ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 березня 2021 року Справа № 916/1245/20
м.Одеса, пр-т Шевченка, 29

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді М.А. Мишкіної

суддів: О.Ю. Аленіна, Л.В. Лавриненко

секретар судового засідання Кияшко Р.О.

за участю представників учасників справи:

від ОСББ «НОВА АРКАДІЯ»- Цимбал С.Ю. за ордером.

від АТ «Одесаобленерго» (наразі АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ») Михальченко Н.А. за довіреністю;

від ТОВ ОДЕСЬКА ОБЛАСНА ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ Притула А.С. за довіреністю;

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку НОВА АРКАДІЯ

на рішення Господарського суду Одеської області від 10 листопада 2020 року

у справі №916/1245/20

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю ОДЕСЬКА ОБЛАСНА ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача Акціонерне товариство Одесаобленерго

до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку НОВА АРКАДІЯ

про стягнення 52826,85грн.

(предмет спору зазначений згідно оскаржуваного рішення)

суддя суду першої інстанції: О.А. Демешин

час і місце ухвалення рішення: 10.11.2020р., 11.02год, м.Одеса, Господарський суд Одеської області, зала судових засідань №17,

повне рішення складене 17.11.2020р.

Учасники справи належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги.

У судовому засіданні 16.02.2021р. оголошувалась перерва згідно ст.216 ГПК України.

В судовому засіданні 02.03.2021р. згідно ст.233, 240 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

06.05.2020 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» звернулося до господарського суду Одеської області з позовом до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Нова Аркадія» про стягнення 217 540,93 грн., з яких 216 828,27грн. заборгованість за спожиту електричну енергію, 119,47грн. пеня та 592,74грн. 3%річних.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем умов публічного договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг № 4812, до якого ОСББ Нова Аркадія приєдналось, та комерційної пропозиції 1-УП в частині повної та своєчасної оплати спожитої електричної енергії.

Ухвалою господарського суду від 07.05.2020 року залучено до участі у справі, в якості третьої особи яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача Акціонерне товариство „Одесаобленерго.

06.07.2020 від ОСББ «Нова Аркадія» надійшов відзив на позов, в якому відповідач не погодившись з позовом, зазначав, що:

- доводи позивача, з посиланням на зміст отриманої від АТ Одесаобленерго довідкової інформації, жодним чином не виключають та не спростовують те, що надані ОСББ Нова Аркадія акти про фактичне споживання електроенергії є належними доказами обсягу її споживання. При цьому, надані ОСББ Нова Аркадія докази фактичного споживання електроенергії є більше вірогідними, ніж докази, які надані позивачем.

- Недобросовісна поведінка позивача, яка полягає у перекладанні тягаря доказування обсягу спожитої відповідачем електричної енергії на споживача, порушує права мешканців будинку ОСББ Нова Аркадія та є формою зловживання права.

- АТ Одесаобленерго у спірний період безпідставно не було враховано (не віднято від показань загально будинкових лічильників) обсяги споживання тих побутових споживачів, які не надали до АТ Одесаобленерго показання своїх лічильників, і ці показання не було зафіксовано АСКОЕ або представниками АТ Одесаобленерго шляхом візуального огляду лічильників. ОСББ Нова Аркадія не несе відповідальності за покази засобів обліку, встановлених на окремі квартири побутових споживачів, не має повноважень контролювати вказані покази чи здійснювати перевірку зазначених нарахувань постачальником, а тому, відповідно, не може відповідати за вказані покази.

- Відповідачем з 2017 року вчиняються активні дії, направлені на припинення безоблікового споживання електроенергії. 18.05.2017 р. ОСББ Нова Аркадія звернулось до АТ Одесаобленерго з листом щодо погодження проекту на встановлення засобів обліку електричної енергії та взяття на комерційний облік технічних лічильників із внесенням відповідних змін до договору №4812 від 01.03.2012.

- TOB ООЕК в порушення приписів ПРРЕЕ не перевірив наданий рахунок на оплату електричної енергії, не звернувся до адміністратора комерційного обліку щодо перевірки даних комерційного обліку, не провів відповідні коригування, а лише переклав свою відповідальність на АТ Одесаобленерго.

21.07.2020 року від ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» надійшла відповідь на відзив ОСББ Нова Аркадія, в якій позивач зазначав, що обrрунтування ОСББ «Нова Аркадія» у відзиві на позов по справі № 916/1245/20 не спростовують доводів, наведених у позовній заяві з огляду наступного:

- на підтвердження фактичного споживання відповідачем активної електричної енергії ТОВ «ООЕК» було залучено до матеріалів справи доказ у формі довідки про обсяги спожитої електричної енергії споживачем ОСББ «Нова Аркадія» у відповідний період, зокрема лютий - квітень 2020 року, який є достовірним та відповідає таким властивостям як належність, достатність та допустимість. За аналізом цього документу вбачається, що фактичний обсяг переданої споживачу електричної енергії співпадає з об`ємом електричної енергії переданої споживачу згідно рахункам-фактурам за вказані періоди. При цьому, ТОВ «ООЕК» зазначає, що в будь-якому випадку інформація постачальника послуг комерційного обліку (оператора системи розподілу) є пріоритетною для здійснення комерційних розрахунків за цим Договором. Наявність заперечень з боку Споживача або спорів щодо показів засобів обліку не є підставою для затримки та/або не повної оплати коштів, згідно виставлених Постачальником рахунків. Постачальник не несе відповідальності у виrляді відшкодування збитків, сплати неустойки, оперативно-rосподарських санкцій та будь-яких інших санкцій при використанні даних оператора системи розподілу для здійснення комерційних розрахунків зі Споживачем.

- враховуючи діючі правила купівлі-продажу електричної енергії ринку постачання, наразі підтвердити правомірність та дійсність обсягів спожитої електричної енергії будь-яким споживачем може лише Адміністратор комерційного обліку електричної енергії, функції якоrо на території Одеської області виконує - АТ «Одесаобленерrо».

- є необrрунтованим обвинуваченням відповідачем ТОВ «ООЕК» щодо зловживання правом, оскільки сам Відповідач неодноразово у відзиві на позов посилається на положення Кодексу комерційного обліку, зокрема щодо порядку збору результатів вимірювання даних з лічильників, при цьому також акцентуючи увагу на тому, що функції АКО та ППКО виконує АТ «Одесаобленерго», чим фактично також підтверджує розуміння діючої структури учасників ринку електричної енергії та їх функціональні обов`язки.

-доводи відповідача стосовно невідповідності обсягів споживання електричної енергії є такими, що не спростовуються наданими доказами зі сторони відповідача. Більше того, ТОВ «ООЕК» надає послуги з постачання електричної енергії на умовах раніше укладеного договору з постачальником, із чого відповідно і вбачається, що постачання також здійснюється на підставі раніше узгодженої схеми обліку електричної енергії. Крім того, обсяг та кількість якої підтверджена оператором систем розподілу та постачальником послуг комерційного обліку, а саме АТ «Одесаобленерго»

-доводи Відповідача, які зводяться до того, що останній не погоджується з обраною ще при укладанні договору з АТ «Одесаобленерго» схемою обліку електричної енергії не спростовують факту порушення останнім умов укладеного договору про постачання електричної енергії постачальником універсальної послуги, оскільки ТОВ «ООЕК» надає означені послуги на умовах раніше укладеного договору з АТ «Одесаобленерrо», тому фактично з моменту укладання договору з АТ«Одесаобленерrо» відповідачем було узгоджено схему обліку, підписано усю технічну документацію, в наступному будинок за вказаною адресою був переданий на баланс ОСББ «Нова Аркадія» також на умовах, що існували раніше із попереднім власником, тому відповідач прийняв умови договору без зауважень, останнім виконувалась оплата за послуги, наразі ж ОСББ «Нова Аркадія» вчиняє заходи з метою уникнення відповідальності зі сплати за фактично спожиту електричну енергію перед ТОВ «ООЕК», що є порушенням взятих на себе зобов`язань.

