ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

01 березня 2021 року м. ОдесаСправа № 923/1054/15 (923/359/20)

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Богатиря К.В.

суддів: Лавриненко Л.В., Мишкіної М.А.

секретар судового засідання Арустамян К.А.

за участю представників учасників процесу:

Від ТОВ «ФІНАНСГАРАНТ» - адвокат Клименко Є.Г., довіреність № б/н, дата видачі: 01.01.21; свідоцтво № 2973 від 21.06.07;

розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСГАРАНТ" про відмову від позову по справі №923/1054/15 (923/359/20)

в межах розгляду апеляційної скарги ОСОБА_1 та заяви про приєднання до апеляційної скарги ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Новокаховський електромеханічний завод" - арбітражного керуючого Данілова А.І.

на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 (суддя суду першої інстанції - Пригуза П.Д., час і місце оголошення ухвали: 14.08.2020 (повний текст складено - 17.08.2020), м. Херсон, вул. Театральна, 18, Господарський суд Херсонської області)

по справі №923/1054/15 (923/359/20)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСГАРАНТ"

до 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Новокаховський електромеханічний завод"

2) ОСОБА_1

про визнання недійсним правочину щодо продажу майна банкрута

що розглядається у межах справи про банкрутство

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Новокаховський електромеханічний завод"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

До Господарського суду Херсонської області 15.04.2020 звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСГАРАНТ" з позовом про визнання недійсним правочину щодо продажу права вимоги за дебіторською заборгованістю Товариства з обмеженою відповідальністю «Новокаховський електромашинобудівний завод» (НКЕМБЗ) в розмірі 77 752 016,76 грн., укладеного між ТОВ «Новокаховський електромеханічний завод» (НКЕМЗ) та ОСОБА_1 за результатами електронного аукціону № UA-PS-2020-03-10-000065-1 у справі про банкрутство № 923/1054/15.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСГАРАНТ» про визнання недійсним правочину щодо продажу права вимоги задоволено повністю, визнано недійсним Договір № UA-PS-2020-03-10-000065-1 купівлі-продажу майна банкрута на аукціоні від 08 квітня 2020 року, що укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Новокаховський електромеханічний завод» (НКЕМЗ) та громадянином ОСОБА_1 з продажу Лоту №3, що складається з права вимоги дебіторської заборгованості в розмірі 77.752.016,76 грн. Товариства з обмеженою відповідальністю «Новокаховський електромашинобудівний завод» (НКЕМБЗ), укладений за результатами електронного аукціону № UA-PS-2020-03-10-000065-1 у справі про банкрутство № 923/1054/15,

Дана ухвала суду першої інстанції обґрунтована тим, що ліквідатором порушено умови і порядок визначення початкової вартості майна для його продажу, порушено порядок скликання засідання комітету кредиторів, що призвело до прийняття рішення з порушенням закону, та перешкодило продажу майна за найвищою ціною.

14.09.2020 до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга ОСОБА_1 на вищевказану ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020.

Апелянт вказує, що оскаржувану ухвалу було винесено з неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи, недоведеністю обставин, які суд першої інстанції визнав встановленими та неправильним застосуванням норм матеріального права.

На думку апелянта, суд першої інстанції вийшов за межі заявлених позивачем вимог, оскільки у позовній заяві і поясненнях представника позивача посилань на жодну обставину щодо незаконності договору відчуження (продажу) ліквідатором майна банкрута не містилося.

Апелянт просить скасувати ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 по справі №923/1054/15 (923/359/20) та винести нове рішення про відмову у задоволенні позову повністю.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 21.09.2020 апеляційну скаргу ОСОБА_1 на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 у справі №923/1054/15 (923/359/20) залишено без руху; зобов`язано ОСОБА_1 усунути встановлені судом при поданні апеляційної скарги недоліки протягом 10 днів з дня вручення апелянту ухвали про залишення апеляційної скарги без руху; встановлено, що докази надсилання позивачеві копії апеляційної скарги і доданих до неї документів, які в останнього відсутні, листом з описом вкладення мають надійти до Південно-західного апеляційного господарського суду не пізніше десятого дня з дня вручення ухвали про залишення апеляційної скарги без руху, з урахуванням строків поштового перебігу; роз`яснено ОСОБА_1 , що при невиконанні вимог даної ухвали, апеляційна скарга вважається неподаною та повертається апелянту.

