ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_______________________________________________________________________
УХВАЛА

"03" березня 2021 р.Справа № 922/4344/17 вх. № 4344/17

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Міньковського С.В.

при секретарі судового засідання Тютюник О.Ю.

за участю сторін:

арбітражного керуючого Фадєєва О.П., свідоцтво №18212 від 30.06.2021;

представника ГУ ДФС у Харківській області : Щербина А.Ю., відповідно витягу з ЄДР;

представника кредитора ТОВ "Аттіка-2007" : Солонець С.М., посвідчення адвоката №774 від 24.12.2020, ордер Серія ВІ №1018311 від 08.02.2021.

розглянувши матеріали

По справі за заявою ПП "МП Трейд", м. Харків

до ПП "МП Трейд", м. Харків

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Харківської області від 16.01.2018 ПП "МП Трейд" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором Овчаренка О.В.

Ухвалою суду від 17.01.2019 р. відмовлено у задоволенні клопотання ГУ ДФС у Харківській області про залучення стороною у справі прокуратури Харківської області (вх. № 12235 від 07.05.2018 р.); відмовлено у задоволенні клопотання Центральної ОДПІ м. Харкова Головного управління ДФС у Харківській області про залучення стороною у справі прокуратури Харківської області (вх. № 12232 від 07.05.2018 р.); відмовлено у задоволенні скарги ГУ ДФС у Харківській області (вх. № 10880 від 26.04.2018 р.); відмовлено у задоволенні скарги Центральної ОДПІ м. Харкова ГУ ДФС у Харківській області (вх. № 10883 від 26.04.2018 р.); відмовлено у задоволенні клопотання ГУ ДФС у Харківській області про закриття провадження у справі (вх.№13379 від 14.05.2018 р.); відмовлено у задоволенні клопотання Центральної ОДПІ м. Харкова ГУ ДФС у Харківській області про закриття провадження у справі (вх.№13381 від 14.05.2018 р.); затверджено наданий суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс; ліквідовано юридичну особу - приватне підприємство "МП Трейд" (, адреса: 61052, м. Харків, вул. Різдвяна, буд. 29-А); визнано вимоги кредиторів, що не були задоволені за недостатністю майна банкрута ПП "МП Трейд", погашеними; провадження у справі закрито

Постановою Східного апеляційного господарського суду від 11.03.2019 р. апеляційну скаргу ГУ ДФС у Харківській області задоволено; ухвалу господарського суду Харківської області від 17.01.2019 р. у справі № 922/4344/17 скасовано; справу передано на розгляд господарського суду.

Розпорядженням в.о. керівника апарату суду від 27.03.2019 за №239/2019 призначено повторний автоматизований розподіл справи.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями для подальшого розгляду справи призначено суддю Міньковського С.В.

Ухвалою суду від 03.04.2019 призначено до розгляду в судовому засіданні звіт ліквідатора, зобов`язавши ліквідатора надати суду звіт з урахуванням висновків, викладених в постанові Східного апеляційного господарського суду від 11.03.2019.

Ухвалами суду розгляд звіту ліквідатора відкладався.

В подальшому справу було направлено до Верховного Суду на оскарження за касаційною скаргою ліквідатора.

Постановою Верховного Суду від 16.07.2019 касаційну скаргу ліквідатора залишено без задоволення, постанову апеляційної інстанції залишено без змін.

Після повернення справи до господарського суду Харківської області, суд, ухвалою від 26.09.2019 скаргу ГУ ДФС у Харківській області задовольнив частково; зобов`язав ліквідатора ПП "МП Трейд" забезпечити проведення Головним управлінням ДФС у Харківській області планової виїзної документальної перевірки своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків та зборів (обов`язкових платежів) ПП "МП Трейд" для чого: надати відповідні первинні фінансово-господарські документи для проведення такої перевірки. Крім того, суд зобов`язав надати суду докази проведення перевірки.

Враховуючи, що строк ліквідаційної процедури банкрута закінчився ще 16.01.2019, до суду не надано повного звіту ліквідатора, суд, ухвалою від 25.01.2021 року призначив справу до розгляду в судовому засіданні на 09.02.21, зобов`язавши ліквідатора надати суду повний звіт про виконану роботу, а кредиторів зобов`язано надати суду кандидатуру арбітражного керуючого для участі у даній справі. Цією ж ухвалою суд здійснив перехід на норми нового Кодексу України з процедур банкрутства, який почав свою дію з 21.10.2019 року.

