ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
У Х В А Л А

по справі про банкрутство

17.03.2021 Справа № 27/144б

Господарський суд Донецької області у складі судді Фурсової С.М.

при секретарі судового засідання Корецькій А.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за заявою кредитора (заявника) Головного управління ДПС у Донецькій області (87500, Донецька області, місто Маріуполь, вулиця Італійська, будинок 59; ) (правонаступник Головне управління ДФС у Донецькій області)

до боржника Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк» (85102, Донецька область, місто Костянтинівка, вул. Богдана Хмельницького, будинок 1; )

про банкрутство

розпорядник майна - арбітражний керуючий Скалянський В.В.

за участю учасників справи:

арбітражний керуючий: не з`явився

від Фонду державного майна України: головний спеціаліст відділу управління корпоративними правами Романенко Ю.І.

В С Т А Н О В И В

Господарським судом Донецької області ухвалою від 05.09.2011 порушено справу про банкрутство Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою суду від 13.10.2011 введено процедуру розпорядження майном боржника.

Відновлено втрачену справу №27/144б про банкрутство Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк» частково в межах наданих суду документів, про що постановлено відповідну ухвалу суду 19.07.2016.

Ухвалою суду від 13.03.2017 припинено повноваження розпорядника майна - арбітражного керуючого Дмитрієва Р.О.; призначено розпорядником майна у справі №27/144б арбітражного керуючого Скалянського В.В.

В силу п.1-1 прикінцевих положень Закону України №4212-VI «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону від 22.12.2011, який вступив в дію 19.01.2013, положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Вказана справа порушена 05.09.2011, тобто до набрання чинності зазначеним законом.

З огляду на зазначене, провадження у справі №27/144б здійснювалось відповідно до норм Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції від 30.06.1999.

Боржника - Відкрите акціонерне товариство «Укрцинк» включено до переліку об`єктів права державної власності, що не підлягають приватизації відповідно до Закону України «Про перелік об`єктів права державної власності, що не підлягають приватизації» , у зв`язку з чим введення відносно нього процедури санації або ліквідації відповідно приписів п.5 ст.5 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» було неможливим.

Враховуючи вказані обставини судом неодноразово продовжувався строк розпорядження майном боржника та відкладались підсумкові засідання.

21.10.2019 введено в дію Кодекс України з процедур банкрутства, відповідно до п.2 Прикінцевих та перехідних положень якого, з дня введення в дію Кодексу визнано таким, що втратив чинність Закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою суду від 20.05.2020 призначено розгляд справи в судовому засіданні на 23.06.2020, зобов`язано розпорядника майна арбітражного керуючого:

- письмово повідомити кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення; протокольне рішення зборів кредиторів щодо введення наступної процедури у справі про банкрутство подати до господарського суду;

- надати суду реєстр вимог кредиторів станом на травень 2020, матеріали інвентаризації майна боржника на травень 2020, звіт розпорядника майна на травень 2020, аналіз фінансово-господарської діяльності боржника на травень 2020; протокол засідання комітету кредиторів, на якому розглянуто аналіз фінансово-господарської діяльності боржника та вирішено питання щодо подальшої процедури у справі.

До суду 17.06.2020 надійшли пояснення Фонду державного майна України, в яких останній зазначив про скасування переліку об`єктів права державної власності, що не підлягають приватизації, до якого включено підприємство боржника. У зв`язку з тим, що до боржника не можуть застосовуватись ні процедура ліквідації, ні процедура санації, Фонд державного майна України просив суд продовжити процедуру розпорядження майном.

На адресу суду 22.06.2020 від розпорядника майном Скалянського В.В. надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи:

- звіту за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності та стану на ринках неплатоспроможного підприємства боржника, аналізу ознак неплатоспроможності підприємства, фіктивного банкрутства, приховування та доведення до банкрутства від 06.06.2020;

- звіту від 18.06.2020 про виконану роботу у період з 13.03.2017 по 18.06.2020;

- реєстру вимог кредиторів станом на 01.06.2020;

- інвентаризаційного опису майна боржника станом на 01.06.2020;

- протоколу зборів комітету кредиторів від 18.06.2020;

- повідомлення кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників боржника про місце і час проведення зборів кредиторів, комітету кредиторів;

- докази направлення повідомлень кредиторів уповноваженої особи працівників боржника та уповноваженої особи засновників боржника про місце і час проведення зборів кредиторів;

- копію листа Фонду державного майна України, в якому Фонд повідомляє арбітражного керуючого, що наказ Фонду стосовно прийняття рішення про ліквідацію ВАТ «Укрцинк» зупинено.

Крім того, арбітражний керуючий подав клопотання про визнання ВАТ «Укрцинк» банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури у справі та призначення ліквідатором Скалянського В.В.

