ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" лютого 2021 р. Справа№ 910/18253/20

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Остапенка О.М.

суддів: Грека Б.М.

Отрюха Б.В.

за участю секретаря судового засідання: Добродзій Є.В.

у присутності представників сторін:

від кредитора: Ткаченко В.М. - ордер серії КС №682562 від 10.02.21

від боржника: Сєтов М.О. - довіреність б/н від 03.07.2020

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "УБМ-Груп" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 24.12.2020 року

у справі № 910/18253/20 (суддя Пасько М.В.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "УБМ-Груп"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Північно-український будівельний альянс"

про відкриття провадження у справі про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду міста Києва від 24.12.2020 року у справі №910/18253/20 відмовлено ТОВ "УБМ-Груп" у відкритті провадження у справі про банкрутство ТОВ "Північно-український будівельний альянс".

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою місцевого господарського суду, ТОВ "УБМ-Груп" звернулося до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду міста Києва від 24.12.2020 року у справі № 910/18253/20, а справу направити до суду першої інстанції для продовження розгляду, посилаючись на неповне з`ясування судом першої інстанції обставин, що мають значення для справи, а також порушення норм матеріального та процесуального права.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями зазначену апеляційну скаргу передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя Остапенко О.М., судді: Доманська М.Л., Отрюх Б.В.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.01.2021 року апеляційну скаргу ТОВ "УБМ-Груп" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 24.12.2020 року у справі № 910/18253/20 залишено без руху у зв`язку з неподанням доказів сплати судового збору у встановленому законом порядку та розмірі та встановлено строк для усунення недоліків апеляційної скарги, зазначених в ухвалі, протягом десяти днів з дня отримання копії даної ухвали.

27.01.2021 року, згідно відтиску штампу канцелярії суду, тобто у встановлений судом строк, скаржником на виконання ухвали від 21.01.2021 року подано заяву із долученням платіжного доручення про сплату судового збору в сумі 29 260,00 грн.

Ухвалою суду від 28.01.2021 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ "УБМ-Груп" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 24.12.2020 року у справі №910/18253/20, встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу та призначено справу до розгляду на 11.02.2021 року за участю повноважних представників учасників провадження у справі.

У поданому через відділ документального забезпечення суду відзиві на апеляційну скаргу представник ТОВ "Північно-український будівельний альянс" просить залишити її без задоволення, а оскаржувану ухвалу суду першої інстанції - без змін.

У зв`язку з перебуванням судді Доманської М.Л. у відпустці протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 08.02.2021 року для розгляду справи №910/18253/20 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя - Остапенко О.М., судді: Отрюх Б.В., Грек Б.М.

Ухвалою суду від 11.02.2021 року вищевказаною колегією суддів прийнято до провадження справу №910/18253/20 за апеляційною скаргою ТОВ "УБМ-Груп" на ухвалу господарського суду міста Києва від 24.12.2020 року.

Іншою ухвалою суду від 11.02.2021 року відкладено розгляд справи на 25.02.2021 року на підставі положень ст. 216 ГПК України.

Представник кредитора в судовому засіданні 25.02.2021 року вимоги апеляційної скарги підтримав, просив її задовольнити, скасувати ухвалу господарського суду міста Києва від 24.12.2020 року у справі № 910/18253/20, а справу направити до суду першої інстанції для продовження розгляду.

Представник боржника в судовому засіданні проти вимог скаржника, викладених в апеляційній скарзі, заперечував, просив залишити її без задоволення, а оскаржувану ухвалу місцевого господарського суду - без змін.

25.02.2021 року оголошено вступну та резолютивну частини постанови Північного апеляційного господарського суду у даній справі.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи та дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства та заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а ухвала господарського суду міста Києва від 24.12.2020 року про відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство - скасуванню, виходячи з наступного.

Згідно зі статтею 270 ГПК України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі.

