340, 64051287, 60404712, 64051329.

За результати зважування станцією Гречани складені протоколи зважування від 14.03.2020р. та акти загальної форми від 15.03.2020 №№42, 44, 47, 49, 43, 50, 45, 48, 46, в яких встановлено, що маса вантажу становить:

- у вагоні №56685860: брутто 87100 кг, тара 22400 кг, маса нетто за ПД 68180 кг, фактична маса нетто 64700 кг, що менше документу на 3480 кг; різниця завантаження візків 1000 кг, поперечне зміщення 40 мм.

- у вагоні №64051410: брутто 91630 кг, тара 23600 кг, маса нетто за ПД 69100 кг, фактична маса нетто 68030 кг що менше документу на 1070 кг; різниця завантаження візків 400 кг, поперечне зміщення 80 мм.

- у вагоні №64051287: брутто 92390 кг, тара 23600 кг, маса нетто за ПД 69420 кг, фактична маса нетто 68790 кг, що менше документу на 630 кг; різниця завантаження візків 0 кг, поперечне зміщення 50 мм.

- у вагоні №63868541: брутто 91610 кг, тара 23500 кг, маса нетто за ПД - 31610 кг, фактична маса нетто 68110 кг, що менше документу на 1470 кг; різниця завантаження візків 260 кг, поперечне зміщення 50 мм.

- у вагоні №64237340: брутто 92510 кг, тара 23500 кг, маса нетто за ПД 69180 кг, фактична маса нетто 69010 кг, що менше документу на 170 кг; різниця завантаження візків 420 кг, поперечне зміщення 60 мм.

- у вагоні №60985702: брутто 89110 кг, тара 23200 кг, маса нетто за ПД 69000 кг, фактична маса нетто 65910 кг, що менше проти документа на 3090 кг; різниця завантаження візків 1140 кг, поперечне зміщення 70 мм.

- у вагоні №64051329: брутто 92350 кг, тара 23600 кг, маса нетто за ПД 69120 кг, фактична маса нетто 68750 кг, що менше документа на 370 кг; різниця завантаження візків 1240 кг, поперечне зміщення 50 мм.

- у вагоні №63987606: брутто 92710 кг, тара 23700 кг, маса нетто за ПД 69140 кг, фактична маса нетто 69010 кг, менше проти документа на 130 кг; різниця завантаження візків 280 кг, поперечне зміщення 50 мм.

- у вагоні №64051303: брутто 92130 кг, тара 23600 кг, маса нетто за ПД 69180кг, фактична маса нетто 68530 кг, менше проти документа на 650 кг; різниця завантаження візків 1020 кг, поперечне зміщення 30 мм.

- у вагоні №60404712: брутто 42560 кг, тара 23000 кг, нетто 19560 кг.

14.03.2020р. станцією Гречани складено акт загальної форми №6, в якому зафіксовано, що після зважування 10 вагонів встановлено, що вантажовідправником не приведено масу вантажу до даних зазначених у перевізних документах. Після зважування вагони виставлені на 15 СВП для відправлення на станцію призначення. Час закінчення затримки 18:20 год. 14.03.2020р. Затрачено маневрової роботи 40 хв.. Даний акт підписаний ДС ОСОБА_9 , ДСМ ОСОБА_1 , п/п ОСОБА_10 , п/п ОСОБА_11

15.03.2020р. станцією Гречани складено комерційний акт №330600/1, (відправка за накладною №34023655 від 10.03.2020р.) в якому зазначено, що на підставі ст. 24 Статуту залізниць України проведена перевірка маси вантажу у вагоні №56685860, вантажопідйомністю 69,0 т, який прибув 11.03.2020р. При зважуванні виявилося брутто 91000 кг, тара 22400 кг, нетто 68600 кг, що більше маси документу на 420 кг, різниця завантаження візків 2240 кг. Зважування проводилося на 150-тонних тензометричних статистичних вагах станції Гречани Пульсар ВТВ-1С, повірених 25.02.2020р. Переважування проводилося двічі результат підтвердився. Під час усунення різниці завантаження візків вантажовідправником ТОВ „Укрпром-Буд було відвантажено вантаж вагою 3900 кг у вагон №60404712. Після усунення комерційної несправності вагон зважувався в присутності ДС Гречани Свинарчук Є.В., ДСМ Плотниця Т.М., п/п ОСОБА_10 , п/п ОСОБА_11 , вага склала: брутто 87100 кг, тара 22400 кг, нетто 64700 кг.

Вказаний комерційний акт підписаний ДС Гречани Свинарчук Є.В., ДСМ ОСОБА_1 , п/п ОСОБА_10 , п/п Бовкун Ю.О.

Також 15.03.2020р. станцією Гречани складено комерційний акт №330600/2 (відправка за накладною №34030205 від 10.03.2020р.), в якого вказано, що на підставі ст. 24 Статуту залізниць України проведена перевірка маси вантажу у вагонах №№ 64051410, 64051287, 63868541, 64237340, 60985702, 64051329, 63987606, 64051303. Зважування проводилося на 150-тонних тензометричних статистичних вагах станції Гречани Пульсар ВТВ-1С, повірених 25.02.2020р. Під час перевірки виявлено вагон №64051410 брутто 93020, тара 23600, нетто 69420, що більше документу на 320 кг, різниця завантаження візків 1940 кг, вагон №64051287 брутто 93860, тара 23600, нетто 70260 кг, що більше вантажопідйомності вагона на 260 кг, різниця завантаження візків 1140 кг; вагон №63868541 брутто 93760, тара 23500, нетто 70260 кг, що більше вантажопідйомності вагона на 260кг, різниця завантаження візків 1160 кг, вагон №64237340 брутто 93640, тара 23500, нетто 70140 кг, що більше вантажопідйомності вагона на 140 кг, різниця завантаження візків 620 кг, вагон №60985702 брутто 93040, тара 23200, нетто 69840, що більше документу на 840 кг, різниця завантаження візків 2520 кг; вагон № 64051329 6рутто 94460, тара 23600, нетто 69120 кг, що більше вантажопідйомності вагона на 860 кг, різниця завантаження візків 3160 кг; вагон №63987606 брутто 94160, тара 23700, нетто 69140, що більше вантажопідйомності вагона на 460 кг, різниця завантаження візків 480 кг; вагон №64051303 брутто 94160, тара 23600, нетто 70560 кг, що більше вантажопідйомності 560 кг, різниця завантаження візків 2780 кг. Переважування проводилось двічі - результат підтвердився. Під час усунення різниці завантаження візків вантажовідправником ТОВ "Укрпром-Буд" було відвантажено вантаж: у вагоні 64051410 вагою 1390 кг у вагон №60404712, у вагоні 60985702 вагою 3930 кг у вагон №60404712. Під час відвантаження надлишку (більше вантажопідйомності) вантажу, вантажовідправником ТОВ "Укрпром-Буд" було відвантажено вантаж - у вагоні № 64051287 вагою 1470 кг; у вагоні № 63868541 вагою 2150 кг; у вагоні № 64237340 вагою 1130 кг; у вагоні №64051329 вагою 2110 кг; у вагоні 63987606 вагою 1450 кг ; у вагоні 64051303 вагою 2030 кг у вагон №60404712. Після усунення комерційної несправності вагони комісійно зважувались в присутності ДС Гречани Свинарчук Є.В., ДСМ Плотиця Т.М., п/п ОСОБА_2 , п/п ОСОБА_3 , що склало: вагон №64051410 брутто 91630, тара 23600, нетто 68030; вагон №64051287 брутто 92390, тара 23600, нетто 68790, вагон №63868541 брутто 91610, тара 23500, нетто 68110, вагон № 64237340 брутто 92510, тара 23500, нетто 69010, вагон №60985702 брутто 89110, тара 23200, нетто 65910; вагон №64051329 брутто 92350, тара 23600, нетто 68750; вагон №63987606 брутто 92710, тара 23700, нетто 69010; вагон № 64051303 брутто 92130, тара 23600, нетто 68530.

