СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" лютого 2021 р. Справа № 5023/10192/11

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Гребенюк Н.В., суддя Зубченко І.В., суддя Медуниця О.Є.

за участі секретаря судового засідання Пляс Л.Ф.

за участі представників:

ФОП Лісовця Дениса Сергійовича - не з`явився;

ліквідатора ФОП Калашника В.О. - Віскунов О.В., ордер від 01.10.2020; свідоцтво №115 від 07.02.2003;

арбітражного керуючого Белікова О.П. - не з`явився;

ОСОБА_1 - не з`явився;

ТОВ "Фінансова компанія "Довіра та гарантія" - не з`явився;

ПАТ КБ "Правекс-Банк" - не з`явився;

Товарної біржи "Ресурс-Інформ" - не з`явився;

ТОВ "Фінансова компанія "Алькор Інвест" - Філіпович О.Є., свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю №002459 від 19.09.2020; довіреність б/н від 14.08.2020;

Приватного нотаріуса Харківського міського нотаріального округу Макушевої Н.В. - не з`явився;

ТОВ "Фінансова компанія "Сігура-Капітал" - не з`явився;

ОСОБА_2 - не з`явився,

ОСОБА_3 - не з`явився,

ОСОБА_4 - не з`явився,

ОСОБА_5 - не з`явився,

банкрута - Смирний О.С., свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серії ДП №3271 від 20.01.2017, ордер серії АЕ №120 від 13.11.2020,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Фізичної особи-підприємця Калашника Володимира Олександровича, смт. Вільшани, Харківська область (вх.№3447 Х/3) на ухвалу господарського суду Харківської області від "09" жовтня 2020 р. (повний текст складено 13.10.2020, суддя Прохоров С.А.) у справі №5023/10192/11

за заявою Фізичної особи-підприємця Калашника Володимира Олександровича, смт. Вільшани

до Фізичної особи-підприємця Калашника Володимира Олександровича, смт. Вільшани

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИЛА:

У провадженні господарського суду Харківської області знаходиться справа №5023/10192/11 за заявою ФОП Калашника Володимира Олександровича про визнання його банкрутом.

Постановою господарського суду Харківської області від 20.12.2011 ФОП Калашника В.О. визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

08.09.2020 до місцевого господарського суду надійшла скарга боржника ФОП Калашника В.О. на дії ліквідатора Віскунова О.В., яка мотивована тим, що майно банкрута було виставлено на продаж з численними порушеннями порядку його підготовки, встановленого законодавства про банкрутство.

На думку заявника, при наданні оголошення про продаж майна банкрута був порушений строк проведення аукціону, який фактично склав менш ніж двадцять календарних днів, як це встановлено Порядком організації та проведення аукціонів з продажу майна боржників у справах про банкрутство, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 02.10.2019 №865 (надалі - Порядок).

Також боржник вказує, що в оголошенні про продаж майна міститься дозвіл забезпеченого кредитора - ТОВ «ФК «Алькор Інвест» про продаж заставного майна. Але згідно з Інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно, ТОВ «ФК «Алькор Інвест» не є ані іпотекодержателем, ані обтяжувачем майна банкрута. Іпотекодержателем майна, що реалізується, вважає ОСОБА_6 .

Крім того, боржник зазначає, що на його замовлення 07.09.2020 Товарною біржею «УРТБ» складено висновок про вартість об`єкту оцінки, із якого вбачається, що ціна продажу лоту є набагато нижчою.

Заявник вважає, що перелічені ним порушення, які, на його думку, були допущені ліквідатором щодо встановлених вимог проведення та підготовки аукціону з продажу майна банкрута призводять до того, що потенційні покупці здійснивши аналіз інформації про лоти, яка міститься в оголошенні на продаж, та порівнявши її з інформацією, яка міститься у відкритих джерелах, встановлять невідповідність та протиріччя інформації між собою, і як наслідок, відмовляться від участі в такому аукціоні, що призведе до продажу майна банкрута за заниженою ціною.

З огляду на викладене, просить визнати роботу ліквідатора у справі №5023/10192/11 незадовільною та такою, що протирічить нормам Кодексу України з процедур банкрутства, і припинити повноваження ліквідатора банкрута - арбітражного керуючого Віскунова О.В.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 09.10.2020 у справі №5023/10192/11 відмовлено у задоволенні скарги ФОП Калашника В.О. на дії ліквідатора - арітражного керуючого Віскунова О.В. з тих підстав, що ліквідатором Віскуновим О.В. усі дії вчинялись у відповідності до вимог чинного законодавства.

Фізична особа-підприємець Калашник Володимир Олександрович з ухвалою суду першої інстанції не погодився, звернувся до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення норм чинного законодавства, просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 09.10.2020 у справі № 5023/10192/11 та ухвалити нове судове рішення, яким задовольнити скаргу на дії ліквідатора та припинити повноваження ліквідатора банкрута Віскунова О.В.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що під час слухання справи судом першої інстанції не з`ясовувались обставини, на які послався скаржник як на підставу своїх вимог та не досліджувались докази, якими вони обґрунтовуються.

Апелянт також зазначає, що рішення у справі, які пов`язані з реалізацією нерухомого майна, яке знаходиться в іпотеці Бреславського М.Ю. впливає на його права та обов`язки як іпотекодержателя майна, що реалізується, однак, судом не було залучено іпотекодержателя до розгляду справи, не повідомлено про час, дату і місце судового засідання, чим було порушено права та обов`язки іпотекодержателя нерухомого майна.