У відповідності до вимог ч.ч. 1, 2 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Відповідно до ч. 6 ст. 12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Разом з тим, 21.04.2019 року набув чинності Кодекс України з процедур банкрутства від 18.10.2018 року №2597-VIII, який введено в дію 21.10.2019 року, відтак в даному випадку застосуванню підлягають положення Кодексу України з процедур банкрутства.

Як вбачається з матеріалів справи, у листопаді 2020 року ТОВ "УБМ-Груп" звернулось до господарського суду міста Києва із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Північно-український будівельний альянс", в обґрунтування якої кредитор посилається на неспроможність боржника погасити наявну значну безспірну кредиторську заборгованість, що складає 27 429 898,88 грн., яка виникла внаслідок неналежного виконання своїх зобов`язань за укладеними із кредитором договорів про надання послуг.

На підтвердження своїх посилань, звертаючись до суду із заявою про ініціювання процедури банкрутства боржника, заявник подав, серед іншого, копії судових рішень про стягнення заборгованості, копії постанов про відкриття виконавчих провадження з примусового виконання цих рішень, а також інформаційні довідки про хід виконавчих проваджень.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 26.11.2020 року прийнято заяву ТОВ "УБМ-Груп" про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Північно-український будівельний альянс" та призначено підготовче засідання.

За наслідками розгляду в підготовчому засіданні поданої заяви ухвалою господарського суду міста Києва від 24.12.2020 року у справі №910/18253/20 відмовлено ТОВ "УБМ-Груп" у відкритті провадження у справі про банкрутство ТОВ "Північно-український будівельний альянс" у зв`язку із відсутністю підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство боржника.

За висновками місцевого господарського суду, надані боржником та наявні у справі докази свідчать про можливість ТОВ "Північно-український будівельний альянс" виконати майнові зобов`язання перед кредитором без відкриття провадження у справі про банкрутство, а положення чинного законодавства передбачають таку можливість боржника.

Колегія суддів апеляційного господарського суду з даним висновком суду не погоджується та за наслідками перевірки законності винесення оскаржуваної ухвали в апеляційному порядку вбачає підстави для її скасування з огляду на наступне.

Відповідно до статті 1 Кодексу України з процедур банкрутства, неплатоспроможність - неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.

Грошове зобов`язання - зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України (ст.1 цього Кодексу).

Згідно ч. 1 ст. 35 Кодексу України з процедур банкрутства, у разі відсутності підстав для відмови у прийнятті, залишення без руху або для повернення заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство господарський суд приймає заяву до розгляду, про що не пізніше п`яти днів з дня її надходження постановляє ухвалу.

В силу частини другої наведеної норми підготовче засідання суду проводиться не пізніше 14-ти днів з дня постановлення ухвали про прийняття заяви про відкриття провадження у справі, а за наявності поважних причин (здійснення сплати грошових зобов`язань кредиторам тощо) - не пізніше 20 днів.

Згідно ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи (ч. 2 ст. 39 Кодексу).

Частиною 3 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість.

Відповідно до положень ч. 5 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі або відмову у відкритті провадження у справі.

Таким чином, завдання підготовчого засідання господарського суду у справі про банкрутство полягає у перевірці обґрунтованості заяви кредитора або боржника щодо наявності ознак неплатоспроможності, а заяви боржника - також і загрози його неплатоспроможності. Крім того, господарський суд перевіряє правовий статус боржника та відсутність перешкод для порушення провадження у справі про банкрутство. Предметом підготовчого засідання є з`ясування наявності підстав, які надають кредитору чи боржнику можливість ініціювати порушення провадження у справі про банкрутство, тобто ознак загрози неплатоспроможності та виникнення обставин неплатоспроможності боржника.

Згідно з ч. 6 ст. 39 Кодексу суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження, або якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.

З системного аналізу зазначених норм слідує, що підставою для відкриття провадження у справі про банкрутство є неплатоспроможність боржника.

