ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

25 лютого 2021 року м. ТернопільСправа № 921/302/20

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Бурди Н.М.

розглянувши клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю кафе "Нептун" №б/н від 24.06.2020 (вх. 3972 від 24.06.2020) про призначення будівельно-технічної, земельно-технічної експертиз та експертизи з питань землеустрою у справі №921/302/20

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю кафе "Нептун", вул. Руська, 5, м. Тернопіль, 46001

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Приватне агропромислове підприємство "Добрий самарянин" , вул. Бригадна, 1, с. Бутин, Збаразький район, Тернопільська область

до відповідача 1: Тернопільської міської ради, вул. Листопадова, 5, м. Тернопіль, 46000

до відповідача 2: Приватного підприємства "Патіо", вул. О. Кульчицької, 2а/3, м. Тернопіль, 46001

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів - Головне управління Держгеокадастру в Тернопільській області, вул. Лисенка, 20А, м. Тернопіль, 46001

про скасування рішень органу місцевого самоврядування щодо формування та передачі земельної ділянки в оренду, визнання недійсним договору оренди землі, скасування державної реєстрації земельної ділянки

За участі представників сторін:

Позивача: Горби Віталія В`ячеславовича, ордер № 1008126 від 16.07.20 р.

Відповідача 1: не прибув.

Відповідача 2: Михайлюка Василя Ігоровича, ордер серія ВО № 1011680 від 04.01.2021 р., свідоцтво ТР № 000345 від 25.01.2019 р., Сольського Віталія Володимировича, посвідчення № 1678 від 12.05.2010 р., ордер серія ВО № 1013835 від 16.02.2021 р.

Третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Горби Віталія В`ячеславовича, ордер № 1009781 від 03.11.20 р.

Третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача : не прибув.

В С Т А Н О В И В :

19.05.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю кафе "Нептун" звернулось до Господарського суду Тернопільської області з позовом до Тернопільської міської ради та Приватного підприємства "Патіо" про:

- визнання незаконним та скасування рішення Тернопільської міської ради від 15.11.2011 № 6/15/48 "Про надання дозволу на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею до 0,09 га для обслуговування викупленого нежитлового приміщення за адресою вул. Руська, 5б ПП "Патіо";

- визнання незаконним та скасування рішення Тернопільської міської ради від 16.02.2012 № 6/19/61 "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0889 га для обслуговування викупленого нежитлового приміщення за адресою вул. Руська, 5б ПП "Патіо";

- визнання недійсним Договору оренди землі від 06.04.2012, укладеного між Тернопільською міською радою та Приватним підприємством "Патіо" щодо передачі в оренду земельної ділянки комунальної форми власності загальною площею 0,0889 га, кадастровий номер :02:021:0027, зареєстрований Управлінням Держкомзему у м. Тернополі, про що в Державному реєстрі земель вчинено запис від 29.12.2012 за № 01008;

- скасування державної реєстрації земельної ділянки комунальної форми власності загальною площею 0,0889 га, кадастровий номер :02:021:0027 та припинення усіх зареєстрованих речових прав на дану земельну ділянку.

Підставою позову визначено незаконне розпорядження Тернопільською міською радою земельною ділянкою комунальної форми власності за відсутністю доказів відмови від неї попередніх землекористувачів, відсутності підстав припинення в них права користування, фактичним обмеженням власників у використанні об`єктів нерухомого майна, розміщених на земельній ділянці, непропорційного розподілу землі під будівлями і землі, необхідної для їх обслуговування, що призвело до порушення відповідачами права власності ТОВ кафе "Нептуп" на викуплене нежитлове приміщення та його цивільного інтересу щодо належного оформлення права користування земельною ділянкою площею необхідною і достатньою для обслуговування викупленого приміщення.

Ухвалою суду від 25.05.2020 (суддя Гирила І.М.) зазначену позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі № 921/302/20 за правилами загального позовного провадження. Залучено до участі в справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Головне управління Держгеокадастру в Тернопільській області (вул. Лисенка, 20А, м. Тернопіль, 46001)

Ухвалою суду від 24.09.2020 залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Приватне агропромислове підприємство "Добрий самарянин" (вул. Бригадна, 1, с. Бутин, Збаразький район, Тернопільська область).

