ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

02.03.2021 р. Справа № 917/2024/20

Суддя господарського суду Полтавської області Ореховська О.О., при секретарі судового засіданні Кобець Н.С. розглянувши у відкритому підготовчому засіданні

заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансової компанії "Профкапітал" (03150, м. Київ, вул. Предславинська, буд. 11, )

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Авангард-папір" (36014, м. Полтава, вул. Соборності, 66, кім. 608, )

про відкриття провадження у справі про банкрутство,

За участю представників:

від ініціюючого кредитора: Коваленко О.В., довіреність від 22.02.2021р., свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № 1888 від 17.10.2017р.;

від боржника: Слюсар В.В., свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № 7005/10 від 19.10.2018р.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину даної ухвали відповідно до ст. 233 Господарського процесуального кодексу України та повідомлено, що повний текст ухвали суду буде виготовлено протягом 5 (п`яти) днів.

Встановив:

Розглядається заява Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансової компанії "Профкапітал" (далі - ТОВ ФК "Профкапітал", ініціюючий кредитор) про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Авангард-папір" (далі - ТОВ "Авангард-папір", боржник ) відповідно до Кодексу України з процедур банкрутства.

Згідно Витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 28.12.2020р. зазначену заяву передано на розгляд судді Ореховській О.О.

Ухвалою господарського суду Полтавської області від 04.01.2021р. заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансової компанії "Профкапітал" про відкриття провадження у справі про банкрутство прийнято судом та призначено до розгляду в підготовчому засіданні суду на 18.01.2021р., встановлено строки на подання сторонами заяв по суті справи.

У підготовчому засіданні 18.01.2021р. судом оголошено протокольну ухвалу про перерву у підготовчому засіданні до 02.02.2021р.

У підготовчому засіданні 02.02.2021р. судом оголошено протокольну ухвалу про перерву у підготовчому засіданні до 02.03.2021р.

У зв"язку з відсутністю в судовому засіданні 02.02.2021р. представника ініціюючого кредитора суд повідомив останнього про час, дату та місце проведення підготовчого засідання шляхом направлення на його адресу відповідної ухвали суду (отримана ініціюючим кредитором - 11.02.2021р., представником ініціюючого кредитора - 12.02.2021р.)(а.с. 126-128).

У межах встановленого судом строку від боржника надійшов відзив на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство (вх. № 421 від 15.01.2021р.), відповідно до якого боржник кредиторські вимоги ТОВ ФК "Профкапітал" вважає обґрунтованими та визнає їх у повному обсязі.

Представник ініціюючого кредитора в судовому засіданні заявлені вимоги підтримує, на задоволенні заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Авангард-папір" наполягає.

Дослідивши у підготовчому засіданні матеріали заяви про відкриття провадження у справі банкрутство та додатково подані документи, суд встановив:

28.12.2020р. до господарського суду Полтавської області надійшла заява ТОВ ФК "Профкапітал" (ініціюючий кредитор) про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Авангард-папір" (боржник) відповідно до Кодексу України з процедур банкрутства.

Зазначена заява вмотивована наявністю в ініціюючого кредитора грошових вимог до боржника на суму 3 211 199,50 грн. згідно Договору № ПВ-171220/1 про відступлення права вимоги грошових зобов`язань від 17.12.2020р., укладеного між ГУЛФВІНД ЕНТЕРПРАЙЗИС ЛІМІТЕД та ТОВ ФК "Профкапітал".

Суд встановив, що за даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань боржник - ТОВ "Авангард-папір" (ідентифікаційний код 35137937) як юридична особа зареєстрований 21.05.2007р., номер запису 0019901 (а.с. 121). При цьому, як з"ясовано судом, до 02.11.2020р. боржник мав назву ТОВ "Торгова група "Інтерпап".