Тобто, правовими підставами для відкриття провадження у справі про банкрутство є: наявність грошового зобов`язання боржника перед кредитором, строк виконання якого сплив на дату звернення кредитора до суду; відсутність між кредитором та боржником спору про право стосовно заявлених вимог; до підготовчого засідання суду вимоги кредитора (кредиторів) боржником у повному обсязі не задоволені.

Отже, у разі встановлення на підставі поданих доказів будь-якої з наведених підстав, господарський суд зобов`язаний відмовити у відкритті провадження у справі з банкрутства.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено колегією суддів, 27.03.2019 року між ТОВ "УБМ-Груп" (далі - Виконавець/Кредитор) та ТОВ "Північно-український будівельний альянс"(далі - Замовник/Боржник) укладено договір №13/19, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єкті "Будівництво житлових будинків з об`єктами соціального призначення і паркінгом по вул. Бориспільській, 30а та вул. Бориспільській, 40 в Дарницькому районі міста Києва Житловий будинок № 2".

У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 30.03.2020 року у справі № 910/167/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" основний борг у розмірі 377 395,20 грн., штраф у сумі 37 739,52 грн. та 6 227,02 грн. судового збору.

На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 30.03.2020 року у справі №910/167/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення.

07.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко Є.С. винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62767571 з виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 30.03.2020 року у справі №910/167/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 421 361,74 грн.

За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 17 699,19 грн.

Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 30.03.2020 року у справі №910/167/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 403 662,55 грн.

08.08.2018 року між боржником та кредитором укладено Договір № 25/18, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконання будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єктів "Будівництво житлових будинків з об`єктами соціально-побутового призначення та паркінгами на вул. Архітектора Вербицького у Дарницькому районі міста Києва (2-га черга)".

У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 04.05.2020 року у справі № 910/746/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" заборгованість в розмірі 3 554 790,40 грн., 3% річних в розмірі 51 927,15 грн., інфляційні втрати в розмірі 34 853,98 грн., пеню в розмірі 563 465,16 грн., штраф в розмірі 355 479,04 грн. та витрати по сплаті судового збору в розмірі 68 407,74 грн.

На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 04.05.2020 року у справі №910/746/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення.

10.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко Є.С. винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62779670 з виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 04.05.2020 року у справі №910/746/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 4 628 923,47 грн.

За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 194 016,57 грн.

Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 04.05.2020 року у справі №910/746/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 4 434 906,90 грн.

25.05.2018 року між боржником та кредитором укладено договір № 17/18 про надання послуг, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єкті "Будівництво житлових будинків з об`єктами соціального призначення та паркінгами за адресою: вул. Борисоглібська, 18-26 у Дарницькому районі м. Києва (Житловий будинок № 3)" (далі - будівельний об`єкт).

У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 02.07.2020 року у справі № 910/161/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" грошові кошти у розмірі 11 429 939,09 грн., які складаються з: заборгованість у розмірі 10 887 278,40 грн., інфляційні нарахування у розмірі 27 361,15 грн., 3% річних у розмірі 45 209,88 грн., пеня у розмірі 470 089,66 грн., а також судові витрати зі сплати судового збору у розмірі 171 449,09 грн.

На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 02.07.2020 року у справі №910/161/20 видано Накази Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення.

07.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко Є.С. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62767684 та №62767660 з виконання наказів Господарського суду міста Києва від 02.07.2020 року у справі № 910/161/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 11 601 388,18 грн.

За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 487 313,00 грн.

Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 02.07.2020 року у справі №910/161/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 11 114 075,18 грн.

16.05.2018 року між боржником та кредитором укладено договір № 16/18, предметом якого є надання Виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єкті "Будівництво житлового комплексу на Святошинській площі, 1 у Святошинському районі міста Києва" (пункт 1.1. Договору).

У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 19.06.2020 року у справі № 910/747/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" заборгованість в розмірі 5 909 297,60 грн., інфляційні втрати в розмірі 20 543,81 грн., 3% річних в розмірі 29 071,83 грн., пеню в розмірі 302 516,42 грн. та витрати зі сплати судового збору в розмірі 93921,45 грн.