Ухвалою від 04.11.2020 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю кафе "Нептун" б/н від 04.11.2020 про врегулювання спору за участю судді задоволено; призначено у справі № 921/302/20 процедуру врегулювання спору за участю судді; проведення спільної наради зі сторонами призначено на 10:00 год. 24.11.2020; запропоновано сторонам підготувати для спільної наради пропозиції щодо шляхів мирного врегулювання спору та зупинено провадження у справі № 921/302/20 на період проведення процедури врегулювання спору за участю судді до 03.12.2020.

Ухвалою суду від 03.12.2020 було припинено врегулювання спору за участі судді та поновлено провадження у справі № 921/302/20.

За результатами проведеного повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями для її розгляду визначено суддю Бурду Н.М. (витяг з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.12.2020 знаходиться у матеріалах справи), у зв`язку із чим ухвалою від 09.12.2020 справу № 921/302/20 прийнято суддею до свого провадження та постановлено її розгляд здійснювати за правилами загального позовного провадження зі стадії підготовчого засідання, яке призначено на 04.01.2021 з подальшим його відкладенням востаннє на 09.02.2021 на 09 год. 30 хв.

24.06.2020 позивачем - Товариством з обмеженою відповідальністю кафе «Нептун» подано клопотання про призначення у справі №921/302/20 судової земельно-технічної, будівельно-технічної експертиз №б/н від 24.06.2020.

Необхідність призначення такої експертизи заявник обґрунтовує необхідністю застосування спеціальних знань у сфері землеустрою в процесі перевірки відповідності законодавству документації із землеустрою на підставі якої сформовано земельну ділянку кадастровий номер :02:021:0027;

- встановлення площі та меж земельної ділянки необхідної для обслуговування двох-функціональної будівлі магазину-кафе по вул. Руська, 5 а м. Тернополі;

- обґрунтованості розрахунку потреби площі для обслуговування нежитлового приміщення по вул. Руська 5б в м. Тернополі;

- встановлення площі та меж земельної ділянки необхідної для обслуговування нежитлового приміщення по вул. Руська, 5Б в м. Тернополі, визначення варіанту розподілу земельної ділянки для обслуговування нежитлових приміщень ТОВ кафе «Нептун», ПАП «Добрий Самарянин» та ПП «Патіо».

Також вказав на те, що позивачем - Товариством з обмеженою відповідальністю кафе «Нептун» не могли бути проведені дані експертизи, оскільки не має у своєму розпорядженні усіх належним документів, а саме: проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0889 га, кадастровий номер :02:021:0027.

З урахуванням викладеного, позивач просить суд призначити у справі №921/302/20 судову будівельно-технічну експертизу, на вирішення якої поставити експерту наступне питання:

- Чи відповідає розроблений проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0889 га, кадастровий номер 0:02:021:0027, для обслуговування викупленого нежитлового приміщення за адресою: вул. Руська, 5Б ПП «Патіо» та його затвердження вимогам земельного законодавства та іншим нормативним документам з питань землеустрою та землекористування? Якщо не відповідають, то в чому полягають невідповідності?

- Яка площа земельної ділянки необхідна для обслуговування двоповерхової нежитлової будівлі по вул. Руська, 5 в м. Тернополі згідно її функціонального призначення ?

- Чи відповідає розрахунок потреби площі в розмірі 0,0889 га для обслуговування нежитлової будівлі в літ. «Б» по вул. Руська в м. Тернополі згідно її функціонального призначення ?

- Чи достатньо площі земельної ділянки, що залишилась вільною після формування земельної ділянки площею 0,0889 га, кадастровий номер :02:021:0027, за рахунок земель раніше наданих в користування для обслуговування основної та допоміжної будівлі по вул. Руська, 5 в м. Тернополі, для належного обслуговування двоповерхової будівлі по вул. Руська, 5 в м. Тернополі згідно функціонального призначення розташованих в ній нежитлових приміщень, у відповідності до діючих ДБН ?

- Встановити технічно-можливі варіанти порядку користування земельною ділянкою для обслуговування нежитлових будівель по вул. Руська, 5 та вул. Руська, 5 в літ «Б» в м. Тернополі, з врахуванням необхідної площі для їх обслуговування згідно цільового призначення приміщень, за умови скасування в Державному земельному кадастрі земельної ділянки площею 0,0889 га, кадастровий номер :02:021:0027 ?

Просить проведення даних експертиз доручити експертам Київському науково-дослідному інституту судових експертиз, вул. Смоленська, 6, м. Київ, 03057. Провадження у даній справі зупинити до отримання висновку експерта. Оплату за проведення експертизи покласти на ініціатора даного клопотання - позивача.

