ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

про відмову у відкритті

провадження у справі про банкрутство

11.03.2021м. ДніпроСправа № 904/656/21

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна", м. Київ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс", (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, село Кочережки, вул. Жовтнева, буд. 30; ідентифікаційний код 39687509)

про визнання банкрутом

Представники:

від заявника Заматов Р.В. довіреність №506 від 19.10.2020, адвокатське свідоцтво №2030 від 26.10.2005

від боржника Білий І.В. довіреність №02ю від 20.11.2020, паспорт серія НОМЕР_1 виданий Новомосковським МВ УМВС України в Дніпропетровській області, 27.03.1999

Суддя Примак С.А.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, село Кочережки, вул. Жовтнева, буд. 30; ідентифікаційний код 39687509).

Ухвалою господарського суду від 08.02.2021 було залишено без руху заяву ТОВ "Агріі Україна" та зобов`язано кредитора протягом 7 - ми днів з дня вручення ухвали суду усунути недоліки заяви, а саме надати до господарського суду Дніпропетровської області: докази авансування винагороди арбітражному керуючому на суму 9000,00 грн; докази сплати судового збору у розмірі 730,00 грн; відомості про загальний розмір вимог кредитора до боржника із зазначенням окремо розміру неустойки (штрафу, пені), яка підлягає сплаті.

11.02.2021 до господарського суд від Товариства з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна" надійшла заява про усунення недоліків.

Ухвалою господарського суду від 12.02.2021 прийнято заяву ТОВ "Агріі Україна" про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ АФ "Старт-Плюс" до розгляду в підготовчому засіданні на 25.02.2021 на 12:50.

23.02.2021 від ТОВ АФ "Старт-Плюс" надійшов відзив на заяву кредитора, в якому просить суд відмовити в задоволенні заяви ТОВ "Агріі Україна" про відкриття провадження у справі про банкрутство.

25.02.2021 ухвалою господарського суду відкладено підготовче засіданні на 11.03.2021 на 10:10.

У судовому засіданні 11.03.2021 було оголошено вступну та резолютивну частини ухвали.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши присутніх у судовому засіданні, господарський суд встановив наступне.

Заява ТОВ "Агріі Україна" про відкриття провадження у справі про банкрутство обгрунтована наступним.

08.04.2019 між ТОВ "Агроскоп Інтернешнл" і ТОВ АФ "Старт-Плюс" було укладено Договір купівлі-продажу № 19 НХ 029 ДНКС.

В подальшому ТОВ "Агроскоп Інтернешнл" змінило назву на ТОВ "Агріі Україна", що підтверджується випискою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

На умовах Договору було поставлено товар на загальну суму 1 865 663,90 грн.

За поставлений товар було сплачено лише 1 374 991,68 грн., в зв`язку з чим утворилась заборгованість у розмірі 490 672,22 грн.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 05.08.2020 по справі №904/2021/20, яке було залишено в силі ЦАГС, позов ТОВ "Агріі Україна" було задоволено, стягнуто з ТОВ АФ "Старт-Плюс" загальна сума заборгованості у розмірі 599 926,22 грн.

Згідно специфікацій № 2НК, 1ЗК, 4 НК, по яким утворилась заборгованість, встановлений останній день оплати 15.10.2019, але боржник не сплатив заборгованість у розмірі 490 649,42 грн протягом майже 1 року.

22.02.2021 до господарського суду надійшов відзив ТОВ АФ "Старт-Плюс" на заяву кредитора, в якому просить суд відмовити у повному обсязі ТОВ "Агріі Україна" у задоволенні заяви про відкриття провадження у справі № 904/656/21 про банкрутство ТОВ АФ "Старт Плюс".

02.03.2021 до господарського суду від ТОВ "Агріі Україна" надійшло пояснення на відзив.

Згідно з приписами статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Відповідно до частини 2 статті 39 Кодексу у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Розглянувши у підготовчому засіданні подані документи, дослідивши докази, заслухавши присутніх у судовому засіданні, суд дійшов висновку про наявність підстав для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" з огляду на наступне.