Апелянт також зазначає що перелічені ним порушення, які, на його думку, були допущені ліквідатором щодо встановлених вимог проведення та підготовки аукціону з продажу майна банкрута призводять до того, що потенційні покупці здійснивши аналіз інформації про лоти, яка міститься в оголошенні на продаж, та порівнявши її з інформацією, яка міститься у відкритих джерелах, встановлять невідповідність та протиріччя інформації між собою, і як наслідок, відмовляться від участі в такому аукціоні, що призведе до продажу майна банкрута за заниженою ціною.

02.12.2020 системою автоматизованого розподілу судових справ між суддями для розгляду справи №5023/10192/11 визначено колегію суддів Східного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя (суддя-доповідач) Гребенюк Н.В., суддя Зубченко І.В., суддя Чернота Л.Ф.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 29.12.2020, у зв`язку з відпусткою судді Черноти Л.Ф., визначено склад колегії суддів: Гребенюк Н.В. - головуючий суддя (суддя-доповідач), судді: Зубченко І.В., Медуниця О.Є.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 29.12.2020 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Фізичної особи-підприємця Калашника Володимира Олександровича на ухвалу господарського суду Харківської області від 09.10.2020 у справі № 5023/10192/11. Встановлено учасникам справи строк до 20.01.2021 для подання відзиву на апеляційну скаргу. Призначено справу до розгляду на 21.01.2021 о 10:30год.

12.01.2021 до Східного апеляційного господарського суду електронною поштою надійшов відзив на апеляційну скаргу від ліквідатора ФОП Калашника В.О. - Віскунова О.В., (вх.№280), в якому ліквідатор зазначає, що ТОВ «ФК «Алькор Інвест» є заставним кредитором у справі, вимоги якого забезпечені нерухомим майном; при цьому, посилання скаржника на те, що майно банкрута нібито перебуває в іпотеці громадянина ОСОБА_6 , а продаж впливає на його права та обов`язки як іпотекодержателя не заслуговують на увагу, оскільки вказана особа не перебувала та не перебуває з банкрутом в зобов`язальних відносинах на час розгляду справи, що встановлено постановою Східного апеляційного господарського суду від 25.02.2019 у справі №5023/10192/11 при розгляді заяви ліквідатора про визнання аукціонних торгів та договорів купівлі-продажу майна банкрута недійсними, визнання права власності на майно за банкрутом та витребування майна з незаконного володіння на користь ФОП Калашника В.О.

Як вказує ліквідатор, ТОВ «ФК «Алькор Інвест» як забезпечений кредитор у справі погодив визначену ліквідатором початкову вартість майна та умови його продажу. Таким чином, посилання апелянта на будь-які ціни та вартість майна, оцінка якого зроблена боржником самостійно та в обхід процедур, визначених Кодексом України з процедур банкрутства не можуть бути прийняті судом.

Ліквідатор також зазначає, що доводи скаржника фактично зводяться до оскарження дій ліквідатора в частині продажу майна банкрута нібито за найменшою ціною, при цьому, є незрозумілою поведінка банкрута у тому, що за весь час провадження у справі він не подавав жодного документа до суду та не наводив жодних аргументів, коли незаконно продане майно на аукціоні вибувало у 2012 році з його власності взагалі без оплати.

З огляду на викладене, просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувану судову ухвалу - без змін.

20.01.2021 від ТОВ «ФК «Алькор Інвест» надійшли письмові пояснення на апеляційну скаргу (вх.№675), зазначає, що на виконання ухвали господарського суду Харківської області від 10.09.2020 у даній справі аукціон з продажу майна боржника аукціон з продажу майна боржника, проведення якого було заплановано на 11.09.2020, не відбувся, відтак, вважає, що підстави для оскарження дій ліквідатора щодо організації та проведення аукціону відсутні, оскільки продаж майна не здійснювався.

Також кредитор зазначає, що саме ліквідатор Віскунов О.В., а не ФОП Калашник В.О. є особою, уповноваженою здійснювати оцінку та продаж майна банкрута. Кредитор вважає, що обов`язкові вимоги щодо погодження умов продажу та визначення вартості об`єкта продажу були дотримані ліквідатором Віскуновим О.В. у повному обсязі з урахуванням норм законодавства.

ТОВ «ФК «Алькор Інвест» також зазначає, що є заставним кредитором у даній справі, що підтверджується ухвалою Господарського суду Харківської області від 24.09.2019 у даній справі.

Враховуючи викладене, просить ухвалу господарського суду Харківської області від 10.09.2020 залишити без змін, а апеляційну скаргу ФОП Калашника В.О. - без задоволення.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 21.01.2021 оголошено перерву в судовому засіданні до 18.02.2021 об 11:00 год.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 18.02.2021 оголошено перерву у судовому засіданні до 25.02.2021 о 09:30год.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 19.02.2021 задоволено заяву арбітражного керуючого Віскунова О.В. - ліквідатора Фізичної особи-підприємця Калашника Володимира Олександровича про його участь в судовому засіданні, призначеному на 25.02.2021 о 09:30год., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою програмного забезпечення "EаsyCon", з використанням власних технічних засобів представника, який подав вказану заяву. Постановлено судове засідання у справі № 5023/10192/11, призначене на 25.02.2021 о 09:30год., провести за участі арбітражного керуючого Віскунова О.В. - ліквідатора Фізичної особи-підприємця Калашника Володимира Олександровича в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою програмного забезпечення "EаsyCon", з використанням власних технічних засобів вказаного представника.