28.01.2021 ТОВ кафе «Нептун» на адресу суду надіслано заяву про зміну пропозиції експертної установи №б/н від 28.01.2021 (вх. 759 від 28.01.2021), у якій заявник просить проведення даних експертиз доручити Національному науковому центру «Інститут судових експертиз ім. Засл. Проф. М.С. Бокаріуса» (вул. Золочівська, 8А, м. Харків, 61000).

В судовому засіданні 28.01.2021 представник відповідача 2 - ПП "Патіо" подав клопотання б/н від 27.01.2021 (вх. № 777 від 28.01.2021), у якому просить поставлені на вирішення експертизи питання, запропоновані позивачем у клопотанні №б/н від 24.06.2020, викласти в новій редакції та доповнити перелік наступними запитаннями, а саме:

- чи перебувала в 2011 - 2012 роках в користуванні ТОВ кафе "Нептун" земельна ділянка по вул. Руська, 5 у м. Тернополі, якої площі та яким правовстановлюючим документом це посвідчувалося?;

- чи є можливість формування земельної ділянки відповідно до вимог земельного законодавства для обслуговування двоповерхової нежитлової будівлі по вул. Руська, 5 в м. Тернополі з врахуванням існуючої ситуації та площі земельної ділянки, визначеної в Акті про встановлення на місцевості зовнішньої межі земельної ділянки ДКП сфери послуг "Дієтична їдальня "Юність"від 19.07.1994 року?;

- чи спричинило неможливість використання об`єктів нерухомого майна за адресою вул. Руська, 5 в м. Тернополі ТОВ кафе "Нептун" надання в оренду ПП "Патіо" земельної ділянки площею 0,0889 га, кадастровий номер :02:021:0027, за адресою вул. Руська, 5 б ?;

- чи порушено право власності ТОВ кафе "Нептун" на об`єкти нерухомого майна за адресою вул. Руська, 5 в м. Тернополі наданням в оренду ПП "Патіо" земельної ділянки площею 0,0889 га, кадастровий номер :02:021:0027, за адресою вул. Руська, 5 б ?;

- встановити технічно-можливі варіанти формування земельної ділянки для обслуговування двоповерхової нежитлової будівлі по вул. Руська, 5 в м. Тернополі без скасування в Державному земельному кадастрі земельної ділянки площею 0,0889 га, кадастровий номер :02:021:0027.

09.02.2021 представник позивача подав клопотання №б/н від 09.02.2021 про уточнення запропонованих суду питань, роз`яснення яких потребує висновку комплексної судової земельно-технічної, будівельно-технічної та експертизи з питань землеустрою, в якому запропонував суду наступні уточнені питання для проведення експертизи, а саме:

- чи відповідає розроблений проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0889 га, кадастровий номер :02:021:0027, для обслуговування викупленого нежитлового приміщення за адресою вул. Руська, 5б ПП «Патіо» та його затвердження вимогам земельного законодавства та іншим нормативним документам з питань землеустрою та землекористування? Якщо не відповідають, то в чому полягають невідповідності?;

- який розмір (площа) земельної ділянки є необхідною для забезпечення умов експлуатації (обслуговування) двохфункціональної двоповерхової будівлі магазину-кафе загальною площею 1428 м2 за адресою: місто Тернопіль, вул. Руська, 5, власникам нежитлових приміщень в якій є Приватне агропромислове підприємство «Добрий самарянин» (магазин площею 681,9 м2) та Товариство з обмеженою відповідальністю кафе «Нептун» (заклад громадського харчування площею 746,1 м2), з дотриманням встановлених будівельних, протипожежних і санітарних норм в існуючій забудові?;

- яку геометричну форму та межі на місцевості повинна мати земельна ділянка для забезпечення умов експлуатації (обслуговування) двохфункціональної двохповерхової будівлі магазину-кафе загальною площею 1428 м2 за адресою: місто Тернопіль, вулиця Руська, 5, власниками нежитлових приміщень в якій є Приватне агропромислове підприємство «Добрий самарянин» (магазин площею 681,9 м2) та Товариство з обмеженою відповідальністю кафе «Нептун» (заклад громадського харчування площею 746,1 м2) з дотриманням встановлених будівельних, протипожежних і санітарних норм в існуючій забудові? Геометричну форму, нумерацію точок зламу та розміри меж вказаної земельної ділянки відобразити схематично з відображенням повного чи часткового накладання на земельну ділянку за кадастровим номером :02:021:0027, якщо таке матиме місце;

- чи могла бути розділеною в натурі земельна ділянка площею 1788,47 м2, призначена для обслуговування комплексу нежитлових будівель та споруд в літ. «А» і літ. «Б» по вулиці Руська, 5 в місті Тернополі без шкоди для їх раціонального використання виходячи з необхідності забезпечення умов експлуатації розташованих на ній будівель та споруд з дотриманням встановлених будівельних, протипожежних і санітарних норм у відповідності з цільовими призначенням цих ділянок в існуючій забудові?

