ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 лютого 2021 року Справа №906/1085/17

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі:

головуючий суддя Дужич С.П.,

суддя Саврій В.А.,

суддя Тимошенко О.М.

при секретарі судового засідання Ільчук Н.О.

за участю представників сторін:

позивача: Янкевич Л.Д. (довіреність №007-172-1220 від 30.12.2020р.);

відповідача: не з`явився;

третіх осіб: не з`явились;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" на рішення Господарського суду Житомирської області від 11 червня 2018 року у справі

за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

Оліївська сільська рада Житомирського району

Головне управління Держгеокадастру у Житомирській області

до Фізичної особи-підприємця Ночвай Оксани Миколаївни

про зобов`язання здійснити демонтаж трьох об`єктів нерухомості

Судом роз`яснено представнику позивача права та обов`язки, передбачені ст. ст. 42, 46 ГПК України. Клопотання про проведення судового засідання в режимі відеоконференції не надходило, заяв про відвід суддів не заявлялось.

ВСТАНОВИВ:

06 грудня 2017 року, ПАТ "Житомиргаз" звернулось до Господарського суду Житомирської області з позовом до ФОП Ночвай О.М. про зобов`язання здійснити демонтаж трьох об`єктів нерухомості, які знаходяться за адресою: Житомирська обл., с. Оліївка, вул. Народицька, 1, на території Торгівельного майданчику "СХІДНИЙ" (Малинський ринок) та розміщені на газопроводі середнього тиску.

11 червня 2018 року, рішенням Господарського суду Житомирської області у задоволенні даного позову було відмовлено

ПАТ "Житомиргаз" у своїй апеляційній скарзі просить рішення скасувати та прийняти нове, яким позов задоволити, вважаючи, що прийняті судом висновки не відповідають обставинам справи, а також порушено норми матеріального і процесуального права, оскільки ФОП Ночвай О.М. порушено охоронні зони газопроводу та здійснено будівництво капітальних об`єктів нерухомості на газопроводі, чим порушено імперативні норми, які прямо забороняють здійснювати будівництво в межах охоронних зон газопроводу та на самому газопроводі, і несе пряму загрозу життю та здоров`ю людей та робить неможливим здійснення ПАТ "Житомиргаз" дій по належному обслуговуванню, спостереженню за належним технічним станом цього газопроводу для уникнення можливих витоків газу.

Відповідач не скористався своїм правом відзиву на апеляційну скаргу, проте його відсутність, відповідно ст. 165 ГПК України, не перешкоджає апеляційному перегляду справи.

24 липня 2018 року, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду було відкрито провадження за скаргою ПАТ "Житомиргаз" та призначено її розгляд на 14 серпня 2018 року. (колегія суддів у складі: Розізнана І.В. - головуюча, Грязнов В.В., Бучинська Г.Б.).

13 серпня 2018 року, на підставі розпорядження керівника апарату Рівненського апеляційного господарського суду, протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями було внесено зміни до колегії суддів та, у зв`язку із перебуванням у відпустці Бучинської Г.Б. і Грязнова В.В. , замінено їх на суддів Філіпову Т.Л. та Василишина А.Р.

13 серпня 2018 року, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ПАТ "Житомиргаз" було прийнято до провадження у новому складі суду.

14 серпня 2018 року, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду розгляд апеляційної скарги було відкладено на 18 вересня 2018 року і зобов`язано позивача надати суду письмові пояснення з приводу характеристики об`єктів, щодо демонтажу яких заявлений позов, а також документи на підтвердження набуття на них прав відповідачем.

18 вересня 2018 року, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду у судовому засіданні було оголошено перерву до 09 жовтня 2018 року.

26 жовтня 2018 року, у зв`язку з ліквідацією 05 жовтня 2018 року Рівненського апеляційного господарського суду і утворенням Північно-західного апеляційного господарського суду, автоматизованим розподілом судової справи в новому суді, апеляційну скаргу ПАТ "Житомиргаз" було розподілено та прийнято до провадження колегією суддів Північно-західного апеляційного господарського суду у складі: Дужич С.П. - головуючий, Миханюк М.В., Саврій В.А., та призначено її розгляд на 05 грудня 2018 року.

05 грудня 2018 року, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду було оголошено перерву в судовому засіданні до 20 грудня 2018 року і призначено її розгляд в режимі відеоконференції з господарським судом Житомирської області.