Разом з цим, надав заяву про згоду на призначення його ліквідатором у справі №27/144б.

Листом суду від 22.06.2020 повідомлено учасників справи, що у зв`язку з перебуванням судді Тарапати С.С. на лікарняному судове засідання призначене на 23.06.2020 не відбудеться, питання щодо дати призначення наступного судового засідання буде вирішено в терміновому порядку після виходу судді з лікарняного.

Ухвалою суду від 01.12.2020 прийнято справу №27/144б до розгляду суддею Фурсовою С.М., призначено підсумкове засідання на 10.12.2020, встановлено строк Фонду державного майна України для надання суду відомостей щодо розміру частки державної власності у статутному капіталі боржника - Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк» ; доказів щодо прийняття рішення про приватизацію боржника - Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк» .

Ухвалою суду від 10.12.2020 відкладено підсумкове засідання на 10.12.2020, встановлено строк розпоряднику майна для надання суду звіту про виконану роботу за весь період процедури розпорядження майном боржника з підписом розпорядника майна та його висновками щодо подальшої процедури у справі №27/144б.

До суду 15.12.2020 від Фонду державного майна надійшов лист у якому повідомлено про те, що державна частка у статутному капіталі боржника становить 100% і рішення про його приватизацію не приймалось, вказаний документ 09.12.2020 надходив на електронну пошту суду, але не був скріплений КЕП, а тому відповідно до чинного законодавства України не міг вважатись оригіналом.

Електронною поштою 22.12.2020 на виконання ухвали суду від 10.12.2020 від арбітражного керуючого надійшов звіт про виконану роботу за увесь період процедури розпорядження майном.

Ухвалою суду від 23.12.2020 відкладено підсумкове засідання на 28.01.2021.

Ухвалою від 28.01.2021 судом відкладено підсумкове засідання на 25.02.2021, постановлено Міністерству розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України (01008, Україна, м. Київ, вулиця М. Грушевського, 12/2) надати відомості щодо чинності наказу Фонду державного майна України №2305 від 04.08.2005 про ліквідацію Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк» станом на теперішній час.

11.02.2021 від Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України (Мінекономіки) надійшли письмові пояснення №2431-05/72 від 10.02.2021, в яких міністерство повідомило, що функції з управління державними корпоративними правами ВАТ «Укрцинк» виконує Фонд державного майна України, у зв`язку з чим у Міністерства відсутні відомості щодо чинності наказу Фонду державного майна України №2305 від 04.08.2005 про ліквідацію Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк».

Ухвалою суду від 25.02.2021 відкладено підсумкове засідання на 17.03.2021; постановлено Фонду державного майна України у строк до 17.03.2021 надати суду відомості щодо чинності наказу Фонду державного майна України №2305 від 04.08.2005 про ліквідацію Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк» станом на теперішній час.

12.03.2021 від Фонду державного майна України надійшов лист, в якому останній повідомив, що наказом №2652 від 21.11.2014 зупинено дію наказу Фонду державного майна України №2305 від 04.08.2005 про ліквідацію Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк».

В судове засідання 17.03.2021 з`явився представник Фонду державного майна, посилаючись на неможливість переходу до наступної процедури, просив продовжити процедуру розпорядження майном.

Інші учасники справи в судове засідання 17.03.2021 не з`явились, про розгляд справи повідомлені належним чином.

Розглянувши матеріали справи, суд дійшов висновку про закриття провадження у справі, враховуючи наступне.

Як зазначалось вище, ухвалою господарського суду від 05.09.2011 за заявою Костянтинівської об`єднаної державної податкової інспекції м. Костянтинівка господарським судом Донецької області порушено справу №27/144б про банкрутство Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк» ().

Ухвалою суду від 13.10.2011 введена процедура розпорядження майном боржника - Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк».

Ухвалами суду від 12.04.2012, 11.10.2012, 10.01.2013, 12.03.2013, 30.07.2013, 05.09.2013, 12.03.2014 продовжувався строк процедури розпорядження майном боржника Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк», у зв`язку з включенням боржника до переліку об`єктів права державної власності, що не підлягають приватизації відповідно Закону України «Про перелік об`єктів права державної власності що не підлягають приватизації», що унеможливлює введення відносно боржника процедури санації або ліквідації відповідно приписів п.5 ст.5 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою суду від 22.02.2012 за результатами попереднього засідання затверджений реєстр вимог кредиторів.

Дана справа перебувала в стадії процедури розпорядження майном і розгляд її не завершено.

При цьому, у зв`язку з проведенням антитерористичної операції на території Донецької області, справа №27/144б про банкрутство Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк» втрачена.

Ухвалою господарського суду від 19.07.2016 частково відновлено втрачену справу №27/144б про банкрутство Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк» на стадії процедури розпорядження майном.