У судовому засіданні Східного апеляційного господарського 25.02.2021, яке відбулось в режимі відеоконференції за допомогою програмного забезпечення "EаsyCon", представник апелянта підтримав вимоги апеляційної скарги, просив оскаржувану ухвалу суду скасувати та задовольнити апеляційну скаргу у повному обсязі.

Представник ТОВ "Фінансова компанія "Алькор Інвест" та ліквідатор ФОП Калашника В.О. - Віскунов О.В. підтримали свою позицію по справі, просили апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувану судову ухвалу - без змін.

Інші учасники процесу в судове засідання не з`явилися, про причини неявки суд не повідомили, хоча учасники провадження у справі про банкрутство були належним чином завчасно повідомлені про час, дату і місце судового засідання.

Враховуючи, що наявних у справі матеріалів достатньо для розгляду апеляційної скарги, учасники провадження у справі про банкрутство належним чином повідомлені про час, дату та місце судового засідання, а неявка їх представників в судове засідання не перешкоджає розгляду скарги, з огляду на встановлений статтею 273 Господарського процесуального кодексу України строк розгляду скарги на ухвалу суду у справі про банкрутство, апелянт, заставний кредитор і ліквідатор висловили свої доводи і вимоги щодо апеляційної скарги, колегія суддів вважає за можливе розглянути скаргу в даному судовому засіданні.

Дослідивши матеріали справи, викладені в апеляційній скарзі доводи апелянта, заслухавши у судовому засіданні представників учасників провадження у справі про банкрутство, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлення обставин справи та відповідність їх наданим доказам, відповідно до статті 269 Господарського процесуального кодексу України, якою передбачено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів і вимог апеляційної скарги, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з такого.

Як встановлено місцевим господарським судом, ухвалою господарського суду Харківської області від 12.12.2011 порушено провадження у справі №5023/10192/11 про банкрутство фізичної особи - підприємця Калашника Володимира Олександровича.

Постановою господарського суду Харківської області від 20.12.2011 ФОП Калашника В.О. визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 22.08.2017 задоволено заяву ліквідатора про відмову від участі у справі №5023/10192/11 про банкрутство ФОП Калашника В. О., припинено обов`язки арбітражного керуючого Саутенка С.О. як ліквідатора ФОП Калашника В.О., призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Віскунова О.В.

Як зазначає Калашник В.О., під час здійснення ліквідаційної процедури ліквідатором вчинено дії щодо реалізації майна банкрута з численними порушеннями порядку підготовки аукціону.

Відповідно інформації з офіційного сайту PROZORRO ПРОДАЖІ (https://prozorro.sale/auction/UA-PS-2020-08-22-000006-3) ДП "Прозорро. Продажі" судом встановлено, що на 10.09.2020 призначено аукціон з продажу майна боржника - Фізичної особи-підприємця Калашника Володимира Олександровича в рамках справи про банкрутство №5023/10192/11, яка перебуває в провадженні Господарського суду Харківської області з початковою ціною продажу лоту 9 755 000, 00грн без ПДВ.

"№ лоту: 1 Об`єкти нерухомого майна:

1. Нежитлове приміщення 4-го поверху №1-:-20, І, II в літері "А-4", загальною площею 428, 6кв.м, розташованих за адресою: м. Харків, вул. Сумська, буд, 96, що складається з наступних приміщень: - кабінет №1 загальною площею 11, 7кв.м, кабінет №2 загальною площею 40, 1кв.м, кабінет №3 загальною площею 44, 5кв.м, кабінет №4 загальною площею 17, 4кв.м, кабінет №5 загальною площею 14, 9кв.м, кабінет №6 загальною площею 10, 8кв.м, підсобне приміщення №7 загальною площею 16, 9кв.м, кабінет №8 загальною площею 18, 3кв.м, кабінет №9 загальною площею 12, 7кв.м, кабінет №10 загальною площею 15, 0кв.м, кабінет №11 загальною площею 14, 6кв.м, кабінет №12 загальною площею 43, 1кв.м, кабінет №13 загальною площею 39, 1кв.м, кабінет №14 загальною площею 16, 0кв.м, кабінет №15 загальною площею 14, 3кв.м, коридор №16 загальною площею 46, 6кв.м, коридор №17 загальною площею 12, 8кв.м. комора №18 загальною площею 4, 3кв.м, санвузол №19 загальною площею 2, 3кв.м, санвузол №20 загальною площею 2, 3кв.м, І сходова клітина загальною площею 19, 5кв.м, II сходова клітина загальною площею 11, 4кв.м. Характеристика конструктивних елементів будівлі: фундамент - цегла, стіни - піноблок, покрівля - метало - черепиця, перекриття - залізобетон, підлога - оздоблення по бетону (частково керамічна плитка, ламінат), прорізи - подвійні металопластикові вікна, двері - МДФ, (частково металопластикові), сходи - залізобетонні марші оштукатурені та пофарбовані. Інженерні мережі: опалення ТЕЦ, електропостачання, водопровід, міська каналізація - забезпечено. Рівень внутрішнього оздоблення - середній.