З представлених ініціюючим кредитором документів вбачається, що 01.12.2012р. у між ГУЛФВІНД ЕНТЕРПРАЙЗИС ЛІМІТЕД (за умовами договору - Ліцензіар) та ТОВ "Торгова група "Інтерпап" (змінило назву на ТОВ "Авангард-папір") (за умовами договору - Ліцензіат) було укладено Ліцензійний договір №1 про надання дозволу на використання знаків для товарів і послуг (далі - Ліцензійний договір ) (а.с. 13-21).

Умовами зазначеного договору сторони узгодили, зокрема, наступне:

- Ліцензіар надає Ліцензіату на строк дії цього Договору за винагороду, що виплачує Ліцензіат, Виключну ліцензію на право використання Знака (позначення, що зареєстровано в Україні як знак для товарів і послуг, свідоцтво України на знак для товарів і послуг №159950) відповідно до умов даного Договору на території України (п. 1, п. 2.1. Ліцензійного договору);

- Ліцензіат отримує право використовувати Знак Ліцензіара у своїй господарській діяльності при проведенні будь-яких господарських операцій з товарами та (або) послугами, для яких Знаки зареєстровані (п. 2.2. Ліцензійного договору);

- за використання Знака по Ліцензії, Ліцензіат зобов`язаний сплачувати Ліцензіару винагороду - роялті у вигляді періодичних платежів у розмірі 95 000 (дев`яносто п`ять тисяч) євро за кожен звітний період, вказаний в п.7.1 цього Договору. Ліцензіат здійснює виплату періодичних платежів - роялті на розрахунковий рахунок Ліцензіара протягом 30 календарних днів після підписання сторонами звіту, передбаченого п. 7.2. Договору (п. 6.1. Ліцензійного договору).

В подальшому сторони вносили зміни у вищевказаний Ліцензійний договір шляхом укладання додаткових угод до нього, а саме: №01/10 від 01.10.2014р., №01/08 від 01.08.2016р., №31/12 від 31.12.2016р., які є невід`ємною частиною Ліцензійного договору (а.с. 22-23,45-49).

На виконання умов вказаного Договору між ГУЛФВІНД ЕНТЕРПРАЙЗИС ЛІМІТЕД та ТОВ "Торгова група "Інтерпап" підписано:

- 31.12.2016р. Акт прийому - передачі та Звіт до Ліцензійного договору, відповідно до яких сума періодичного платежу роялті за виключну ліцензію на право використання Знаку за період з 02.04.2016р. по 31.12.2016р., що підлягає сплаті ліцензіатом складає 71 250,00євро (а.с. 52, 53);

- 31.03.2017р. Акт прийому - передачі та Звіт до Ліцензійного договору, відповідно до яких сума періодичного платежу роялті за виключну ліцензію на право використання Знаку за період з 01.01.2017р. по 31.03.2017р., що підлягає сплаті ліцензіатом складає 23 750,00євро (а.с. 50, 51).

Ініціюючий кредитор зазначає, що ТОВ "Торгова група "Інтерпап" у визначений п. 6.1. Ліцензійного договору строк зобов"язання по оплаті винагороди за виключну ліцензію на право використання Знака у розмірі 95 000,00 євро не виконало.

ГУЛФВІНД ЕНТЕРПРАЙЗИС ЛІМІТЕД на адресу ТОВ "Торгова група "Інтерпап" направило претензію від 15.11.2019р. про сплату боргу на суму 95 000,00 євро згідно актів приймання - передачі від 31.12.2016р. та від 31.03.2017р., а також акт звіряння взаєморозрахунків для підписання (а.с. 24-25).

У відповіді на претензію від 29.11.2019р. ТОВ "Торгова група "Інтерпап" визнало суму боргу в розмірі 95 000,00 євро та гарантувало його сплату у найближчий час. До вказаної відповіді долучено підписаний акт звіряння взаєморозрахунків за період з 01.10.2016р. по 29.11.2019р. (а.с. 26-27).