31.07.2020 від ОСББ Нова Аркадія надійшли заперечення на відповідь на відзив, в яких відповідач зазначає:

-Доводи позивача про те, що він не має відношення до обсягів електричної енерrії, які зазначаються у рахунках, оскільки дані обсяги йому передає АТ «Одесаобленерго» є такими, що не грунтуються на засадах господарського судочинства, оскільки позивач, звертаючись з позовом до суду про стягнення заборгованості, яка виникла, у зв' язку із несплатою споживачем спожитої електричної енергії на підставі рахунків, має довести суду наявність заборrованості і її розмір, чоrо позивачем здійснено не було. У такому випадку, за відсутності у позивача необхідних доказів на підтвердження своїх вимог, саме позивач мав звернутись до АТ «Одесаобленерго» для отримання відповідних доказів та обгрунтувань щодо обсягу спожитої відповідачем електричної енергії, а не перекладати тягар доказування на споживача.

- ТОВ «ООЕК», в порушення приписів ПРРЕЕ, не перевірив наданий ним рахунок на оплату електричної енергії, не звернувся до адміністратора комерційного обліку щодо перевірки даних комерційного обліку, не провів відповіне коригування, а лише переклав свою відповідальність на АТ «Одесаобленерго» та протиправно посилається на п. 8.6.15 ККО.

- АТ «Одесаобленерrо» не надало вихідні дані для встановлення реального розміру заборгованості, пославшись на конфіденційність. Судом було відмовлено у задоволенні клопотання відповідача про витребування від АТ «Одесаобленерго» вихідних даних;

- Із матеріалів справи не вбачається і позивачем не доведено, що в рахунках, які виставляються відповідачу, не враховані усі обсяги спожитої електричної енергії власниками квартир та нежитлових приміщень згідно даних лічильників, які встановлені в цих квартирах та нежитлових приміщеннях, які до того ж, сплачують спожиту електричну енергію за іншим тарифом і порядком.

Позивач неодноразово надавав суду заяви про зменшення розміру позовних вимог, у зв`язку із частковим погашенням боргу відповідачем після звернення до суду з позовом. Остаточно, згідно заяви від 22.09.2020 року, позивач просив стягнути з відповідача 52114,64грн. боргу за спожиту активну електричну енергію, 119,47 грн. пені та 592,74 грн. 3% річних.

Рішенням господарського суду Одеської області від 10.11.2020 року позов задоволено повністю. Стягнуто з ООСББ „НОВА АРКАДІЯ на користь ТОВ ОДЕСЬКА ОБЛАСНА ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ: 52114,64 грн. боргу за спожиту активну електричну енергію, 119 ,47 грн пені, 592,74 грн. сплати 3% річних та 2102 гривні судового збору.

Ухвалюючи рішення, господарський суд з посиланням на норми ст.. ст. 509,526, 530, 549, 611, 625, 629 714 ЦК України, ч. 6 ст. 232, ч 1 ст. 229 ГК України, ст. 26 Закону України „Про електроенергетику, ст. 1 ЗУ „Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань, ст.. 47, 63 ЗУ Про ринок електричної енергії, пп. 6.1 та пп. 6.8 п. 6 розділу XII Кодексу комерційного обліку, п.п 1.2.5, 1.2.8., 3.1.4, 3.1.6., 3.1.7, 3.3.1. 3.3.2 Правил роздрібного ринку електричної енергії дійшов наступних висновків:

- позивачем у відповідності до вимог чинного законодавства здійснювались відповідні коригування обсягів спожитої відповідачем електроенергії. З урахуванням цих коригувань позивачем обґрунтовано заявлено позовні вимоги щодо розміру заборгованості відповідача за спожиту активну електричну енергію на суму 52114,64грн., яка підлягає до стягнення у відповідності до умов договору та вимог чинного законодавства

- позивачем вірно розраховано пеню та 3% річних. Їх розміри, відповідно, становлять: 119 гривень 47 коп. пеня та 592 гривні 74 коп. - сплата 3% річних.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду, ОСББ «Нова аркадія» звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 10.11.2020 у справі № 916/1245/20 та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову, зазначаючи наступне:

- судом першої інстанції встановлено обсяг електричної енергії, спожитої у спірний період ОСББ «Нова Аркадія», за відсутності достатніх відомостей про обсяги електроенергії, спожитої у той самий період побутовими споживачами. Як наслідок, ті обсяги електроенергії, які насправді було спожито користувачами окремих квартир та які підлягають оплаті власниками цих квартир, однак не зафіксовані АТ «Одесаобленерго» шляхом зняаття даних з індивідуальних лічильників таких квартир, було виставлено для оплати ОСББ «Нова Аркадія», яке відповідну енергію не споживало. Обсяг споживання ОСББ «Нова Аркадія» електроенергії у лютому -квітні 2020 року було визначено АТ «Одесаобленерго».

- Про необгрунтованість вихідних даних (в частині обсягу електроенергії, спожитої побутовими споживачами) та, відповідно, неправильність кінцевого розрахунку обсягу електроенергії, спожитої ОСББ «Нова Аркадія», відповідач послідовно наголошував як до пред`явлення позову у даній справі (заяви, листи та запити ОСББ «Нова Аркадія» до АТ «Одесаобленерго» та ТОВ «ООЕК»: від 02.03.2020 № 02/03, від 23.03.2020 № 23/03, від 14.04.2020 № 101/50/03-16-96, від 23.04.2020 № 23/04, від 23.04.2020 № 23-04/04 тощо - додатки 14-22 до відзиву на позовну заяву), так і протягом всього судового провадження у справі (у відзиві, запереченні на відповідь на відзив, письмових та усних поясненнях відповідача). Неврахування значного обсягу електроенергії, спожитої побутовими споживачами, підтверджується і листом АТ «Одесаобленерго» від 15.05.2020 (додаток 22 до відзиву на позовну заяву), в якому повідомляється про незняття показів лічильників у більш як двохсот абонентів будинку за період квітень-травень 2020 року.

- третьою особою було підтверджено більший обсяг електроенергії, спожитої побутовими споживачами протягом спірного періоду, ніж було задекларовано спочатку (112 148 33кВт.год замість 101 179 квт.год - у лютому 2020 року; 119 572 квт.год замість 97 611 квт.год - у березні 2020 року; 149 501 квт.год замість 131 522 квт.год - у квітні 2020 року; загалом: 381 221 квт.год замість 330 312 квт.год), що свідчить про штучне завищення первісно задекларованого обсягу споживання ОСББ «Нова Аркадія» як мінімум на відповідну різницю у 50 909 квт.год (381221 - 330 312) загальною вартістю 85 527,12 грн з ПДВ (50 909 квт.год х 1.40 грн тариф без ПДВ+ 20% ПДВ).

