ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про залишення позову без розгляду

"15" березня 2021 р. Справа № 916/3656/20

Господарський суд Одеської області у складі:

судді Малярчук І.А.,

при секретарі судового засідання Мукієнко Д.С.,

за участю представників:

позивача: не з`явився

відповідача: не з`явився,

дослідивши матеріали справи №916/3656/20 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Всеукраїнський центр державно-приватного партнерства (04116, м. Київ, вул. Ванди Василевської, 13, корп.1, літ.А) до Управління капітального будівництва Одеської обласної державної адміністрації (65107, м. Одеса, вул. Канатна, 83)

про зобов`язання відповідача скасувати публічну процедуру закупівлі з виготовлення проектної документації по об`єкту «Добудова незавершеного будівництва школи на 450 учнівських місць в селі Василівна Белградського району Одеської області» за №UА-2020-11-02-001562-c$

про зобов`язання відповідача укласти відповідний договір з позивачем по переговорній процедурі закупівлі з виготовлення проектної документації по об`єкту «Добудова незавершеного будівництва школи на 450 учнівських місць в селі Василівка Болградського району Одеської області» у порядку встановленому чинним законодавством,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою суду від 11.01.2021р. відкрито провадження у справі №916/3656/20, постановлено розглядати справу №916/3656/20 в порядку загального позовного провадження, призначено підготовче засідання суду на 10.02.2021р. о 10год.30хв.

Ухвалою суду від 10.02.2021р. відкладено підготовче засідання на 24.02.2021р. об 11год.30хв.

Ухвалою суду від 24.02.2021р. відкладено підготовче засідання суду на 15.03.2021р. об 11год.30хв., продовжено строк проведення підготовчого провадження до 12.04.2021р. включно.

Порядок звернення до господарського суду, а також здійснення судового провадження у господарській справі регламентовано нормами Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до ч.ч.1 4 ст.13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Згідно з ч.1 ст.41 зазначеного Кодексу у справах позовного провадження учасниками справи є сторони та треті особи.

За приписами п.2 ч.1 ст.42 наведеного Кодексу учасники справи мають право, зокрема, брати участь у судових засіданнях, якщо інше не визначено законом.

Відповідно до ч.2 ст.120 ГПК України суд повідомляє учасників справи про дату, час і місце судового засідання чи вчинення відповідної процесуальної дії, якщо їх явка є не обов`язковою.

За ст.181 ГПК України для виконання завдання підготовчого провадження в кожній судовій справі, яка розглядається за правилами загального позовного провадження, проводиться підготовче засідання. Дата і час підготовчого засідання призначаються суддею з урахуванням обставин справи і необхідності вчинення відповідних процесуальних дій. Підготовче засідання має бути розпочате не пізніше ніж через тридцять днів з дня відкриття провадження у справі.

Як передбачено ч.4 ст.202 ГПК України, у разі неявки позивача в судове засідання без поважних причин або неповідомлення ним про причини неявки, суд залишає позовну заяву без розгляду, крім випадку, якщо від нього надійшла заява про розгляд справи за його відсутності і його нез`явлення не перешкоджає вирішенню спору.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.226 Господарського процесуального кодексу України суд залишає позов без розгляду, якщо: позивач без поважних причин не подав витребувані судом докази, необхідні для вирішення спору, або позивач (його представник) не з`явився у судове засідання або не повідомив про причини неявки, крім випадку, якщо від нього надійшла заява про розгляд справи за його відсутності і його нез`явлення не перешкоджає вирішенню спору.

Згідно ч.ч.2, 3, 4 ст.226 ГПК України про залишення позову без розгляду постановляється ухвала, в якій вирішуються питання про розподіл між сторонами судових витрат, про повернення судового збору з бюджету. Ухвалу про залишення позову без розгляду може бути оскаржено. Особа, позов якої залишено без розгляду, після усунення обставин, що були підставою для залишення позову без розгляду, має право звернутися до суду повторно.