Зазначений комерційний акт підписаний ДС Гречани Свинарчук Є.В., ДСМ ОСОБА_1 , п/п Личаківський Ю.В., п/п ОСОБА_11 .

В матеріалах справи наявна копія технічного паспорту засобу вимірювальної техніки (ЗВВТ) вагонні ваги, власник ДТГО ПЗЗ станція Гречани, з якого вбачається, 25.02.2020р. було проведено огляд та перевірку ваг за допомогою ВПВ №1999172. Метрологічні показники в межах. Фактична похибка складає до 25 т - 20 кг понад 25 т - 20 кг. Ваги придатні для зважування вантажів, що перевозяться залізницями за умови дотримання вимог чинних НТД. Біля запису про проведення перевірки стоїть штамп Південно-Західної залізниці ВП Жмеринська механізована станція навантажувально-завантажувальних робіт Жмеринська вагова дільниця Вагова бригада №12.

20.03.2020р. станцією Гречани складено акт загальної форми №158 про те, що у зв`язку із затримкою вагонів №№64051410, 64051287, 63868541, 64237340, 60985702, 64051329, 63987606, 64051303, 56685860 через комерційні несправності, що загрожували безпеці руху, відправнику ТОВ „Укрпром-Буд нараховані наступні платежі: 1) маневрова робота: на підставі актів №№1,2 (2 год.) 3538,10 грн.; на підставі актів №№3,6 (1, 3 год.) 2653,60 грн. Загальна сума за маневрову роботу 6191,70 грн.; 2) Зважування на підставі акта №1 за 9 вагонів 2046,00 грн., на підставі акта №2 за 9 вагонів 2046,00 грн., на підставі акта №6 за 10 вагонів 2273,30 грн. Загальна сума зважування 6365,30 грн.; 3) За оперативні донесення 18 шт. 2883,90 грн.; 4) Час затримки вагонів №№64051410, 64051287, 63868541, 64237340, 60985702, 64051329, 63987606, 64051303, 56685860 відповідно актів №1, 6 становить 79 год. 20 хв., враховуючи встановлений термін для усунення комерційних несправностей 72 год. (тел. Н/121 від 09.06.2011) нараховано плату за користування 9 вагонів 8682,30 грн.; 4) Зберігання 15018,30 грн.; 5) Користування вагону №60404712 відповідно актів №4,5 30 год. 151,80 грн.; 6) Подача та забирання вагонів на під`їзну колію ПЧ-19 відповідно актів №4,6 5781,20 грн. Загальна сума за затримку 45074,50 грн. Акт підписаний т/к ОСОБА_12 , т/к ОСОБА_13 .

В матеріалах справи наявні наказ Державного територіально-галузевого об`єднання „Південно-західна залізниця №130/ОС від 29.01.2007р. про призначення ОСОБА_9 начальником станції Гречани Жмеринської дирекції залізничних перевезень; наказ Державного територіально-галузевого об`єднання „Південно-західна залізниця Жмеринської дирекції залізничних перевезень №20/ОС (розпорядження) від 10.01.2013р. про переведення на іншу роботу ОСОБА_14 на посаду начальника району (вантажного) у підрозділ станція Гречани 1 класу господарство вантажної та комерційної роботи; наказ №329/ОС від 16.03.2018р. про зміну прізвища ОСОБА_14 на ОСОБА_1 ; наказ Державного територіально-галузевого об`єднання „Південно-західна залізниця Жмеринської дирекції залізничних перевезень №29/ОС (розпорядження) від 21.08.2008р. про прийом на роботу ОСОБА_2 на посаду приймальника поїздів 3 розряду у підрозділ Вантажна та комерційна робота пункт комерційного огляду; наказ Державного територіально-галузевого об`єднання „Південно-західна залізниця Жмеринської дирекції залізничних перевезень №649/ОС (розпорядження) від 25.05.2017р. про прийняття на роботу ОСОБА_3 на посаду приймальника поїздів 3 розряду.

Надаючи правову кваліфікацію спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.

Згідно ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають з дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав і обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини. Цивільні права та обов`язки можуть виникати безпосередньо з актів цивільного законодавства. У випадках, встановлених актами цивільного законодавства або договором, підставою виникнення цивільних прав та обов`язків може бути настання або ненастання певної події.

Як вбачається з матеріалів справи на підставі укладеного між сторонами договору про надання послуг від 07.02.2018р. №07324/ЦТЛ-2018, акціонерним товариством „Українська залізниця в особі регіональної філії „Південно-Західна залізниця 10.03.2020 вантажовідправнику - ТОВ „УКРПРОМ-БУД надано послуги з перевезення вантажу (вапняк для флюсування) за маршрутом Гуменці - Кушугум відповідно до перевізних документів - накладних №34023655 та №34030205.

Відповідно до статті 909 ЦК України за договором перевезення вантажу одна сторона (перевізник) зобов`язується доставити довірений їй другою стороною (відправником) вантаж до пункту призначення та видати його особі, яка має право на одержання вантажу (одержувачеві), а відправник зобовязується сплатити за перевезення вантажу встановлену плату. Укладення договору перевезення вантажу підтверджується складенням транспортної накладної (коносамента або іншого документа, встановленого транспортними кодексами (статутами). Законом можуть бути передбачені особливості укладення та виконання договору перевезення вантажу.