- позивачем не було зменшено розмір позовних вимог на зазначену суму, виходячи з даних про більший обсяг споживання електроенергії побутовими споживачами у спірний період і, відповідно, менший обсяг споживання електроенергії ОСББ «Нова Аркадія» у той самий період. Натомість ТОВ «ООЕК» було зменшено розмір позовних вимог, виходячи із: здійснених відповідачем оплат після подання позову на загальну суму 160 ООО (4 платежі по 40 ООО грн). Тобто позивач залишив в основі своїх розрахунків первісно заявлений обсяг споживання (як мінімум на 50 909 квт.год більший, ніж реально спожило ОСББ «Нова Аркадія» у спірний період) та первісно заявлену, суму заборгованості (завищену щонайменше на 85 527,12 грн), віднявши тільки суми подальших оплат (з цим відповідач погоджується) та 4 714,09 грн переплати за наслідками коригування у липні 2020 року ( обгрунтованість такого коригування не підтверджується).

- Суд першої інстанції погодився з розрахунком позивача і, незважаючи на те, що матеріалами справи підтверджується споживання ОСББ «Нова Аркадія» меншого обсягу електроенергії протягом спірного періоду щонайменше на 50 909 квт.год, стягнув з відповідача всю заявлену заборгованість, обгрунтовано врахувавши здійснені ним за час провадження оплати на суму 160 ООО грн та необгрунтовано прийнявши на віру правильність коригування, здійсненого поза спірним періодом з використанням показників, які суду не надавалися і, відповідно, судом не досліджувалися та не оцінювалися. Суду взагалі не було надано даних про обсяги споживання електроенергії трьома групами споживачів житлового комплексу «Нова Аркадія» у травні та червні 2020 року, тоді як коригування у липні 2020 року проведено за наслідками минулого періоду, що включає не тільки спірний період (лютий-квітень 2020 року), а й травень, червень і сам липень 2020 року. Якщо суд вважав правильним вийти за межі спірного періоду і досліджувати подальші нарахування/коригування, що мали місце між учасниками справи, з метою встановлення недоплат/переплат у спірний період та переплат/недоплат у наступних періодах, тобто фактичного заліку вимог, то для правильної оцінки такого заліку суд мав дослідити всі цифри, на підставі яких було здійснено коригування у липні 2020 року, а не стягувати з відповідача за спірний період завищену заборгованість з надією та вірою у позивача та третю особу, що майбутнє коригування за недослідженими судом правовідносинами справедливо нівелює таку завищеність;

- розшифровка нарахувань за липень 2020 року, додана до заяви позивача про зменшення позовних вимог від 22.09.2020, містить дані про нарахування обсягів електроенергії тільки у липні 2020 року; однак вона не містить даних щодо нарахування по окремим побутовим споживачам, що не дозволяє дослідити, чи всі квартири було враховано; сама розшифровка є набором тексту, ніким не підписана, що позбавляє її доказового значення; довідок АТ «Одесаобленерго» (АТ «ДТЕК Одеські електромережі») як адміністратора комерційного обліку і постачальника послуг комерційного обліку (ППКО) щодо обсягів споживання електроенергії у липні 2020 року трьома групами споживачів житлового комплексу «Нова Аркадія», в тому числі відповідачем, позивачем не надано;

-ОСББ «Нова Аркадія» було добросовісно вжито всі можливі заходи з метою правильного розрахунку спожитого об`єднанням обсягу електроенергії у спірний період, одразу після отримання завищених рахунків і до «закриття» відповідних розрахункових періодів, проте ТОВ «ООЕК» всупереч п. 2.3.5 підрозділу 2.3 розділу ІІ ПРРЕЕ недобросовісно ухилилося від перевірки даних комерційного обліку, на неправильність яких посилалося ОСББ «Нова Аркадія», дочекавшись «закриття» розрахункових періодів. За результатами об`єктивної оцінки дій сторін всі ризики негативних наслідків, пов' язаних із завищенням обсягів споживання електроенергії відповідачем протягом спірного періоду, не можуть бути покладені на добросовісну сторону спірних правовідносин ОСББ «Нова Аркадія».

-судом першої інстанції не надано оцінки тому факту, що ТОВ «ООЕК» в порушення приписів ПРРЕЕ не перевірило наданий ним рахунок на оплату електричної енергії, не звернулося до АТ «Одесаобленерго» з метою перевірки даних комерційного обліку, а лише переклало відповідний тягар на ОСББ «Нова Аркадія». АТ «Одесаобленерго», у свою чергу, на листи ОСББ «Нова Аркадія» не реагувало, інформації, необхідної для правильного розрахунку обсягу спожитої об`єднанням електроенергії, не надавало.

- матеріалами справи не підтверджується споживання ОСББ «Нова Аркадія» у січні 2020 року 38 827 квт.год електроенергії. Відповідно, не підтверджується і заборгованість за січень 2020 року на суму 65 229,36 грн. Відповідно, не підтверджується і правомірність віднесення 65 229,36 грн зі сплачених ОСББ «Нова Аркадія» 207 ООО грн в рахунок погашення заборгованості за січень 2020 року, не підтверджується і первісно заявлений позивачем залишок заборгованості у розмірі 216 828,72 грн за період лютий-квітень 2020 року: від цієї суми щонайменше слід відняти ще 65 229,36 грн, безпідставно віднесених позивачем в рахунок оплати електроенергії за січень 2020 року.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 24.12.2020р. поновлено Об`єднанню співвласників багатоквартирного будинку НОВА АРКАДІЯ пропущений процесуальний строк на апеляційне оскарження рішення Господарського суду Одеської області від 10 листопада 2020 року у справі №916/1245/20; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку НОВА АРКАДІЯ на рішення Господарського суду Одеської області від 10 листопада 2020 року у справі №916/1245/20; встановлено іншим учасникам справи згідно з нормами ст.263 ГПК України строк для подання відзиву на апеляційну скаргу до 13.01.2021р.; роз`яснено іншим учасникам справи їх право в строк до 13.01.2021р. подати до суду разом з відзивом на апеляційну скаргу або окремо будь-які заяви чи клопотання з процесуальних питань, зупинено дію рішення Господарського суду Одеської області від 10 листопада 2020 року у справі №916/1245/20.

13.01.2021 року від АТ«ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому Товариство просить залишити апеляційну скаргу ОСББ «НОВА АРКАДІЯ» без задоволення, а рішення Господарського суду Одеської області від 10.11.2020р. по справі №916/1245/20 - без змін, зазначаючи, що в предмет доказування по дійсній справі входять лише обставини, що стосуються розрахунків за спожиту електричну енергію у правовідносинах, що виникли між постачальником та споживачем.

На переконання АТ«ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ», проведені коригування обсягів спожитої побутовими споживачами електричної енергії призвело до зменшення обсягів спожитої електричної енергії ОСБ «НОВА АРКАДІЯ», що свідчить про відсутність порушень прав відповідача.