В судовому засіданні 05 грудня 2018 року, представники позивача підтримали доводи апеляційної скарги, надали пояснення в обґрунтування своєї правової позиції.

19 грудня 2018 року, на підставі розпорядження керівника апарату Північно-західного апеляційного господарського суду, повторним авторозподілом справи, у зв`язку із перебуванням на лікуванні судді Саврія В.А., його було замінено на суддю Тимошенка О.М.

20 грудня 2018 року, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду було оголошено перерву в судовому засіданні до 17 січня 2019 року, задоволено клопотання представника ФОП Ночвай О.М. і призначено судове засідання в режимі відеоконференції з господарським судом Житомирської області.

17 і 30 січня 2019 року, ухвалами Північно-західного апеляційного господарського суду оголошувались перерви в судовому засіданні до 30 січня 2019 року і 12 лютого 2019 року, відповідно, в режимі відеоконференції з господарським судом Житомирської області.

У судовому засіданні 17 січня 2019 року представники позивача надали свої пояснення відносно доводів та вимог апеляційної скарги, просять її задоволити, а рішення суду першої інстанції скасувати, як таке, що прийняте всупереч вимогам матеріального і процесуального права, прийнявши нове судове рішення, яким позов задоволити.

У судових засіданнях 17 і 30 січня 2019 року представник відповідача заперечив проти апеляційної скарги, вважає її необґрунтованою та такою, що задоволенню не підлягає, оскільки жодне з розташованих на спірній земельній ділянці приміщень не знаходяться на магістральному газопроводі або в межах охоронної зони його проходження.

30 січня 2019 року, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду було оголошено перерву в судовому засіданні до 12 лютого 2019 року.

12 лютого 2019 року, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду було задоволено клопотання ПАТ по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" та призначено судову комплексну судову земельно-технічну та будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Житомирському відділенню КНДІСЕ і зупинено апеляційне провадження до повернення матеріалів справи Північно-західному апеляційноиу господарському суду.

09 серпня 2019 року, до Північно-західного апеляційного господарського суду було повернуто матеріали справи через відсутність інформації стосовно оплати позивачем призначеної експертизи.

14 серпня 2019 року, на підставі розпорядження керівника апарату Північно-західного апеляційного господарського суду, повторним авторозподілом справи, у зв`язку з надходженням справи з експертної установи та перебуванням у відпустці судді Миханюк М.В., її було замінено на суддю Саврія В.А., справу прийнято до провадження колегією суддів у новому складі ухвалою від 15 серпня 2018 року.

16 серпня 2018 року ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду було поновлено провадження по справі та її розгляд призначено на 04 вересня 2019 року.

04 вересня 2019 року, для з`ясування обставини чому інформація щодо оплати експертизи відсутня в експертній установі, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду було задоволено клопотання позивача і оголошено перерву в судовому засіданні до 18 вересня 2019 року.

18 вересня 2019 року, ухвалами Північно-західного апеляційного господарського суду було направлено справу Житомирському відділенню КНДІСЕ для проведення комплексної земельно-технічної та будівельно-технічної експертизи, призначеної ухвалою від 12 лютого 2019 року, апеляційне провадження за скаргою ПАТ "Житомиргаз" - зупинено до закінчення проведення експертизи та/або повернення матеріалів справи до суду.

15 грудня 2020 року, з Житомирського відділення КНДІСЕ на адресу суду повернулись матеріали справи і надійшов висновок комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи №1943/1944/19-25/1475...1478/20-25 від 08 грудня 2020 року.

28 грудня 2020 року, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду провадження у справі було поновлено та призначено її до розгляду на 15 січня 2021 року.

15 січня 2021 року, враховуючи приписи Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та практики Європейського суду з прав людини, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду було розгляд апеляційної скарги було відкладено на 04 лютого 2021 року - строк, який судова колегія вважає об`єктивно необхідним для виконання процесуальних дій, прийняття процесуальних рішень та розгляду і вирішення справи, і є більший ніж передбачено ст. 273 ГПК України.

13 січня 2021 року, АТ "Житомиргаз" звернулось до Північно-західного апеляційного господарського суду з заявою про розподіл судових витрат, в якій просило:

- замінити Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" (код 03344071) правонаступником: Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" (код 03344071);

- скасувати рішення господарського суду Житомирської області від 11 червня 2018 року у справі №906/1085/17 та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги АТ "Житомиргаз" про зобов`язання ФОП Ночвай О.М. здійснити демонтаж трьох об`єктів нерухомості, які знаходяться за адресою: Житомирська область, Житомирський район, с. Оліївка, вул. Народицька, 1 на території Торгівельного майданчику "СХІДНИЙ" (Малинський ринок) та розміщені на газопроводі середнього тиску, задовольнити в повному обсязі.