Дана справа розглядалась згідно Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» втратив чинність 21.10.2019 у зв`язку з введенням в дію Кодексу України з процедур банкрутства (№2597-VIII в редакції від 21.10.2019) (ч.2 «Прикінцевих та перехідних положень» Кодексу України з процедур банкрутства).

Таким чином, подальший розгляд справи здійснюється господарським судом у відповідності до приписів Кодексу України з процедур банкрутства.

Згідно ч.1 ст. 49 Кодексу України з процедур банкрутства у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації) або закривається провадження у справі.

Як вбачається з матеріалів справи, наказом Фонду державного майна України №166-ДПК від 20.06.1995 «Про прийняття рішення щодо приватизації корпоратизованих об`єктів» прийнято рішення про приватизацію Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк».

Згідно додатку №2 до Закону України «Про перелік об`єктів права державної власності, що не підлягають приватизації» до переліку об`єктів права державної власності, що не підлягають приватизації, але можуть бути корпоратизовані з органом управління Мінпромполітики внесено Відкрите акціонерне товариство «Укрцинк» ().

Наказом Фонду державного майна України №572 від 29.03.2002 «Про скасування наказів ФДМУ» скасовано зокрема наказ №166-ДПК від 20.06.1995 «Про прийняття рішення щодо приватизації корпоратизованих об`єктів».

Суд звертає увагу, що Закон України «Про перелік об`єктів права державної власності, що не підлягають приватизації» втратив чинність 20.10.2019 на підставі Закону України «Про визнання таким, що втратив чинність Закону України «Про перелік об`єктів права державної власності, що не підлягають приватизації»» (надалі Закон 145-IX).

При цьому, згідно частини другої розділу ІІІ «Прикінцеві положення» Закону 145-IX встановлено, що у справах про банкрутство державних підприємств, у тому числі казенних підприємств, або акціонерних товариств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків, не застосовуються судова процедура санації, крім тих, що задіяні у виконанні державного оборонного замовлення, виробництві, розробленні, модернізації, ремонті, обслуговуванні озброєння та військової техніки, та судова процедура ліквідації, крім тих, що ліквідуються за рішенням власника протягом трьох років з дня набрання чинності цим Законом.

Фондом державного майна України повідомлено, що у Реєстрі корпоративних прав держави, який є складовою Єдиного реєстру об`єктів державної власності, обліковується Відкрите акціонерне товариство «Укрцинк» (), державна частка становить 100% статутного капіталу товариства.

Таким чином, процедури санації та ліквідації до Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк» () не можуть бути застосовані в силу приписів Закону України «Про визнання таким, що втратив чинність, Закону України «Про перелік об`єктів права державної власності, що не підлягають приватизації»» (Закон 145-IX).

Водночас суд зазначає, що процедури банкрутства за приписами Кодексу України з процедур банкрутства, мають строковий характер.

Пунктом 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (надалі Конвенція), учасником якої є Україна, визначено, що кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення.

Отже, у разі тривалого здійснення провадження у справі про банкрутство через неможливість його завершення із застосуванням спеціальних норм законодавства про банкрутство суд має право застосувати загальні процесуальні норми з метою забезпечення права на справедливий суд в розумінні строків розгляду справи і забезпечення балансу інтересів кредиторів та боржника під час судового провадження.

Згідно п. 9 ч.1 ст. 90 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд закриває провадження у справі про банкрутство в інших випадках, передбачених законом.

Частиною 2 ст. 90 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що провадження у справі про банкрутство може бути закрито у випадках, передбачених зокрема пунктом 9 частини першої цієї статті, - лише до визнання боржника банкрутом.

Суд зазначає, що провадження у справі №27/144б про банкрутство Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк» триває понад дев`ять років на стадії розпорядження майном у зв`язку з тим, що боржник був включений до переліку об`єктів права державної власності, що не підлягають приватизації, але можуть бути корпоратизовані відповідно Закону України «Про перелік об`єктів права державної власності що не підлягають приватизації», що унеможливлювало введення відносно боржника процедури санації або ліквідації.

Як зазначалось вище, Закон України «Про перелік об`єктів права державної власності, що не підлягають приватизації» втратив чинність 20.10.2019 на підставі Закону України «Про визнання таким, що втратив чинність, Закону України «Про перелік об`єктів права державної власності, що не підлягають приватизації»» (надалі Закон 145-IX).

Водночас, згідно частини другої розділу ІІІ «Прикінцеві положення» Закону 145-IX встановлено, що у справах про банкрутство державних підприємств, у тому числі казенних підприємств, або акціонерних товариств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків, не застосовуються судова процедура санації, крім тих, що задіяні у виконанні державного оборонного замовлення, виробництві, розробленні, модернізації, ремонті, обслуговуванні озброєння та військової техніки, та судова процедура ліквідації, крім тих, що ліквідуються за рішенням власника протягом трьох років з дня набрання чинності цим Законом.