05.10.2020 до Південно-західного апеляційного господарського суду від ОСОБА_1 надійшла заява про усунення недоліків апеляційної скарги.

Розпорядженням керівника апарату Південно-західного апеляційного господарського суду № 414 від 21.10.2020, у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю головуючого судді Аленіна О.Ю. з 05.10.2020 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи № 923/1054/15 (923/359/20).

Відповідно витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 21.10.2020 справу № 923/1054/15 (923/359/20) передано на розгляд колегії суддів у складі головуючий суддя - Богатир К.В., судді Лавриненко Л.В., Мишкіна М.А.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 22.10.2020 поновлено ОСОБА_1 строк на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 у справі №923/1054/15 (923/359/20); відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 строк на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 у справі №923/1054/15 (923/359/20); встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу до 10.11.2020; роз`яснено учасникам справи про їх право до 10.11.2020 подати до суду заяви чи клопотання стосовно призначення експертизи, витребування доказів, судових доручень щодо збирання доказів, залучення у справі спеціаліста, перекладача, вжиття заходів забезпечення позову, відводів, затвердження мирових угод тощо, а також надати заперечення на заяви та клопотання інших осіб із доказами направлення копій таких заяв або заперечень іншим учасникам справи; зобов`язано апелянта надати письмові пояснення, який саме документ від якої дати оскаржується, з врахуванням ухвали Господарського суду Херсонської області від 18.08.2020 про виправлення описки.

03.11.2020 до Південно-західного апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансгарант" надійшов відзив на апеляційну скаргу ОСОБА_1 на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 у справі №923/1054/15 (923/359/20).

Позивач просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 у справі №923/1054/15 (923/359/20) без змін.

05.11.2020 до Південно-західного апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Данілова Артема Івановича надійшов відзив на апеляційну скаргу ОСОБА_1 на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 у справі №923/1054/15 (923/359/20).

У даному відзиві арбітражний керуючий Данілов А.І. просив скасувати ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 у справі №923/1054/15 (923/359/20) та прийняти нове рішення, яким у задоволенні вимог ТОВ "Фінансгарант" відмовити.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 09.11.2020 призначено розгляд апеляційної скарги ОСОБА_1 на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 у справі №923/1054/15 (923/359/20) на 08 грудня 2020 року о 16:00 год.

08.12.2020 судове засідання не відбулося у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді Мишкіної М.А., про що було складено довідку.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 22.12.2020 призначено розгляд апеляційної скарги ОСОБА_1 на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 у справі №923/1054/15 (923/359/20) на 18 січня 2021 року о 16:00 год.

18.01.2021 до Південно-західного апеляційного господарського суду від ліквідатора ТОВ «Новокаховський електромеханічний завод» арбітражного керуючого Данілова А.І. надійшла заява про приєднання до апеляційної скарги ОСОБА_1 на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 у справі №923/1054/15 (923/359/20).

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.01.2021 відкладено розгляд апеляційної скарги ОСОБА_1 на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 у справі №923/1054/15 (923/359/20) на 15.02.2021 о 14:00.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 21.01.2021 прийнято заяву ліквідатора ТОВ «Новокаховський електромеханічний завод» арбітражного керуючого Данілова А.І. про приєднання до апеляційної скарги ОСОБА_1 на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 у справі №923/1054/15 (923/359/20) до провадження та призначено її до сумісного розгляду з апеляційною скаргою ОСОБА_1 у судовому засіданні, що відбудеться 15.02.2021 о 14:00.

15.02.2021 до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшло клопотання від представника ОСОБА_1 адвоката Риженко Д.О. про відмову від апеляційної скарги.