У зв`язку з непогашенням існуючої заборгованості ГУЛФВІНД ЕНТЕРПРАЙЗИС ЛІМІТЕД направило на адресу ТОВ "Торгова група "Інтерпап" вимогу про сплату боргу на суму 95 000,00євро, а також акт звірки взаєморозрахунків за вищенаведеним договором для підписання (а.с. 28-29).

У відповіді від 11.12.2020р. на зазначену вимогу ТОВ "Авангард-папір" (попередня назва ТОВ "Торгова група "Інтерпап") повідомило про визнання заборгованості за Ліцензійним договором від 01.12.2012р. у загальному розмірі 95 000,00євро, проте зазначило, що наразі погасити зазначену заборгованість не має можливості в зв"язку з відсутністю грошових коштів. До вказаної відповіді долучено підписаний акт звірки взаєморозрахунків за період з 01.10.2016р. по 25.11.2020р. (а.с. 30, 31).

17.12.2020р. між ГУЛФВІНД ЕНТЕРПРАЙЗИС ЛІМІТЕД (за умовами договору - Первісний кредитор) та ТОВ ФК "Профкапітал" (за умовами договору - Новий кредитор) укладено Договір №ПВ-171220/1 про відступлення права вимоги грошових зобов`язань (далі - Договір про відступлення права вимоги), за умовами якого ТОВ ФК "Профкапітал" набуло право вимоги до ТОВ "Авангард-папір" за Ліцензійним договором №1 про надання дозволу на використання знаків для товарів та послуг від 01.12.2012р. (Основний Договір), укладеним між ГУЛФВІНД ЕНТЕРПРАЙЗИС ЛІМІТЕД та ТОВ "Торгова група "Інтерпап" (правонаступник - ТОВ "Авангард-папір") (за умовами договору - Боржник), на суму 95 000,00 євро, що за офіційним курсом Національного банку України на час укладання договору становило 3 211 199,50 грн. (а.с. 10-11).

В п.2.2. Договору про відступлення права вимоги визначено, що враховуючи зміну кредитора з нерезидента України на її резидента, Сторони погодили, що Новий кредитор має право вимагати від боржника сплати еквіваленту заборгованості, яка підлягає сплаті Новому кредитору, в національній валюті України за офіційним курсом Національного банку України на день укладання цього договору, становить 3 211 199,50 грн. В подальшому, зміна офіційного курсу Євро до Гривні не впливає на зміну суми заборгованості за Основним Договором, котра відтепер підлягатиме погашенню в національній валюті.

Право вимоги відступається (передається) на всю суму (зазначену в п. 2.2. цього Договору) заборгованості Боржника перед Первісним кредитором (п. 3.1.1. Договору про відступлення права вимоги).

Відповідно до п. 3.1.3 Договору про відступлення права вимоги, право вимоги переходить до Нового кредитора з моменту укладання сторонами даного Договору, після чого Новий кредитор стає новим кредитором по відношенню до Боржника стосовно його заборгованості за Основним Договором. Додаткове оформлення переходу прав вимоги за цим Договором не вимагається. Разом з правами вимоги до Нового кредитора переходять всі інші пов`язані з ними права в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав або можуть виникнути в майбутньому.

Первісний кредитор зобов"язується протягом 5 (п`яти) календарних днів з моменту переходу до Нового кредитора права вимоги надіслати Боржнику, право вимоги до якого відступлене Новому кредитору, письмове повідомлення Первісного кредитора про відступлення Новому кредитору права вимоги за заборгованістю (п. 3.1.5. Договору про відступлення права вимоги).

На виконання п. 5.1. Договору про відступлення права вимоги між сторонами 17.12.2020р. підписано акт приймання-передачі Документації, що підтверджує право вимоги (а.с. 12).

Докази направлення боржником будь-яких заперечень до зазначеного Договору про відступлення права вимоги в матеріалах справи відсутні.