Ухвалою суду від 09.02.2021 розгляд підготовчого засідання відкладено на 25.02.2021 на 12:00 год.

Представник позивача в судовому засіданні, яке відбулося 25.02.2021, підтримав подане ним клопотання про призначення земельно-технічної та будівельно-технічної експертиз №б/н від 24.06.2020 та клопотання №б/н від 09.02.2021 про уточнення запропонованих суду питань, роз`яснення яких потребує висновку комплексної судової земельно-технічної, будівельно-технічної та експертизи з питань землеустрою.

Представники відповідача 2 у даному судовому засіданні не заперечували проти призначення у справі будівельно-технічної експертизи, однак з доповненими ними запитаннями, які останні запропонували у поданому ними клопотанні №б/н від 27.01.2021 (вх. № 777 від 28.01.2021).

Суд, розглянувши клопотання представника позивача про призначення у даній справі комплексної будівельно-технічної, земельно-технічної експертиз та експертизи з питань землеустрою, а також заслухавши думку представників сторін з цього приводу, дійшов висновку про необхідність призначення у справі комплексної будівельно-технічної, земельно-технічної експертиз та експертизи з питань землеустрою, з наступних підстав.

Матеріали справи свідчать, що 31 березня 1961 року, в результаті завершення нового будівництва, було введено в експлуатацію двоповерхову споруду магазину-столової по вул. Леніна, 30 (на даний час вул. Руська, 5) в м. Тернополі, загальна корисна площа якої становила 1356 м2. На першому поверсі будівлі розміщувався магазин, а на другому столова на 140 посадочних місць. Наведене підтверджується Актом приймання будинку (споруди) магазину столової по вул. Леніна, 30 (5) від 31 березня 1961 року.

На виконання указу Президента України від 31 січня 1992 року «Про комерціалізацію державної торгівлі і громадського харчування», Виконавчим комітетом Тернопільської міської Ради народних депутатів створено Державно-комунальне підприємство сфери послуг дієтична їдальня «Юність». Відповідно до пункту 1.6 статуту дієтична їдальня «Юність» юридична адреса підприємства знаходилася за адресою: м. Тернопіль, вул. Руська, 5. Дані факти підтверджуються статутом Підприємства від 25 травня 1992 року.

Актом від 13 липня 1994 року визначення та погодження меж землекористування ДКПСП дієтична їдальня «Юність», підписаним уповноваженими представниками землекористувача та міськвиконкому, було визначено та погоджено на місцевості (в натурі) межі землекористування, складено схему розташування земельної ділянки, здійснено опис її меж. Згідно акту про встановлення на місцевості зовнішньої межі земельної ділянки ДКПСП дієтична їдальня «Юність» від 19 липня 1994 року за підприємством було закріплено земельну ділянку площею 596,16 м2, що складало 1/3 від загальної площі земельної ділянки в розмірі 1788,43 м2, виділеної для обслуговування будівель та споруд за адресою вул. Руська, 5 в м. Тернополі. Вказані обставини засвідчуються Справою про встановлення зовнішніх меж землекористування для підготовки і видачі Державного акту на право постійного користування землею, Державно - комунальне підприємство сфери послуг дієт. їдальня «Юність», м. Тернопіль, вул. Руська, 5.

01 травня 1994 року майно ДКПСП дієтична їдальня «Юність», у тому числі нежитлове приміщення по вул. Руська, 5 в м. Тернополі, було передано в оренду з правом викупу Організації орендарів державно-комунального підприємства сфери послуг дієтична їдальня «Юність» (далі по тексту - Організація орендарів»), що що підтверджується договором оренди з викупом № 9 від 01 травня 1994 року, актом приймання-передачі від 01 травня 1994 року та рішенням Господарського суду Тернопільської області від 07 червня 2004 року.