Умови перевезення вантажів окремими видами транспорту, а також відповідальність суб`єктів господарювання за цими перевезеннями визначаються транспортними кодексами, транспортними статутами та іншими нормативно-правовими актами. Сторони можуть передбачити в договорі також інші умови перевезення, що не суперечать законодавству, та додаткову відповідальність за неналежне виконання договірних зобов`язань (ч. 5 ст. 307 Господарського кодексу України).

Частинами першою та другою статті 8 Закону України „Про залізничний транспорт визначено, що перевезення вантажів, пасажирів, багажу, вантажобагажу і пошти залізничним транспортом загального користування організується на договірних засадах. Для забезпечення виконання договірних зобов`язань здійснюється перспективне та поточне планування перевезень. Умови та порядок організації перевезень, у тому числі в прямому змішаному сполученні за участю залізничного та інших видів транспорту, нормативи якості вантажних перевезень (терміни доставки, безпека перевезень, схоронність вантажів) та обслуговування пасажирів, відправників і одержувачів вантажів визначаються Статутом залізниць України, Правилами перевезень вантажів та Правилами перевезень пасажирів, багажу, вантажобагажу та пошти залізничним транспортом України.

Дія Статуту залізниць України поширюється на перевезення залізничним транспортом вантажів, пасажирів, багажу, вантажобагажу і пошти, у тому числі на перевезення вантажів, навантаження і розвантаження яких відбувається на залізничних під`їзних коліях незалежно від форм власності, які не належать до залізничного транспорту загального користування (пункт 3 Статуту залізниць України).

Статтею 6 Статуту залізниць України унормовано, що накладна - це основний перевізний документ встановленої форми, оформлений відповідно до цього Статуту та Правил, і наданий залізниці відправником разом з вантажем. Накладна є обов`язковою двосторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантажу, яка укладається між відправником та залізницею на користь третьої сторони - одержувача. Накладна супроводжує вантаж на всьому шляху перевезення до станції призначення.

З положень ст. 37, п. 2.6. Правил оформлення перевізних документів, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000р. № 644 (у редакції наказу Міністерства інфраструктури України від 08.06.2011р. №138), п. 5 Правила приймання вантажів до перевезення, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000р. № 644 слідує, що маса вантажу визначається вантажовідправником (відповідачем) у накладній. Також у накладній зазначається спосіб визначення маси вантажу.

У накладній №34023655 відповідачем вказано масу вантажу 68180 кг (п. 24), та спосіб визначення маси автомобільні ваги, заводський №8322 (п. 26); у накладній №34030205 вказано масу вантажу 553720 кг (п. 24), та спосіб визначення маси автомобільні ваги, заводський №8322 (п. 26).

Позивач посилаючись на неправильне зазначення у накладних маси вантажу, заявлено до стягнення штраф в розмірі п`ятикратному провізної плати за всю відстань перевезення в розмірі 590065 грн. (67758,00 грн. за накладною №34023655, 255280,00 грн. за накладною №34030205).

Щодо штрафу у зв`язку з невідповідністю маси вантажу з даними, зазначеними у перевізних документах.

Згідно п. 28 Правил приймання вантажів до перевезення вантажі, завантажені відправником у вагони відкритого (платформи, напіввагони тощо), приймаються залізницею до перевезення шляхом візуального огляду вагона, вантажу, його маркування (у т.ч. захисного) та кріплення у вагоні без перевірки маси та кількості вантажу.

Відповідно до ст. 24 Статуту залізниць України, залізниця має право перевірити правильність відомостей про вантаж, а також періодично перевіряти кількість та масу вантажу, що зазначаються у накладній.

Під час слідування вагонів через станцію Гречани 11.03.2020 було проведено контрольне зважування вагонів, під час якого встановлено, що маса вантажу в усіх вагонах не відповідає масі, яка вказана відправником в перевізних документах, а також зафіксовано зміщення вантажу, що засвідчено протоколами зважування вагонів від 11.03.2020р. У вагонах №64051287, №63868541, №64237340, №64051329, №63987606, №64051303 маса вантажу перевищує вантажопідйомність вагонів.

Як вказує позивач у позовній заяві результати зважування на станції Гречани оформлені актами загальної форми від 11.03.2020 за №1604, №1605, №1602, №1599, №1601, №1603, №1600, №1598, №1597, форма ГУ-23, зокрема:

- відповідно до акта загальної форми №1604 у вагоні №56685860 встановлено: маса брутто 91000 кг, тара вагона 22400 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 68180 кг. Фактична маса нетто 68600 кг, що більше документа (накладної) на 420 кг. Різниця завантаження візків 2240 кг, поперечне зміщення вантажу 40 мм. Встановлено порушення глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

- відповідно до акта загальної форми №1605 у вагоні №64051410 встановлено: маса брутто 93020 кг, тара вагона 23600 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 69100 кг. Фактична маса нетто 69420 кг, що більше перевізного документа (накладної) на 320 кг. Різниця завантаження візків - 1940 кг, поперечне зміщення вантажу 80 мм. Встановлено порушення глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

- відповідно до акта загальної форми №1602 у вагоні №64051287 встановлено: маса брутто 93860 кг, тара вагона 23600 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 69420 кг. Вантажопідйомність вагона 70 тон. Фактична маса нетто 70260 кг, що більше перевізного документа (накладної) на 840 кг та більше вантажопідйомності вагона на 260 кг. Різниця завантаження візків -1140 кг, поперечне зміщення вантажу 50 мм. Встановлено порушення глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

- відповідно до акта загальної форми №1599 у вагоні №63868541 встановлено: маса брутто 93760 кг, тара вагона 23500 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 69580 кг. Вантажопідйомність вагона 70 тон. Фактична маса нетто 70260 кг, що більше перевізного документа (накладної) на 680 кг та більше вантажопідйомності вагона на 260 кг. Різниця завантаження візків -1160 кг, поперечне зміщення вантажу 50 мм. Встановлено порушення глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

- відповідно до акта загальної форми №1601 у вагоні №64237340 встановлено: маса брутто 93640 кг, тара вагона 23500 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 69180 кг. Вантажопідйомність вагона 70 тон. Фактична маса нетто 70140 кг, що більше перевізного документа (накладної) на 960 кг та вантажопідйомності вагона на 140 кг. Різниця завантаження візків 620 кг, поперечне зміщення вантажу -70 мм. Встановлено порушення глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