АТ«ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» також зазначає, що за відсутності відомостей в матеріалах справи, щодо оскарження споживачем даних щодо споживання електричної енергії, наданих АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ», як оператором системи розподілу та постачальником послуг комерційного обліку, а також відомостей відображених в рахунках ТОВ «ООЕК», як постачальника електричної енергії, отримані від споживача дані при проведенні процедур їх перевірки та у розрахунках мають менший пріоритет ніж виміряні дані з контрольних лічильників або дані, отримані від ОСР або ППКО.

18.01.2021 від ТОВ «ООЕК» надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач просить відмовити в задоволенні апеляційної скарги Об`єднанню співвласників багатоквартирного будинку «Нова Аркадія» на рішення Господарського суду Одеської області від 10.11.2020 року по справі № 916/1245/20 за позовною заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» до ОСББ «Нова Аркадія» про стягнення заборгованості, а рішення Господарського суду Одеської області від 10.11.2020 року по справі № 916/1245/20 залишити без змін.

В обгрунтування своєї позиції позивач зазначає, що посилання ОСББ «Нова Аркадія» на недоведеність ТОВ «ООЕК» кількості обсягів спожитої електричної енергії належними та допустимими доказами є необґрунтованими.

Щодо обсягів спожитої електричної енергії у січні 2020р., ТОВ «ООЕК» вказує, що за результатом розрахункового періоду січня 2020р. та на підставі даних отриманих від АТ «ДТЕК Одеські електромережі», ТОВ «ООЕК» було сформовано та виставлено відповідачу рахунок за спожиту електричну енергію у відповідному розрахунковому періоді. Вищезазначений рахунок було оплачено відповідачем, про що свідчить наявні в матеріалах справи банківські виписки. Отже, обсяг спожитої електричної енергії зазначений в рахунку був визнаний відповідачем. Більш того, під час розгляду справи в суді першої інстанції відповідачем не було надано жодного доказу. який би спростував зазначений у рахунку за спожиту у січні 2020р. обсяг спожитої електричної енергії.

Необгрунтованим є зазначення відповідачем в апеляційній скарзі щодо порушення енергопостачальною компанією вимог п. 2.3.5 підрозділу 2.3 розділу 2 ПРРЕЕ в частині перевірки даних комерційного обліку, оскільки обсяг спожитої електричної енергії Відповідача зазначений у рахунках за відповідні розрахункові періоди підтверджені довідками АТ «ДТЕК Одеські електромережі».

АТ «ДТЕК Одеські електромережі» будь-яких коригувань обсягів спожитої електричної по побутовим споживачам у спірних періодах не проводилась. Коригування обсягу спожитої електричної енергії побутових споживачів були відображені АТ «Одесаобленерго» при визначені обсягів спожитої електричної енергії ОСББ «Нова Аркадія» у липні 2020р. Отже, від обсягу спожитої електричної енергії зафіксованої загальнобудинковим засобом обліку було віднято обсяг спожитої електричної енергії побутових та не побутових споживачів поточного розрахункового періоду та додатково відраховано скориговані обсяги спожитої електричної енергії побутових споживачів у лютому-квітні 2020р.

У судовому засіданні представник ОСББ Нова Аркадія підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги.

Представники ТОВ ОДЕСЬКА ОБЛАСНА ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ та АТ Одесаобленерго проти вимог апеляційної скарги заперечували.

Відповідно до ст.269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзивів на неї, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення скарги виходячи із наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено господарським судом, 01.03.2012р. між ВАТ ЕК Одесаобленерго (Постачальник) та ОСББ Нова Аркадія (Споживач) укладено договір №4812 про постачання електричної енергії, відповідно до п.1.1. якого Постачальник електричної енергії продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком №2 Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору. Точка продажу електричної енергії межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію визначена додатком №7 Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін між постачальником та споживачем або інша межа обумовлена окремим додатком до Договору.

Згідно п.8. Додатку №2 до Договору №4812 вимірювання електричної енергії на площадкі Житловий комплекс (загальний облік) (тех.цілі) за адресою вул. Тіниста 9/12 здійснюється лічильниками (точки обліку) №01069561 та №01157901.

Відповідно до Додатку №7 до Договору №4812 облік електричної енергії за об`єктом ОСББ «Нова Аркадія» здійснюється загально будинковими приладами обліку електричної енергії №01069561 та №01157901.

Відповідно до п. 13 Розділу XVII Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про ринок електричної енергії» з 01.01.2019 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Одеська обласна енергопостачальна компанія", м. Одеса було відокремлено від Акціонерного товариства «Одесаобленерго», як постачальника електричної енергії.

Згідно з постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.06.2018 року № 429 «Про видачу ліцензій з постачання електричної енергії споживачу», від 26.10.2018 року № 1268 «Про затвердження методичних рекомендацій щодо передачі даних побутових та малих непобутових споживачів постачальнику електричної енергії, на якого відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" покладається виконання функції універсальної послуги на закріпленій території», Товариство з обмеженою відповідальністю "Одеська обласна енергопостачальна компанія", м. Одеса є постачальником електричної енергії споживачам.

01.01.2019р. ОСББ Нова Аркадія приєдналось до умов публічного договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг на умовах раніше укладеного договору з постачальником за регульованим тарифом № 4812 із комерційною пропозицією 1-УП. Вказаною комерційною пропозицією 1-УП також визначено категорії споживачів на які вона поширюється, серед яких, зокрема колективний побутовий споживач.

Акціонерне товариство "Одесаобленерго" надає Товариству з обмеженою відповідальністю "Одеська обласна енергопостачальна компанія" та споживачу послуги з розподілу електричної енергії. Крім функцій оператора системи розподілу, Акціонерне товариство "Одесаобленерго" також виконує функції постачальника послуг комерційного обліку (в силу абз. 3 п. 5 Постанови НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 р.) та адміністратора комерційного обліку в силу (п. 11 Постанови НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 року). На підставі отриманої інформації про обсяги спожитої електричної енергії, постачальник електричної енергії (позивач у справі) розраховує її вартість, виходячи з умов договорів до яких приєднався споживач, та виставляє споживачу рахунки на оплату.

Територією діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю "Одеська обласна енергопостачальна компанія", м. Одеса, як ліцензованого постачальника універсальних послуг, з 01.01.2019 року є територія Одеської області, оскільки на цій території здійснював діяльність попередній постачальник за регульованим тарифом (Акціонерне товариство ,,Одесаобленерго").

Публічний договір про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг та публічні комерційні пропозиції для споживачів електричної енергії, які мають право на універсальну послугу, викладені Товариством з обмеженою відповідальністю "Одеська обласна енергопостачальна компанія", м. Одеса на офіційному веб-сайті та розміщені в газеті «Одеські вісті» № 99 від 29.12.2018 року.

Також, на офіційному сайті Товариства з обмеженою відповідальністю "Одеська обласна енергопостачальна компанія", м. Одеса також розміщені комерційні пропозиції для споживачів, розроблені у відповідності до норм Закону України "Про ринок електричної енергії", Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 за № 312 (далі - ПРРЕЕ), зокрема: Комерційна пропозиція № 1-УП Споживач: індивідуальний побутовий споживач, та колективний побутовий споживач, Комерційна пропозиція № 2-УП Споживач: малий непобутовий споживач, бюджетні установи, юридичні споживачі з договірною потужністю до 150 кВт.