2. Нежитлове приміщення мансарди №1-:-8, І, II в літері "А-4", загальною площею 233, 2кв.м, розташоване за адресою: м. Харків, вул. Сумська, буд. 96, що складається з наступних приміщень: - кабінет №1 загальною площею 68, 4кв.м, кабінет №2 загальною площею 55, 9кв.м, коридор №3 загальною площею 13, 3кв.м, санвузол №4 загальною площею 1, 8кв.м, санвузол №5 загальною площею 1, 8кв.м, комора №6 загальною площею 1, 4кв.м, кабінет №7 загальною площею 57, 4кв.м, підсобне приміщення №8 загальною площею 16, 5кв.м, І сходова клітина загальною площею 15, 5кв.м, II сходова клітина загальною площею 1, 2кв.м. Характеристика конструктивних елементів будівлі: фундамент - цегла, стіни - піноблок, покрівля - метало - черепиця, перекриття - залізобетон, підлога - оздоблення по бетону (частково керамічна плитка, ламінат), прорізи - подвійні металопластикові вікна, двері - МДФ, (частково металопластикові), сходи - залізобетонні марші оштукатурені та пофарбовані. Інженерні мережі: опалення ТЕЦ, електропостачання, водопровід, міська каналізація - забезпечено. Рівень внутрішнього оздоблення - середній.

21.07.2020 ліквідатором в газеті "Голос України" було опубліковано оголошення №123 (7380) про проведення конкурсу на вибір підприємств, організацій та ФОП, які надають послуги з оцінки майна банкрута, а саме нежитлових приміщень 4-го поверху заг.пл. 428, 6кв.м та мансарди заг.пл. 233, 2кв.м, розташованих за адресою: м. Харків, вул. Сумська, буд.96.

Строк прийняття пропозицій та заявок був встановлений 7 календарних днів з дати опублікування оголошення.

Судом першої інстанції встановлено, що у визначений строк з відповідними заявами до ліквідатора звернулись:

- ТОВ "ГЕО ФІНАНС ГРУП". Спеціалізація якого є проведення незалежної оцінки майна. Відповідно до заявки розмір послуг підприємства за послуги проведення незалежної оцінки майна банкрута складає 6 500, 00грн без ПДВ, з терміном виконання робіт - 5 календарних днів.

- ТОВ "АПРАЙСЕЛ ЮА". Спеціалізація якого є проведення незалежної оцінки майна. Відповідно до заявки розмір послуг підприємства за послуги проведення незалежної оцінки майна банкрута складає 8900,00грн. без ПДВ, з терміном виконання робіт - 8 календарних днів.

ФОП Калашник В.О. в особі ліквідатора Віскунова О.В. для подальшої реалізації в процедурі ліквідації з суб`єктом оціночної діяльності ТОВ "ГЕО ФІНАНС ГРУП" (Сертифікат суб`єкта оціночної діяльності ФДМ України №1210/17 від 15.12.2017) був укладений договір №29/07-03 від 29.07.20.

Згідно висновку проведеної незалежної оцінки, загальна ринкова вартість оціненого майна складає:

- нежитлове приміщення 4-го поверху №1-:-20, І, II в літері "А-4", заг.пл. 428,6 кв.м, розташованих за адресою: м. Харків, вул. Сумська, буд. 96 - 6 166 000, 00грн. (Шість мільйонів сто шістдесят шість тисяч гривень 00 копійок) без ПДВ;

- нежитлове приміщення мансарди №1-:-8, І, II в літері "А-4", заг.пл.233,2 кв.м., розташоване за адресою: м. Харків, вул. Сумська, буд.96 - 3 589 000, 00грн (Три мільйона п`ятсот вісімдесят дев`ять тисяч гривень 00 копійок) без ПДВ.

Як вбачається з матеріалів справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "ФК "Алькор Інвест" є заставним кредитором по справі, вимоги якого забезпечені нерухомим майном, що розташоване за адресою: м. Харків, вул. Сумська, буд.96.

06.08.2020 ліквідатор звернувся до забезпеченого кредитора по справі ТОВ "ФК "Алькор Інвест" для отримання згоди на продаж майна ФОП Калашника В.О., що є предметом забезпечення вимог ТОВ "ФК "Алькор Інвест".

Листом №12.1 від 18.08.2020 забезпечений кредитор по справі ТОВ "ФК "Алькор Інвест" змінив запропоновані умови продажу та надав ліквідатору згоду на продаж майна ФОП Калашник О.В., що є предметом забезпечення вимог ТОВ "ФК "Алькор Інвест", на наступних умовах:

1. Склад майна (лот №1):

- Нерухоме майно, а саме:

1) Нежитлове приміщення 4-го поверху №1-:-20, І, II в літері "А-4", заг.пл. 428, 6кв.м, розташованих за адресою: м. Харків, вул. Сумська, буд.96;

2) Нежитлове приміщення мансарди №1-:-8, І, II в літері "А-4", заг. пл. 233, 2кв.м, розташоване за адресою: м.Харків, вул. Сумська, буд.96.

2. Початкова ціна лоту №1: 9 755 000,00 грн. (Дев`ять мільйонів сімсот п`ятдесят п`ять тисяч гривень 00 копійок) без ПДВ, яка визначна незалежною оцінкою.

3. Крок аукціону: 1% (один) відсоток від початкової ціни.