На підставі рішення Господарського суду Тернопільської області від 07 червня 2004 року у справі № 6/249-2246, в рамках реалізації державної програми малої приватизації, Товариством з обмеженою відповідальністю кафе «Нептун» (далі по тексту - ТОВ кафе «Нептун»), яке є правонаступником Організації орендарів, було викуплено згідно договору купівлі-продажу приміщення площею 746,1 м2, яке знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Руська, 5.

У зв`язку з набуттям права власності на об`єкт нерухомого майна, з метою приведення правових відносин землекористування у відповідність до чинного на той час законодавства, рішенням Тернопільської міської ради за № 1285 від 13 грудня 2000 року «Про вилучення та надання земельних ділянок в користування» вирішено надати ТОВ кафе «Нептун» земельну ділянку за адресою Руська, 5, площею 596,16 м2 в тимчасове спільне користування, терміном на три роки, для обслуговування нежитлового приміщення.

На підставі вищевказаного рішення, 21 грудня 2000 року між Тернопільською міською радою та ТОВ кафе «Нептун» укладено Договір № 200 на право тимчасового спільного користування землею (далі по тексту - Договір № 200 від 21 грудня 2000 року), згідно з умовами якого Тернопільська міська рада надала, а ТОВ кафе «Нептун» прийняло в тимчасове спільне оплатне користування, терміном на три роки земельну ділянку площею 596,16 м2 по вул. Руська, 5, для обслуговування нежитлового приміщення - кафе «Нептун». Договір зареєстрований в книзі записів договорів на право тимчасового спільного користування землею 21 грудня 2000 року за № 200.

Згідно плану тимчасового спільного землекористування, як невід`ємної частини Договору № 200 від 21 грудня 2000 року, 596,16 м2 є частиною загальної площі земельної ділянки в розмірі 1788,47м2, закріпленої для обслуговування двоповерхової будівлі магазину-їдальні по вул. Руська, 5 в м. Тернополі, без визначення меж на місцевості.

06 жовтня 2003 року іншу частину земельної ділянки площею 1190,16 м2 передано в оренду Товариству з обмеженою відповідальністю «Родина Тарашевських» , без визначення меж земельної ділянки на місцевості, для обслуговування орендованого приміщення площею 844,90 м2, яке знаходиться на першому поверсі будівлі по вул. Руська, 5 в м. Тернополі. Згідно план-схеми меж земельної ділянки, 1190,16 м2 є частиною земельної ділянки площею 1788,47 м2 визначеної для обслуговування приміщення по вул. Руська, 5. Наведені обставини позивач підтверджує Договором оренди земельної ділянки від 06 жовтня 2003 року, зареєстрованого у відділі земельних ресурсів, про що в Книзі записів державної реєстрації договорів оренди землі вчинено запис від 05 листопада 2003 року за № 965, Планом встановлення меж земельної ділянки орендаря ТОВ «Родина Тарашевських», які долучено до матеріалів справи.

Згідно довідки № 1502/072 від 15 листопада 2018 року Товариства з обмеженою відповідальністю «Міське бюро технічної інвентаризації» станом на 29 грудня 2012 року, згідно обліку технічної інвентаризації за ТОВ кафе «Нептун» зареєстровано право власності на приміщення площею 746,1 кв.м. по вул. Руська. 5 в м. Тернополі на підставі рішення Господарського суду Тернопільської області від 07 червня 2004 року у справі № 6/249-2246, та акту передачі комунального майна складеного 22 вересня 2004 року.

Право власності на нежитлове приміщення площею 746,1 м2 (другий поверх) по вул. Руська, 5 в м. Тернополі зареєстровано за ТОВ кафе «Нептун» в Державному реєстрі прав, що доказується інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно під № 147432148 від 29 листопада 2018 року.

Позивач стверджує, що після закінчення строку дії Договору № 200 від 21 грудня 2000 року, ТОВ кафе «Нептун», як власник об`єкту нерухомого майна, спільно із користувачем першого поверху будівлі, продовжувало використовувати земельну ділянку закріплену за будівлями і спорудами за адресою: вул. Руська, 5 в м. Тернополі. Тернопільська міська рад через Відділ земельних ресурсів щомісячно здійснювала для ТОВ кафе «Нептун» розрахунок місячного розміру плати за земельну ділянку розміром 596,16 м2, визначену пропорційно до частки в площі будівлі по вул. Руська, 5. У 2011 року змінено площу закріпленої земельної ділянки для обслуговування будівель і споруд по вул. Руська, 5 в м. Тернополі, збільшивши її до 1951 м2, з яких частка землі ТОВ кафе «Нептун» складала 1019,43 м2. Позивач використовує земельну ділянку згідно її цільового призначення та умов використання, і в повному обсязі виконує свої зобов`язання щодо плати за землю нарахованої Тернопільською міською радою.