Умовами п. 1.1 публічного договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг передбачено, що цей договір про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови постачання електричної енергії виключно побутовим та малим непобутовим споживачам (далі - Споживач) постачальником універсальних послуг (далі - Постачальник) та укладається сторонами з урахуванням ст. 633, 634, 641, 642 ЦК України шляхом приєднання Споживача до цього Договору, згідно із заявою-приєднання, яка є додатком 1 до цього Договору. Цей договір є публічним Договором приєднання, якщо укладений шляхом приєднання Споживача до розробленого Постачальником Договору, що розміщений на його сайті та на умовах комерційної пропозиції, що опублікована на сайті Постачальника (публічна комерційна пропозиція).

Пунктом 2.1 публічного договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг передбачено, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Одеська обласна енергопостачальна компанія", м. Одеса продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок останнього, а Споживач оплачує Товариству з обмеженою відповідальністю "Одеська обласна енергопостачальна компанія", м. Одеса вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Обов`язковою умовою для постачання електричної енергії Споживачу є наявність у Споживача укладеного в установленому порядку з оператором системи договору про надання послуг з розподілу, на підставі якого Споживач набуває право отримувати послугу з розподілу електричної енергії (п. 2.2 Публічного договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг).

Пунктом 3.1 договору сторони передбачили, що умови надання універсальних послуг Споживачу повинні передбачати наступне: ціни на електроенергію для споживача повинні бути економічно обґрунтованими, прозорими, недискримінаційними і формуватися постачальником відповідно до методики (порядку), затвердженої регулятором; Споживач має право змінювати постачальника без сплати будь-яких штрафних санкцій на користь такого постачальника у разі дострокового розірвання цього договору.

Постачальник за цим договором не має права вимагати від Споживача будь-якої іншої оплати за спожиту електричну енергію, що не визначена у комерційній пропозиції, яка є додатком 3 до цього договору (п. 3.3 договору).

Споживач розраховується з Постачальником за спожиту електричну енергію за цінами (тарифами), що визначаються відповідно до Методики (порядку), затвердженої Регулятором, згідно з обраною Споживачем комерційною пропозицією, яка є додатком 3 до цього договору (п. 5.1 договору).

Згідно п. 5.5. договору ціна на електричну енергію встановлюється з дотриманням вимог, передбачених Законом України "Про ринок електричної енергії" і ПРРЕЕ. Сторони домовились про те, що ціна на електричну енергію, встановлена Регулятором, повинна бути обов`язкова для сторін з дати її введення в дію.

Відповідно до пункту 5.8 договору розрахунковим періодом за цим договором є календарний місяць.

Пунктом 5.9 договору встановлено, що розрахунки Споживача за цим договором здійснюються на поточний рахунок із спеціальним режимом використання Постачальника. При цьому, Споживач не обмежується у праві здійснювати оплату за цим договором через банківську платіжну систему, он-лайн переказ, поштовий переказ, внесення готівки через касу Постачальника, та в інший не заборонений чинним законодавством спосіб. Оплата вартості електричної енергії за цим договором здійснюється Споживачем виключно шляхом перерахування коштів на спецрахунок Постачальника. Оплата вважається здійсненою після того, як на спецрахунок Постачальника надійшла вся сума коштів. Спецрахунок Постачальника зазначається у платіжних документах Постачальника, у тому числі, у разі його зміни.

Оплата рахунка Постачальника за цим Договором має бути здійснена Споживачем у строки, визначені в рахунку, але не менше 5 робочих днів від дати отримання Споживачем цього рахунка, або протягом 5 робочих днів від строку оплати, зазначеного в комерційній пропозиції, прийнятої Споживачем. Всі платіжні документи, що виставляються Постачальником Споживачу, мають містити чітку інформацію про суму платежу, порядок та строки оплати, що погоджені Сторонами цього Договору, а також інформацію щодо адреси, телефонів, офіційних вебсайтів для отримання інформації про подання звернень, скарг та претензій щодо комерційної якості постачання електричної енергії та надання повідомлень про загрозу електробезпеки (п. 5.10 договору).

Згідно з п. 5.11. договору, якщо Споживач не здійснив оплату за цим Договором в строки, передбачені комерційною пропозицією, Постачальник має право здійснити заходи з припинення постачання електричної енергії Споживачу у порядку, визначеному ПРРЕЕ (з урахуванням особливостей, встановлених для вразливих споживачів). У разі порушення Споживачем строків оплати Постачальник має право вимагати сплату пені. Пеня нараховується за кожен прострочений день оплати за цим Договором. Споживач сплачує за вимогою Постачальника пеню у розмірі, що зазначається у комерційній пропозиції.

Пунктом 6.2 договору, серед іншого, сторони домовились, що Споживач зобов`язується забезпечити своєчасну та повну оплату спожитої електричної енергії відповідно до умов цього договору та пов`язаних з постачанням електричної енергії послуг згідно з умовами цього договору.

Цей договір укладається на строк, зазначений в комерційній пропозиції, яку обрав Споживач, та набуває чинності з дати подання Споживачем заяви-приєднання. Умови цього договору починають виконуватись з дати початку постачання електричної енергії, зазначеної Споживачем у заяві-приєднанні (п. 13.1 договору).

Згідно додатку № 3 до договору на постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг, комерційної пропозиції № 1-УП, договір про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг набирає чинності з дати оплати рахунка, отриманого від Постачальника універсальної послуги, або фактичного споживання будь-яких обсягів електричної енергії, або підписання Споживачем заяви-приєднання до умов договору і укладається на строк до 31.12.2019 року, а в частині розрахунків договір діє до повного їх виконання.

Відповідно до п. 3 комерційної пропозиції № 1-УП обсяги спожитої електричної енергії визначаються Оператором за розрахунковий період, який становить один календарний місяць.

Згідно п. 5.10 публічного договору оплата рахунка Постачальника має бути здійснена Споживачем, у строки визначені в рахунку, але не менше 5 робочих днів від дати отримання Споживачем цього рахунку, або протягом 5 робочих днів від строку оплати, зазначеного в комерційній пропозиції.

Пунктом 3 комерційної пропозиції № 1-УП, передбачено, що Споживач здійснює оплату протягом 5 робочих днів від дня отримання рахунку, грошовими коштами на поточний рахунок із спеціальним режимом використання ТОВ "ООЕК", але не пізніше ніж до 10 числа місяця, що слідує за розрахунковим. Споживач має право здійснювати попередню оплату.

ТОВ ООЕК було виписано відповідачу та отримано представником останнього, рахунки за спожиту за особовим рахунком №01-4812 електричну енергію, а саме: №01-4812/1 від 23.01.2020 р., відповідно до якого протягом січня 2020 року ОСББ «НОВА АРКАДІЯ» було спожито 38827 кВт, № 01-4812/1 від 28.02.2020 р., відповідно до якого протягом лютого 2020 року ОСББ «НОВА АРКАДІЯ» було спожито 87637 кВт,, №01-4812/1 від 23.03.2020 р., відповідно до якого протягом березня 2020 року ОСББ «НОВА АРКАДІЯ» було спожито 72071 кВт, №01-4812/1 від 21.04.2020 р., відповідно до якого протягом квітня 2020 року ОСББ «НОВА АРКАДІЯ» було спожито 53766 кВт.