4. У разі закінчення аукціону без визначення переможця, відповідно до ст.ст. 79, 80 Кодексу України з процедур банкрутства початкова ціна повторного аукціону зменшується на 25 (двадцять п`ять) відсотків, а повторний аукціон проводиться без можливості зниження початкової ціни.

5. У разі закінчення першого повторного аукціону без визначення переможця, відповідно до ст.ст. 79, 80 КУзПБ початкова ціна другого повторного аукціону зменшується на 25 (двадцять п`ять) відсотків, а другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початої вартості, але до граничної ціни, яка складає 50 (п`ятдесят) відсотків від початкової ціни.

6. Всі витрати, пов`язані з утриманням, збереженням та продажем майна, підлягають відшкодуванню з коштів, отриманих від реалізації такого майна.

Отже, ТОВ "ФК "Алькор Інвест", як забезпечений кредитор у справі погодив визначену ліквідатором початкову вартість майна та умови його продажу, а тому обов`язкові вимоги щодо погодження умов продажу та визначення вартості об`єкта продажу були дотримані ліквідатором у повному обсязі.

Відповідно до протоколу електронного аукціону №UA-PS-2020-08-22-000006-3 від 10.09.2020, який міститься в матеріалах справи, аукціон з продажу майна ФОП Калашника В.О. не відбувся.

11.09.2020 ліквідатором через оператора електронного майданчика ТОВ "Електронні торги України" (ubiz.ua) на офіційному веб-сайті ДП "ПРОЗОРРО.ПРОДАЖІ" (https://prozorro.sale/auction/UA-PS-2020-09-11-000012-1) було опубліковане оголошення про проведення першого повторного електронного аукціону з продажу майна банкрута ФОП Калашник В.О., що є предметом забезпечення ТОВ "ФК "Алькор Інвест", з початковою ціною 7 316 250, 00грн, без можливості зниження початкової вартості.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 10.09.2020 у справі №5023/10192/11 було задоволено заяву ОСОБА_7 про забезпечення до розгляду скарги Калашника В.О на дії ліквідатора та заборонено ліквідатору Фізичної особи-підприємця Калашника Володимира Олександровича (ІПН НОМЕР_1 ) Віскунову Олександру Віталійовичу здійснювати продаж майна банкрута в рамках справи про банкрутство №5023/10192/11, яка перебуває в провадженні Господарського суду Харківської області.

На даний час подальший продаж майна банкрута ФОП Калашника В.О. не відбувається.

Надаючи правову кваліфікацію спірним правовідносинам, суд апеляційної інстанції виходить з такого.

З 21.10.2019 набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства, подальший розгляд справи про банкрутство ФОП Калашник В.О. та продаж майна банкрута відбувається відповідно до положень зазначеного Кодексу.

Відповідно до частини 1 статті 59 Кодексу України з процедур банкрутства, з дня ухвалення господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше, члени виконавчого органу (керівник) банкрута звільняються з роботи у зв`язку з банкрутством підприємства, а також припиняються повноваження власника (органу, уповноваженого управляти майном) майна банкрута.

Частиною 1 статті 61 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає у своє відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та визначає початкову вартість майна банкрута; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Кодексом тощо.

Відповідно до частини 1 статті 68 Кодексу України з процедур банкрутства, продаж майна боржника на аукціоні відбувається в електронній торговій системі.

Порядок функціонування електронної торгової системи, організації та проведення електронних аукціонів, визначення розміру, сплати, повернення гарантійних внесків та сплати винагороди операторів електронних майданчиків затверджується Кабінетом Міністрів України.

Так, постановою Кабінету Міністрів України від 02.10.2019 №865 затверджений Порядок організації та проведення аукціонів з продажу майна боржників у справах про банкрутство (неплатоспроможність), яким визначено державне підприємство "ПРОЗОРРО.ПРОДАЖІ", що належить до сфери управління Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства, відповідальним за забезпечення функціонування електронної торгової системи з продажу майна боржників у справах про банкрутство (неплатоспроможність) - адміністратором зазначеної електронної торгової системи.

Відповідно до пункту 1 Розділу І, цей Порядок визначає порядок функціонування електронної торгової системи, процедуру авторизації електронних майданчиків, порядок надання доступу авторизованим електронним майданчикам до електронної торгової системи та розмір плати за такий доступ, розмір та порядок сплати винагороди операторам електронних майданчиків, порядок організації та проведення аукціонів з продажу майна боржників у справах про банкрутство (неплатоспроможність), розмір гарантійного внеску, порядок його сплати та повернення, додаткові умови оголошення про проведення аукціону.

Відповідно до пункту 2 Розділу І, у цьому Порядку терміни вживаються в такому значенні:

- електронна торгова система (далі - система) - дворівнева інформаційно-телекомунікаційна система, що складається з центральної бази даних та авторизованих електронних майданчиків;

- веб-сайт авторизованого електронного майданчика (далі - веб-сайт) - сукупність веб-сторінок в Інтернеті, через які функціонує авторизований електронний майданчик та забезпечується відображення інформації бази даних авторизованого електронного майданчика;

- замовник аукціону - арбітражний керуючий, призначений господарським судом у справі про банкрутство (неплатоспроможність);

- оператор авторизованого електронного майданчика (далі - оператор) - суб`єкт господарювання незалежно від форми власності та підпорядкування, що діє від власного імені та на власний ризик, має право використовувати електронний майданчик, підключений до центральної бази даних системи, внаслідок чого отримує можливість здійснювати передбачені цим Порядком функції з продажу майна боржника відповідно до вимог цього Порядку;