- відповідно до акта загальної форми №1603 у вагоні №60985702 встановлено: маса брутто 93040 кг, тара вагона 23200 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 69000 кг. Фактична маса нетто 69840 кг, що більше перевізного документа (накладної) на 840 кг. Різниця завантаження візків 2520 кг, поперечне зміщення вантажу - 70 мм. Встановлено порушення глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

- відповідно до акта загальної форми №1600 у вагоні №64051329 встановлено: маса брутто 94460 кг, тара вагона 23600 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 69120 кг. Вантажопідйомність вагона 70 тон. Фактична маса нетто 70860 кг, що більше перевізного документа (накладної) на 1740 кг та більше вантажопідйомності вагона на 860кг. Різниця завантаження візків -3160кг, поперечне зміщення вантажу - 50 мм. Встановлено порушенням глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

- відповідно, до акта загальної форми №1598 у вагоні №63987606 встановлено: маса брутто 94160 кг, тара вагона 23700 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 69140 кг. Вантажопідйомність вагона 70 тон. Фактична маса нетто 70460 кг, що більше документа (накладної) на 1320 кг та вантажопідйомності вагона на 460 кг. Різниця завантаження візків 480 кг, поперечне зміщення вантажу - 50мм, що є порушенням глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

- відповідно до акта загальної форми №1597 у вагоні №64051303 встановлено: маса брутто 94160 кг, тара вагона 23600 кг. Маса нетто за перевізним документом (накладної) 69180 кг. Вантажопідйомність вагона 70 тон. Фактична маса нетто 70560 кг, що більше перевізного документа (накладної) на 1380 кг та більше вантажопідйомності вагона на 560 кг. Різниця завантаження візків -2780 кг, поперечне зміщення вантажу - 30мм. Встановлено порушення глави 1 п. 4.3 додатка 3 до СМГС.

Приписами пункту 129 Статуту залізниць України визначено, що обставини, які можуть бути підставою для застосування матеріальної відповідальності за порушення, допущені під час перевезення вантажів залізницею, засвідчуються комерційними актами або актами загальної форми, які складають станції залізниць.

Комерційний акт складається для засвідчення, зокрема, обставин невідповідності найменування, маси і кількості місць вантажу, багажу чи вантажобагажу натурою з даними, зазначеними у транспортних документах.

Залізниця зобов`язана скласти комерційний акт, якщо вона сама виявила зазначені вище обставини або якщо про існування хоча б однієї з них заявив одержувач або відправник вантажу, багажу чи вантажобагажу.

В усіх інших випадках обставини, що виникли в процесі перевезення вантажу, багажу і вантажобагажу і які можуть бути підставою для матеріальної відповідальності, оформляються актами загальної форми.

Порядок складання комерційних актів та актів загальної форми встановлюється Правилами.

Відповідно до п. 3 Правил складання актів, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 28.05.2002 №334, зареєстрованих 08.07.2002 року за №567/6855 (далі Правила складання актів) акти загальної форми складаються для засвідчення обставин, що виникли в процесі перевезення вантажу, багажу та вантажобагажу і можуть бути підставою для матеріальної відповідальності, зокрема, в інших випадках для засвідчення обставин, які можуть бути підставою для матеріальної відповідальності, якщо при цьому не потрібне складання комерційного акта.

Відповідно до пункту 2 Правил складання актів комерційні акти складаються для засвідчення обставин: невідповідності найменування, маси і кількості місць вантажу, багажу чи вантажобагажу натурою з даними, зазначеними у перевізних документах.

Отже, як вбачається з аналізу наведених норм, у випадку засвідчення такої обставини, як невідповідність маси вантажу даним, зазначеним у перевізних документах, у разі самостійного виявлення такої обставини, АТ „Укрзалізниця зобов`язана скласти комерційний акт з додержанням вимог Правил складання актів.

Позивачем 15.03.2020 були складені комерційні акти №330600/1 та №330600/2, в яких встановлено невідповідність маси вантажу з даними, зазначеними у перевізних документах.

Відповідач стверджує, що комерційні акти складені з порушеннями терміну, передбаченого Правилами складання актів та не можуть бути допустимими доказами у справі в розумінні статті 77 ГПК України.

Пунктом 4 Правил складання актів визначено, що комерційний акт на вантаж, що перебуває у дорозі, складається у день виявлення обставин, що підлягають оформленню комерційним актом. У разі неможливості скласти комерційні акти в указані терміни вони складаються у всіх випадках не пізніше наступної доби.

Відповідно до актів загальної форми ГУ-23 №№1197, 1598, 1599, 1600, 1601, 1602, 1603, 1604, 1605 від 11.03.2020 комерційну несправність (вагон навантажено понад його вантажопідйомність) виявлено 11.03.2020 о 04:24 год.

Відповідно, комерційні акти мали б бути складені у всіх випадках не пізніше наступної доби - 12.03.2020.

Проте, в порушення пункту 4 Правил складання актів, комерційні акти №330600/1 та №330600/2 складено 15.03.2020, тобто через чотири доби після виявлення обставин.

Судом враховується, що вимога п. 4 Правил складання актів є імперативною та вичерпною і передбачає, що у разі неможливості скласти комерційні акти у день виявлення відповідних обставин, вони складаються у всіх випадках не пізніше наступної доби. Визначальним при складанні комерційного акту є виявлення обставин, що підлягають оформленню комерційним актом. Законодавство не містить вимог щодо зазначення у комерційних актах даних повторних зважувань, результатів усунення комерційної несправності. Відповідно до Правил складання актів всі інші обставини фіксуються в актах загальної форми. Тому посилання позивача на те, що в комерційному акті необхідно відобразити вагу вагонів після часткового вивантаження надлишкового вантажу, після усунення комерційної несправності, що не можливо було визначити на момент виявлення порушення 11.03.2020, є безпідставним та необґрунтованим.

Також суд вважає безпідставним твердження позивача про те, що локальні нормативні документи залізниці дозволяють в окремих випадках не складати комерційні акти, а лише акти загальної форми, оскільки відповідно до ст. 129 Статуту залізниць України та п. 2 Правил складання актів, у випадку невідповідності маси вантажобагажу з даними, зазначеними у транспортних (перевізних) документах складається комерційний акт.

Враховуючи, що комерційні акти №330600/1 та №330600/2 від 15.03.2020 складено з порушенням пункту 4 Правил складання актів, такі комерційні акти не можуть вважатися доказами, які засвідчують обставини невідповідності маси вантажу з даними, зазначеними у перевізних документах та відповідно не можуть бути підставою для нарахування відповідачу штрафу в розмірі 590065 грн. на підставі ст. ст. 118, 122 Статуту залізниць.

Недотримання п. 4 Правил складання актів є самостійною підставою для відмови у позові в частині стягнення штрафу.