В загальному, за розрахунками позивача, відповідачем за період січень-квітень 2020р. було спожито електричну енергію у загальному обсязі 252 279 кВт/год на загальну суму 423 828,72 грн.

Відповідно до наданих ТОВ «ООЕК» виписок по рахунку відповідачем в рахунок оплати спожитої електричної енергії були перераховані грошові кошти у загальному розмірі 207 000,00 грн.

Несплата заборгованості у розмірі 216828,72грн. стала підставою для звернення позивача із відповідним позовом до суду та нарахування на вказану заборгованість пені та 3% річних.

За загальними положеннями цивільного законодавства, зобов`язання виникають з підстав, зазначених у ст. 11 ЦК України. За приписами частини 2 цієї ж статті підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини, інші юридичні факти. Підставою виникнення цивільних прав та обов`язків є дії осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також дії, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки.

Відповідно до ч. 1 ст. 173 ГК України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

За змістом ч. 1 ст. 174 ГК України господарські зобов`язання можуть виникати з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Згідно з ч. 1 ст. 175 ГК України, майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до вимог ст. 193 ГК України, суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором. Зобов`язана сторона має право відмовитися від виконання зобов`язання у разі неналежного виконання другою стороною обов`язків, що є необхідною умовою виконання.

Статтями 525, 526 і 629 ЦК України передбачено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами, а зобов`язання за ним має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно зі ст. 626 ЦК України договором є домовленість сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства (ст. 628 ЦК України).

За договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується; окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу (ч. 1 ст. 275 ГК України).

Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору про постачання електричної енергії споживачу встановлюється Законом України «Про ринок електричної енергії».

Відповідно до ч. 1 ст. 4 ЗУ "Про ринок електричної енергії", учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах.

За змістом ст. 56 ЗУ "Про ринок електричної енергії" постачання електричної енергії споживачам здійснюється електропостачальниками, які отримали відповідну ліцензію, за договором постачання електричної енергії споживачу. Договір постачання електричної енергії споживачу укладається між електропостачальником та споживачем та передбачає постачання всього обсягу фактичного споживання електричної енергії споживачем у певний період часу одним електропостачальником. Постачання електричної енергії споживачам здійснюється за вільними цінами. Умови постачання електричної енергії, права та обов`язки електропостачальника і споживача визначаються договором постачання електричної енергії споживачу. У договорі постачання електричної енергії споживачу визначаються, зокрема, строк дії договору, умови припинення, пролонгації та розірвання договору, зокрема в односторонньому порядку споживачем у разі зміни електропостачальника, а також умови дострокового розірвання договору із зазначенням наявності чи відсутності санкції (штрафу) за дострокове розірвання договору. Жодне положення договору постачання електричної енергії споживачу не має створювати обмежень права споживача на зміну електропостачальника. Крім того, договір не може містити положення, що накладають додаткові фінансові зобов`язання на споживача, який здійснює зазначене право. В іншому разі таке положення вважається недійсним з моменту укладення договору.

Відповідно до ч. 3 ст. 58 Закону України "Про ринок електричної енергії" споживач зобов`язаний: 1) сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів; 2) надавати постачальникам послуг комерційного обліку, з якими він уклав договір, доступ до своїх електроустановок для здійснення монтажу, технічного обслуговування та зняття показників з приладів обліку споживання електричної енергії; 3) дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; 4) врегулювати у порядку, визначеному кодексом систем розподілу, відносини щодо технічного забезпечення розподілу електричної енергії з оператором системи розподілу.

Згідно до п. 1.2.15 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 року за № 312 (далі ПРРЕЕ), на роздрібному ринку не допускається споживання (використання) електричної енергії споживачем без укладення відповідно до цих Правил договору з електропостачальником та інших договорів, передбачених цими Правилами.

Відповідно до п. 1.2.8. ПРРЕЕ постачальник універсальних послуг здійснює постачання електричної енергії на підставі договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг, який розробляється постачальником універсальних послуг на основі Типового договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг та укладається в установленому цими Правилами порядку. Постачальник універсальної послуги не може відмовити побутовому та малому непобутовому споживачу, електроустановки якого розташовані на території діяльності постачальника універсальної послуги, в укладенні такого договору.

Пунктом 3.1.7. ПРРЕЕ встановлено, що договір між електропостачальником та споживачем укладається, як правило, шляхом приєднання споживача до розробленого електропостачальником договору на умовах комерційної пропозиції, опублікованої електропостачальником. У разі офіційного оприлюднення комерційної пропозиції електропостачальник не має права відмовити споживачу у приєднанні до договору на умовах цієї комерційної пропозиції, якщо технічні засоби вимірювання та обліку електричної енергії забезпечують виконання сторонами умов комерційної пропозиції. На вимогу споживача електропостачальник має надати письмовий примірник договору, підписаний з його боку. Якщо сторони досягли згоди щодо укладення договору на інших умовах, відмінних від тих, які містяться у комерційних пропозиціях, розміщених на офіційному сайті електропостачальника, договір укладається у паперовій формі. При цьому сторони можуть за взаємною згодою оформлювати додатки до договору, в яких узгоджуються організаційні особливості постачання електричної енергії. Такі додатки оформлюються у паперовій формі та підписуються обома сторонами.

Згідно пп. 23 п. 5.2.2 ПРРЕЕ електропостачальник зобов`язаний формувати комерційні пропозиції щодо продажу (споживання) електричної енергії.

Пунктом 3.2.9. ПРРЕЕ визначено, що за наявності публічних комерційних пропозицій електропостачальник розміщує на своєму веб-сайті та в центрах обслуговування споживачів бланки заяви-приєднання до умов договору про постачання електричної енергії споживачу.

Розділом XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про ринок електричної енергії» (зі змінами) передбачено, що :

- суб`єкт господарювання, створений у результаті здійснення заходів з відокремлення, зобов`язаний в установленому порядку отримати ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії;

- упродовж двох років з 01.01.2019 року такий електропостачальник, який отримав ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії, виконує функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території, яка визначається як область;

- фактом приєднання споживача до умов договору постачання універсальних послух (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, що засвідчують його бажання укласти договір, зокрема, надання підписаної заяви про приєднання, оплата рахунка постачальника універсальної послуги та/або факт споживання електричної енергії.

Пунктом 5.5.5 Правил передбачено, що Споживач електричної енергії зобов`язаний сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів.

Тобто, відповідач, приєднавшись до умов публічного договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг на умовах комерційної пропозиції №1-УП, шляхом фактичного споживання електричної енергії, погодився з умовами публічного договору, та взяв на себе відповідні зобов`язання.

Так, матеріали справи містять як докази споживання відповідачем електричної енергії, так і докази виставлення позивачем відповідачу відповідних рахунків за спожиту електричну енергію у період січень-квітень 2020 року та докази їх часткової оплати.

Відповідно до абз. 3 п. 5 Постанови НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 року Оператор системи надає послуги комерційного обліку споживачам. За пп. 6.1 та пп. 6.8 п. 6 розділу ХІІ "Кодексу комерційного обліку", що затверджений постановою НКРЕКП № 311 від 14.03.2018р., зчитування показів лічильників провадиться Постачальником послуг комерційного обліку (ППКО), або Оператором системи, або Споживачем та передаються Адміністратору комерційного обліку (АКО) для проведення розрахунків та виставлення рахунків учасникам ринку на основі фактичних даних комерційного обліку.