ТОВ ФК "Профкапітал" на адресу ТОВ "Авангард-папір" направило претензію за вих. № 17220/3 від 17.12.2020р., в якій повідомило про заміну кредитора у зобов"язанні на підставі Договору № ПВ-171220/1 про відступлення права грошових зобов"язвань від 17.12.2020р. та вимагало погасити заборгованість за Ліцензійним договором № 1 про надання дозволу на використання знаків для товарів та послуг від 01.12.2012р. в сумі 3 211 199,50грн. (а.с. 32).

Ініціюючий кредитор - ТОВ ФК "Профкапітал" зазначає, що вищевказана претензія залишена боржником - ТОВ "Авангард-папір" без відповіді, а грошове зобов"язання - без виконання.

Відповідно до ст. 11 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Згідно з ст. 626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Договір є обов`язковим для виконання сторонами (ст. 629 ЦК України).

За ліцензійним договором одна сторона (ліцензіар) надає другій стороні (ліцензіату) дозвіл на використання об`єкта права інтелектуальної власності (ліцензію) на умовах, визначених за взаємною згодою сторін з урахуванням вимог цього Кодексу та іншого закону.

Згідно до ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України (далі - ГК України), суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. При цьому, до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених ГК України.

Так, в силу ст. 525, 526 ЦК України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог ЦК України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання не допускається.

Відповідно до ст. 530 ЦК України передбачено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Згідно ст. 610 ЦК України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Дослідивши матеріали справи, суд вважає доведеними обставини про наявність у боржника заборгованості за Ліцензійним договором №1 про надання дозволу на використання знаків для товарів та послуг від 01.12.2012р., укладеним між ГУЛФВІНД ЕНТЕРПРАЙЗИС ЛІМІТЕД та ТОВ "Торгова група "Інтерпап" (правонаступник - ТОВ "Авангард-папір") на загальну суму 95 000,00євро.

Загальні підстави та порядок заміни кредитора у зобов`язанні встановлені ст. 512 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), в силу якої кредитор у зобов`язанні може бути замінений іншою особою внаслідок: передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги); правонаступництва; виконання обов`язку боржника поручителем або заставодавцем (майновим поручителем); виконання обов`язку третьою особою.

Відступлення права вимоги є правочином (договором), на підставі якого первісний кредитор передає свої права новому кредитору, а новий кредитор приймає ці права і зобов`язується або не зобов`язується їх оплатити.

Згідно із ст. 513 ЦК України правочин щодо заміни кредитора у зобов"язанні вчиняється у такій самій формі, що і правочин, на підставі якого виникло зобов`язання, право вимоги за яким передається новому кредиторові. Правочин щодо заміни кредитора у зобов`язанні, яке виникло на підставі правочину, що підлягає державній реєстрації, має бути зареєстрований в порядку, встановленому для реєстрації цього правочину, якщо інше не встановлено законом.

Згідно з положеннями ст. 514 ЦК України до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов`язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Частиною 1 ст. 516 ЦК України встановлено, що заміна кредитора у зобов`язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом.

Дослідивши матеріали справи суд встановив, що ТОВ ФК "Профкапітал" надано належні докази, які підтверджують факт набуття ним права вимоги до ТОВ "Авангард-папір" заборгованості за Ліцензійним договором №1 про надання дозволу на використання знаків для товарів та послуг від 01.12.2012р. сумі 95 000,00євро., що на час укладання Договору про відступлення права вимоги за офіційним курсом НБУ становило 3 211 199,50грн.

На дату постановлення зазначеної ухвали документальних доказів погашення ТОВ "Авангард-папір" заборгованості перед ТОВ ФК "Профкапітал" за Ліцензійним договором №1 про надання дозволу на використання знаків для товарів та послуг від 01.12.2012р. в сумі 3 211 199,50грн. матеріали справи не містять.

У зв`язку з невиконання боржником своїх грошових зобов`язань, ТОВ ФК "Профкапітал" звернулось до господарського суду Полтавської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Авангард-папір".