Частиною 1 статті 2 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Завданням підготовчого засідання господарського суду у розгляді заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство є перевірка обґрунтованості вимог заявника (заявників) на предмет відповідності таких вимог поняттю "грошового зобов`язання" боржника перед ініціюючим кредитором; встановлення наявності спору про право; встановлення обставин задоволення таких вимог до проведення підготовчого засідання у справі.

Спір про право - це формально визнана суперечність між суб`єктами цивільного права, що виникла за фактом порушення або оспорювання суб`єктивних прав однією стороною цивільних правовідносин іншою і яка потребує врегулювання самими сторонами або вирішення судом.

Тому, вирішуючи питання чи свідчить вимога кредитора (кредиторів) про наявність спору про право, слід враховувати, що спір про право виникає з матеріальних правовідносин і характеризується наявністю розбіжностей (суперечностей) між суб`єктами правовідносин з приводу їх прав та обов`язків та неможливістю їх здійснення без усунення перешкод в судовому порядку. Спір про право може мати місце також у випадку, коли на шляху здійснення особою права виникають перешкоди, які можуть бути усунуті за допомогою суду.

Якщо у підготовчому засіданні буде з`ясовано, що між ініціюючим кредитором та боржником існують суперечки з приводу їх прав та обов`язків, що вочевидь ставить під сумнів вимогу кредитора, і їх вирішення можливе виключно шляхом встановлення об`єктивної істини, що, у свою чергу, покладає на суд обов`язок вжити всіх визначених законом заходів до всебічного, повного та об`єктивного з`ясування дійсних прав і обов`язків сторін, у тому числі із застосуванням інституту доказів і доказування, що притаманно саме для справ позовного провадження, господарський суд відмовляє у відкриті провадження у справі про банкрутство (правова позиція, викладена в постанові Верховного Суду від 15.10.2020 у справі № 910/1174/20).

Відсутність спору про право, в розрізі процедури банкрутства, полягає у відсутності неоднозначності у частині вирішення питань щодо сторін зобов`язання, суті (предмету) зобов`язання, підстави виникнення зобов`язання, суми зобов`язання та структури заборгованості, а також строку виконання зобов`язання тощо (правова позиція, викладена в постанові Верховного Суду від 13.08.2020 у справі № 910/4658/20).

З огляду на викладене, суд зауважує, що встановлення відсутності спору про право щодо вимог ініціюючого кредитора є обов`язковою умовою для відкриття провадження у справі про банкрутство боржника.

Методом встановлення таких фактів є дослідження господарським судом відзиву боржника, заслуховування пояснень представника боржника або дослідження Єдиного реєстру судових рішень, відомості з якого відкритими та загальнодоступними, на предмет наявності на розгляді іншого суду позову боржника до ініціюючого кредитора з питань, що зазначені вище.

Як вбачається з матеріалів справи, 08.04.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Агроскоп Інтернешнл" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (покупець) було укладено договір купівлі-продажу № 19НХ029ДНКС (далі - договір), відповідно до п.1.1. якого, продавець зобов`язується поставити та передати у власність покупця товар, найменування та асортимент якого вказуються в специфікації - додатку до даного договору, яка становить його невід`ємну частину, а покупець зобов`язується прийняти товар та оплатити його вартість згідно умов договору.

Всі додатки і додаткові угоди до даного договору становлять його невід`ємну частину і складають єдиний правочин (п. 1.2. договору).

Ціна на товар є договірною. Ціни та загальна, вартість товару визначаються в гривні, а також додатково виражені в еквіваленті долара США/Євро до національної валюти України гривні, та зазначаються у додатку (ах) до договору. В ціну товару входить вартість тари, упаковки, маркування, транспортування відповідно до умов доставки, а також вартість консультування покупця щодо якісних характеристик товару та правил його використання. При цьому, необхідність надання консультацій, а також визначення терміну, місця, тривалості та форми їх надання обираються та застосовуються продавцем на власний розсуд і додатковому погодженню з покупцем не підлягають (п. 2.1 договору).

Ціна товару вказується в специфікаціях до даного договору в гривні та додатково визначається в еквіваленті долара США/Євро до гривні. Дана ціна товару є первинною, яка підлягає коригуванню на умовах, які зазначені нижче (п. 2.2 договору).