- особистий кабінет замовника аукціону - частина апаратно-програмного комплексу авторизованого електронного майданчика, доступ до якого через веб-сайт має замовник аукціону та через який замовник аукціону вносить інформацію про майно в систему (формує лот), публікує оголошення про проведення аукціону в системі, а також вчиняє інші дії, необхідні для проведення та завершення аукціону, відповідно до вимог Кодексу та цього Порядку;

- спостерігач - будь-який користувач Інтернету, який безоплатно спостерігає за проведенням аукціонів через веб-сайт без можливості подання своїх цінових пропозицій;

Інші терміни вживаються у значенні, наведеному в Кодексі, Законах України "Про електронні довірчі послуги" та "Про електронні документи та електронний документообіг".

Відповідно пункту 4 Розділу І, оператор відповідно до своїх функцій забезпечує постійний доступ замовників та учасників аукціонів до їх особистих кабінетів, а спостерігачів до веб-сайту з метою отримання відомостей про хід аукціонів та їх результатів.

Відповідно пункту 5 Розділу І, взаємодія замовників аукціону з оператором щодо продажу майна, у тому числі надсилання документів та повідомлень, передбачених цим Порядком, здійснюється через особисті кабінети замовників аукціону.

Отже, як визначено Порядком та законодавством всі взаємовідносини та дії пов`язані з продажем майна банкрутів, у тому числі подача оголошень та будь-якої інформації тощо, відбувається виключно в електронній формі через особисті кабінети в автоматизованому режимі.

Час початку та закінчення аукціону автоматично встановлюється системою окремо для кожного аукціону. Час початку аукціону встановлюється системою автоматично після опублікування оголошення про проведення аукціону та розміщується в такому оголошенні. Час закінчення аукціону визначається системою в ході його проведення залежно від кількості учасників, але не пізніше 18 години для аукціону з можливістю зниження початкової ціни. (пункт 14 ІІ Розділу Порядку).

Відповідно до частин 1, 2, 3, 4 статті 75 Кодексу України з процедур банкрутства, арбітражний керуючий визначає умови продажу за погодженням з комітетом кредиторів та забезпеченим кредитором (щодо майна, яке є предметом забезпечення).

До обов`язкових умов продажу належать: склад майна (лот); початкова ціна; крок аукціону.

Якщо продажу підлягає майно, яке є предметом забезпечення, до умов продажу належить також умова про витрати, пов`язані з утриманням, збереженням та продажем цього майна, які підлягають відшкодуванню з коштів, отриманих від реалізації такого майна.

Арбітражний керуючий зобов`язаний направити умови продажу членам комітету кредиторів та протягом 20 днів з дня, коли вони одержали чи мали одержати умови продажу, скликати комітет кредиторів.

Якщо майно є предметом забезпечення, арбітражний керуючий зобов`язаний направити умови продажу забезпеченому кредитору.

Відповідно до частини 6 статті 75 Кодексу України з процедур банкрутства, комітет кредиторів, забезпечений кредитор можуть прийняти рішення про:

- надання згоди на продаж майна на запропонованих умовах;

- надання згоди на продаж майна, змінивши умови продажу;

- відмову в наданні згоди на продаж майна з обґрунтуванням причин.

ТОВ «ФК «Алькор Інвест» як забезпечений кредитор у справі погодив визначену ліквідатором початкову вартість майна та умови його продажу, а тому обов`язкові вимоги щодо погодження умов продажу та визначення вартості об`єкта продажу були дотримані ліквідатором у повному обсязі.

Посилання скаржника на те, що майно банкрута нібито перебуває в іпотеці громадянина ОСОБА_6 , а продаж майна впливає на його права та обов`язки як іпотекодержателя не заслуговують на увагу, оскільки згідно матеріалів справи, вказана особа не перебувала та не перебуває з банкрутом в зобов`язальних правовідносинах на час розгляду справи; іпотека на зазначену фізичну особу була оформлена третіми особами в період перебування майна в чужому незаконному володінні ОСОБА_5 .

Зазначені факти були встановлені постановою Східного апеляційного господарського суду від 25.02.2019 у справі №5023/10192/11 при розгляді заяви ліквідатора про визнання аукціонних торгів та договорів купівлі-продажу майна банкрута недійсними, визнання права власності на майно за банкрутом та витребування майна з незаконного володіння на користь ФОП Калашника В.О.

Згідно з частиною 4 статті 75 Господарського процесуального кодексу України, обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Преюдиціально встановлені факти не підлягають доказуванню, так як їх істинність вже встановлено у рішенні, і немає необхідності встановлювати їх знову, тобто піддавати сумніву істинність і стабільність судового акта, який вступив в законну силу.

Апелянтом не надано суду жодного належного і допустимого доказу в спростування обставин, що встановлені постановою Східного апеляційного господарського суду від 25.02.2019 у справі №5023/10192/11.

Поряд з цим, ТОВ «ФК «Алькор Інвест» є заставним кредитором, що підтверджується ухвалою Господарського суду Харківської області від 24.09.2019 у даній справі.

Судова колегія зазначає, що з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів, на вимогу ТОВ «ФК «Алькор Інвест» на підставі частини 1 статті 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (що діяв до 21.10.2019), кредитори (ФОП Лісовець Д.С., ФОП Куйдіна І.О.) рекомендованими повідомленнями від 15.01.2019 були повідомлені про дату, час та місце проведення зборів кредиторів.