02 червня 2017 року перший поверх будівлі з підвальним приміщенням по вул. Руська, 5 в м. Тернополі придбало у свою власність Приватне агропромислове підприємство «Добрий самарянин» згідно із Договором купівлі - продажу нерухомого майна від 02 червня 2017 року, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Котюк І.В. та зареєстровано в реєстрі за № 480. Право власності на вказане нерухоме майно зареєстровано в Реєстрі речових прав, що підтверджується інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно індексний номер 147432148 від 29 листопада 2018 року.

З огляду на перебування окремих індивідуально визначених нежитлових приміщень (належних на праві власності ТОВ кафе «Нептун» та ПАП «Добрий самарянин») в одній будівлі по вул. Руська, 5 в м. Тернополі, і розташування цієї будівлі на земельній ділянці, яка була закріплена за будівлею з 1994 року і передавалася в спільне користування для її обслуговування, ТОВ кафе «Нептун» та ПАП «Добрий самарянин» 12 листопада 2018 року, через Центр надання адміністративних послуг Тернопільської міської ради, в порядку статей 116, 118, 123, 124 Земельного кодексу України, звернулися з клопотанням до Тернопільської міської ради про надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,1609 га за адресою вул. Руська, 5 в м. Тернополі в оренду для обслуговування викуплених приміщень.

Розрахунок розміру земельної ділянки (прибудинкової території) згідно чинного будівельного законодавства та ДБН, для нежитлових приміщень кафе «Нептун» та магазину, що знаходяться в будівлі за адресою: м. Тернопіль, вул. Руська, 5 розроблено Тернопільською філією державного підприємства Державний науково-дослідний та проектно-вишукувальний інститут «НДІПРОЕКТРЕКОНСТРУКЦІЯ» .

Листом № 2620/08 від 28 листопада 2018 року виконавчий комітет Тернопільської міської ради повідомлено заявників про неможливість задовольнити їх клопотання про надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо виділення земельної ділянки в оренду з тих підстав, що у поданих з клопотанням документах не враховано межі суміжного землекористувача - Приватного підприємства «Патіо».

Згідно Витягу з Державного земельного кадастру про земельну ділянку № НВ-017 від 18 грудня 2017 року в Державному земельному кадастрі зареєстровано новосформовану земельну площею 0,0889 га, кадастровий номер :02:021:0027, для будівництва та обслуговування будівель торгівлі, комунальної форми власності. Дата державної реєстрації земельної ділянки 29 грудня 2012 року. Інформація про документацію із землеустрою, на підставі якої здійснена державна реєстрація земельної ділянки значиться як технічна документація із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок, 30.01.2012; власник - Тернопільська міська рада, орендар - ПП «Патіо».

А як вбачається із Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно № 85653058 від 24 квітня 2017 року за ПП «Патіо» зареєстровано право власності на нежитлову будівлю під літ. «Б», площею 165,5 кв.м. за адресою: м. Тернопіль, вул. Руська, буд. 5. Підставою виникнення права власності значиться договір купівлі-продажу від 15 вересня 2011 року, посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Іваненко О.C., за реєстровим № 4668.

Листом № 16/286-18 від 30 листопада 2018 року, Відділ у м. Тернополі Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області надав відповідь на адвокатський запит про те, що земельну ділянку із кадастровим номером 610100000:02:021:0027, площею 0,0889 га, згідно даних Державного земельного кадастру сформовано як об`єкт цивільних прав у порядку визначеному статтями 116, 120, 123, 124, п. 2 ст. 134, ст. 186-1 Земельного кодексу України, ст. 50 Закону України «Про землеустрій» на підставі проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, затвердженого рішенням сесії Тернопільської міської ради від 16 лютого 2012 року за № 6/19/61. Повідомлено, що зазначена земельна ділянка перебуває в оренді ПП «Патіо», договір оренди зареєстровано від 29 грудня 2012 року за № 01008, термін дії права оренди до 16 лютого 2022 року.