Оплата по даному договору здійснюється шляхом безготівкового перерахування коштів на поточний рахунок продавця на підставі умов даного договору або на підставі рахунку-фактури. Рахунок-фактура дійсний протягом 3-х календарних днів з дня його виписки (включно). Датою оплати вважається дата зарахування відповідної суми коштів на поточний рахунок продавця. В платіжному документі покупець зобов`язаний зазначити в призначенні платежу номер та дату укладення договору та додатку, за яким здійснюється оплата товару, або номер рахунку-фактури (в разі його виставлення продавцем). Відсутність виписаного продавцем: рахунку-фактури не звільняє покупця від оплати за товар. В іншому випадку продавець зараховує суму оплати на власний розсуд - для погашення загальної заборгованості покупця по всім іншим зобов`язанням. Якщо у покупця існує прострочена дебіторська заборгованість, то платіж, незалежно від його призначення, зараховується в першу чергу на погашення існуючої простроченої дебіторської заборгованості. За окремою домовленістю сторін розрахунки по договору можуть також проводитись із застосуванням векселя, аграрної розписки, інших платіжних інструментів, передбачених чинним законодавством (п. 2.4 договору).

Зобов`язання покупця за цим договором забезпечується шляхом укладання між покупцем та/або майновим поручителем покупця та продавцем договору застави ліквідного майна та/або майнових прав покупця та/або майнового поручителя покупця або застави за аграрною розпискою до 20 травня 2019 року. У випадку не укладення договору застави у встановлений цим пунктом строк з причин, що не залежать від продавця, продавець залишає за собою право за власним вибором - або повернути отриману попередню оплату покупцю, або здійснити поставку товару на суму отриманої попередньої оплати, після чого зобов`язання продавця за цим договором будуть вважатись виконані в повному обсязі. А у випадку фактичного виконання продавцем умов договору (поставка і передача у власність покупця товару), строк оплати всього отриманого по договору товару вважається таким, що настав, а продавець набуває права стягнення повної вартості всього отриманого покупцем товару по цьому договору з дня, наступного за останнім днем встановленого строку для укладення договору застави. Цей пункт не застосовується у випадку, якщо в ньому не зазначений строк для укладення договору застави (п. 2.8 договору).

Цей договір набуває чинності з моменту його підписання повноважними представниками сторін та його скріплення печатками сторін і діє до остаточного виконання сторонами своїх зобов`язань. Забороняється використання факсиміле особистого підпису представників сторін при укладенні та підписанні договору та будь-яких додатків та або додаткових угод до нього, крім випадків, встановлених в п. 3.2 договору (п. 8.1 договору).

22.07.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю АФ «Старт-Плюс» (боржник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Агроскоп Інтернешнл» (кредитор) було укладено фінансову аграрну розписку (далі - аграрна розписка).

За цією аграрною розпискою ТОВ АФ «Старт-Плюс» зобов`язується в строк до 30.09.2019 виконати безумовне зобов`язання сплатити ТОВ «Агроскоп-Інтернешнл» 1 323 971,30 грн.

Порядок та місце сплати коштів - кошти підлягають сплаті шляхом їх перерахування на поточний рахунок кредитора. Всі кошти, які боржник сплачує за цією аграрною розпискою зараховуються в рахунок погашення існуючої дебіторської заборгованості боржника перед кредитором. Черговість закриття кредитором існуючої дебіторської заборгованості боржника, у разі існування її за декількома зобов`язаннями, кредитор визначає самостійно. Сума коштів, яка надійшла за аграрною розпискою, при відсутності дебіторської заборгованості боржника перед кредитором, вважається кредиторською заборгованістю перед боржником та може бути зарахована в якості попередньої оплати боржника за майбутні поставки кредитором товарів та послуг виключно на підставі письмової заяви боржника (п. 1 аграрної розписки).

Як було встановлено в рішенні Господарського суду Дніпропетровської області від 05.08.2020 по справі № 904/2021/20: "З наданої відповідачем аграрної розписки беззаперечно не вбачається, що вона укладена на виконання зобов`язань лише за договором купівлі-продажу 19 НХ 029 ДНКС від 08.04.2019, натомість п. 1 аграрної розписки передбачає можливість існування більше ніж одного зобов`язання.