На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 19.06.2020 року у справі №910/747/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення.

07.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко Є.С. винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62767610 з виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 19.06.2020 року у справі №910/747/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 6 355 351,11 грн.

За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 266 954,71 грн.

Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 19.06.2020 року у справі №910/747/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 6 089 396,40 грн.

01.05.2019 року між боржником та кредитором укладено договір № 15/19, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єкті "Будівництво житлових будинків з об`єктами соціального призначення і паркінгом по вул. Бориспільській, 38-26 у Дарницькому районі міста Києва (Житловий будинок № 1)".

У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 08.07.2020 року у справі № 910/5758/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" основний борг у сумі 604 641,60 грн., пеню у сумі 27 784,09 грн., 3% річних у сумі 3 997,90 грн., інфляційні втрати у сумі 2 418,56 грн. та 9 582,64 грн. судового збору.

На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 08.07.2020 року у справі №910/5758/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення.

25.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко Є.С. винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62882628 з виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 08.07.2020 року у справі №910/5758/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 648 424,79 грн.

За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 9 831,07 грн.

Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 08.07.2020 року у справі №910/5758/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 638 593,72 грн.

20.01.2016 року між боржником та кредитором укладено Договір № 05/16, за умовами якого Виконавець надає послуги по виконанню будівельно-монтажних робіт баштовими кранами модифікації Jaso-110N на будівельному об`єкті за адресою: "Будівництво житлового комплексу з підземними паркінгами по вул. Златоустівській, 27 у Шевченківському районі міста Києва", а "Замовник" організовує надання послуг краном на об`єкті та проводить оплату наданих "Виконавцем" послуг.

У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 07.04.2020 року у справі № 910/157/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" борг у розмірі 393 647,20 грн., 3% річних у розмірі 981,46 грн., інфляційні втрати у розмірі 128,00 грн., пеня у розмірі 13485,83 грн., штраф у розмірі 39364,72 грн., судовий збір у розмірі 6716,48 грн.

На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 07.04.2020 року у справі №910/157/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення.

27.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко Є.С. винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62896733 з виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 07.04.2020 року у справі №910/157/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 454 323,69 грн.

За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 6 888,21 грн.

Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 07.04.2020 року у справі №910/157/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 447 435,48 грн.

28.02.2019 року між боржником та кредитором укладено договір № 04/19, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажний робіт на будівельному об`єкті "Будівництво багато функціонального комплексу по вул. Щекавицька, 46 в Подільському районі міста Києва".

У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 07.07.2020 року у справі № 910/5756/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" 566 395,20 грн. основного боргу, 26 029,02 грн. пені, 56 639,52 грн. штрафу, 2 265,88 грн. інфляційних втрат, 3 744,99 грн. 3% річних, 9 826,12 грн. витрат по сплаті судового збору.

На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 07.08.2020 року у справі №910/5756/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення.

31.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко Є.С. винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62919063 з виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 07.08.2020 року у справі №910/5756/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 664 900,73 грн.

За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 10 080,87 грн.

Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 07.07.2020 року у справі №910/5756/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 654 819,86 грн.

04.11.2016 року між боржником та кредитором укладено Договір №74/16, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єкті "Комплекс житлових будинків та об`єктів соціального, побутового призначення на вул. Бориспільській, 18-26 у Дарницькому районі міста Києва; 1 черга".

У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 17.06.2020 року у справі №910/169/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" суму основного боргу у розмірі 785 942,40 грн., пеню у розмірі 22 145,37 грн., 3% річних у розмірі 2 301,47 грн. та судовий збір у розмірі 12 155,84 грн.

На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 17.06.2020 року у справі №910/169/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення.

31.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко С.С. винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62910705 з виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 17.06.2020 року у справі №910/169/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 822 545,08 грн.

За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 12 470,99 грн.

Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 17.06.2020 року у справі №910/169/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 810 074,09 грн.