Ухвалою суду від 09.02.2021 відкладено розгляд звіту ліквідатора на 03.03.21; зобов`язано ліквідатора надати суду звіт ліквідатора з урахуванням висновків, викладених в постанові Східного апеляційного господарського суду від 11.03.2019, висновків Верховного Суду, викладених в постанові від 16.07.2019 та у відповідності до приписів ст. 65 КУзПБ; попереджено ліквідатора Овчаренка О.В. про його усунення в разі неналежного виконання своїх обов`язків; повторно зобов`язано кредиторів надати суду пропозиції щодо кандидатури арбітражного керуючого для участі у даній справі.

01.03.2021 до суду, на виконання вимог ухвали суду від 09.02.21, надійшло клопотання ТОВ "Аттіка-2007" (вх. №4901), в якому кредитор просить суд розглянути кандидатуру арбітражного керуючого Фадєєва О.П. та призначити його ліквідатором ПП "МП Трейд".

Присутній в судовому засіданні 03.03.21 представник кредитора ТОВ "Аттіка-2007" підтримує подане клопотання щодо призначення ліквідатором у даній справі арбітражного керуючого Фадєєва О.П., просить суд задовольнити його.

Представник ГУ ДПС у Харківській області залишає питання щодо призначення ліквідатором арбітражного керуючого Фадєєва О.П. на розсуд суду.

В судове засідання 03.03.2021 ліквідатор Овчаренко О.В. не з`явився, вимоги ухвали суду від 09.02.2021 не виконав, про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином, про що свідчить рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення № 003357/2, отримане представником за дорученням 12.02.2021 року.

Згідно ч. 1 ст. 202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Судом встановлено, що всіх учасників даного судового засідання, в тому числі і ліквідатора Овчаренка О.В., повідомлено про дату, час та місце розгляду справи належним чином, в зв`язку з чим суд дійшов висновку про розгляд справи по суті.

Розглянувши матеріали справи, клопотання ТОВ "Аттіка-2007" про призначення арбітражного керуючого, заслухавши пояснення учасників процесу, суд дійшов висновку про наступне.

Як встановлено судом, постановою Східного апеляційного господарського суду від 11.03.2019, якою скасовано ухвалу господарського суду Харківської області від 17.01.2019 (про затвердження ліквідаційного балансу), колегією суддів зазначено, що ліквідатором не повній мірі здійснено ліквідаційну процедуру по банкруту, зокрема, не закрито рахунків банкрута в банківських установах, не вжито дій щодо проведення податковою інспекцією податкової перевірки банкрута.

Крім того, ухвалою від 26.09.2019 господарський суд також зобов`язав ліквідатора ПП "МП Трейд" надати відповідні первинні фінансово-господарські документи для проведення Головним управлінням ДПС у Харківської області планової виїзної документальної перевірки своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків та зборів (обов`язкових платежів) ПП "МП Трейд". Докази проведення перевірки зобов`язано надати суду.

Проте, судом встановлено, що на цей час ліквідатором доказів проведення податкової перевірки суду не надано, повного звіту ліквідатора, з урахуванням висновків апеляційної інстанції суду також не надано, що свідчить про неналежне виконання ліквідатором Овчаренко О.В. своїх обов`язків.

Відповідно до ч. 3 ст. 60 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - Кодекс) визначено, що у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) ліквідатора та здійснює інші повноваження, передбачені цим Кодексом.

Згідно ст. 1 та ст. 61 Кодексу визначено, що ліквідатор є одним з основних учасників справи про банкрутство. Після введення процедури ліквідації до ліквідатора переходить правомочність власника та керівника боржника. Отже, ліквідатор у справі про банкрутство має статус особи, що за рішенням суду зобов`язана належним чином виконувати свої повноваження під час ліквідаційної процедури, зокрема ті, що спрямовані на формування ліквідаційної маси боржника та задоволення вимог кредиторів.

Суд відзначає, що Кодексом України з процедур банкрутства передбачена певна сукупність дій, яку необхідно вчинити ліквідатору в ході ліквідаційної процедури. Так, обов`язком ліквідатора є здійснення всієї повноти заходів спрямованих на виявлення активів боржника, при цьому ні у кого не повинен виникати обґрунтований сумнів, щодо їх належного здійснення (принцип безсумнівної повноти дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі).