Вказані норми процесуального законодавства не пов`язують можливість залишення позовної заяви без розгляду з необхідністю надання судом оцінки можливості вирішення спору за відсутності представника позивача, який не з`явився на виклик суду, не повідомив про причини неявки, був належним чином повідомлений про призначення справи до розгляду. Наведене не стосується лише випадків, коли позивач подав заяву про розгляд справи за його відсутності і його нез`явлення не перешкоджає вирішенню спору. Тобто, оцінка можливості вирішення спору по суті за відсутності представника позивача має обов`язково надаватись судами у разі, якщо позивач не з`явився на виклик суду, але подав до суду заяву про розгляд справи за його відсутності. Такої правової позиції дотримується Верховний Суд у складі Касаційного господарського суду, про що викладено у постанові від 07.08.2019р. по справі №916/81/17.

Також аналіз змісту вище наведених норм процесуального закону свідчить, що обов`язковими умовами для застосування передбачених ч.4 ст.202, п.4 ч.1 ст.226 ГПК України процесуальних наслідків неявки позивача у судове засідання є одночасно його належне повідомлення про час і місце судового засідання та відсутність заяви позивача про розгляд справи за його відсутності.

Отже, правом на залишення позову без розгляду суд наділений у разі неявки належним чином повідомленого позивача, якщо від нього не недійшла заява про розгляд справи за його відсутності і якщо його нез`явлення не перешкоджає розгляду справи.

У разі відсутності у позивача наміру брати участь у судовому засіданні, приписами статей 202, 226 ГПК України передбачено подання позивачем заяви про розгляд справи за його відсутності. Тобто, право позивача як особи, яка подала позов та зацікавлена в його розгляді, не бути присутнім у судовому засіданні кореспондується з його обов`язком подати до суду відповідну заяву про розгляд справи за його відсутності (до такого правового висновку дійшла об`єднана палата Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду у постановах від 05.06.2020р. у справі №910/16978/19, від 16.10.2020р. у справі №910/8816/19).

При цьому, саме у разі подання позивачем заяви про розгляд справи за його відсутності і лише в тому разі, якщо його нез`явлення перешкоджає розгляду справи, суд відповідно до вимог статей 120, 121 ГПК України може визнати явку позивача обов`язковою та викликати його у судове засідання.

Разом з тим ч.4 ст.202, п.4 ч.1 ст.226 ГПК України не передбачають вимоги про те, що для залишення позову без розгляду позивач має не з`явитися у судове засідання саме у зв`язку з визнанням судом його явки обов`язковою та викликом до суду (аналогічна правова позиція міститься у постанові об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 05.06.2020р. у справі № 910/16978/19).

Положення ч.4 ст.202 та п.4 ч.1 ст.226 ГПК України не пов`язують залишення позовної заяви без розгляду з необхідністю надання судом оцінки можливості вирішення спору за відсутності представника позивача, який не з`явився на виклик суду, не повідомив про причини неявки, будучи належним чином повідомлений про призначення справи до розгляду. Наведене, однак, не стосується випадків, коли позивач подав заяву про розгляд справи за його відсутності і його нез`явлення не перешкоджає вирішенню спору. Тобто, оцінка можливості вирішення спору по суті за відсутності представника позивача має обов`язково надаватись судами у разі, якщо позивач не з`явився на виклик суду, але звернувся із заявою про розгляд цієї справи за його відсутності (аналогічний правовий висновок міститься у п. 8.2.4 постанови об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 13.09.2019р. у справі №916/3616/15).

Так, під час розгляду справи №916/3656/20 мала місце неявка представника позивача у судові засідання 10.02.2021р., 24.02.2021р., 15.03.2021р.

У клопотанні від 24.02.2021р. за вх.№3321/21 позивач просив суд проводити судове засідання, що було призначене на 24.02.2021р. об 11год.30хв. без його участі.

Однак, стосовно судових засідань 10.02.2021р., 15.03.2021р., попри відсутність у них представника позивача, позивачем не було подано заяв щодо проведення таких засідань без його участі.

Між тим, як свідчить наявне у справі поштове повідомлення про вручення ухвали суду від 11.01.2021р. про відкриття провадження по справі та призначення підготовчого засідання на 10.02.2021р., вказану ухвалу було вручено позивачу 22.01.2021р.