Таким чином, враховуючи. що чинний у справі про банкрутство мораторій упродовж тривалого часу забороняє задоволення вимог конкурсних кредиторів боржника, для забезпечення принципів розгляду справи впродовж розумного строку незалежним та безстороннім судом і гарантування правової певності кредиторів, вимоги яких визнані судом, включені до реєстру згідно з ухвалою попереднього засідання у справі про банкрутство і не можуть бути задоволені понад дев`ять років через дію мораторію у справі про банкрутство, господарський суд дійшов висновку про закриття провадження у справі №27/144б про банкрутство Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк» у відповідності до загальних процесуальних норм (пункт 2 частини першої статті 231 ГПК України) та статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Також, згідно правової позиції Верховного Суду у складі суддів палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду, викладеної у постановах від 10.12.2019 у справі №906/1290/15, від 07.10.2020 у справі №917/1230/15 «відсутність предмета спору» в розумінні пункту 2 частини першої статті 231 ГПК України означає припинення існування спірних правовідносин внаслідок певних обставин (оплати боргу, знищення предмета спору, скасування оспорюваного акта).

Зазначене не виключає можливості припинення існування предмета спору відповідно до законодавчого припису.

У даному випадку таким законодавчим приписом є вимоги частини другої розділу ІІІ «Прикінцеві положення» Закону України «Про визнання таким, що втратив чинність, Закону України «Про перелік об`єктів права державної власності, що не підлягають приватизації»», які обмежують можливість здійснення процедури банкрутства підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків, щодо переходу до процедур санації та ліквідації.

Таким чином, процедура розпорядження майном може завершитись закриттям провадження у справі про банкрутство на підставі пункту 2 частини першої статті 231 ГПК України.

Предметом провадження у справі про банкрутство є досягнення легітимної мети, визначеної Законом про банкрутство, яким встановлено умови і порядок відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом та застосування ліквідаційної процедури з метою повного або часткового задоволення вимог кредиторів.

Отже, наявність встановленого Законом України «Про визнання таким, що втратив чинність, Закону України «Про перелік об`єктів права державної власності, що не підлягають приватизації»» обмеження щодо застосування до боржника, у статутному капіталі якого частка державної власності перевищує 50 відсотків, процедур санації або ліквідації та відсутність у зв`язку з наведеним успішного завершення процедури банкрутства боржника, позбавляє можливості досягнення легітимної мети Кодексу України з процедур банкрутства.

Враховуючи вищевикладене, господарський суд дійшов висновку про закриття провадження у справі №27/144б про банкрутство Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк», відповідно до загальних процесуальних норм (пункт 2 частини першої статті 231 ГПК України) та статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

З дня постановлення господарським судом ухвали про припинення/закриття провадження у справі про банкрутство арбітражний керуючий (в залежності від процедури - розпорядник майна (у випадку припинення повноважень керівника або органу управління боржника та покладення виконання його обов`язків на розпорядника майна), керуючий санацією, ліквідатор) мають виконувати свої повноваження до обрання/призначення керівника або органу управління боржника у визначеному установчими документами або законодавством порядку, а після обрання/призначення керівника або органу управління боржника - передати їм бухгалтерську та іншу документацію боржника, його печатки і штампи, матеріальні та інші цінності.

Керуючись ст.ст. 2, 9, п.9 ч.1 ст.90 Кодексу України з процедур банкрутства, п.2 ч.1 ст.231, ст.ст. 234, 235, 256 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

УХВАЛИВ:

1. Закрити провадження у справі 27/144б про банкрутство Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк» (85102, Донецька область, місто Костянтинівка, вул. Богдана Хмельницького, будинок 1; ).

2. Розпоряднику майна арбітражному керуючому Скалянському В.В. протягом п`яти днів з дня прийняття даної ували господарського суду повідомити орган, до компетенції якого належить призначення керівника (органів управління) Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк», про закриття провадження у справі про банкрутство даного підприємства.

3. Розпоряднику майна арбітражному керуючому Скалянському В.В. продовжувати виконувати повноваження керівника Відкритого акціонерного товариства «Укрцинк» до призначення в установленому порядку керівника підприємства.

4. Повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Скалянському В.В. припинити з дати призначення в установленому порядку керівника підприємства.

Ухвала набирає чинності у строк та порядку, визначеному ст.235 Господарського процесуального кодексу України.

Ухвала може бути оскаржена в строк, визначений ч.1 ст.256 Господарського процесуального кодексу України.

Апеляційна скарга може бути подана учасниками справи до Східного апеляційного господарського суду через господарський суд Донецької області (п.п.8, 17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України).

Суддя С.М. Фурсова