27.03.2019 року між боржником та кредитором укладено договір №13/19, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єкті "Будівництво житлових будинків з об`єктами соціального призначення і паркінгом по вул. Бориспільській, 30а та вул. Бориспільській, 40 в Дарницькому районі міста Києва Житловий будинок № 2".

У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 02.06.2020 року у справі № 910/5759/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" 566 092,80 грн. - суму основного боргу, 2 257,19 грн. - інфляційні втрати, 3 743,01 грн. - 3 % річних, 26 015,52 грн. - пеню, 56 609,28 грн. - штраф та 9 820,80 грн. - витрати по сплаті судового збору.

На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 02.06.2020 року у справі №910/5759/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення.

31.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко Є.С. винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62910802 з виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 02.06.2020 року у справі №910/5759/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 664 538,54 грн.

За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 10 075,38 грн.

Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 02.06.2020 року у справі №910/5759/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 654 463,22 грн.

04.11.2016 року між боржником та кредитором укладено Договір № 74/16, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконання будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єктів "Комплекс Житлових будинків та об`єктів соціального, побутового призначення на вул. Бориспільській, 18-26 у Дарницькому районі м. Києва; 1 черга".

У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 03.09.2020 року у справі №910/9496/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" 317 102,40 грн. основного боргу, 4 661,37 грн. інфляційних втрат, 3 812,13 грн. 3% річних, 23 395,50 грн. пені, 5 234,57 грн. витрат по сплаті судового збору.

На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 03.09.2020 року у справі №910/9496/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення.

Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 03.09.2020 року у справі №910/9496/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 354 205,57 грн.

20.01.2016 року між боржником та кредитором укладено Договір № 05/16, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єкті за адресою: "Будівництво житлового комплексу з підземними паркінгами по вул. Златоустівській, 27 у Шевченківському районі міста Києва".

У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 12.10.2020 року у справі №910/5761/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" заборгованість в розмірі 566 092,80 грн., 3% річних в розмірі 3 975,01 грн., інфляційні втрати в розмірі 2 264,36 грн., пеню в розмірі 28 278,77 грн., штраф в розмірі 56 609,28 грн. та витрати по сплаті судового збору в розмірі 9 858,30 грн.

Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 12.10.2020 року у справі №910/5761/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 667 078,52 грн.

08.08.2018 року між боржником та кредитором укладено договір № 25/18, предметом якого, згідно із п. 1.1. договору є надання виконавцем послуг по виконання будівельно-монтажних робіт (далі - послуги) на будівельному об`єкті "Будівництво житлових будинків з об`єктами соціально-побутового призначення та паркінгами на вул. Архітектора Вербицького у Дарницькому районі міста Києва (2-га черга)".

У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 05.11.2020 року у справі № 910/9495/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" заборгованість у сумі 11 32 185,60 грн., інфляційні збитки у сумі 16 643,11 грн., 3% річних у сумі 13 146,96 грн., пеню у сумі 79 871,63 грн., штраф у сумі 113 218,56 грн. та витрати зі сплати судового збору у сумі 20 236,00 грн.

Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 05.11.2020 року у справі №910/9495/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає заборгованість у розмірі 1 375 301,86 грн.

Таким чином, судом апеляційної інстанції встановлено, що станом на дату звернення до суду з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство безспірна сума заборгованості ТОВ "Північно-український будівельний альянс" перед ТОВ "УБМ-Груп" підтверджується матеріалами справи та складає 27 644 013,35 грн.

В подальшому, 17.12.2020 року, ТОВ "УБМ-Груп" надано суду додаткові пояснення по справі, в яких зазначено, що з урахуванням уточнення та часткового погашення заборгованості, непогашена заборгованість ТОВ "Північно-український будівельний альянс" перед ТОВ "УБМ-Груп" станом на 17.12.2020 року складає 27 428 898,88 грн.

