РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

10.02.2021Справа № 910/16252/20
За позовом Державного підприємства "Гарантований покупець"

до Державне підприємство "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом"

за участю третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Кабінет Міністрів України

про визнання правочину частково недійсним

Суддя Сташків Р.Б.

Секретар судового засідання Лук`янчук Д.Ю.

Представники сторін:

від позивача - Левченко Д.Ю.,

від відповідача - Балик А.М., Майданович Д.В.,

від третьої особи - Мальцев С.С.

ВСТАНОВИВ:

На розгляд Господарського суду міста Києва передано указаний позов про визнання недійсними умови п. 6.2 Договору купівлі-продажу електричної енергії від 25.05.2020 №65-150-SD-20-00138/1452/01/20 (далі - Договір) в частині зобов`язання гарантованого покупця сплатити продавцю пеню за кожний день прострочення платежів передбачених п.п. 4.3.2, 4.3.3 цього Договору.

Вимоги позову мотивовані тим, що визначений відповідачем порядок нарахування штрафних санкцій не відповідає специфіці діяльності гарантованого покупця на ринку електричної енергії та графікам надходження коштів до державного підприємства від постачальників універсальних послуг.

Позивач вказує, що зазначений Договір укладений саме і виключно в редакції відповідача, при цьому Гарантований покупець був позбавлений можливості вносити зміни до таких проектів двосторонніх договорів купівлі-продажу електричної енергії.

Ухвалою суду від 26.10.2020 відкрито провадження у справі №910/16252/20 за вказаними позовними вимогами, розгляд справи здійснюється за правилами загального позовного провадження.

Ухвалою суду від 02.12.2020 залучено до розгляду в якості третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Кабінет Міністрів України, як орган, що є засновником ДП "Гарантований покупець" та суб`єктом управління відповідно до Статуту ДП "Гарантований покупець", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 22.05.2019 № 455 та який здійснює формування та реалізацію державної політики в електроенергетиці, шляхом прийняття фундаментальних постанов. Зокрема, постановою №483 від 05.06.2019 Кабінету Міністрів України затверджено Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії, відповідно до якого Позивач виконує спеціальні обов`язки із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів.

Відповідач не погоджується з доводами позивача, зокрема, у своєму відзиві та відповіді на відзив вказує, що укладений між сторонами договір купівлі-продажу електричної енергії від 25.05.2020 №65-150-SD-20-00138/1452/01/20 має за основу примірну форму договору купівлі-продажу електричної енергії затвердженої протоколом від 25.06.2019 №1 засідання Аукціонного комітету з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами, що має рекомендаційний, а не обов`язковий характер. Договір укладений за результатами проведення електронного аукціону у порядку передбаченому Постановою КМУ від 05.06.2019 № 499, якою затверджено Порядок проведення електронних аукціонів з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами та позивач був ознайомлений з умовами проекту договору та погодився з ними, взявши участь в аукціоні, а оскільки за його результатами був визнаний переможцем, підписав Договір.

На думку відповідача подання даного позову має штучний характер та може свідчити про намір позивача затягнути розгляд справи №910/11610/20 за позовом ДП "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" до ДП "Гарантований покупець" про стягнення заборгованості та санкцій за неналежне виконання останнім умов Договору купівлі-продажу електричної енергії від 25.05.2020 №65-150-SD-20-00138/1452/01/20.

Позивачем було подано відповідь на заперечення на відповідь на відзив у яких, зокрема, позивач не погоджується із твердженнями відповідача, наголошує на тому, що позивач був зобов`язаний укласти відповідний Договір у редакції визначеній відповідачем та був позбавлений правової можливості відмовити відповідачу від укладення Договору.

Третя особа у своїх письмових поясненнях підтримала вимоги позову, оскільки вважає, що положення оспорюваного пункту Договору не узгоджуються з положеннями законодавства України у сфері купівлі-продажу електричної енергії та виконання учасниками ринку електроенергії порядку виконання спеціальних обов`язків.

У судовому засіданні 10.02.2021 з розгляду справи по суті представники позивача та третьої особи підтримали вимоги позову, представник відповідача проти позову заперечив.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії", Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №483 від 05.06.2019 та результатів електронного аукціону, між Державним підприємством "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом"" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг" Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом"" (далі - продавець) та Державним підприємством "Гарантований покупець" (далі - покупець) укладено договір № 65-150/SD-20-00138/1452/01/20 від 25.05.2020 купівлі-продажу електричної енергії та Додаткову угоду №1 від 25.05.2020 до цього Договору (далі - Договір).

За цим договором продавець зобов`язаний продати електричну енергію гарантованому покупцю, а гарантований покупець зобов`язаний купити (прийняти та оплатити) електричну енергію в обсягах та за ціною, що визначаються за результатами електронного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та на умовах, що визначені у цих договорах (п. 2.1 Договору).