15.02.2021 до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшло клопотання від представника ОСОБА_1 адвоката Риженко Д.О. про відкликання клопотання про відмову від апеляційної скарги та відкладення розгляду справу. Клопотання про відкладення обґрунтовано тим, що адвокат Риженко Д.О. не має змоги прийняти участь у судовому засіданні у зв`язку з виявленням у нього захворювання SARS-CoV-2, що підтверджується копією результатів аналізу № 108 від 12.02.2021.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 15.02.2021 відкладено розгляд апеляційної скарги ОСОБА_1 на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 у справі №923/1054/15 (923/359/20) на 01.03.2021 о 15:00; встановлено, що судове засідання відбудеться у приміщенні Південно-західного апеляційного господарського суду за адресою: м. Одеса, пр. Шевченка, 29, в залі судових засідань № 7, 3-й поверх; доведено до відома учасників справи, що явка їх представників в судове засідання не є обов`язковою.

22.02.2021 до Південно-західного апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСГАРАНТ" надійшла заяв про відмову від позову (вх. № 2952/20/Д10 від 22.02.2021).

01.03.2021 у судовому засіданні в режимі відеоконференції прийняв участь представник ТОВ «ФІНАНСГАРАНТ» - адвокат Клименко Є.Г., представники інших учасників у справі про дату, час та місце проведення судового засідання повідомлялися належним чином, на їх адресу направлялася копія ухвали Південно-західного апеляційного господарського суду від 15.02.2021 про відкладення розгляду справи №923/1054/15 (923/359/20) на 01.03.2021 о 15:00.

Ліквідатор ТОВ "Новокаховський електромеханічний завод" - арбітражний керуючий Данілов А.І. 01.03.2021 надіслав на адресу суду заяву, якою повідомив, що не зможе взяти участь у судовому засіданні по справі №923/1054/15 (923/359/20), призначеному на 01.03.2021 о 15:00, оскільки буде знаходитися в Господарському суді м. Києва у зв`язку із розглядом справи № 910/4685/20 про банкрутство ТОВ «Квартал-Трейдінг».

Окрім того, представник апелянта ОСОБА_1 адвокат Риженко Д.О. додатково був повідомлений про дату, час та місце проведення судового засідання на 01.03.2021 о 15:00 телефонограмою, складеною секретарем судового засідання Південно-західного апеляційного господарського суду Арустамян К.А. 25 лютого 2021 року.

Таким чином, колегія суддів вважає, що відсутність зазначених представників учасників у справі, які були належним чином повідомлені про дату, час та місце судового засідання, у даному випадку не перешкоджає вирішенню спору та не повинно заважати здійсненню правосуддя.

Відповідно до ст. 191 ГПК України позивач може відмовитися від позову, а відповідач - визнати позов на будь-якій стадії провадження у справі, зазначивши про це в заяві по суті справи або в окремій письмовій заяві. До ухвалення судового рішення у зв`язку з відмовою позивача від позову або визнанням позову відповідачем суд роз`яснює сторонам наслідки відповідних процесуальних дій, перевіряє, чи не обмежений представник відповідної сторони у повноваженнях на їх вчинення. У разі відмови позивача від позову суд постановляє ухвалу про закриття провадження у справі. У разі визнання відповідачем позову суд за наявності для того законних підстав ухвалює рішення про задоволення позову. Якщо визнання відповідачем позову суперечить закону або порушує права чи інтереси інших осіб, суд постановляє ухвалу про відмову у прийнятті визнання відповідачем позову і продовжує судовий розгляд. Суд не приймає відмову позивача від позову, визнання позову відповідачем у справі, в якій особу представляє її законний представник, якщо його дії суперечать інтересам особи, яку він представляє.