Крім того, позивачем до матеріалів справи додано не повний текст комерційних актів. Комерційні акти №330600/1 та №330600/2 від 15.03.2020 не містять обов`язкових реквізитів та даних, визначених Правилами складання актів.

Так, відповідно до Додатку 1 до пункту 1 Правил складання актів, в якому міститься затверджена форма ГУ-22 „Комерційний акт, в належним чином складеному комерційному акті має бути „Розділ Е. Висновок експертизи та „Розділ Є. Відмітка станції призначення про стан вантажу, який прибув з актом попутної станції, а також мають міститися підписи начальника станції призначення, начальника вагонного району, працівника станції. Комерційний акт має в цілому засвідчуватися підписом начальника станції та містити дату засвідчення.

Враховуючи зазначене, необґрунтованим є посилання позивача на недоцільність надання комерційних актів із заповненими розділами „Е та „Є, посилаючись на відсутність до відповідача претензій по комерційних несправностях, за наслідками виявлення яких заповнені вказані розділи.

Щодо витрат за роботи (послуги) пов`язані з затримкою вантажу.

Позивачем заявлено до стягнення з відповідача витрати за роботи (послуги) пов`язані з затримкою вантажу в розмірі 49511,40 грн. (усього 41259,50 грн. та 20% ПДВ - 8251,90 грн.), що включає: плату за користування вагонами; збір за маневрову роботу; збір за зважування на вагах залізниці; збір за зберігання; подача та забирання вагонів; збір за телеграфне повідомлення.

Щодо плати за користування вагонами.

Під час розгляду спору про стягнення залізницею плати за користування вагонами (контейнерами) до предмета доказування належить доведення факту використання вагонів (контейнерів) для перевезення вантажів замовника послуг з перевезення у відповідний період, а у разі якщо мала місце затримка вагонів на станціях призначення і на підходах до них (якими можуть бути проміжні станції) в очікуванні подання їх під вивантаження, перевантаження, - надання доказів того, що така затримка була спричинена саме з вини вантажоодержувача (власника залізничної під`їзної колії, порту, підприємства).

Подібний висновок викладений у постанові об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 18.09.2020 у справі №908/1795/19, постанові Верховного Суду від 05.11.2020 у справі №908/1793/19.

Згідно з пунктом 3 Правил користування вагонами та контейнерами, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 25.02.1999 №113, зареєстрованих Міністерством юстиції України 15.03.1999 за № 165/3458, облік часу користування вагонами і контейнерами та нарахування плати за користування ними провадиться на станціях відправлення та призначення за Відомістю плати за користування вагонами форми ГУ-46 (додаток 1), Відомістю плати за користування контейнерами форми ГУ-46к (додаток 11), які складаються на підставі Пам`яток про подавання/забирання вагонів форми ГУ-45 (додаток 2), Пам`яток про видачу/приймання контейнерів форми ГУ-45 к (додаток 8), Повідомлення про закінчення вантажних операцій з вагонами (додаток 12), Актів про затримку вагонів форми ГУ-23а (додаток 3), Актів загальної форми ГУ-23 (додаток 6).

Вантажовласниками, відповідно до пункту 2 Правил користування вагонами та контейнерами є вантажовідправники, вантажоодержувачі, власники під`їзних колій, порти, організації, установи, фізичні особи - суб`єкти підприємницької діяльності.

Час користування обчислюється окремо для кожного вагона і контейнера за його номером. Номерному обліку часу користування підлягають усі вагони і контейнери, подані під вантажні операції на місцях загального користування, а на місцях незагального користування - вагони і контейнери парку залізниць України й інших держав, передані на під`їзні колії або орендовані ділянки колій. Усі завантажені вагони, а також порожні вагони, які належать підприємствам, організаціям, портам, установам і громадянам, та орендовані ними, що знаходяться на станціях і на підходах до них в очікуванні подавання під вантажні або інші операції з причин, які залежать від вантажовласника, є такими, що перебувають у користуванні вантажовласника (п. 6 Правил користування вагонами та контейнерами).

Вагони №56685860, №64051410, №64051410, №60985702, №64051303, №63987606, №64051329, №63868541, №62437340, №64051287 є власними, що підтверджується даними графи 20 перевізних документів, наявних у матеріалах справи.

Відповідно до пункту 8 Правил користування вагонами та контейнерами у разі затримки вагонів на станції з причин, які залежать від вантажовласника, складається акт загальної форми, який підписується представниками станції і вантажовласника. В акті вказується час (у годинах та хвилинах) початку та закінчення затримки вагонів і їх номери.

Як вбачається з матеріалів справи станцією Гречани Південно-Західної залізниці 11.03.2020 о 04:24 год. складені акти загальної форми №№1197, 1598, 1599, 1600, 1601, 1602, 1603, 1604, 1605 у зв`язку із виявленням комерційної несправності (вагани завантажено понад його вантажопідйомність). Вагони були затримані для виправлення. Дані акти підписані ст. п/п ОСОБА_4 , п/п Василилишиною О.В. Підпис відповідача (вантажовласника) в актах загальної форми від 11.03.2020 відсутній.

Таким чином, акти загальної форми №№1197, 1598, 1599, 1600, 1601, 1602, 1603, 1604, 1605 від 11.03.2020 складені позивачем без дотримання пункту 8 Правил користування вагонами та контейнерами.

11.03.2020 станцією Гречани ПЗ залізниці складено акті загальної форми №1 про те, що на підставі актів загальної форми від 11.03.2020 за №1597, №1598, №1599, №1600, №1601, №1602, №1603, №1604, №1605 вагони №№ 56685860, 64051410, 64051287, 63868541, 64237340, 60985702, 64051329, 63987606 та 64051303 затримані станцією Гречани для усунення комерційної несправності. Початок затримки 11.03.2020р. об 11:00 год. Після зважування вагони відставлені на 21 колію СВП. Маневрова робота по зважуванню та затримці вагонів склала 40 хв. Акт підписаний ст. п/п ОСОБА_4 та п/п ОСОБА_5

14.03.2020 станцією Гречани складено акт загальної форми №6, в якому зафіксовано, що після зважування 10 вагонів встановлено, що вантажовідправником не приведено масу вантажу до даних зазначених у перевізних документах. Після зважування вагони виставлені на 15 СВП для відправлення на станцію призначення. Час закінчення затримки 18:20 год. 14.03.2020р. Затрачено маневрової роботи 40 хв. Даний акт підписаний ДС Свинарчук Є.В., ДСМ ОСОБА_1 , п/п Личаківський Ю.В., п/п Бовкун Ю.О.