Розглянувши матеріали справи, суд дійшов висновку про відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство на підставі наступного.

Відповідно до ч.ч. 1, 2, 3 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрута (далі - КУзПБ) перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом. Неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.

У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість.

В розумінні ст. 1 КУзПБ кредитор - юридична або фізична особа, а також контролюючий орган, уповноважений відповідно до Податкового кодексу України здійснювати заходи щодо забезпечення погашення податкового боргу та недоїмки зі сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування у межах своїх повноважень, та інші державні органи, які мають вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника; забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких до боржника або іншої особи забезпечені заставою майна боржника; конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника; поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли після відкриття провадження у справі про банкрутство;

Грошовим зобов`язанням є зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобов`язань належать також зобов`язання щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобов`язання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобов`язань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо та які мають бути виражені у грошових одиницях. До складу грошових зобов`язань боржника, у тому числі зобов`язань щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов`язання, що виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров`ю громадян, зобов`язання з виплати авторської винагороди, зобов`язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі. Склад і розмір грошових зобов`язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов`язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Кодексом. При поданні заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство розмір грошових зобов`язань визначається на день подання до господарського суду такої заяви.

За наслідками розгляду поданих ініціюючим кредитором документів, з урахуванням встановлених судом обставин справи, судом встановлено обґрунтованість тверджень ТОВ ФК "Профкапітал" про наявність у ТОВ "Авангард-папір" грошових зобов"язань перед ТОВ ФК "Профкапітал" за Ліцензійним договором №1 про надання дозволу на використання знаків для товарів та послуг від 01.12.2012р. у загальному розмірі 3 211 199,50грн., строк виконання яких настав та право вимоги за якими перейшло до ТОВ ФК "Профкапітал" згідно Договору № ПВ-171220/1 про відступлення права вимоги грошових зобов"язань від 17.12.2020р.

Відповідно до положень ч. 5 ст. 39 КУзПБ, за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі або відмову у відкритті провадження у справі.

Таким чином, завдання підготовчого засідання господарського суду у справі про банкрутство полягає у перевірці обґрунтованості заяви кредитора або боржника щодо наявності ознак неплатоспроможності, а заяви боржника - також і загрози його неплатоспроможності. Крім того, господарський суд перевіряє правовий статус боржника та відсутність перешкод для відкриття провадження у справі про банкрутство. Предметом підготовчого засідання є з`ясування наявності підстав, які надають кредитору чи боржнику можливість ініціювати відкриття провадження у справі про банкрутство, а суду можливість відкриття провадження у справі або відмови у відкритті провадження у справі.

17.10.2020р. набрав чинності Закон України "Про внесення зміни до Кодексу України з процедур банкрутства щодо недопущення зловживань у сфері банкрутства на період здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню коронавірусної хвороби COVID-192", яким Розділ "Прикінцеві та перехідні положення" Кодексу України з процедур банкрутства доповнено пунктом 1-2 такого змісту, зокрема: "установити, що тимчасово, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19, та протягом 90 днів з дня скасування карантину: не допускається відкриття проваджень у справах про банкрутство боржників - юридичних осіб за заявою кредиторів за вимогами до боржника, що виникли з 12 березня 2020 року".

Тобто, вказаною нормою Закону встановлено обмеження та заборону на відкриття проваджень у справах про банкрутство боржників - юридичних осіб за заявою кредиторів за вимогами до боржника, що виникли після 12.03.2020р. та в період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19.

Суд встановив, що постановою Кабінету Міністрів України № 211 від 11.03.2020р. "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" (зі змінами), відповідно до ст. 29 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб" з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, з урахуванням рішення Державної комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій від 10.03.2020р., установлено з 12.03.2020р. до 22.05.2020р. на всій території України карантин.