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Кодексу ліквідатор зобов`язаний на вимогу господарського суду надавати необхідні відомості щодо проведення ліквідаційної процедури.

Ухвалами суду 25.01.21, 09.02.21 було зобов`язано ліквідатора Овчаренка О.В. надати суду повний звіт про виконану роботу разом із підтверджуючими документами у відповідності до приписів ст.65 Кодексу України з процедур банкрутства.

Вищезазначені ухвали суду було отримані його представником за дорученням, про що свідчать повідомлення про вручення поштових відправлень, які містяться в матеріалах справи (ухвала суду від 25.01.21 - повідомлення про вручення поштового відправлення № 001825/3; ухвала суду від 09.02.21 - повідомлення про вручення поштового відправлення № 003357/2). Проте ліквідатор Овчаренко О.В. вимоги ухвал суду не виконав та документів, витребуваних ухвалами суду не надав, що свідчить про неналежне виконання ним обов`язків ліквідатора у даній справі.

Господарський суд зазначає, що ліквідаційна процедура ПП "МП Трейд" у даній справі триває вже більше трьох років, тоді як ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції після 19.01.2013, яка діяла до 21.10.2019) та ст. 60 Кодексу встановлює граничний строк процедури ліквідації у 12 місяців, що повинен був усвідомлювати призначений судом 16.01.2018 ліквідатор Овчаренко О.В.

Тобто, з моменту призначення діяльність Овчаренка О.В. на посаді ліквідатора повинна бути послідовна, збалансована, забезпечувати сумлінність, розумність та розсудливість дій при виконанні ліквідаційної процедури ПП "МП Трейд" з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та Кодексом України з процедур банкрутства.

Проте, діяльність Овчаренка О.В. на посаді ліквідатора не створила умови для задоволення вимог кредиторів банкрута згідно реєстру вимог кредиторів, а саме: ТОВ "Аттіка-2007" та Головного управління ДПС у Харківський області.

Вищезазначене свідчить про те, що ліквідатор Овчаренко О.В. неналежним чином виконує покладені на нього обов`язки ліквідатора ПП "МП Трейд", не вживає обов`язкових дій, які ліквідатор має вчиняти в ліквідаційній процедурі, зловживає своїми правами, порушує права та інтереси кредиторів, ігнорує вимоги суду, що призводить до затягування строку проведення ліквідаційної процедури, строк якої сплинув ще 16.01.2019.

Згідно з ч. 3 ст. 12 Кодексу під час реалізації своїх прав та обов`язків ліквідатор зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено).

При цьому добросовісність має трактуватися як категорія моральна, що відображає врахування особою інтересів інших учасників господарських правовідносин, публічного інтересу тощо, а розсудливість - як категорія інтелектуальна, що припускає адекватність оцінки особою цінності певного цивільного права, доцільності своїх дій, наслідки здійснення або нездійснення цивільного права.

У відповідності до ч. 2 ст. 2 ГПК України суд та учасники судового процесу зобов`язані керуватися завданням господарського судочинства, яке превалює над будь-якими іншими міркуваннями в судовому процесу.

У відповідності до ч. 4 ст.28 Кодексу відсторонення ліквідатора від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого.

Враховуючи, що ліквідатором Овчаренком О.В. неналежно виконувались обов`язки ліквідатора банкрута, що потребує реагування з боку суду, а також з метою недопущення заподіяння шкоди кредиторам та банкруту, суд вважає за необхідне відсторонити Овчаренка О.В. від обов`язків ліквідатора ПП "МП Трейд".

Згідно положень ч. 1 ст. 28 Кодексу арбітражний керуючий для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, у разі відсторонення розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень, керуючий санацією, керуючий реалізацією та ліквідатор призначаються господарським судом за клопотанням комітету кредиторів.

Відповідно до п. 4 ч. 8 ст. 48 Кодексу до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого.

Враховуючи, що провадження у справі про банкрутство ПП "МП Трейд" було відкрито судом у порядку статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції після 19.01.2013, даний спрощений порядок розгляду справи не передбачав формування комітету кредиторів, суд ухвалою від 25.01.2021 зобов`язав кредиторів банкрута надати суду кандидатуру арбітражного керуючого для участі у даній справі.

Як вже було зазначено раніше, до суду 01.03.2021 на виконання вимог ухвали суду від 25.01.2021 надійшло клопотання ТОВ "Аттіка 2007" про призначення ліквідатором ПП "МП Трейд" арбітражного керуючого Фадєєва Олександра Павловича.