- стягнути з відповідача на користь позивача судові витрати, а саме: 4 243,00 грн. - судового збору і 13 816 грн. без ПДВ. - витрати, понесені за проведення комплексної експертизи в рамках судової справи.

03 лютого 2021 року, АТ "Житомиргаз" звернулось до Північно-західного апеляційного господарського суду з клопотанням про уточнення вимог апеляційної скарги, в якій просило скасувати рішення господарського суду Житомирської області від 11 червня 2018 року у справі №906/1085/17 і прийняти нове рішення, яким задовольнити в повному обсязі позовні вимоги АТ "Житомиргаз" про зобов`язання ФОП Ночвай О.М. здійснити демонтаж чотирьох об`єктів нерухомості, а саме: №1, №2, №3 та №4 (наведених на Додатку 1), які знаходяться на земельній ділянці з кадастровим номером :08:001:0454 за адресою: Житомирська область, Житомирський район, с. Оліївка, вул. Народицька, 1 на території Торгівельного майданчику "СХІДНИЙ" (Малинський ринок) та розміщені безпосередньо над прокладеним газопроводом середнього тиску та з порушенням охоронних зон газопроводу, оскільки дані обставини стали відомими після проведеної експертизи.

04 лютого 2021 року, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду розгляд скарги АТ "Житомиргаз" було відкладено на 18 лютого 2021 року.

11 лютого, посилаючись на ті ж самі підстави, що і в клопотанні про уточнення вимог апеляційної скарги, АТ "Житомиргаз" звернулось до суду з заявою про уточнення позовної заяви про демонтаж об`єктів нерухомості в якій просить, суд:

- зобов`язати ФОП Ночвай О.М. здійснити демонтаж чотирьох об`єктів нерухомості, а саме: №1, №2, №3 та №4 (наведених на додатку 1), які знаходяться на земельній ділянці з кадастровим номером :08:001:0454 за адресою: Житомирська область, Житомирський район, с. Оліївка, вул. Народицька, 1 на території Торгівельного майданчику "СХІДНИЙ" (Малинський ринок) та розміщені безпосередньо над прокладеним газопроводом середнього тиску та порушенням охоронних зон газопроводу.

- стягнути з ФОП Ночвай О.М. на користь АТ "Житомиргаз" судові витрати: 4243,00 грн. - судового збору і 13816,00 грн. без ПДВ. - витрати за проведення комплексної експертизи.

У судовому засіданні представник позивача підтримала доводи і вимоги, викладені у апеляційній скарзі.

18 лютого 2021 року, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду було задоволено клопотання АТ "Житомиргаз" та замінено позивача у справі - Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз".

Представники відповідача і третіх осіб у судове засідання не з`явились, хоча і були завчасно повідомлені про час і місце судового розгляду, на що вказують повідомлення про вручення рекомендованих поштових відправлень. Заяв про відкладення судового засідання не надходило.

Враховуючи вимоги ст.ст. 269, 273 ГПК України про межі та строки перегляду справи в апеляційній інстанції, а також те, що сторони належним чином повідомлені про час і місце розгляду апеляційної скарги, суд вважає за можливе провести судове засідання за відсутності учасників справи, які не забезпечили явку повноважних представників.

Колегія суддів, заслухавши доповідь головуючого, пояснення представника позивача, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши повноту з`ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права встановила, що:

У 2008 році, ТОВ "Підприємство "Житомирземпроект", за замовленням ФОП Ночвай О.М., було виготовлено проект землеустрою щодо відведення в оренду земельної ділянки площею 1,5878 га для розміщення торгівельного центру в межах с. Оліївка Оліївської сільської ради Житомирського району Житомирської області. (т.1 а.с.70-143)

19 серпня 2008 року, між Оліївською сількою радою, як орендодавцем, та ФОП Ночвай О.М., як орендарем, було укладено Договір оренди земельної ділянки, згідно умов якого орендодавець надає, а орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку для розміщення торгівельного центру строком на 25 років, що на території Оліївської сільської ради біля вул. Малинська, площею 1,5878. (т.1 а.с.134-139)