Відповідно до п. 3.1 Договору періодом постачання електричної енергії є календарні дати з 00:00 год першого календарного дня по 24:00 год останнього календарного дня такого періоду, що зазначаються у додатковій угоді для періоду постачання за результатами проведеного електронного аукціону. Період постачання може визначатися кількістю календарних діб постачання, календарними датами початку і закінчення календарного тижня/місяця/кварталу тощо.

Згідно п. 3.2 Договору обсяг електричної енергії, що купується та продається за цими договорами, у періоді постачання визначається за результатами проведеного електронного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та зазначається у додатковій угоді для періоду постачання.

В п. 4.1 Договору встановлено, що купівля-продаж електричної енергії здійснюється за ціною, яка визначається за результатами проведеного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та визначається у додатковій угоді для періоду постачання. Купівля-продаж електричної енергії за цим договором здійснюється з урахуванням акцизного податку та податку на додану вартість відповідно до вимог чинного законодавства України.

Вартість електричної енергії визначається як арифметичний добуток обсягу електричної енергії на ціну за 1 (один) МВт*год, та зазначається у додатковій угоді для періоду постачання (п. 4.2 Договору).

В пункті 4.3.1 Договору вказано, що гарантований покупець здійснює оплату за куплену електричну енергію кожного банківського дня:

- у розмірі не менше 75% від грошових коштів, отриманих гарантованим покупцем від продажу електричної енергії на організованих сегментах ринку;

- у розмірі не менше 100% від грошових коштів, отриманих гарантованим покупцем від продажу електричної енергії за двосторонніми договорами купівлі-продажу електричної енергії.

4.3.2 Не пізніше 27 числа розрахункового місяця - у розмірі не менше 70% від вартості електричної енергії, купленої у період з 01 по 26 число розрахункового місяця.

4.3.3 Не пізніше останнього календарного дня розрахункового місяця - у розмірі не менше 75% вартості електричної енергії, купленої у такому розрахунковому місяці.

4.3.4 Не пізніше 10-го числа місяця, що слідує за розрахунковим місяцем - у розмірі 100% від загальної вартості електричної енергії, купленої у розрахунковому місяці.

Відповідно до п. 5.1 Договору продавець має право призупинити продаж (відпуск) електричної енергії гарантованому покупцю та звільняється від виконання зобов`язань за цими договорами на час призупинення, у разі, зокрема: якщо гарантований покупець порушив строк оплати будь-якого платежу за цим договором; у разі наявності заборгованості у гарантованого покупця перед продавцем за цим договором.

Пунктом 6.2 Договору (оскаржуваний пункт) визначено, що у випадку не оплати (оплати у неповному обсязі) гарантованим покупцем за електричну енергію, у порядку визначеному окремо кожним із п. 4.3.2, 4.3.3, 4.3.4 цього договору, гарантований покупець зобов`язаний сплатити продавцю пеню за кожний день прострочення відповідного платежу у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діє на день прострочення, враховуючи день фактичної оплати. Нарахування пені здійснюється за весь час порушення зобов`язання.

У відповідності до п. 12.1 Договору, цей договір вступає в силу з дати його підписання сторонами та діє до 30.06.2020 включно. В частині виконання фінансових зобов`язань договір діє до їх повного виконання.

Договір було укладено за результатами проведення електронного аукціону № ЕР- 250520-СВ, який відбувся 25.05.2020.

Позивач вказує, що зазначений Договір укладений саме і виключно в редакції відповідача, при цьому Гарантований покупець був позбавлений можливості вносити зміни до таких проектів двосторонніх договорів купівлі-продажу електричної енергії, крім того у випадку відмови позивача від підписання Договору він міг втратити гарантійний внесок.

Оцінюючи подані докази та наведені обґрунтування за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги задоволенню не підлягають, враховуючи наступне.

Постановою Кабінету Міністрів України № 483 від 05.06.2019 затверджено Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії (далі - Положення).

Це Положення визначає обсяг та умови виконання спеціальних обов`язків учасниками ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії (далі - спеціальні обов`язки), що передбачають, зокрема, надання послуг із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів з метою забезпечення стабільності, належної якості та доступності електричної енергії, підтримання належного рівня безпеки її постачання споживачам без загрози першочерговій цілі створення повноцінного ринку електричної енергії, заснованого на засадах вільної конкуренції з дотриманням принципів прозорості та недискримінації (п. 1 Положення).

Відповідно до п. 5 Положення до спеціальних обов`язків належить продаж електричної енергії виробником електричної енергії - державним підприємством "НАЕК "Енергоатом" за двосторонніми договорами на електронних аукціонах гарантованому покупцю.