Згідно п. 4.3 Правил роздрібного ринку електричної енергії дані, необхідні для формування платіжних документів, у тому числі щодо обсягів електричної енергії, надаються учасникам роздрібного ринку Адміністратором комерційного обліку в порядку, встановленим Кодексом комерційного обліку.

Згідно до п. 4.12. Правил роздрібного ринку електричної енергії розрахунки між Споживачем та електропостачальником (іншими учасниками роздрібного ринку, якщо вони беруть участь у розрахунках) здійснюються згідно з даними, отриманими від Адміністратора комерційного обліку, в порядку, передбаченому Кодексом комерційного обліку, про обсяги поставленої, розподіленої (переданої) та купленої електричної енергії.

Пунктом 4.13 Правил роздрібного ринку електричної енергії передбачено, що для здійснення розрахунків за фактично спожиту електричну енергію електропостачальник має сформувати та виставити Споживачу платіжний документ у паперовій або електронній формі (у випадку згоди споживача на отримання електронного платіжного документа), на підставі даних комерційного обліку, отриманих у порядку, передбаченому Кодексом комерційного обліку.

Тобто, за приписами вказаних правових норм, обсяги спожитої електричної енергії встановлюються оператором системи, яким в даному випадку є Акціонерне товариство «Одесаобленерго», з яким у відповідача на момент виникненнення спірних правовідносин було укладено договір про надання послуг з розподілу електричної енергії на умовах раніше укладеного договору.

Загальні обсяги електроенергії, яка постачається для забезпечення всіх потреб житлового комплексу «Нова Аркадія», що розташований за адресою: м. Одеса, вул. Тіниста, 9/12, фіксуються двома загальнобудинковими лічильниками № 01069561 та № 0158087 (точки комерційного обліку з ЕІС-кодами 62Z043 та 62Z605).

На підтвердження фактичного споживання відповідачем активної електричної енергії ТОВ «ООЕК» подало довідку №110/03-519 від 05.05.2020 про кількість спожитої електричної енергії споживачем ОСББ «НОВА АРКАДІЯ» за період лютий -квітень 2020 року, надану АТ "Одесаобленерго" (т. 1 а.с. 54), відповідно до якої в період з лютого по квітень 2020 року кількість спожитої ОСББ «НОВА АРКАДІЯ» електричної енергії за договором № 24812 складає 213452 кВт/год.

За розрахунками позивача, відповідачем за період січень-квітень 2020р. було спожито електричну енергію у загальному обсязі 252 279 кВт/год на загальну суму 423 828,72 грн

На час звернення з позовом за січень 2020 року ОСББ «НОВА АРКАДІЯ» сплачено 65229,36грн., з яких :06.02.2020р. 20000,00грн., 12000,00грн., 10.02.2020р. 26000,00грн., 7229,36грн., за лютий 2020р. ОСББ «НОВА АРКАДІЯ» сплачено 10.02.2020р. 770,64грн., 06.03.2020р. 37800,00грн., 11900,00грн., 10.03.2020р. 36100,00грн., 4900,00грн., 16.03.2020р. 10300,00грн., 10.04.2020р. 17000,00грн., 13000,00грн., 2800,00грн., 7200,00грн.

Відповідно до п. 4.24 ПРЕЕ у разі виникнення у споживача заборгованості з оплати за спожиту електричну енергію сторони за взаємною згодою укладають договір щодо реструктуризації заборгованості та оформлюють графік погашення заборгованості, який є додатком до договору. У разі відсутності графіка погашення заборгованості та при відсутності у платіжному документі у реквізиті призначення платежу посилань на період, за який здійснюється оплата або перевищення суми платежу, необхідної для цього періоду, ці кошти, перераховані споживачем за електричну енергію, електропостачальник має право зарахувати як погашення існуючої заборгованості цього споживача з найдавнішим терміном її виникнення.

З матеріалів справи вбачається, що між сторонами графік погашення заборгованості не укладався, а тому сплачені ОСББ грошові кошти з урахуванням вимог п. 4.24 ПРЕЕ зараховувались як погашення заборгованості

Після звернення ТОВ «ООЕК» з відповідним позовом, ОСББ «НОВА АРКАДІЯ» продовжувало проводити оплати за спожиту у лютому-квітні електричну енергію:08.05.2020р. сплачено 40 000,00грн., 05.06.2020р. - 3600,00грн., 09.06.2020р. - 6000,00грн., 14000,00грн., 16400,00грн., 09.07.2020р. 10000,00грн., 4500,00грн., 12000,00грн., 10.07.2020р. 3000,00грн., 10500,00грн., 21.07.2020р. 40000,00грн.

10.09.2020р. АТ Одесаобленерго подано до суду клопотання про приєднання доказів, а саме відомостей про обсяги спожитої електричної енергії побутовими споживачами за вказаним об`єктом (т. 1 а.с. 54, т.2, а.с.127-141).

Як вбачається з даного клопотання в липні 2020р. АТ Одесаобленерго було здійснено коригування обсягів споживання по побутовим споживачам за договором № 4812. Після проведеного коригування обсяги споживання по побутовим споживачам становлять: лютий 2020р. - 112 148 кВт/год; березень 2020р. - 119 572 кВт/год; квітень 2020р. - 149 501 кВт/год.

Вищезазначені коригування обсягу спожитої електричної енергії побутових споживачів були відображені АТ Одесаобленерго при визначені обсягів спожитої електричної енергії ОСББ Нова Аркадія у липні 2020р. Від обсягу спожитої електричної енергії зафіксованої загальнобудинковим засобом обліку було віднято обсяг спожитої електричної енергії побутових та не побутових споживачів поточного розрахункового періоду та додатково відраховано скориговані обсяги спожитої електричної енергії побутових споживачів у лютому-квітні 2020р. В результаті обсяг спожитої електричної енергії у липні 2020р. було визначеного з мінусовим значенням, а саме - 2 806 кВт/год - виставлення - 4 714,08 грн.

Аргументи скаржника з приводу недоведення розміру заборгованості, оскільки в довідці №110/03-519 від 05.05.2020 про кількість спожитої електричної енергії споживачем ОСББ «НОВА АРКАДІЯ» відсутні відомості щодо спожитої споживачем електроенергії в січні 2020 року судом апеляційної інстанції відхиляються.

Матеріалами справи підтверджується, що за результатом розрахункового періоду січня 2020р. ТОВ «ООЕК» було сформовано та виставлено відповідачу рахунок №01-4812/1 від 23.01.2020р. за спожиту електричну енергію у відповідному розрахунковому періоді.

З наданих позивачем розрахунків пені та 3% річних вбачається, що заборгованість за січень 2020р. та часткокпво за лютий 2020р. (станом на час подання позову) ОСББ «НОВА АРКАДІЯ» було сплачено.

Отже рахунок за січень 2020р. відповідачем було оплачено ще до звернення ТОВ «ООЕК» з відповідним позовом, про що свідчить наявні в матеріалах справи банківські виписки, сплачені ОСББ «НОВА АРКАДІЯ» до звернення з позовом суми не включені до суми позову.