Акти загальної форми №1 та №6, на які посилається позивач не можуть бути підставою для нарахування плати за користування вагонами, оскільки вказані акти не підписані представником відповідача та відповідно до пункту 8 Правил користування вагонами та контейнерами, не можуть підтвердити обставини затримки вагонів на станції з причин, які залежать від вантажовласника.

Крім того, в актах загальної форми містяться розбіжності, оскільки в акті №1 зазначено про час затримки 11.03.2020 об 11:00 год., а в актах №1597, №1598, №1599, №1600, №1601, №1602, №1603, №1604, №1605 вказано 11.03.2020 о 04:24 год.

Пунктом 9 Правил користування вагонами та контейнерами передбачено, що про затримку вагонів і контейнерів з вини вантажовласника на підходах до станції призначення залізниця видає наказ (додаток 4). Наказ підписується посадовою особою, визначеною начальником залізниці.

Наказ залізниці про затримку вагонів і контейнерів з вини вантажовласника в матеріалах справи відсутній.

Згідно з п. 10 Правил користування вагонами та контейнерами облік затриманих на підходах вагонів здійснюється станцією, на якій вони простоюють, на підставі акта про затримку вагонів, що складається станцією. Усі дані, вказані в цьому акті, передаються станцією у "Повідомленні про затримку вагонів" (додаток 5) до інформаційно-обчислювального центру залізниці та на станцію призначення. Акт про затримку вагонів складається у трьох екземплярах - один залишається на станції затримки і два додаються до перевізних документів. Станція призначення інформує вантажовласника про затримку вагонів з його вини, передаючи йому копію Повідомлення про затримку вагонів не пізніше двох годин після його отримання (телефонограмою, телеграфом, поштовим зв`язком, через посильних, факсом або іншим способом, установленим начальником станції за погодженням з вантажовласником).

Акт про затримку вагонів в матеріалах справи відсутній.

11.03.2020р. зі станції Гречани Південно-Західної залізниці на станцію Гуменці направлені оперативні повідомлення за актами загальної форми на комерційну несправність за № 61, №60, №59, №63, №62, №64, №58, №57, №56 для повідомлення вантажовідправника про виявлені порушення та затримку вагонів. При цьому, доказів направлення вантажовласнику повідомлення про затримку вагонів позивачем не надано.

З огляду на відсутність в матеріалах справи актів загальної форми на підтвердження затримки вагонів з вини вантажовласника, підписаних відповідачем, доказів направлення вантажовласнику повідомлення про затримку вагонів, у позивача відсутні підстави для стягнення плати за користування вагонами.

Щодо збору за подачу й збирання вагонів.

Відповідно до п. 3 Правил складання актів, акти загальної форми складаються для засвідчення обставин, що виникли в процесі перевезення вантажу, багажу та вантажобагажу і можуть бути підставою для матеріальної відповідальності.

Акт загальної форми підписується особами, які беруть участь у засвідченні обставин, що стали підставою для складання акта, але не менше як двома особами. Один примірник акта загальної форми, складеного під час перевезення, додається до перевізних документів, другий залишається на станції, яка його склала.

Позивачем нараховано збір за подачу й збирання вагонів відповідно до актів загальної форми №4 та №6.

Як вбачається з матеріалів справи, 13.03.2020р. станцією Гречани ПЗ залізниці складено акт загальної форми №4 про те, що ТОВ „Укрпром-буд на 24 колії не зміг усунути комерційну несправність без застосування техніки. Тому при подачі 13.03.2020р. вагонів №№64051287, 63868541, 64237340, 60985702, 64051329, 63987606 та 64051303, яка здійснювалася на підставі листа від 12.03.2020р. №12/03-03 на під`їзну ПЧ-19 подані також вагони №№56685860, №64051410, №60985702. Для відвантаження надлишку вантажу, завантаженого понад вантажопідйомність подано вагон №60404742. Загальна кількість вагонів поданих на під`їзну колію ПЧ-19 10 вагонів. Відстань для нарахування плати 2,9 км. Час подачі 12:00 год. 13.03.2020р. Даний акт підписаний ст. п/п ОСОБА_7 та п/п ОСОБА_8

14.03.2020р. станцією Гречани складено акт загальної форми №6, в якому зафіксовано, що після зважування 10 вагонів встановлено, що вантажовідправником не приведено масу вантажу до даних зазначених у перевізних документах. Після зважування вагони виставлені на 15 СВП для відправлення на станцію призначення. Час закінчення затримки 18:20 год. 14.03.2020р. Затрачено маневрової роботи 40 хв. Даний акт підписаний ДС ОСОБА_9 , ДСМ ОСОБА_1 , п/п Личаківський Ю.В., п/п Бовкун Ю.О.

Акти загальної форми №4 від 13.03.2020р. та №6 від 14.03.2020р. складені відповідно до вимог п. 3 Правил складання актів, для засвідчення обставин, що виникли в процесі перевезення вантажу (подача й збирання ваганів), підписані не менше як двома особами, які беруть участь у засвідченні обставин, що стали підставою для їх складення, а також відповідають формі ГУ-23. Таким чином, акти загальної форми №4 від 13.03.2020р. та №6 від 14.03.2020р. є підставою для нарахування збору за подачу й збирання вагонів.

Відповідно до підпункту 1.1 пункту 1 Розділу III Збірника тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом у межах України та пов`язані з ними послуги, затвердженого наказом Міністерства транспорту та зв`язку України від 26.03.2009р. №317 (далі Збірник тарифів) збір за подачу й забирання вагонів (у тому числі неробочого парку) та іншого рейкового рухомого складу (далі - вагони) на (з) пїд`ізні(их) колії(ій) та інші(их) місця(ь) незагального користування локомотивом залізниці визначається залежно від фактичної кількості поданих і забраних вагонів за звітну добу та від відстані у два кінці:

за ставками табл. Г, якщо під`їзна колія перебуває на балансі власників, що не входять до складу залізниць України;

за ставками табл. 2, якщо під`їзна колія перебуває на балансі залізниць України.

Звітна доба на залізницях України становить термін з 17:01 год. відповідної календарної доби до 17:00 год. наступної календарної доби.

До фактичної кількості поданих та забраних вагонів за звітну добу включається сумарна кількість поданих та забраних вагонів з під`їзної колії одного вантажовласника. :

Як вбачається із розрахунку збір нарахований відповідно до актів загальної форми №№ 4, 6 наступним чином:

1) На під`їзну колію в одну добу подано 10 вагонів та забрано 10 вагонів - 10 ваг. + 10 ваг. = 20 ваг.