Пунктом 8 Положення визначено, що виробники електричної енергії зобов`язані:

1) здійснювати продаж гарантованому покупцю на електронних аукціонах в установленому законодавством порядку всього прогнозного обсягу електричної енергії на атомних електростанціях (крім обсягу електричної енергії, який підлягає обов`язковому продажу на ринку "на добу наперед" та не може бути меншим 10 відсотків їх місячного обсягу відпуску електричної енергії за відповідний період попереднього року) та 35 відсотків прогнозного обсягу відпуску електричної енергії на гідроелектростанціях (в тому числі на гідроакумулюючих електростанціях), що затверджені у прогнозному балансі об`єднаної енергетичної системи України на відповідний місяць;

2) укласти за результатами проведення електронного аукціону двосторонні договори купівлі-продажу електричної енергії з гарантованим покупцем за визначеною на електронному аукціоні ціною, але не вище граничної ціни;

3) виконувати інші умови продажу електричної енергії, визначені в укладених з гарантованим покупцем двосторонніх договорах купівлі-продажу електричної енергії.

В пункті 13 Положення визначено, що гарантований покупець зобов`язаний, в тому числі:

1) здійснювати купівлю електричної енергії на електронних аукціонах для забезпечення виконання спеціальних обов`язків в установленому законодавством порядку у виробників електричної енергії;

2) укласти за результатами проведення електронного аукціону двосторонні договори купівлі-продажу електричної енергії з виробниками електричної енергії за визначеною на електронному аукціоні ціною, але не вище граничної ціни;

3) забезпечувати виконання умов купівлі електричної енергії, визначених в укладених з виробниками електричної енергії двосторонніх договорах купівлі-продажу електричної енергії.

У відповідності до п. 9 Положення виробники електричної енергії мають право своєчасно та у повному обсязі отримувати кошти за продану ними на електронних аукціонах електричну енергію відповідно до укладених двосторонніх договорів купівлі-продажу електричної енергії.

Пунктом 16 Положення визначено, що за результатами проведення аукціону організатор аукціону складає аукціонні свідоцтва. Порядок оформлення та підписання аукціонного свідоцтва визначається регламентом аукціону. На підставі аукціонного свідоцтва покупець - переможець аукціону і продавець в порядку, передбаченому регламентом аукціону, підписують двосторонній договір купівлі-продажу електричної енергії. Граничний строк для підписання двостороннього договору купівлі-продажу електричної енергії визначається регламентом аукціону.

Відповідно до пп. 4 п. 19 Положення Покупець зобов`язаний своєчасно підписати аукціонне свідоцтво та укласти із продавцем двосторонній договір купівлі-продажу електричної енергії у разі визнання його переможцем аукціону.

Пунктами 7.1 та 7.2 Положення визначено, що організатор аукціону розміщує оголошення про проведення аукціону на власному веб-сайті (www.ueex.com.ua) після підписання продавцем позиції (позицій) на продаж кваліфікованим електронним підписом. Оголошення повинно містити відомості про проект двостороннього договору купівлі-продажу електричної енергії.

Пункт 11.4 Положення передбачає, що на підставі аукціонного свідоцтва покупець - переможець аукціону і продавець протягом терміну, визначеного продавцем у заявці на організацію та проведення аукціону зобов`язані укласти між собою та підписати двосторонній договір купівлі-продажу електричної енергії, згідно з умовами якого продавець зобов`язаний поставити електричну енергію, а покупець - прийняти та оплатити її. Умови аукціону, оголошені перед його проведенням та визначені результатами проведення аукціону вартість, обсяг придбаної/реалізованої електричної енергії, під час укладання двостороннього договору купівлі-продажу електричної енергії зміні не підлягають.

Так, на підставі спірних умов, за прострочення платежів п.п. 4.3.2, 4.3.3 Договору, продавцем здійснюється нарахування пені (засвідчена копія повідомлення відповідача додається), при цьому одночасно за кожним з таких платежів, в тому числі і відносно остаточного за п. 4.3.4 Договору. В той же час, одночасне нарахування пені, обчисленої у відсотках від сум прострочених платежів за п.п. 4.3.2, 4.3.3, 4.3.4 Договору, що складають зміст остаточного платежу за п. 4.3.4 Договору (кожний подальший платіж включає заборгованість за попереднім (и) платежем (платежами)) в незалежності від настання терміну остаточної оплати за п. 4.3.4 Договору, пеня нараховується Відповідачем одночасно, як за прострочення попередніх платежів (п.п. 4.3.2, 4.3.3 і за вказаним п. 4.3.4 Договору), що на думку позивача не узгоджується з приписами ст. 61 Конституції України, відповідно до якої ніхто не може бути двічі притягнений до юридичної відповідальності одного виду за одне й те саме правопорушення.