Пунктом 4.12 ПРРЕЕ передбачено, що розрахунки між споживачем та електропостачальнико (іншими учасниками роздрібного ринку, якщо вони беруть участь у розрахунках) здійснюються згідно з даними, отриманими від адміністратора комерційного обліку в порядку, передбаченому Кодексом комерційного обліку, про обсяги поставленої, розподіленої (переданої) та купленої електричної енергії.

На підставі отриманих від ОСББ «НОВА АРКАДІЯ» звітів про покази засобів обліку (за лютий-квітень 2020 р. із врахуванням даних про обсяги споживання електричної енергії побутовими споживачами, було надано ТОВ «ООЕК» довідку про обсяги спожитої електричної енергії від 05.05.2020 р. №11 1(03-519 щодо надання позивачу послуги з розподілу електричної енергії на об`єкти ОСББ «НОВА АРКАДІЯ» в обсязі 213 452 кВт/год.

Обсяг спожитої електричної енергії відповідача зазначений у рахунках за відповідні розрахункові періоди (лютий-квітень2020), підтверджені довідкою АТ «Одесаобленерго». З довідки вбачається, що фактичний обсяг переданої споживачу електричної енергії співпадає з об`ємом електричної енергії переданої споживачу згідно рахункам-фактурам за вказані періоди.

АТ Одесаобленерго наділений виключним правом як адміністратор комерційного обліку та постачальник послуг комерційного обліку визначати обсяги електричної енергії, що спожита споживачем, шляхом отримання від споживача або самостійного здійснення зняття показників засобів обліку електричної енергії.

Показники загальнобудинкових приладів обліку електричної енергії і приладів обліку субспоживачів у спірний період відповідач надавав у відповідних щомісячних звітах про обсяги спожитої електроенергії ОСББ «НОВА АРКАДІЯ».

В липні 2020 р. АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» було здійснено коригування обсягів с оживання по побутовим споживачам за договором №24812. Після проведеного коригування обсяги споживання по побутовим споживачам за договором №24812 визначені: за лютий 2020 р. - 112 148 кВт/год, за березень 2020 р. - 119 572 кВт/год, за квітень 2020 р. - 149 501 кВт/год .

Проведені АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» коригування обсягів спожитої побутовими споживачами електричної енергії призвело до зменшення обсягів спожитої електричної енергії ОСББ «НОВА АРКАДІЯ».

На підставі отриманої інформації про обсяги спожитої електричної енергії, постачальник електричної енергії розраховує її вартість, виходячи з умов договорів до яких приєднався споживач та виставляє Споживачу рахунки на оплату.

Відповідно до п. 3 комерційної пропозиції № 1-УП обсяги спожитої електричної енергії визначаються Оператором за розрахунковий період, який становить один календарний місяць.

Згідно п. 5.10 публічного договору оплата рахунка Постачальника має бути здійснена Споживачем, у строки визначені в рахунку, але не менше 5 робочих днів від дати отримання Споживачем цього рахунку, або протягом 5 робочих днів від строку оплати, зазначеного в комерційній пропозиції.

Підсумовуючи викладене, оскільки відповідачем були оплачені виставлені позивачем рахунки не в повному обсязі, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність обов`язку споживача оплатити заборгованість, і тому позовні вимоги щодо стягнення з відповідача суми основної заборгованості у розмірі 52114,64грн. правомірно задоволені місцевим господарським судом в повному обсязі.

Викладеним спростовуються доводи апеляційної скарги.

Що стосується заявленої до стягнення суми пені та 3 % річних, судова колегія зазначає, що апеляційна скарга будь-яких доводів щодо необґрунтованості розрахунку заявленої до стягнення пені та 3% річних не містить, скаржником контррозрахунку надано не було, з огляду на що судовою колегією обґрунтованість нарахування вказаних сум не перевіряється, оскільки відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги при апеляційному перегляді оскаржуваного рішення суду.

Відповідно до частини першої статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Обов`язок із доказування необхідно розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

За умовами статті 79 ГПК України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Тлумачення змісту цієї статті свідчить, що нею покладено на суд обов`язок оцінювати докази, обставини справи з огляду на їх вірогідність, яка дозволяє дійти висновку, що факти, які розглядаються скоріше були (мали місце), аніж не були.

Стандарт доказування "вірогідності доказів", на відміну від "достатності доказів", підкреслює необхідність співставлення судом доказів, які надає позивач та відповідач. Тобто, з введенням в дію нового стандарту доказування необхідним є не надати достатньо доказів для підтвердження певної обставини, а надати їх саме ту кількість, яка зможе переважити доводи протилежної сторони судового процесу.

Слід зауважити, що принцип змагальності забезпечує повноту дослідження обставин справи. Цей принцип передбачає покладання тягаря доказування на сторони. Одночасно цей принцип не передбачає обов`язку суду вважати доведеною та встановленою обставину, про яку сторона стверджує. Така обставина підлягає доказуванню таким чином, аби задовольнити, як правило, стандарт переваги більш вагомих доказів, тобто коли висновок про існування стверджуваної обставини з урахуванням поданих доказів видається більш вірогідним, ніж протилежний.

Такий підхід узгоджується з судовою практикою Європейського суду з прав людини, юрисдикція якого поширюється на всі питання тлумачення і застосування Конвенції (пункт 1 статті 32 Конвенції). Так, зокрема, у рішенні 23.08.2016 у справі "Дж.К. та інші проти Швеції" ("J.K. AND OTHERS v. SWEDEN") Європейський суд з прав людини наголосив, що цивільна справа повинна бути вирішена з урахуванням "балансу вірогідностей", тобто суд повинен вирішити, чи являється вірогідність того, що на підставі наданих доказів, а також правдивості тверджень заявника, вимога цього заявника заслуговує довіри.

Колегія суддів констатує, що докази надані позивачем є більш вірогідними для встановлення обставини наявності у відповідача заборгованості у заявленій остаточно до стягнення сумі, ніж докази надані суду першої інстанції в обгрунтування заперечень проти позову.

З огляду на викладене, викладені в апеляційній скарзі аргументи скаржника не можуть бути підставою для скасування оскаржуваного рішення, оскільки вони не спростовують обґрунтованих висновків господарського суду та позиції позивача у спорі.

Підстав для виходу судом апеляційної інстанції за межі доводів апелянта не убачається, оскільки при апеляційному розгляді справи не встановлено порушення норм процесуального права, які є безумовною підставою для скасування рішення, або неправильного застосування норм матеріального права.

За таких обставин рішення господарського суду Одеської області від 10.11.2020р. залишається без змін, а апеляційна скарга без задоволення.

Відповідно до п.в ч.4 ст.282 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції складається, зокрема, з резолютивної частини із зазначенням розподілу судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції.

В даному випадку витрати, понесені у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції (витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги), покладаються на скаржника, оскільки вимоги апеляційної скарги відхилені у повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236,240, 269, 270, 275, 276, 281-284 ГПК України,

колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Одеської області від 10.11.2020р. у справі № 916/1245/20 залишити без змін.

Витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги покласти на ОСББ Нова Аркадія.

Постанова в порядку ст.282 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття згідно ст.284 ГПК України.

Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення згідно положень ст.286, 287 ГПК України.

Повний текст постанови складено 09 березня 2021 року.

Головуючий суддя М.А. Мишкіна

Суддя О.Ю. Аленін

Суддя Л.В. Лавриненко