В порядку доступу до публічної інформації, на запити громадянки Стецюк-Кравчун І.Б., Управлінням організаційно-виконавчої роботи Тернопільської міської ради надано копії рішень Тернопільської міської ради № 6/15/48 від 15 листопада 2011 року «Про надання дозволу на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею до 0,09 га для обслуговування викупленого нежитлового приміщення за адресою вул. Руська, 56 ПП «Патіо», № 6/19/61 від 16 лютого 2012 року «Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0889 га для обслуговування викупленого нежитлового приміщення за адресою вул. Руська, 56 ПП «Патіо».

Так рішенням № 6/15/48 від 15 листопада 2011 року Тернопільська міська рада надала дозвіл ПП «Патіо» на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею до 0,09 га для обслуговування викупленого нежитлового приміщення за адресою вул. Руська, 56, а рішенням № 6/19/61 від 16 лютого 2012 року затвердила розроблений проект землеустрою та надала в оренду терміном на десять років ПП «Патіо» земельну ділянку площею 0,0889 га з визначеною метою.

На виконання рішення від 16 лютого 2012 року, № 6/19/61 між Тернопільською міською радою та ПП "Патіо" укладено Договір оренди землі від 06 квітня 2012 року, зареєстрований в Управлінні Держкомзему у м. Тернополі, про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 29 грудня 2012 року за № 01008, відповідно до умов якого Тернопільська міська рада передає, а ПП «Патіо» приймає в строкове платне користування земельну ділянку несільськогосподарського призначення (землі житлової та громадської забудови) площею 0,0889 га, яка знаходиться у м. Тернополі по вул. Руська, 56.

Позивач вважає, що рішення Тернопільської міської ради, на підставі яких сформовано та передано в оренду ПП «Патіо» земельну ділянку площею 0,0899 га, кадастровий номер :02:021:0027, що знаходиться на вул. Руська в м. Тернополі, а також укладений на їх підставі договір оренди землі від 06 квітня 2012 року, порушує право власності ТОВ кафе «Нептун» на нежитлове приміщення по вул. Руська, 5 в м. Тернополі та цивільний інтерес щодо отримання в користування земельної ділянки необхідної і достатньої для обслуговування власного нерухомого майна, а тому оскаржив їх до Господарського суду Тернопільської області шляхом звернення із відповідним позовом.

В силу приписів п. 8 ч. 2 ст. 182 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) у підготовчому засіданні суд вирішує питання, зокрема, про призначення експертизи.

Згідно із положеннями ст. 1 Закону України "Про судову експертизу" судова експертиза - це дослідження на основі спеціальних знань у галузі науки, техніки, мистецтва, ремесла тощо об`єктів, явищ і процесів з метою надання висновку з питань, що є або будуть предметом судового розгляду.

Відповідно до ч. 1 ст. 99 ГПК України, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов:

- для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо;

- жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.

Суд зазначає, що судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях, які не можуть бути встановлені судом самостійно, для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування. Недопустимим є порушення перед експертом питань, вирішення яких не спрямовано на встановлення даних, що входять до предмета доказування у справі. Також, слід зазначити, що згідно положень чинного законодавства та вказаної статті зокрема, суд має право, на його розсуд, призначити експертизу у разі такої необхідності, проте, не обов`язок.

Отже, для роз`яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд може призначити судову експертизу, Основні види (підвиди) якої визначено у п. 1.2. Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Мін`юсту України від 08.10.1998 №53/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції України від 26.12.2012 N 1950/5) (далі - Інструкція ).

Також відповідно до ч. 4 ст. 11 ГПК України суд застосовує при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і протоколи до неї, згоду на обов`язковість яких надано Верховною Радою України, та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Так у Рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Дульський проти України" (заява № 61679/00) від 01.06.2006, зазначено, що експертиза, призначена судом, є одним із засобів встановлення або оцінки фактичних обставин справи і тому складає невід`ємну частину судової процедури.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

За змістом ч. 3 ст. 99 ГПК України, при призначенні експертизи судом експерт або експертна установа обирається сторонами за взаємною згодою, а якщо такої згоди не досягнуто у встановлений судом строк, експерта чи експертну установу визначає суд. З урахуванням обставин справи суд має право визначити експерта чи експертну установу самостійно. У разі необхідності може бути призначено декілька експертів для підготовки одного висновку (комісійна або комплексна експертиза).