2) Відстань для нарахування плати становить 2,9 км. (згідно акту №4).

Відповідно до таблиці №2 (ставки зборів за подачу й забирання вагонів локомотивом залізниці на (з) пїд`ізні(их) колії(ій) та інші(их) місця(ь) незагального користування, що перебувають на балансі залізниць (гривень)) ставка за подачу від 11 до 25 вагонів на відстань від 2 до 3 км включно становить 1912,40 грн.

3) 1912,40 грн. х 3,023, = 5781,19 грн. (де 3,023 корегуючий коефіцієнт, який застосовується згідно з наказом Міністерства інфраструктури України від 22.03.2019р. №205 „Про внесення змін до Коефіцієнтів, що застосовуються до тарифів Збірника тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом у межах України та пов`язані з ними послуги).

4) округлюється до 0,1, тобто до 5781,20 грн. відповідно до підпункту 5.1 пункту 5 Розділу II Збірника тарифів.

При цьому судом враховуються наявні в матеріалах справи лист ТОВ „Укрпром-буд від 12.03.2020р. вих №12/03-01, згідно якого відповідач звернувся до начальника станції Гречани, в якому просив затримані вагони №56685860, №64051410, №60985702 подати на місце усунення комерційної несправності та гарантував оплату за проведення маневреної роботи, та лист від 12.03.2020р. за №12/03-03, в якому ТОВ „Укрпром-буд просило начальника ПЧ 19 надати дозвіл на подачу затриманих по ст. Гречани вагонів №№64051303, 63987606, 64051329, 63868541, 64237340, 64051287, 60404712 на колії ПЧ 19 для усунення надлишкового завантаження вагонів власними силами вантажовідправника та гарантував оплату.

Також відповідачем у відзиві не спростовано підстав та здійснення розрахунку збору за подачу й збирання вагонів розмірі 5781,20 грн. та нарахування на дану суму 20% ПДВ, що становить 1156,24 грн.

З огляду на зазначене, з відповідача підлягає стягненню збір за подачу й збирання вагонів розмірі 6937,44 грн. (5781,20 грн. + 1156,24 грн.).

Щодо збору за маневрову роботу локомотивом залізниці.

Відповідно до підпункту 1.8 пункту 1 Розділу III Збірника тарифів за маневрову роботу, що виконується локомотивом залізниці не одночасно з подачею або забиранням вагонів на вимогу власника під`їзної колії, вантажовласника або порту, яка оформлена пам`яткою про подавання/забирання вагонів (форми ГУ-45), із зазначенням у ній часу, протягом якого виконувалась маневрова робота, нараховується збір у розмірі 292,6 грн. за кожні півгодини роботи локомотива, рахуючи неповні півгодини за повні.

Однак в матеріалах справи відсутня пам`ятка про подавання/забирання вагонів (форми ГУ-45) із зазначенням у ній часу, протягом якого виконувалась маневрова робота.

Нарахування збору за маневрову роботу локомотивом залізниці на підставі актів загальної форми №2 від 11.03.2020р., № 3 від 12.03.2020р. та №6 від 14.03.2020р. не узгоджується з положеннями підпункту 1.8 пункту 1 Розділу III Збірника тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом у межах України та пов`язані з ними послуги, затвердженого наказом Міністерства транспорту та зв`язку України від 26.03.2009р. №317.

Враховуючи зазначене, відсутні підстави для стягнення з відповідача збору за маневрову роботу локомотивом залізниці.

Щодо збору за зберігання вантажів.

Згідно з пунктом 8 Правил зберігання вантажів, затверджених наказом Мінтрансу України від 21.11.2000 №644, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 24.11.2000р. за №866/5087 збір за зберігання вантажів у вагонах (контейнерах) у разі затримки їх з вини одержувача (відправника) після закінчення терміну безоплатного їх зберігання сплачується незалежно від місця затримки (на станції призначення та на підходах до неї, на прикордонних, припортових станціях тощо).

Відповідно до пункту 8 Правил користування вагонами та контейнерами у разі затримки вагонів на станції з причин, які залежать від вантажовласника, складається акт загальної форми, який підписується представниками станції і вантажовласника. В акті вказується час (у годинах та хвилинах) початку та закінчення затримки вагонів і їх номери.

Як було встановлено судом, в матеріалах справи відсутні акти загальної форми на підтвердження затримки вагонів з вини вантажовласника, підписані відповідачем.

При цьому, із наявних в матеріалах справи документів неможливо чітко встановити момент затримки, оскільки в акті №1 від 11.03.2020р. зазначено про час затримки 11.03.2020 об 11:00 год., а в актах №1597, №1598, №1599, №1600, №1601, №1602, №1603, №1604, №1605 вказано 11.03.2020 о 04:24 год.

З огляду на вищезазначене у суду відсутні підстави для стягнення збору за зберігання вантажів, нарахованого згідно актів загальної форми №1 та №6.

Щодо збору за зважування вантажів на вагах залізниці.

Згідно з підпунктом 4.1. пункту 4 Розділу III Збірника тарифів за зважування вантажів або порожніх вагонів (контейнерів) та за зважування вантажів у пунктах перевалки на вагах залізниці (перевізника) збір нараховується за кожну операцію. Зокрема, в розмірі 75,2 грн. за один вагон будь-якої вантажопідйомності при зважуванні на вагонних вагах.

Платежі по вказаному збору нараховані згідно з актами загальної форми № 2 від 11.03.2020, №6 від 14.03.2020. Зазначені акти загальної форми складені відповідно до вимог п. 3 Правил складання актів, для засвідчення обставин, що виникли в процесі перевезення вантажу (зважування вантажів на вагах залізниці), підписані не менше як двома особами, які беруть участь у засвідченні обставин, що стали підставою для їх складення, а також відповідають формі ГУ-23. Таким чином, акти загальної форми №2 від 11.03.2020р. та №6 від 14.03.2020р. є підставою для нарахування збору за зважування вантажів на вагах залізниці.

Згідно з актом №2 проводилось зважування 9 вагонів

1) 75,20 грн. х 9 = 676,80 грн.

2) 676,80 грн. х 3,023 = 2045,97 грн. (де 3,023 корегуючий коефіцієнт, який застосовується згідно з наказом Міністерства інфраструктури України від 22.03.2019р. №205 „Про внесення змін до Коефіцієнтів, що застосовуються до тарифів Збірника тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом у межах України та пов`язані з ними послуги).

Збір округлюється до 2046,00 грн. відповідності до підпункту 5.1 пункту 5 Розділу II Збірника тарифів.

Згідно акту №6 проводилось зважування 10-ти вагонів

1) 75,20 грн. х 10 = 752,00 грн.