Однак, відповідач стверджує, що ФАР видана на виконання зобов`язань по єдиному правочину - договору купівлі-продажу 19 НХ 029 ДНКС від 08.04.2019.

Суд звертає увагу, що позивач не заперечує, що вказана фінансова аграрна розписка була видана на виконання зобов`язань по єдиному правочину - договору купівлі-продажу 19 НХ 029 ДНКС від 08.04.2019, доказів на спростування такої позиції відповідача не подавав".

Господарський суд зазначає, що приватним виконавцем виконавчого округу Дніпропетровської області Біловолом В.О. від 22.11.2019 при примусовому виконанні виконавчого напису № 1196, виданого 15.11.2019 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Куликовською Т.В. про стягнення з боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю АФ «Старт-Плюс», на користь стягувача (кредитора за аграрною розпискою) - Товариства з обмеженою відповідальністю «Агроскоп Інтернешнл», на підставі фінансової аграрної розписки, яка посвідчена 22.07.2019 приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Бондар Іриною Михайлівною, зареєстрована в реєстрі за номером 2172 і зареєстрована в Реєстрі аграрних розписок за № 2141, якою встановлено безумовне зобов`язання боржника сплатити кредитору 1 323 971,30 грн. винесено постанову про опис та арешт майна боржника.

ТОВ АФ "СТАРТ-ПЛЮС" звернулося до господарського суду з позовною заявою до ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АГРІІ УКРАЇНА" у якій просить суд:

1. Визнати виконавчий напис, виданий приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Куликовською Тетяною Вікторівною, зареєстрований у реєстрі за №1196 від 15.11.2019 про стягнення з позивача на користь відповідача за аграрною розпискою, яка посвідчена 22.07.2019 приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Бондар І.М. зареєстрована в державному реєстрі за №2172 і зареєстрована в реєстрі аграрних розписок №2141, грошових коштів в сумі 500000,00грн. та штраф у сумі 132397,13 та задоволення їх за рахунок коштів, виручених від реалізації предмета застави зерна соняшнику врожаю 2019 року в кількості 202,152 тон в заліковій вазі елеватора, яке вирощено боржником на земельних ділянках розташованих на території Кочержківської сільської ради Павлоградського району Дніпропетровської області таким, який не підлягає виконанню.

2. Зобов`язати відповідача повернути позивачу зерно соняшника, врожаю 2019 року в заліковій вазі елеватора 202,152тони.

Судом за допомогою автоматизованої системи документообігу суду встановлено, що 22.02.2021 ухвалою господарського суду підготовче провадження по справі № 904/6254/20 закрито, справу призначено до судового розгляду по суті. Судове засідання відбудеться 30.03.2020 о 12:15.

Згідно з частиною 6 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, зокрема, у випадку, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.

Як вбачається з матеріалів справи, розмір грошових вимог ТОВ "Агріі Україна" до ТОВ АФ "Старт-Плюс" за Договором купівлі-продажу №19 НХ 029 ДНКС від 08.04.2019, який є підставою для звернення ТОВ "Агріі Україна" до суду з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ АФ "Старт-Плюс", становить 490 649,42 грн. Разом з тим, у відповідності до умов аграрної розписки ТОВ АФ «Старт-Плюс» зобов`язується в строк до 30.09.2019 виконати безумовне зобов`язання сплатити ТОВ «Агроскоп-Інтернешнл» 1 323 971,30 грн., тобто сума за аграрною розпискою, яка була видана на виконання зобов`язань по Договору купівлі-продажу 19 НХ 029 ДНКС від 08.04.2019 є значно більшою за суму боргу за вказаним Договором.

В той же час, в провадженні Господарського суду Дніпропетровської області перебуває справа № 904/6254/20, про визнання виконавчого напису, виданого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Куликовською Тетяною Вікторівною, зареєстрований у реєстрі за №1196 від 15.11.2019 про стягнення з позивача на користь відповідача за аграрною розпискою, яка посвідчена 22.07.2019 приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Бондар І.М. зареєстрована в державному реєстрі за №2172 таким, який не підлягає виконанню.