В п.26 Договору оренди, в розділі обмеження (обтяження) щодо використання земельної ділянки визначено, що на орендовану земельну ділянку встановлено обмеження (обтяження) в зв`язку з проходженням по ділянці підземних інженерних мереж, встановлюються обмеження на використання земельної ділянки в санітарно-захисній смузі шириною 5 метрів в кожну сторону, а саме: - забороняється будь-яке будівництво будинків і споруд, - виконання земляних робіт на глибині більше 0.3 м та планування ґрунту, - застосування ударних механізмів та скидання важких предметів вагою більше 5 тонн, - розміщення автозаправних станцій та інших сховищ мастил та палива, - влаштування звалищ.

Згідно п.31 Договору оренди, сторони обумовили обов`язки орендаря, зокрема, виконувати встановлені щодо земельної ділянки обмеження в обсязі, передбаченому законом та цим договором.

22 листопада 2012 року, між Міністерством енергетики та вугільної промисловості України, та ПАТ "Житомиргаз" було укладено Договір №31/10 про надання на праві господарського відання державного майна, яке використовується для забезпечення розподілу природного газу, не підлягає приватизації, обліковується на балансі господарського товариства з газопостачання та газифікації і не може бути відокремлене від його основного виробництва, згідно умов якого ПАТ "Житомиргаз" отримало на баланс майно у вигляді газопроводів, що забезпечують розподіл природного газу на території Житомирської області (окрім м. Коростишів та Коростишівського р-ну.). (т.2 а.с.75-80)

Згідно Додатку №1, ПАТ "Житомиргаз" отримало на баланс газопровід середнього тиску під інвентаризаційним №30202129.

Відповідно до пп.1-3 п.20 Догдаткової угоди, ПАТ "Житомиргаз" зобов`язане здійснювати вичерпні дії та заходи для забезпечення збереження, безаварійності і безперебійності роботи газопроводів, в тому числі виконання будівельних робіт. (т.2 а.с.81-86).

18 листопада 2016 року, рішенням Оліївської сільської ради Житомирського району Житомирської області було погоджено ФОП Ночвай О.М. продаж земельної ділянки кадастровий номер :08:001:0454. (т.1 а.с.177)

13 грудня 2016 року, між територіальною громадою в особі Оліївської сільської ради, як продавцем, та ФОП Ночвай О.М., як покупцем, було укладено Договір купівлі-продажу земельної ділянки, згідно умов якого продавець продає, а покупець приймає у власність і оплачує земельну ділянку (кадастровий номер :08:001:0454), що знаходиться за адресою: Житомирська обл., Житомирський р-н, с. Оліївка, вул. Народицька, 1, площею 1,5878 га. (т.1 а.с.179-182)

Згідно п.1.2. Договору купівлі-продажу земельної ділянки, продавець гарантує, що земельна ділянка, яка є предметом цього договору, входить до категорії земель, що можуть бути приватизовані відповідно до законодавства України, вільна від будь-яких майнових прав і претензій третіх осіб, про які на момент підписання цього договору продавець чи покупець не міг знати, не знаходиться під арештом і судових справ щодо неї не має, внаслідок відчуження земельної ділянки не буде порушено прав та законних інтересів інших осіб.

09 січня 2017 року, було проведено обстеження газопроводу на земельній ділянці за адресою: Житомирська область, Житомирський район, с. Оліївка, вул. Народицька,1 на території ТМ "Східний" (Малинський ринок) ФОП Ночвай О.М. , яким встановлено розміщення трьох об`єктів нерухомості, збудованих на газопроводі середнього тиску Д245, чим порушено п.п.1 п.17 глави 4 розділу III Кодексу ГРМ та п.2.1. Правил безпеки систем газопостачання та інших вимог чинного законодавства України (акт обстеження газопроводу). (т.1 а.с.21-22)

10 лютого 2017 року, ФОП Ночвай О.М. звернулась до ПАТ "Житомиргаз" і заявою №10/02 про надання технічних умов на винос існуючого газопроводу середнього тиску, у зв`язку з намірами будівництва торгового приміщення. (т.1 а.с.23)