2) 752,00 грн. х 3,023 = 2273,30 грн. (де де 3,023 корегуючий коефіцієнт, який застосовується згідно з наказом Міністерства інфраструктури України від 22.03.2019р. №205 „Про внесення змін до Коефіцієнтів, що застосовуються до тарифів Збірника тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом у межах України та пов`язані з ними послуги).

Разом збір за зважування вантажів на вагах залізниці становить 4319,30 грн. (2046,00 грн. + 2273,30 грн.) + 863,86 (20% ПДВ) = 5183,16 грн.

Посилання відповідача на відсутність копій актів загальної форми №№1-6 в додатках до позову та їх неналежність спростовується матеріалами справи.

Також судом не береться до уваги посилання відповідача на відсутність витягів за 11.03.2020 та 15.03.2020 з Книги обліку контрольних зважувань та перевірки кількості вантажу у вагонах, оскільки ведення Книги обліку контрольних зважувань та перевірки кількості вантажу у вагонах передбачене Інструкцією з ведення станційної комерційної звітності, затвердженої наказом Укрзалізниці від 04.06.2003 №147-Ц, яка не пройшла державну реєстрацію в якості нормативно-правового акту та є внутрішнім документом, що не створює юридичних наслідків для відповідача.

Крім того, судом враховуються пояснення позивача про те, що Книга обліку контрольних зважувань та перевірки кількості вантажу у вагонах ведеться залізницею в електронному вигляді, витяги з якої позивачем надано в матеріали справи..

Таким чином, збір за зважування вантажів на вагах залізниці в розмірі 5183,16 грн. підлягає стягненню з відповідача.

Щодо збору за телеграфне повідомлення.

Позивач зазначає, що згідно з пунктом 10 Розділу III Збірника тарифів за виконання залізницями послуг, пов`язаних з перевезенням вантажів, справляються збори, зокрема, за видачу довідок, пов`язаних з перевезенням вантажів та проведенням розрахунків за них телеграфом 53,0 грн. за відправку.

Тобто, зазначеним пунктом передбачено справляння збору за видачу довідок, пов`язаних з перевезенням вантажів та проведення розрахунків за них телеграфом. Такі довідки в матеріалах справи відсутні та як стверджує відповідач, йому не надавались.

Телеграми про затримку вагонів, які долучені до позовної заяви, адресовані іншим структурним підрозділам позивача, стягнення збору за таке повідомлення не передбачено, а отже у відповідача відсутній обов`язок щодо їх оплати. При цьому, телеграми, які адресовувалися безпосередньо відповідачу в матеріалах справи відсутні.

Враховуючи зазначене, підстави для стягнення з відповідача збору за телеграфне повідомлення в розмірі 2883,90 грн. відсутні.

Відповідно до ст. 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи (ст. 78 ГПК України).

Згідно зі ст. 79 ГПК України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

З огляду на вищезазначене, враховуючи наявні в матеріалах справи докази, які оцінюються судом з урахуванням ст. ст. 74-79 ГПК України, позовні вимоги підлягають частковому задоволенню в розмірі 12120,60 грн., з яких: 6937,44 грн. - збір за подачу й збирання вагонів розмірі та 5183,16 грн. - збір за зважування вантажів на вагах залізниці.

В решті позову щодо стягнення штрафу в розмірі 590065,00 грн. та витрат за роботи (послуги) пов`язані з затримкою вантажу (в частині плати за користування вагонами, зборів за маневрову роботу локомотивом залізниці, за зберігання вантажів, за телеграфне повідомлення) в загальному розмірі 37390,80 грн. суд відмовляє.

Розподіл судових витрат між сторонами.

З урахуванням положень ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати, зокрема, судовий збір, покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Відповідач у відзиві на позов повідомив, що очікує понести витрати на професійну правничу допомогу у розмірі 33000,00 грн. та заявив, що докази понесення зазначених витрат буде надано до закінчення судових дебатів у справі або протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду.

Частиною 8 ст. 129 ГПК України передбачено, що розмір судових витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо). Такі докази подаються до закінчення судових дебатів у справі або протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду, за умови, що до закінчення судових дебатів у справі сторона зробила про це відповідну заяву.

Об`єднана палата Верховного Суду у складі суддів Касаційного господарського суду у постанові від 03.10.2019р. у справі №922/445/19 зробила висновки з приводу витрат на правову допомогу: „Витрати на надану професійну правничу допомогу у разі підтвердження обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості підлягають розподілу за результатами розгляду справи незалежно від того, чи їх уже фактично сплачено стороною/третьою особою чи тільки має бути сплачено (пункт 1 частини 2 статті 126 цього Кодексу).

Враховуючи, що на момент ухвалення рішення доказів на підтвердження обсягу наданих адвокатом відповідача послуг і виконаних робіт та їх вартості, яку відповідач сплатив або має сплатити, не надано, при цьому подано заяву про подання таких доказів у строк встановлений ч. 8 ст. 129 ГПК України, питання щодо розподілу витрат на професійну правничу допомогу під час ухвалення рішення судом не вирішується.

Керуючись ст. ст. 2, 20, 24, 73, 74, 129, 232, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Укрпром-Буд" (32326, Хмельницька область, Кам`янець-Подільський район, с.Вербка, вул. Центральна, буд. 1А, ) на користь акціонерного товариства „Українська залізниця (03680, м. Київ, вул. Єжи Гедройця, 5, ) в особі регіональної філії „Південно-Західна залізниця (01601, м. Київ, вул. Лисенка, 6, ) 12120,60 грн. (дванадцять тисяч сто двадцять гривень 60 коп.) витрат за роботи (послуги), пов`язаних з затримкою вантажу, 181,81 грн. (сто вісімдесят одну гривню 81 коп.) витрат по оплаті судового збору.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

В решті позову відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду (ст. 241 ГПК України)

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів після його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення (ст. 256 ГПК України).

Апеляційна скарга подається в порядку визначеному ст. 257 ГПК України до Північно-західного апеляційного господарського суду.

Повне рішення складено 25.03.2021р.

Суддя О.Є. Танасюк

Віддрук. 4 прим.: 1 до справи;

2,3 позивачу, акціонерне товариство "Українська залізниця" (03680, м.Київ, вул. Єжи Гедройця,5)

в особі регіональної філії "Південно-Західна залізниця" (01601, м.Київ, вул. Лисенка,6)

4 - відповідачу, ТОВ "Укрпром-Буд" (32326, Хмельницька область, Кам`янець-Подільський район, с.Вербка, вул. Центральна, буд. 1А).

Всім рек. з повід.