В подальшому, у зв`язку з відсутністю фінансування у суді витрат на здійснення поштової розсилки, ухвалу суду від 24.02.2021р. про відкладення підготовчого засідання суду на 15.03.2021р. об 11год.30хв. було надіслано позивачу на його електронну адресу, визначену самим позивачем в якості офіційної електронної адреси згідно заяви останнього від 24.02.2021р. за вх.№5321/21. Роздруківка звіту з електронної скриньки судді Малярчук І.А. вказує на те, що ухвалу суду від 24.02.2021р. було отримано позивачем на його електронну пошту 24.02.2021р. о 12год.38хв. Тобто, позивач у повній мірі, завчасно був обізнаний із призначенням у даній справі підготовчого судового засідання на 15.03.2021р. об 11год.30хв.

За даних умов, суд не зобов`язаний пов`язувати залишення даного позову без розгляду з необхідністю надання судом оцінки можливості вирішення спору за відсутності представника позивача, який не з`явився на виклик суду, не повідомив про причини неявки, будучи належним чином повідомлений про призначення справи до розгляду.

Незважаючи на викладене, суд зауважує, що дана справа за змістом позовних вимог є складною, пов`язаною не лише із бажанням позивача захистити власне право, як потенційного учасника закупівлі, яку оскаржує, а і з встановленням обставин наявності у позивача права інтелектуальної власності (авторства) на проект, який, на думку позивача, надає йому перевагу для участі у спрощеній процедурі закупівлі. Встановлення таких обставин потребує участі позивача у судових засіданнях.

Поряд із цим, суд використав наявні у нього засоби для можливості реалізації позивачем присутності у судових засіданнях. Так, ухвалою від 11.01.2021р. позивача повідомлено про наявність у суду технічної можливості проводити судові засідання в режимі відеоконференції за межами приміщення суду. Ухвалою від 10.02.2021р. судове засідання 24.02.2021р. призначене за участю сторін в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду із використанням системи «EasyCon». З підстав повідомлення позивачем у клопотанні від 24.02.2021р. за вх.№5321/21 про відсутність у нього можливості приймати участь у режимі відеоконференції та неповідомлення позивачем суду про те, чи з`явилась згодом така можливість у позивача, наступне засідання не було призначене в режимі відеоконференції та передбачало особисту участь представника позивача в засіданні суду.

Також суд враховує, що за позицією Верховного Суду, викладеною у постановах від 10.02.2021р. по справі №916/365/17, від 06.11.2019р. у справі №904/2423/18, від 02.12.2020р. у справі №914/1531/19, від 22.12.2020р. у справі №925/337/19, від 13.01.2021р. у справі №910/4372/20), норми ст. 226 ГПК України не пов`язують можливість залишення позову без розгляду із стадією судового розгляду та не містять заборони залишення позову без розгляду на стадії підготовчого провадження. Навпаки, п. 1 ч. 2 ст. 185 ГПК України прямо передбачена можливість постановлення судом ухвали про залишення позовної заяви без розгляду за результатами підготовчого засідання.

Так, виконуючи ухвалу Господарського суду Одеської області від 11.01.2021р. по даній справі, позивач заявою від 01.02.2021р. за вх.№2700/21 подав не всі докази в оригіналі, копії яких додано до позову. Зокрема, не надано оригіналів: протоколу загальних зборів учасників ТОВ Всеукраїнський центр державно-приватного партнерства, яким директору позивача надано згоду на укладання від імені товариства договору за предметом спірної закупівлі; додаткових угод №1 від 27.04.2020р., №3 від 31.07.2020р. до договору №4 від 15.04.2020р. Дана обставина також позбавляє суд можливості дійти висновку про зацікавленість позивача у розгляді даної справи.

Крім того, слід звернути увагу на те, що Європейський суд з прав людини у п.41 свого рішення від 03.04.2008р. у справі "Пономарьов проти України", зазначив, що сторони в розумні інтервали часу мають вживати заходів, щоб дізнатись про стан відомого їм судового провадження.

При цьому, вжиття заходів для прискорення процедури розгляду є обов`язком не тільки для держави, а й осіб, які беруть участь у справі. Так, Європейський суд з прав людини в рішенні від 07.07.1989р. у справі "Юніон Аліментаріа Сандерс С.А. проти Іспанії" зазначив, що заявник зобов`язаний демонструвати готовність брати участь на всіх етапах розгляду, що стосуються безпосередньо його, утримуватись від використання прийомів, які пов`язані із зволіканням у розгляді справи, а також максимально використовувати всі засоби внутрішнього законодавства для прискорення процедури слухання.