У період 14-20 лютого 2017 року, Управлінням ДАБІ у Житомирській області було проведено позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівельної діяльності, державних будівельних норм, стандартів і правил, за адресою: Житомирська обл., Житомирський р-н, с. Оліївка, вул. Народицька, 1, якою встановлено, що на земельній ділянці, яка частково обнесена металевим парканом, розташований торгівельний майданчик "Східний" (ринок Малинський). На території торгівельного майданчика проводяться будівельні роботи з будівництва торгівельних павільйонів орієнтовними розмірами 80 м на 10.5 м без дозвільних документі. Старшим інженером групи експлуатації мереж ПАТ "Житомирсгаз", на місці, було показано місце проходження траси газопроводу середнього тиску діаметром 400, в охоронній зоні якої розміщено торгівельні павільйони. Власник об`єктів будівництва ФОП Ночвай О.М., за повідомленнями знаходилась ха межами України /акт від 20 лютого 2017 року/. (т.1 а.с.25-26)

06 грудня 2017 року, ПАТ "Житомиргаз", вважаючи, що наявність трьох об`єктів нерухомості на газопроводі може спричинити його знищення, завдання шкоди життю та здоров`ю людей, майну фізичних та юридичних осіб, внаслідок можливого витоку природного газу, звернулось до Господарського суду Житомирської області з позовом до ФОП Ночвай О.М. про зобов`язання здійснити демонтаж трьох об`єктів нерухомості, які знаходяться за адресою: Житомирська обл. с. Оліївка, вул. Народицька, 1, на території Торгівельного майданчику "СХІДНИЙ" (Малинський ринок) та розміщені на газопроводі середнього тиску. (т.1 а.с.6-13)

01 березня 2018 року, ухвалою Господарського суду Житомирської області Оліївську сільську раду і ГУ Держгеокадастру у Житомирській області було залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача.

11 червня 2018 року, рішенням господарського суду Житомирської області у задоволенні даного позову було відмовлено, з тих підстав, що право власності відповідача на земельну ділянку набуте правомірно та підтверджується відповідним правовстановлюючим документом, матеріали справи не містять та сторонами не надано доказів щодо оспорювання законності набуття права власності відповідача на спірну земельну ділянку. У свою чергу, позивачем не надано правовстановлюючих документів на земельну ділянку по вул. Народицька, 1, с. Оліївка та доказів наявності сервітутів чи обмежень, встановлених щодо вказаної земельної ділянки. (т.1 а.с.99-103)

Дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід задоволити частково з огляду на наступне.

Згідно ст. 15 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання іншою особою.

Захист свого особистого немайнового або майнового права та інтересу в суді кожна особа вправі здійснювати шляхом звернення з позовом, предмет якого або кореспондує із способами захисту, визначеними у ст. 16 ЦК України, договором або іншим законом. Одним із способів захисту цивільного права та інтересу може бути вимога про припинення дії, яка порушує право.

Відповідно до ч.1 ст. 391 ЦК України, власник майна має право вимагати усунення перешкод у здійсненні ним права користування та розпоряджання своїм майном.

Як встановлено з матеріалів справи, на балансі ПАТ "Житомиргаз", на підставі Договору №31/10 про надання на праві господарського відання державного майна, яке використовується для забезпечення розподілу природного газу, не підлягає приватизації, обліковується на балансі господарського товариства з газопостачання та газифікації і не може бути відокремлене від його основного виробництва від 22 листопада 2012 року, перебуває газопровід середнього тиску під інвентаризаційним №30202129.

Даний газопровід проходить по території Оліївської сільської ради Житомирського району Житомирської області і, зокрема, по земельній ділянці (кадастровий номер :08:001:0454), власником якої, за Договором купівлі-продажу земельної ділянки від 13 грудня 2016 року, є ФОП Ночвай О.М.

Відповідно до 11 Закону України "Про трубопровідний транспорт", земельні ділянки, на яких збудовано наземні і надземні трубопроводи та їх споруди, а також наземні споруди підземних трубопроводів належать до земель трубопровідного транспорту.

Уздовж трубопроводів встановлюються охоронні зони. Земля в межах охоронних зон не вилучається, а використовується з обмеженнями (обтяженнями) відповідно до закону або договору, порядок встановлення, розмір та режим використання яких визначаються законодавством України.

Згідно з ст. 1 Закону України "Про трубопровідний транспорт", охоронна зона - це землі вздовж магістральних та промислових трубопроводів, навколо промислових об`єктів для забезпечення нормальних умов їх експлуатації, запобігання ушкодженню, а також для зменшення їх негативного впливу на людей, суміжні землі, природні об`єкти та довкілля в цілому.