Учасниками зборів кредиторів з правом вирішального голосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру вимог кредиторів.

Згідно з частиною 2 статті 16 Закону про банкрутство (у редакції станом на 30.01.2019), збори кредиторів вважаються повноважними незалежно від кількості голосів кредиторів, які беруть участь у зборах, якщо всіх кредиторів було письмово повідомлено про час і місце проведення зборів відповідно до частини першої цієї статті. Кількість голосів кредиторів визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Відповідно до частин 5, 6 статті 16 Закону про банкрутство, до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про: вибори членів комітету кредиторів, визначення кількісного складу комітету кредиторів, визначення його повноважень, дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів; інші питання, передбачені цим Законом.

На час дії процедури банкрутства збори кредиторів обирають комітет кредиторів у складі не більше семи осіб. Вибори комітету кредиторів проводяться за списком відкритим голосуванням більшістю голосів присутніх на зборах кредиторів, визначених відповідно до частини четвертої цієї статті.

30.01.2019 загальними зборами кредиторів було обрано комітет кредиторів по справі №5023/10192/11 про банкрутство ФОП Калашника В.О. у складі ТОВ «ФК «Алькор Інвест», сума грошових вимог 6 885 237, 56грн - 6 885 голосів.

Відповідно до вимог частини 8 статті 26 Закону про банкрутство, до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про обрання голови комітету кредиторів у справі про банкрутство.

30.01.2019 зборами комітету кредиторів було обрано ТОВ «ФК «Алькор Інвест» головою комітету кредиторів у справі про банкрутство ФОП Калашника В.О.

Таким чином, з дотримання вимог Закону про банкрутство був сформований повноважний склад комітету кредиторів та обраний голова комітету кредиторів.

Колегія суддів апеляційного господарського суду зазначає, що відповідно до частини 1 статті 63 Кодексу України з процедур банкрутства, після проведення інвентаризації та отримання згоди на продаж майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута на аукціоні. Початковою вартістю продажу майна банкрута є його вартість, визначена ліквідатором.

Відповідно до пункту 4 частини 1 статті 12 Кодексу України з процедур банкрутства, арбітражний керуючий користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право: залучати для забезпечення виконання своїх повноважень на договірних засадах інших осіб та спеціалізовані організації з оплатою їхньої діяльності за рахунок боржника, якщо інше не встановлено цим Кодексом чи угодою з кредиторами.

Судова колегія відхиляє доводи апелянта, що вартість майна, виставленого на продаж, є заниженою, оскільки Кодексом України з процедур банкрутства встановлено, що продаж майна банкрута відбувається через електронну торгівельну систему ДП «ПРОЗОРРО.ПРОДАЖІ», за виключної умови отримання згоди на продаж майна від комітету кредиторів або забезпеченого кредитора відносно заставного майна.

Більш того, початкову вартість продажу майна банкрута визначає саме ліквідатор. Банкрут хоча й є окремим учасником провадження у справі про банкрутство, але у нього припинені повноваження щодо управління майном, укладення угод, що стосуються майна, у тому числі і на оцінку майна.

Таким чином, суд апеляційної інстанції відхиляє посилання апелянта на здійснений ним висновок щодо оцінки майна, яка здійснена боржником самостійно поза межами процедури, визначеної Кодексом України з процедур банкрутства.

Нормами цього Кодексу чітко визначено, що з дня призначення ліквідатора у справі, крім іншого, лише він виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута та виконує функції з управління та розпорядження його майном у тому числі, і з продажу майна.

Згідно наданих ліквідатором пояснень, 22.08.2020 ліквідатором через оператора електронного майданчика ТОВ "Електронні торги України" (ubiz.ua) на офіційному веб-сайті ДП "ПРОЗОРРО.ПРОДАЖІ" (https://prozorro.sale/auction/UA-PS-2020-08-22-000006-3) було опубліковане оголошення про проведення електронного аукціону з продажу майна банкрута ФОП Калашник В.О., що є предметом забезпечення ТОВ "ФК "Алькор Інвест", з початковою ціною 9 755 000, 00грн, без можливості зниження початкової вартості.

Відповідно до протоколу електронного аукціону №UA-PS-2020-08-22-000006-3 від 10.09.2020, який міститься в матеріалах справи, аукціон з продажу майна ФОП Калашника В.О. не відбувся.

Судова колегія відхиляє доводи апелянта, що оголошенням про продаж майна банкрута був порушений строк проведення аукціону, який фактично склав менш ніж двадцять календарних днів, як це встановлено Порядком, виходячи з такого.

Відповідно до пункту 44 Порядку, лот формується за типом, найменуванням, категорією відповідно до класифікації, яка підтримується системою, що забезпечує вільний та прямий пошук за відповідними пошуковими критеріями (вид, назва, місцезнаходження майна, початкова ціна, дата проведення аукціону, дата розміщення оголошення про проведення аукціону, номер справи про банкрутство (неплатоспроможність), найменування боржника та замовника аукціону тощо).