Вказані обставини свідчить про наявність спору про право, у розумінні положень частини шостої статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства.

При цьому, слід зауважити, що у суду під час проведення підготовчого засідання відсутня можливість вирішення такого спору про право, що в свою чергу пов`язано з особливостями позовного провадження.

Крім того, господарський суд заважує, що відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що неплатоспроможність - це неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч. 3 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства, якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість

Як зазначалося раніше, у відповідності до умов аграрної розписки ТОВ АФ «Старт-Плюс» зобов`язується в строк до 30.09.2019 виконати безумовне зобов`язання сплатити ТОВ «Агроскоп-Інтернешнл» 1 323 971,30 грн., тобто сума за аграрною розпискою, яка була видана на виконання зобов`язань по Договору купівлі-продажу 19 НХ 029 ДНКС від 08.04.2019, який є підставою для звернення до господарського суду з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство, є значно більшою за суму боргу за вказаним Договором.

Разом з тим, ТОВ АФ "Старт-Плюс" є товаровиробником сільськогосподарської продукції, що підтверджується витягом з ЄДР ЮО, ФОП та громадських формувань.

У відповідності до Бухгалтерської довідки № 05-02/2021 від 05.02.2021 кількість працівників ТОВ АФ "Старт-Плюс" в 2019 році становила 11 чоловік, фонд заробітної плати склав 608 986,87 грн., податки утримані - 118 752,44 грн., податки нараховані - 133 977,11 грн.

Згідно Бухгалтерської довідки №06-02/2021 від 05.02.2021 кількість працівників в 2020 році становила - 5 чоловік, фонд заробітної плати - 402 685,42 грн., податки утримані - 78 334,48 грн., податки нараховані - 88 590,79 грн.

Доказів неможливості виконати грошові зобов`язання боржника перед кредитором не інакше, як через застосування процедур банкрутства, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства, заявником не надано.

Можливість застосування щодо боржника процедур, передбачених КзПБ, є альтернативним способом задоволення грошових вимог у тому випадку, коли відсутній спір про право щодо вимог кредитора.

Зважаючи на викладені вище обставини, суд дійшов висновку про наявність спору про право, що в свою чергу не може бути підставою для відкриття провадження у справі про банкрутство.

Згідно частини 5 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу, зокрема, про відмову у відкритті провадження у справі.

Таким чином, враховуючи вищевикладене, у суду наявні всі правові підстави для відмови у відкритті провадження у справі.

У зв`язку з відмовою у відкритті провадження у справі, заява арбітражного керуючого про участь у даній справі про банкрутство залишена судом без розгляду.

За приписами пункту 3 частини 1 статті 7 Закону України "Про судовий збір" відмова у відкритті провадження у справі в суді першої інстанції, апеляційного та касаційного провадження у справі є підставою для повернення суми сплаченого судового збору за клопотанням сторони, яка його сплатила, за ухвалою суду.

З урахуванням викладеного, за відсутності поданого клопотання кредитора про повернення судового збору, сплаченого при поданні заяви, питання щодо повернення сплаченого ним судового збору з бюджету судом не вирішується.

Однак, кредитор (заявник) не позбавлений права на подання такого клопотання, з урахуванням приписів процесуального законодавства, після постановлення ухвали про відмову у відкритті провадження у справі.

Відповідно до частини 7 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства, відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності підстав, встановлених цим Кодексом.

Керуючись статтями 2, 39 Кодексу України з процедур банкрутства, статтями 234-235, 255 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,

УХВАЛИВ:

Відмовити Товариству з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна" у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, село Кочережки, вул. Жовтнева, буд. 30; ідентифікаційний код 39687509).

Відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності підстав, встановлених цим Кодексом.

Ухвала набирає законної сили 11.03.2021 та може бути оскаржена в порядку, передбаченому статтями 256, 257 Господарського процесуального кодексу України, з урахуванням підпункту 17.5 пункту 17 Розділу XI Перехідних положень ГПК України, до Центрального апеляційного господарського суду через Господарський суд Дніпропетровської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня набрання ухвалою законної сили.

Суддя С.А. Примак