Згідно зі ст.2 Закону України "Про доступ до судових рішень" рішення суду проголошується прилюдно, крім випадків, коли розгляд справи проводився у закритому судовому засіданні. Кожен має право на доступ до судових рішень у порядку, визначеному цим Законом. Усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі не пізніше наступного дня після їх виготовлення і підписання. Судові рішення також можуть публікуватися в друкованих виданнях із додержанням вимог цього Закону. Якщо судовий розгляд відбувався у закритому судовому засіданні, судове рішення оприлюднюється з виключенням інформації, яка за рішенням суду щодо розгляду справи у закритому судовому засіданні підлягає захисту від розголошення.".

Для доступу до судових рішень судів загальної юрисдикції Державна судова адміністрація України забезпечує ведення Єдиного державного реєстру судових рішень. Єдиний державний реєстр судових рішень (далі - Реєстр) - автоматизована система збирання, зберігання, захисту, обліку, пошуку та надання електронних копій судових рішень. Суд загальної юрисдикції вносить до Реєстру всі судові рішення і окремі думки суддів, викладені у письмовій формі, не пізніше наступного дня після їх ухвалення або виготовлення повного тексту (ч.ч.1, 2, 3 ст.3 Закону України "Про доступ до судових рішень").

Відповідно до ч.ч.1, 3 ст.4 Закону України "Про доступ до судових рішень" судові рішення, внесені до Реєстру, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України. Для реалізації права доступу до судових рішень, внесених до Реєстру, користувачу надаються можливості пошуку, перегляду, копіювання та роздрукування судових рішень або їхніх частин.".

Всі ухвали суду по справі №916/3656/20 є оприлюдненими в Єдиному державному реєстрі судових рішень. Таким чином, цим Законом України "Про доступ до судових рішень" та процесуальним законодавством ТОВ Всеукраїнський центр державно-приватного партнерства надано право бути обізнаним про прийняті в цій справі судові рішення та можливість реалізувати право на участь у судових засіданнях шляхом доступу до Реєстру.

Отже, за таких умов продовження розгляду справи №916/3656/20 за відсутності заінтересованості позивача у розгляді його позовних вимог, порушуватиме розумні строки тривалості судового провадження, що, в свою чергу, є порушенням прав учасників даної справи на справедливий та публічний розгляд справи, права на ефективний засіб юридичного захисту в суді.

Таким чином, враховуючи нез`явлення представника позивача у судові засідання 10.02.2021р., 15.03.2021р. без заявлення позивачем, завчасно та належним чином повідомленим про дату та час судового засідання, клопотання про проведення судового засідання 15.03.2021р. без його участі, неповідомлення позивачем поважності причин такої неявки, суд вбачає правові підстави для залишення позову без розгляду.

Так, положення п.4 ч.1 ст.7 Закону України «Про судовий збір» передбачають, що сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила за ухвалою суду в разі залишення заяви або скарги без розгляду (крім випадків, якщо такі заяви або скарги залишені без розгляду у зв`язку з повторним неприбуттям або залишенням позивачем судового засідання без поважних причин та неподання заяви про розгляд справи за його відсутності, або неподання позивачем витребуваних судом матеріалів, або за його заявою (клопотанням).

Враховуючи повторну неявку позивача у судові засідання поверненню йому з державного бюджету судовий збір не підлягає.

Керуючись п.4 ч.1 ст.226, ст.ст.232, 233, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Залишити без розгляду позов Товариства з обмеженою відповідальністю Всеукраїнський центр державно-приватного партнерства (04116, м. Київ, вул. Ванди Василевської, 13, корп.1, літ.А) до Управління капітального будівництва Одеської обласної державної адміністрації (65107, м. Одеса, вул. Канатна, 83) про зобов`язання скасувати публічну процедуру закупівлі, укласти договір по переговорній процедурі.

2. У відповідності до ч.2 ст.235 ГПК України ухвала набрала законної сили 15.03.2021р. та згідно ч.2 ст.254, п.14 ч.1 ст.255 ГПК України може бути оскаржена в апеляційному порядку шляхом подання апеляційної скарги до Південно-Західного апеляційного господарського суду протягом десяти днів з дня її винесення.

3. Повну ухвалу складено 16.03.2021р.

Суддя І.А. Малярчук