Замовник аукціону визначає дату і строк проведення аукціону, що відраховується з моменту опублікування оголошення про проведення аукціону в системі, з урахуванням початкової ціни майна та виду аукціону (повторний, другий повторний), який становить:

для лотів, аукціон за якими проводиться вперше:

- з початковою ціною до 5000 гривень - 10 календарних днів;

- з початковою ціною від 5000,01 до 1 000 000 гривень - 15 календарних днів;

- з початковою ціною від 1 000 000,01 гривні - 20 календарних днів;

для лотів, за яким проводиться повторний або другий повторний аукціон, - 10 календарних днів незалежно від початкової ціни лота.

Дата та час початку проведення аукціону зазначаються в оголошенні про проведення аукціону, яке розміщується на веб-сайтах автоматично після формування лота у системі в порядку, встановленому регламентом.

Якщо дата початку проведення аукціону припадає на неробочий день, датою початку аукціону вважається перший день після неробочого дня.

Враховуючи, що строк проведення аукціону відраховується з моменту опублікування оголошення про проведення аукціону в системі, з урахуванням початкової ціни майна та виду аукціону, вбачається, що дата проведення аукціону була чітко призначена на 20 календарний день.

Тому, доводи апелянта щодо порушення ліквідатором строку проведення аукціону є безпідставними.

Поряд з цим, суд апеляційної інстанції зазначає, що ухвалою господарського суду Харківської області від 10.09.2020 у справі №5023/10192/11 було задоволено заяву Калашника В.О. про забезпечення і заборонено ліквідатору фізичної особи-підприємця Калашника В.О. Віскунову В.О. здійснювати продаж майна банкрута у межах справи про банкрутство.

Після отримання ухвали господарського суду Харківської області від 10.09.2020 ліквідатором 15.09.2020 на її виконання перший повторний електронний аукціон з продажу майна банкрута було скасовано.

Відповідно до Протоколу електронного аукціону №UA-PS-2020-11-000012-1 від 15.09.2020 12:00:23, який сформовано на офіційному веб-сайті ДП "ПРОЗОРРО.ПРОДАЖІ" (https://prozorro.sale/auction/ UA-PS-2020-11-000012-1/print/protocol/pdf), перший повторний аукціон з продажу майна ФОП Калашника В.О., що є предметом забезпечення ТОВ "ФК "Алькор Інвест" відмінено.

Подальший продаж майна ФОП Калашника В.О. не відбувався.

Щодо доводів апелянта, що під час слухання справи судом першої інстанції не з`ясовувались обставини, на які послався скаржник як на підставу своїх вимог та не досліджувались докази, якими вони обґрунтовуються, колегія суддів апеляційного господарського суду зазначає таке.

По-перше, відповідно до абзацу 2 частини 4 статті 277 Господарського процесуального кодексу України, порушення норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення, якщо це порушення призвело до неправильного вирішення справи.

У даній справі суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку, що доводи скаржника у скарзі фактично зводяться до оскарження дій ліквідатора в частині продажу майна банкрута нібито за найменшою ціною. Судом було надано відповідну правову оцінку доводам заявника і встановлено їх безпідставність і необґрунтованість, у зв`язку із чим, у задоволенні заяви боржника було відмовлено.

По-друге, за результатами перегляду ухвали господарського суду Харківської області від 09.10.2020, апеляційним господарським судом встановлено, що доводи апелянта про порушення, які, на його думку, були допущені ліквідатором щодо встановлених вимог проведення та підготовки аукціону з продажу майна банкрута, призводять до того, що потенційні покупці здійснивши аналіз інформації про лоти, яка міститься в оголошенні на продаж, та порівнявши її з інформацією, яка міститься у відкритих джерелах, встановлять невідповідність та протиріччя інформації між собою, і як наслідок, відмовляться від участі в такому аукціоні, що призведе до продажу майна банкрута за заниженою ціною, не знайшли свого підтвердження у матеріалах справи і не можуть бути підставою для припинення повноважень ліквідатора.

Відповідно до положень частини 4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства, арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою.

Відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого; 2) зловживання правами арбітражного керуючого; 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови арбітражному керуючому в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого; 6) наявності конфлікту інтересів.

Комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав.

За наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Судова колегія апеляційного господарського суду зазначає, що відповідно до зазначеного і положень статей 13, 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Отже, саме боржник, звертаючись до суду із заявою про відсторонення арбітражного керуючого мав довести наявність відповідної підстави, передбаченої положеннями частини 4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства.

Однак, у спірних правовідносинах заявником не доведено суду наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень

З урахуванням викладеного, колегія суддів апеляційного суду зазначає, що судом першої інстанції в повному обсязі досліджені обставини, що мають значення для справи, у зв`язку з чим апеляційна скарга Фізичної особи-підприємця Калашника Володимира Олександровича задоволенню не підлягає, а ухвалу господарського суду Харківської області від 09.10.2020 у справі №5023/10192/11 слід залишити без змін.

З огляду на те, що апеляційна скарга залишається без задоволення, відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір за її подання покладається судом на скаржника.

Керуючись ст.ст. 129, 269, п. 1 ч. 1 ст. 275, 276, 282, 284 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Фізичної особи-підприємця Калашника Володимира Олександровича, смт. Вільшани, Харківська область на ухвалу господарського суду Харківської області від 09.10.2020 у справі №5023/10192/11 залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 09.10.2020 у справі №5023/10192/11 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку та строки, встановлені статтями 286-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 02.03.2021

Головуючий суддя Н.В. Гребенюк

Суддя І.В. Зубченко

Суддя О.Є. Медуниця