При цьому, в матеріалах справи відсутні докази задоволення боржником у повному обсязі заявлених вимог кредитора, які містяться у заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство, як і не доведено суду наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.

Посилання боржника у додаткових запереченнях на заяву про відкриття провадження у праві про банкрутство, з якими погодився місцевий господарський суд та поклав в основу оскаржуваної ухвали, на можливість виконати майнові зобов`язання без відкриття провадження у справі про банкрутство, а саме: на договір про надання поворотної безвідсоткової фінансової допомоги та гарантійний лист, є безпідставними та такими, що не узгоджується з чинним законодавством з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 17.12.2020 року між боржником та ТОВ "Проток Груп" укладено договір про надання поворотної безвідсоткової фінансової допомоги.

Згідно п. 2.3. Договору, поворотна фінансова допомога використовується для господарських потреб ТОВ "Північно-український будівельний альянс", а саме: для погашення заборгованості перед кредиторами.

Поворотна фінансова допомога надається в національній валюті України в сумі: 50 000 000,00 грн., тобто, затвердженням боржника, зазначена сума значно перевищує його заборгованість перед заявником.

Крім того, боржником надано заявнику та суду гарантійний лист №0483/1 від 18.12.2020 року з гарантією виконання зобов`язань перед заявником по наступними судовими рішеннями:

- рішення Господарського суду міста Києва від 30.03.2020 року у справі № 910/167/20;

- рішення Господарського суду міста Києва від 04.05.2020 року у справі № 910/746/20;

- рішення Господарського суду міста Києва від 02.07.2020 року у справі № 910/161/20;

- рішення Господарського суду міста Києва від 19.06.2020 року у справі № 910/747/20;

- рішення Господарського суду міста Києва від 08.07.2020 року у справі №910/5758/20;

- рішення Господарського суду міста Києва від 07.04.2020 року у справі № 910/157/20;

- рішення Господарського суду міста Києва від 07.07.2020 року у справі №910/5756/20;

- рішення Господарського суду міста Києва від 17.06.2020 року у справі № 910/169/20;

- рішення Господарського суду міста Києва від 02.06.2020 року у справі №910/5759/20;

- рішення Господарського суду міста Києва від 03.09.2020 року у справі №910/9496/20;

- рішення Господарського суду міста Києва від 12.10.2020 року у справі №910/5761/20;

- рішення Господарського суду міста Києва від 05.11.2020 року у справі №910/9495/20.

Боржник у даному листі не заперечує загальний розмір заборгованості за вказаними судовими рішеннями (27 644 013,35 грн.) та гарантує виконати зобов`язання у строк до 01.02.2021 року.

В той же час, судова колегія зазначає, що згідно з ч. 6 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження, або якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.

Згідно наведеної статті, Кодекс визначає лише дві підстави для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство, і такий перелік є вичерпним.

Тобто, КУзПБ не передбачено такої підстави для відмови суду у відкритті справи про банкрутство як підтвердження боржником спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість.

Крім того, надані суду копії договору про надання поворотної безвідсоткової фінансової допомоги від 17.12.2020 року та гарантійного листа не є доказами задоволення боржником вимог кредитора і станом на дату підготовчого засідання (24.12.2020 року) таких доказів матеріали справи не містили, як і були відсутні відповідні докази отримання боржником коштів по даному Договору з метою подальшого погашення вимог ТОВ "УБМ-Груп".

Окрім наведеного слід зазначити, що за умовами договору ТОВ "Проток Груп" зобов`язалось надати поворотну фінансову допомогу ТОВ "Північно-український будівельний альянс" у строк до 29.01.2021 року.

Разом з тим, станом на дату розгляду справи судом апеляційної інстанції (25.02.2021 року) боржник відповідних доказів до матеріалів справи не надав, а представник боржника в судовому засіданні отримання боржником коштів від ТОВ "Проток Груп" жодним чином не довів та даний факт не підтвердив, що також свідчить про наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Північно-український будівельний альянс".