Відповідно до Статуту позивача, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 22.05.2019 № 455, підприємство утворено з метою забезпечення купівлі всієї електричної енергії, виробленої на об`єктах електроенергетики, що використовують альтернативні джерела енергії (у разі використання гідроенергії - вироблену лише мікро-, міні- та малими гідроелектростанціями), за встановленим "зеленим" тарифом відповідно до законодавства, а також отримання прибутку від провадження господарської діяльності та має право самостійно планувати свою діяльність, визначати стратегію та основні напрями своєї роботи відповідно до стратегічного плану розвитку підприємства, затвердженого суб`єктом управління.

Відповідно до пункту 11 Положення, двосторонні договори купівлі-продажу електричної енергії укладаються гарантованим покупцем відповідно до примірної форми договору, яка затверджується аукціонним комітетом з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами.

Судом встановлено, що на момент укладання Договору був актуальним і міг застосовуватись Примірний договір, затверджений протоколом № 1 від 25.06.2019.

Відповідно до ч. 4 ст. 179 ГК України при укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі примірного договору, рекомендованого органом управління суб`єктам господарювання для використання при укладенні ними договорів, коли сторони мають право за взаємною згодою змінювати окремі умови, передбачені примірним договором, або доповнювати його зміст.

З урахуванням наведеного, Примірний договір купівлі-продажу електричної енергії має рекомендаційний, а не обов`язковий характер.

З матеріалів справи вбачається, що згідно з Положеннями організатор аукціону розміщує оголошення про проведення аукціону на власному веб-сайті та після оприлюднення здійснює реєстрацію заявок від покупців на участь в аукціоні.

Оскільки оголошення містить відомості про проект договору купівлі-продажу електричної енергії, тому позивач перед поданням заявки мав би та повинен був ознайомитися з його умовами.

Крім цього, у разі незгоди з умовами проекту договору після подання заявки на участь у аукціоні, він мав можливість відкликати заявку на участь, керуючись пунктом 8.2 Положення, до кінцевого терміну подання заявок на участь в аукціоні визначеного у оголошенні, без настання несприятливих наслідків у вигляді втрати гарантійного внеску.

Таким чином, позивач був ознайомлений з умовами проекту договору та погодився з ними, взявши участь в аукціоні, а оскільки за його результатами був визнаний переможцем, підписав Договір.

Тому твердження позивача, що Договір підписаний проти своєї волі та під тиском тяжких обставин на вкрай невигідних умовах є безпідставними та необгрунтованими.

З пояснень відповідача стосовно викладених ним умов п. 6.2 Договору у відповідній редакції, яка оскаржується позивачем, вбачається, що відповідний пункт було викладено з урахуванням ст. 611 ЦК України, з метою забезпечення виконання зобов`язання з боку позивача, крім того відповідач зазначає, що оскаржуваний пункт Договору застосовується лише у випадку порушення позивачем умов Договору щодо строків оплати отриманої електроенергії та ніяким чином не порушує його права.

Крім того, як вже було зазначено, позивачем не було дотримано свого обов`язку встановленого Договором щодо строків та порядку оплати отриманої електроенергії за червень 2020 року, що стало підставою для звернення відповідачем до суду із позовом про стягнення основної суми боргу та штрафних санцій.

Згідно з частиною 1 статті 203 ЦК України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

У статті 215 ЦК України унормовано, що підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами 1-3, 5 та 6 статті 203 цього Кодексу. Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним.

Згідно зі статтею 217 ЦК України недійсність окремої частини правочину не має наслідком недійсності інших його частин і правочину в цілому, якщо можна припустити, що правочин був би вчинений і без включення до нього недійсної частини.

У розумінні наведених положень законодавства оспорювати правочин у суді може одна із сторін правочину або інша заінтересована особа. За відсутності визначення поняття "заінтересована особа" такою особою є кожен, хто має конкретний майновий інтерес в оспорюваному договорі.

Особа, яка звертається до суду з позовом про визнання недійсним договору (чи його окремих положень), повинна довести конкретні факти порушення її майнових прав або інтересів, а саме: має довести, що її права та законні інтереси як заінтересованої особи безпосередньо порушені оспорюваним договором і в результаті визнання його (чи його окремих положень) недійсним майнові права заінтересованої особи буде захищено та відновлено (відповідна позиція міститься в постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 16.10.2020 у справі № 910/12787/17).

Судом встановлено, що позивачем не доведено, що його права та законні інтереси як заінтересованої особи безпосередньо порушені оспорюваним пунктом договору і в результаті визнання його недійсним майнові права заінтересованої особи буде захищено та відновлено, а тому підстави для задоволення позовних вимог відсутні.

У порядку ст. 129 ГПК України судові витрати покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 86, 129, 232, 233, 237, 238, 240 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

У позові відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили відповідно до статті 241 ГПК України, і може бути оскаржено в порядку та строк встановлені статтями 254, 256, 257 ГПК України.

Повний текст складено 01.03.2021.

Суддя Р.Б. Сташків