Відповідно до ст. 274 ГПК України у суді апеляційної інстанції позивач має право відмовитися від позову, а сторони - укласти мирову угоду відповідно до загальних правил про ці процесуальні дії незалежно від того, хто подав апеляційну скаргу. Якщо заява про відмову від позову чи мирова угода сторін відповідають вимогам статей 191, 192 цього Кодексу, суд постановляє ухвалу про прийняття відмови позивача від позову або про затвердження мирової угоди сторін, якою одночасно визнає нечинним судове рішення першої інстанції, яким закінчено розгляд справи, та закриває провадження у справі.

Колегією суддів встановлено, що заяву позивача Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСГАРАНТ» про відмову від позову (вх. № 2952/20/Д10 від 22.02.2021) було підписано представником за довіреністю - адвокатом Клименком Є.Г. Як вбачається з доданої до заяви про відмову від позову довіреності, ТОВ «ФІНАНСГАРАНТ» уповноважує ОСОБА_2 представляти інтереси Товариства у всіх державних органах, підприємствах, установах та організаціях, зокрема в судах загальної та спеціальної юрисдикції (місцевих, апеляцій, Верховному Суді), з питань, пов`язаних з розглядом і вирішенням спорів за участю Товариства. Представнику передаються усі права, що надаються законом позивачу, відповідачу, третій особі, кредитору, боржнику, стягувачу, заявнику, зокрема, але не обмежуючись, правами: подачі позовних, заяв, відмови від позову, зміни розміру позовних вимог, зміни підстави та предмету позову, визнання позову, укладення мирової угоди, оскарження рішення суду, визнання або відмови від апеляційної скарги, подачі виконавчого документа до стягнення тощо. Дана довіреність діє до 31.12.2021. Таким чином, колегія суддів вважає, що у адвоката Клименка Є.Г. наявні повноваження для відмови від позову у даній справі.

Колегією суддів було роз`яснено сторонам у справі наслідки відмови від позову.

У судовому засіданні представник позивача підтвердив заяву позивача про відмову від позову.

Керуючись викладеним вище, колегія суддів вважає за потрібне прийняти відмову позивача Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСГАРАНТ» від позову по справі №923/1054/15 (923/359/20) (вх. № 2952/20/Д10 від 22.02.2021) та визнати нечинною ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 по справі № № 923/1054/15 (923/359/20).

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 231 ГПК України господарський суд закриває провадження у справі, якщо позивач відмовився від позову і відмову прийнято судом.

З огляду на викладене вище, колегія суддів дійшла до висновку про необхідність закриття провадження у справі № 923/1054/15 (923/359/20) за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСГАРАНТ» про визнання недійсним правочину щодо продажу права вимоги за дебіторською заборгованістю Товариства з обмеженою відповідальністю «Новокаховський електромашинобудівний завод» в розмірі 77 752 016,76 грн., укладеного між ТОВ «Новокаховський електромеханічний завод» та ОСОБА_1 за результатами електронного аукціону № UA-PS-2020-03-10-000065-1 у справі про банкрутство № 923/1054/15.

Керуючись статтями 191, 231, 234, 274 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1.Прийняти відмову від 22.02.2021 вх. № 2952/20/Д10 позивача Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСГАРАНТ» від позову по справі №923/1054/15 (923/359/20).

2.Визнати нечинною ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.08.2020 по справі № № 923/1054/15 (923/359/20).

3.Закрити провадження у справі № 923/1054/15 (923/359/20) за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСГАРАНТ» про визнання недійсним правочину щодо продажу права вимоги за дебіторською заборгованістю Товариства з обмеженою відповідальністю «Новокаховський електромашинобудівний завод» в розмірі 77 752 016,76 грн., укладеного між ТОВ «Новокаховський електромеханічний завод» (НКЕМЗ) та ОСОБА_1 за результатами електронного аукціону № UA-PS-2020-03-10-000065-1 у справі про банкрутство № 923/1054/15.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду у випадках і строки, передбачені ст.ст. 287, 288 ГПК України.

Повний текст ухвали складено та підписано 03.03.2021.

Головуючий К.В. Богатир

Судді: Л.В. Лавриненко

М.А. Мишкіна