Постановою Кабінету Міністрів України № 392 від 20.05.2020р. "Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2", відповідно до ст. 29 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб", установлено з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, з 22.05.2020р. до 31.07.2020р. на території Автономної Республіки Крим, Вінницької, Волинської, Дніпропетровської, Донецької, Житомирської, Закарпатської, Запорізької, Івано-Франківської, Кіровоградської, Київської, Луганської, Львівської, Миколаївської, Одеської, Полтавської, Рівненської, Сумської, Тернопільської, Харківської, Херсонської, Хмельницької, Черкаської, Чернівецької, Чернігівської областей, м. Києва, м. Севастополя із урахуванням епідемічної ситуації в регіоні карантин, продовживши на всій території України дію карантину, встановленого постановою Кабінету Міністрів України № 211 від 11.03.2020 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2".

Постановою Кабінету Міністрів України № 641 від 22.07.2020р. "Про встановлення карантину та запровадження посилених протиепідемічних заходів на території із значним поширенням гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2", відповідно до ст. 29 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб", установлено з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, з 01.08.2020р. до 31.12.2020р. на території України карантин, продовживши на всій території України дію карантину, встановленого постановами Кабінету Міністрів України № 211 від 11.03.2020 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" та № 392 від 20.05.2020 "Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2".

Постановою Кабінету Міністрів України № 1236 від 09.12.2020 "Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2", відповідно до ст. 29 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб", установлено з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, з 19.12.2020р. до 28.02.2021р. на території України карантин, продовживши на всій території України дію карантину, встановленого постановами Кабінету Міністрів України № 211 від 11.03.2020 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" та № 392 від 20.05.2020р. "Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" та № 641 від 22.07.2020р. "Про встановлення карантину та запровадження посилених протиепідемічних заходів на території із значним поширенням гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2".

Постановою Кабінету Міністрів України від 17.02.2021р. № 104 "Про внесення змін до деяких актів Кабінету Міністрів України" у пункті 1 розпорядження Кабінету Міністрів України від 25 березня 2020 р. № 338 "Про переведення єдиної державної системи цивільного захисту у режим надзвичайної ситуації - із змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 р. № 1236 (Офіційний вісник України, 2021 р., № 1, ст. 14), цифри і слово "28 лютого" замінено цифрами і словом "30 квітня". У постанові Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 р. № 1236 "Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 (Офіційний вісник України, 2021 р., № 1, ст. 14, № 2, ст. 95, № 5, ст. 272, № 7, ст. 348) - із змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 5 лютого 2021 р. № 83 у пункті 1 цифри і слово "28 лютого" замінити цифрами і словом "30 квітня".

Таким чином, з вищевикладеного вбачається, що з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19, відповідно до вищевказаних постанов Кабінету Міністрів України, на території України з 12.03.2020 до 30.04.2021р. діє карантин.

Як вбачається з матеріалів справи, в обґрунтування вимог заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Авангард-папір" ініціюючий кредитор посилається на невиконання боржником своїх грошових зобов`язань у розмірі 3 211 199,50грн. за Ліцензійним договором № 1 про надання дозволу на використання знаків для товарів і послуг від 01.12.2012р., за умовами якого ГУЛФВІНД ЕНТЕРПРАЙЗИС ЛІМІТЕД (Ліцензіар) надав ТОВ "Торгова група "Інтерпап" (правонаступник - ТОВ "Авангард-папір") (Ліцензіату) на строк дії цього Договору за винагороду, що виплачує Ліцензіат, Виключну ліцензію на право використання Знака (позначення, що зареєстровано в Україні як знак для товарів і послуг, свідоцтво України на знак для товарів і послуг №159950) відповідно до умов даного Договору на території України (п. 1, п. 2.1. Ліцензійного договору).

На виконання умов вказаного Договору між ГУЛФВІНД ЕНТЕРПРАЙЗИС ЛІМІТЕД та ТОВ "Торгова група "Інтерпап" (правонаступник - ТОВ "Авангард-папір") підписано акти прийому-передачі та звіти від 31.12.2016р. на суму 71 250,00євро (а.с. 52,53) та від 31.03.2017р. на суму 23 750,00євро (а.с. 50,51).