02.03.2021 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Фадєєва О.П. на участь у даній справі у якості ліквідатора ПП "МП Трейд" (вх. № 5029).

Розглянувши кандидатуру арбітражного керуючого Фадєєва О.П. (свідоцтво № 1821 від 30.06.2017), яка запропонована кредитором ТОВ Аттіка 2007" у справі, суд встановив наступне.

Згідно ч.1 ст.11 Кодексу передбачено, що арбітражним керуючим (ліквідатором) може бути громадянин України, який має вищу юридичну або економічну освіту другого (магістерського) рівня, загальний стаж роботи за фахом не менше трьох років або одного року після отримання відповідної вищої освіти на керівних посадах, пройшов навчання та стажування протягом шести місяців у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства, володіє державною мовою та склав кваліфікаційний іспит. Кандидатура арбітражного керуючого Фадєєва Олександра Павловича (свідоцтво № 1821 від 30.06.2017) повністю відповідає вимогам ст. 11 цього Кодексу.

Згідно з ч. 3 ст. 28 Кодексу встановлено, що ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі:

1) які є заінтересованими у цій справі;

2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня усунення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;

3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов`язків, покладених цим Законом;

4) які мають конфлікт інтересів;

5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження;

6) які є близькими особами боржника - фізичної особи.

До призначення арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії вищезазначених осіб.

У своїй заяві на участь у справі арбітражний керуючий Фадєєв О.П. зазначив, що не належить до осіб, зазначених ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства; повідомив суд, що судимості за вчинення корисливих злочинів, заборони займатися діяльністю арбітражного керуючого та дисциплінарних стягнень не має; зазначив, що на даний час не є перевантаженим у справах про банкрутство; має технічні можливості виконувати обов`язки ліквідатора у даній справі, а саме: офісне приміщення, оргтехніку, транспортний засіб, телефонний зв`язок, доступ до мережі Інтернет; надав договір добровільного страхування відповідальності перед третіми особами (страхування професійної відповідальності арбітражного керуючого) № 27113 від 07.07.2020, з доказами сплати страхового платежу.

Отже, судом встановлено, що всім критеріям, визначеним Кодексом відповідає кандидатура арбітражного керуючого Фадєєва О.П. (свідоцтво № 1821 від 30.06.2017), в зв`язку з чим, суд вважає за можливе призначити його ліквідатором ПП "МП Трейд" .

Враховуючи призначення іншого ліквідатора у даній справі, суд вважає за необхідне призначити до розгляду в судовому засіданні звіт ліквідатора, зобов`язавши ліквідатора виконати у повному обсязі вимоги постанови суду від 16.01.2018 року та надати суду на затвердження звіт ліквідатора про виконану роботу та всі документи, що свідчать про виконання ліквідаційної процедури по банкруту.

За таких обставин, керуючись ст.ст. 11, 28, 58-65 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст. 233-235 ГПК України,

УХВАЛИВ:

1. Відсторонити Овчаренка О.В. від виконання обов`язків ліквідатора ПП "МП Трейд".

2. Призначити ліквідатором ПП "МП Трейд" арбітражного керуючого Фадєєва Олександра Павловича (свідоцтво №1821 від 30.06.17, код НОМЕР_1 , поштова адреса: 61020, м. Харків, пр-кт Любові Малої, 99).

3. Зобов`язати Овчаренка О.В. передати всі матеріали, пов`язані з ліквідаційною процедурою арбітражному керуючому Фадєєву О.П. (свідоцтво №1821 від 30.06.17) по акту прийому-передачі.

4. Призначити до розгляду в судовому засіданні звіт ліквідатора на "20" квітня 2021 р. о(б) 10:00, за адресою: м. Харків, пл. Свободи 5, Держпром 8-й під`їзд, зал № 111 .

5. Зобов`язати ліквідатора виконати у повному обсязі вимоги постанови суду від 16.01.2018 року та надати суду на затвердження звіт ліквідатора про виконану роботу та всі документи, що свідчать про виконання ліквідаційної процедури по банкруту.

6. Ухвалу направити Овчаренку О.В., ліквідатору, державному реєстратору, державному органу з питань банкрутства, кредиторам, банкруту.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена до Східного апеляційного господарського суду протягом десяти днів з дня складення повного судового рішення.

Ухвалу підписано 04.03.2021.

Суддя Міньковський С.В.