За приписами ст. 73 ЗК України, охоронні зони встановлюються уздовж наземних, надземних та підземних трубопроводів з метою дотримання безпечності та надійності газопроводів, для створення нормальних умов їх експлуатації, запобігання ушкодженню, а також для зменшення негативного впливу на людей та довкілля.

Відповідно до ст. 112 ЗК України, охоронні зони газопроводів створюються для забезпечення нормальних умов їх експлуатації, запобігання ушкодження, а також зменшення їх негативного впливу на людей та довкілля, суміжні землі та інші природні об`єкти.

Згідно п.4 розділу 1 глави І Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року №2494 (надалі - Кодекс ГРС), охоронна зона об`єктів газорозподільної системи - територія, обмежена умовними лініями, уздовж наземних, надземних і підземних газопроводів та їх споруд по обидва боки від крайніх елементів конструкції розподільних газопроводів та по периметру наземних споруд на визначеній відстані, на якій обмежується провадження господарської та іншої діяльності.

За пунктом 1 розділу 4 глави ІІІ Кодексу ГРС, охоронна зона об`єктів ГРМ поширюється на газопроводи з надлишковим тиском природного газу не більше 1,2 МПа, газорегуляторних пунктів, шафових регуляторних пунктів газу, вузли обліку природного газу, засоби захисту газопроводів від електрохімічної корозії, споруди і пристрої на газопроводах, розпізнавальні та сигнальні знаки місцезнаходження газопроводів і споруд на них, за винятком внутрішньобудинкових газових мереж.

Згідно "Правил безпеки в газовому господарстві коксохімічних підприємств і виробництв" затвердженого наказом Держкомітету України з промислової безпеки, охорони праці та гірничого нагляду №61 від 27 березня 2007 року - до газопроводу середнього тиску відноситься газопровід з робочий тиском газу більше 0,1 МПа (1кгс/кв. см) до 0,3 МПа (3 кгс/кв. см).

За змістом пунктів 4-5 ч.4 розділу III Кодексу ГРС, земельні ділянки, розташовані в охоронних зонах об`єктів газорозподільної системи (надалі - ГРМ), не вилучаються у їх власників або користувачів, а використовуються з обмеженнями, встановленими цим Кодексом та іншими нормативно-правовими актами. Власники або користувачі земельної ділянки, органи виконавчої влади, органи місцевого самоврядування, вживають заходів щодо охорони земель та дотримання встановлених обмежень у використанні земель охоронних зон об`єктів ГРМ.

Як встановлено з матеріалів справи, за результатами позапланової перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівельної діяльності, державних будівельних норм, стандартів і правил, проведеної Управлінням ДАБІ у Житомирській області у період 14-20 лютого 2017 року за адресою: Житомирська обл., Житомирський р-н, с. Оліївка, вул. Народицька, 1 /акт перевірки від 20 лютого 2017 року/ встановлено, що на земельній ділянці в охоронній зоні проходження траси газопроводу середнього тиску діаметром 400 проводилися будівельні роботи з будівництва торгівельних павільйонів орієнтовними розмірами 80 м на 10.5 м.

Дана земельна ділянка (кадастровий номер :08:001:0454) вісім років /з 19 серпня 2008 року по 18 листопада 2016 року/ перебувала у користуванні ФОП Ночвай О.М. на підставі Договору оренди земельної ділянки, п.26 якого було встановлено обмеження (обтяження) щодо використання земельної ділянки в зв`язку з проходженням по ділянці підземних інженерних мереж, а потім дана земельна ділянка була передана їй у власність за Договором купівлі-продажу земельної ділянки від 13 грудня 2016 року.

Пунктом 26 Договору оренди, встановлювлено обмеження (обтяження) щодо використання земельної ділянки, у зв`язку з проходженням по ділянці підземних інженерних мереж, в санітарно-захисній смузі шириною 5 метрів в кожну сторону, а саме: - заборонялося будь-яке будівництво будинків і споруд; - виконання земляних робіт на глибині більше 0.3 м та планування ґрунту; - застосування ударних механізмів та скидання важких предметів вагою більше 5 тонн; - розміщення автозаправних станцій та інших сховищ мастил та палива; - влаштування звалищ.

Відповідно до ч.2 ст.110 ЗК України, перехід права власності на земельну ділянку не припиняє встановлених обмежень, обтяжень.