Відповідно до п. 6.1. Ліцензійного договору за використання Знака по Ліцензії, Ліцензіат зобов`язаний сплачувати Ліцензіару винагороду - роялті у вигляді періодичних платежів у розмірі 95 000 (дев`яносто п`ять тисяч) євро за кожен звітний період, вказаний в п.7.1 цього Договору. Ліцензіат здійснює виплату періодичних платежів - роялті на розрахунковий рахунок Ліцензіара протягом 30 календарних днів після підписання сторонами звіту, передбаченого п. 7.2. Договору.

Суд погоджується з правовою позицією ініціюючого кредитора, що строк виконання боржником зобов"язань за Ліцензійним договором № 1 про надання дозволу на використання знаків для товарів і послуг від 01.12.2012р. згідно актів прийому - передачі та звітів від 31.12.2016р. та від 31.03.2017р. настали ще в 2017 році, тобто до введення карантину.

Проте, вимоги саме ТОВ ФК "Профкапітал", як ініціюючого кредитора, до боржника - ТОВ "Авангард-папір" виникли на підставі Договору № ПВ-17220/1 про відступлення права вимоги грошових зобов"язань від 17.12.2020р., за яким ТОВ ФК "Профкапітал" набув право вимоги до боржника за Ліцензійним договором № 1 про надання дозволу на використання знаків для товарів і послуг від 01.12.2012р.

За таких обставин судом встановлено, що вимоги ТОВ ФК "Профкапітал" до ТОВ "Авангард-папір", на яких ґрунтується заява ТОВ ФК "Профкапітал" (як кредитора з вимогами до боржника) про відкриття провадження у справі про банкрутство, виникли після 12.03.2020р. та в період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19.

Згідно ч. 1 ст. 73, ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Статтями 76, 77, 79 Господарського процесуального кодексу України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

З огляду на вищевказане, враховуючи наявність законодавчого обмеження та заборону на даний час відкриття проваджень у справах про банкрутство боржників - юридичних осіб за заявою кредиторів за вимогами до боржника, що виникли після 12.03.2020р. та в період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19, суд відмовляє у задоволенні заяви ТОВ ФК "Профкапітал" за вих. № 221220/1 від 22.12.2020р. (вх. № 2210/20 від 28.12.2020р.) про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Авангард-папір".

Роз`яснити Товариству з обмеженою відповідальністю Фінансової компанії "Профкапітал", що відмова у відкриттів провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство за наявності підстав, встановлених Кодексом України з процедур банкрутства для відкриття провадження у справі про банкрутство.

Крім того, зважаючи на встановлені судом обставини щодо відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство ТОВ "Авангард-папір" заява арбітражного керуючого Віскунова О.А. про участь у справі про банкрутство боржника, долучена ініціюючим кредитором до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, судом залишається без розгляду.

Керуючись ст. ст.2, 8, 34, 35, 39, п. 12 Розділу "Прикінцеві та перехідні положення" Кодексу України з процедур банкрутства та ст. 234, 235 Господарського процесуального кодексу України,

УХВАЛИВ:

1. Відмовити у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Авангард-папір" (36014, м. Полтава, вул. Соборності, 66, кім. 608, ).

2. Копію ухвали направити ініціюючому кредитору, боржнику, арбітражному керуючому Віскунову О.В., органу державної виконавчої служби, державному реєстратору за місцезнаходженням боржника.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення (у разі неявки всіх учасників справи з моменту її підписання суддею (суддями) та може бути оскаржена протягом 10 днів з моменту оголошення (підписання) (ч.5 ст.231, ст.ст.235,255 ГПК України). Згідно ст.257 ГПК України, апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції. Відповідно до п.17.5 Перехідних положень ГПК України, до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Повний текст ухвали складено 09.03.2021р.

Суддя О.О. Ореховська