Доводи боржника про неможливість порушення справи про банкрутство, оскільки вищезазначені судові рішення про стягнення заборгованості були прийняті після 12.03.2020 року, тобто в період дії карантину, що суперечить КУзПБ зі змінами, внесеними Законом №728-ІХ, судом також відхиляються.

Так, Законом України 18.06.2020 року №728-IX "Про внесення зміни до Кодексу України з процедур банкрутства щодо недопущення зловживань у сфері банкрутства на період здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню коронавірусної хвороби COVID-19", який набув чинності 17.10.2020 року, внесено зміни до Розділу "Прикінцеві та перехідні положення" Кодексу України з процедур банкрутства та, в тому числі, установлено, що тимчасово, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19, та протягом 90 днів з дня скасування карантину, зокрема, не допускається відкриття проваджень у справах про банкрутство боржників - юридичних осіб за заявою кредиторів за вимогами до боржника, що виникли з 12.03.2020 року.

Разом з тим, з аналізу вищенаведених рішень про стягнення заборгованості вбачається, що заборгованість боржника перед кредитором виникла до 12.03.2020 року у зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за договорами про надання послуг, укладених за період з 2016 по 2019 роки і лише згодом була підтверджена судовими рішеннями, прийнятими вже після введення на всій території України карантину.

Отже, наведені в Кодексі виключення щодо можливості порушення провадження у справі про банкрутство не розповсюджуються на вимоги, заявлені ТОВ "УБМ-Груп" у даній справі №910/18253/20 про банкрутство ТОВ "Північно-український будівельний альянс".

Також судом до уваги не беруться посилання боржника на розгляд господарським судом міста Києва аналогічної справи №910/20806/20 за заявою ТОВ "УБМ-Груп" про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Північно-український будівельний альянс", оскільки згідно відомостей з Єдиного державного реєстру судових рішень вказану заяву було подано кредитором та прийнято до провадження судом 06.01.2021 року, тобто вже після винесення оскаржуваної ухвали, і станом на дату проведення судового засідання апеляційного господарського суду (25.02.2021 року) провадження у справі №910/20806/20 про банкрутство ТОВ "Північно-український будівельний альянс" не порушено, а підготовче засідання відкладено на іншу дату.

Таким чином, здійснивши перевірку обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясувавши наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, проаналізувавши подані заявником та боржником докази та дослідивши всі обставини справи, колегія суддів за наслідками перегляду справи в апеляційному порядку дійшла висновку про відсутність підстав для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство боржника, перелічених у ч. 6 ст. 39 Кодексу, а відтак останнє підлягає відкриттю.

На вказані вище обставини, які були встановлені апеляційним судом, суд першої інстанції уваги не звернув, у зв`язку з чим дійшов помилкового висновку про відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство ТОВ "Північно-український будівельний альянс", як наслідок, ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню як така, що прийнята з порушенням норм матеріального права, а справа №910/18253/20 - направленню до господарського суду міста Києва для вчинення дій, передбачених статтею 39 Кодексу України з процедур банкрутства щодо відкриття провадження у справі про банкрутство.

Керуючись статтями 255, 269, 270, 273, 275, 277, 280-284 ГПК України та Кодексом України з процедур банкрутства, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "УБМ-Груп" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 24.12.2020 року у справі №910/18253/20 задовольнити.

2. Ухвалу господарського суду міста Києва від 24.12.2020 року у справі № 910/18253/20 скасувати.

3. Справу №910/18253/20 направити до господарського суду міста Києва для вчинення дій, передбачених статтею 39 Кодексу України з процедур банкрутства.

4. Копію постанови суду надіслати учасникам провадження у справі.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку, строки та випадках, передбачених ст.ст. 286-291 ГПК України та ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства.

Повний текст постанови підписано 12.03.2021 року після виходу судді Остапенка О.М. з відпустки та повернення судді Грека Б.М. з відрядження.

Головуючий суддя О.М. Остапенко

Судді Б.М. Грек

Б.В. Отрюх