Тому, перехід права власності від Оліївської сільської ради до відповідача за Договором купівлі-продажу земельної ділянки від 13 грудня 2016 року не могло припинити встановлені для даної земельної ділянки обмежень, які були зазначені в п.26 Договору оренди.

Звертаючись з даним позовом, АТ "Житомиргаз" просило зобов`язати ФОП Ночвай О.М. демонтувати три об`єкти нерухомості, розміщені на газопроводі середнього тиску.

Для з`ясування місцезнаходження газопроводу на спірній земельній ділянці та можливого розташування на ньому будівель і споруд відповідача, колегією суддів призначалась комплексна судова земельно-технічна та будівельно-технічна експертиза.

Висновками комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи №1943/1944/19-25/1475...1478/20-25 від 08 грудня 2020 року було встановлено, що на земельній ділянці з кадастровим номером :08:001:0454 за адресою: вул. Народицька, 1, с. Оліївка, Житомирського району Житомирської області (територія Торгівельного майданчику "СХІДНИЙ") над газопроводом розміщені приміщення чотирьох торгівельних павільйонів, три з яких знаходяться безпосередньо над прокладеним газопроводом, а один - в охоронній зоні газопроводу /малюнок №5/. (т.4 а.с.204-210)

Згідно експертизи, будівлі Торгівельного майданчику "СХІДНИЙ" №1, №2, №3 та №4, які розташовані в охоронній зоні газопроводу являють собою приміщення торгівельних павільйонів каркасного типу, що виконані з металевих несучих конструкцій розташованих на фундаментній монолітній плиті. Покрівля двоскатна. Матеріали стін та підлоги - панелі з профільних листів та світлопрозорих фасадних систем

Оскільки підстав для відхилення висновку комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи №1943/1944/19-25/1475...1478/20-25 від 08 грудня 2020 року немає, то даний висновок оцінюється судом як належний та допустимий доказ у справі у сукупності з іншими доказами.

Після отримання висновку експертизи, АТ "Житомигаз" уточнило вимоги апеляційної скарги та, зважаючи її на висновок, просить зобов`язати ФОП Ночвай О.М. демонтувати чотири об`єкти нерухомості, які знаходяться безпосередньо над прокладеним газопроводом та в охоронній зоні цього газопроводу.

Проте, такі уточнення до апеляційної скарги не можуть бути прийняті судом апеляційної інстанції, оскільки позовні вимоги, які були предметом розгляду у суді першої інстанції стосувались виключно демонтажу трьох об`єктів будівництва, що розміщені на газопроводі середнього тиску.

Також, у судової колегії відсутні повноваження прийняти заяву позивача про уточнення позовних вимог, у якій позивач збільшив кількість об`єктів нерухомості для демонтажу, оскільки ч.5 ст. 269 ГПК України встановлено, що судом апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Як встановлено з матеріалів справи, відповідачем на земельній ділянці, що розташована по вул. Народицька, 1 в с. Оліївка Житомирського району Житомирської області в 2017 році проводилось будівництво торгівельних павільйонів без дозвільних документів.

Відповідно до ст. 19 Закону України "Про правовий режим земель охоронних зон об`єктів магістральних трубопроводів", будівельні, ремонтні, земляні, геологорозвідувальні, бурові, вибухові, гірничі та днопоглиблювальні роботи на земельних ділянках, розташованих, зокрема, в охоронних зонах, пов`язані з розробкою ґрунту на глибину більше 30 сантиметрів на таких земельних ділянках, проводяться лише на підставі письмового погодження з підприємствами магістральних трубопроводів.

ФОП Ночвай О.М., користуючись з 19 серпня 2008 року спірною земельною ділянкою та звернувшись 10 лютого 2017 року до ПАТ "Житомиргаз" про надання технічних умов на винос газопроводу за межі земельної ділянки та отримавши такі умови /т.1 а.с.71-164/, знала про існування обмежень в користуванні наданої їй у власність земельної ділянки у зв`язку з проляганням по цій території газопроводу середнього тиску, проте, при проведенні будівельних робіт, не зверталась за отриманням письмового дозволу на їх проведення і безпосереднього з`ясування розташування охоронних меж газопроводу на її земельній ділянці. Внаслідок чого приміщення торгівельних павільйонів №1, №2, №3 та №4 (згідно висновку експертизи) перебувають на самому газопроводі та в його охоронній зоні.

Згідно п.11 "Правил охорони магістральних трубопроводів", затверджених постановою Кабінету Міністрів України №1747 від 16 листопада 2002 року, на земельних ділянках, розташованих у межах охоронних зон, забороняється, зокрема:

- споруджувати житлові, громадські та дачні будинки;

- розміщувати спортивні майданчики, стадіони, ринки, зупинки громадського транспорту, організовувати заходи, пов`язані з масовим скупченням людей;

Оскільки торгівельні павільйони №1, №2, №3, що розташовані на земельній ділянці з кадастровим номером :08:001:0454 за по вул. Народицька, 1, с. Оліївка, Житомирського району Житомирської області (територія Торгівельного майданчику "СХІДНИЙ") були зведені ФОП Ночвай О.М. в порушення вимог Земельного кодексу України, Закону України "Про трубопровідний транспорт", Закону України "Про правовий режим земель охоронних зон об`єктів магістральних трубопроводів" та Постанови Кабінету Міністрів України №1747 від 16 листопада 2002 року, що несе пряму загрозу життю та здоров`ю людей і робить неможливим здійснення позивачем заходів з належного технічного обслуговування вказаного газопроводу середнього тиску, колегія дійшла висновку про підставність позовних вимог та їх задоволення.

Відповідно до п.2 ч.1 ст. 275 ГПК України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право повністю чи частково скасувати судове рішення та прийняти нове рішення.

Згідно ст.ст. 74, 77 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, а обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

На підставі наведеного, ознайомившись з матеріалами справи, оцінивши докази, надані сторонами, перевіривши об`єктивність прийняття рішення судом першої інстанції, судова колегія приходить до висновку, що апеляційну скаргу слід задоволити, рішення Господарського суду Житомирської області від 11 червня 2018 року скасувати та прийняти нове рішення, яким позов задоволити та зобов`язати ФОП Ночвай О.М. здійснити демонтаж трьох об`єктів нерухомості, а саме: №1, №2, №3 (згідно висновку експертизи №1943/1944/19-25/1475...1478/20-25 від 08 грудня 2020 року), які знаходяться на земельній ділянці з кадастровим номером :08:001:0454 за адресою: Житомирська область, Житомирський район, с. Оліївка, вул. Народицька, 1, на території Торгівельного майданчику "СХІДНИЙ" (Малинський ринок) та розміщені на газопроводі середнього тиску.

Судові витрати за подання позовної заяви в розмірі 1 600,00 (т.1 а.с.16), судові витрати за подачу апеляційної скарги у сумі 2 643,00 грн. (т.2 а.с.134) та витрати за проведення експертизи в розмірі 13 816,00 грн. (т.3 а.с.110), у зв`язку з задоволенням позовних вимог та апеляційної скарги, підлягають стягненню з відповідача на користь позивача.

Керуючись ст.ст. 129, 269-276, 277, 281-284 ГПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" - задоволити.

Рішення Господарського суду Житомирської області від 11 червня 2018 року у справі №906/1085/17 - скасувати.

Прийняти нове рішення, яким позов задоволити.

Зобов`язати фізичну особу-підприємця Ночвай Оксану Миколаївну здійснити демонтаж трьох об`єктів нерухомості, а саме: №1, №2, №3 (наведених у висновку експертизи №1943/1944/19-25/1475...1478/20-25 від 08 грудня 2020 року), які знаходяться на земельній ділянці з кадастровим номером :08:001:0454 за адресою: Житомирська область, Житомирський район, с. Оліївка, вул. Народицька, 1, на території Торгівельного майданчику "СХІДНИЙ" (Малинський ринок) та розміщені на газопроводі середнього тиску.

Стягнути з фізичної особи-підприємця Ночвай Оксани Миколаївни ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" (10002, вул. Фещенка-Чопівського, 35 м. Житомир, ідентифікаційний код 03344071, р/р № НОМЕР_2 в АБ "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ", МФО 300647) судові витрати по справі: 1 600,00 (одну тис. шістсот) грн. - витрат за подачу позову, 2 643,00 (дві тис. шістсот сорок три) грн. - витрат за подачу апеляційної скарги та 13 816,00 (тринадцять тис. вісімсот шістнадцять) грн. - витрат за проведення експертизи.

Господарському суду Житомирської області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

Матеріали справи №906/1085/17 повернути Господарському суду Житомирської області.

Повний текст постанови складений "26" лютого 2021 року.

Головуючий суддя Дужич С.П.

Суддя Саврій В.А.

Суддя Тимошенко О.М.