Згідно з пунктом 1.6 наказу Міністерства юстиції України № 53/5 від 08.10.1998 "Про затвердження Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень" експертизи та дослідження проводяться експертними установами за зонами регіонального обслуговування згідно з Переліком регіональних зон обслуговування науково-дослідними установами судових експертиз Міністерства юстиції України, наведеним у додатку 1 до цієї Інструкції. За наявності обставин, що зумовлюють неможливість або недоцільність проведення експертизи в експертній установі за зоною регіонального обслуговування, орган (особа), який (яка) призначає експертизу (залучає експерта), зазначивши відповідні мотиви, доручає її виконання експертам іншої експертної установи.

Представник позивача проведення комплексної будівельно-технічної, земельно-технічної експертиз та експертизи з питань землеустрою просив доручити експертам Національного наукового центру «Інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса», проти чого представники відповідача 2 не заперечували.

Питання, з яких має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначаються судом. Учасники справи мають право запропонувати суду питання, роз`яснення яких, на їхню думку, потребує висновку експерта. У разі відхилення або зміни питань, запропонованих учасниками справи, суд зобов`язаний мотивувати таке відхилення або зміну (ч. 3-5 ст. 99 ГПК України).

Розглянувши питання, запропоновані сторонами для роз`яснення експертом, проаналізувавши їх на відповідність предмету та підставам заявленого позову, меті призначення експертизи, суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення клопотання позивача та призначення у справі № 921/302/20 комплексної будівельно-технічної, земельно-технічної експертиз та експертизи з питань землеустрою, проведення яких доручити Національному науковому центру "Інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса" (вул. Золочівська, 8А, м. Харків, 61000), на вирішення якої поставити наступні питання:

- Чи відповідає розроблений проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0889 га, кадастровий номер 0:02:021:0027, для обслуговування викупленого нежитлового приміщення за адресою: вул. Руська, 5б ПП «Патіо» та його затвердження вимогам земельного законодавства та іншим нормативним документам з питань землеустрою та землекористування? Якщо не відповідають, то в чому полягають невідповідності?

- Визначити варіанти поділу в натурі земельної ділянки площею 1788,47 м.кв., призначеної для обслуговування комплексу нежитлових будівель та споруд в літ "а" та літ "б" по вул. Руська, 5 в місті Тернополі без шкоди для їх раціональному використанню, виходячи з необхідності забезпечення умов експлуатації розташованих на ній будівель та споруд з дотриманням встановлених будівельних, протипожежних і санітарних норм у відповідності з цільовим призначенням цих ділянок в існуючій забудові.

В силу ч. 1 ст. 100 ГПК України, про призначення експертизи суд постановляє ухвалу, в якій зазначає підстави проведення експертизи, питання, з яких експерт має надати суду висновок, особу (осіб), якій доручено проведення експертизи, перелік матеріалів, що надаються для дослідження, та інші дані, які мають значення для проведення експертизи.

Відповідно до ст. 12 Закону України "Про судову експертизу" судовий експерт зобов`язаний провести повне дослідження і дати обґрунтований та об`єктивний письмовий висновок.

Будівельно-технічну експертизу слід провести у строки визначені пунктом 1.13. наказу Міністерства юстиції України № 53/5 від 08.10.1998 "Про затвердження Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень", надати висновки господарському суду, копії висновку експертизи направити сторонам.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 98 ГПК України висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством. Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 228 ГПК України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку призначення судом експертизи.

Як передбачено в п. 6 ч. 1 ст. 229 ГПК України, провадження у справі зупиняється у випадках, встановлених пунктом 2 частини першої статті 228 цього Кодексу - на час проведення експертизи.

За таких обставин, провадження по справі №921/302/20 підлягає зупиненню на час проведення комплексної будівельно-технічної, земельно-технічної експертиз та експертизи з питань землеустрою.

Керуючись ст. 11, 77, 98, 99, 100, 182, 228, 229, 233-235 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю кафе "Нептун" №б/н від 24.06.2020 (вх. 3972 від 24.06.2020) про призначення комплексної будівельно-технічної, земельно-технічної експертиз та експертизи з питань землеустрою у справі №921/302/20 - задовольнити.

2. Призначити у справі комплексну будівельно-технічну, земельно-технічну експертизи та експертизу з питань землеустрою, проведення якої доручити Національному науковому центру "Інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса" (вул. Золочівська, 8А, м. Харків, 61000).

3. На вирішення комплексної будівельно-технічної , земельно-технічної експертиз та експертизи з питань землеустрою поставити наступні питання:

- Чи відповідає розроблений проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0889 га, кадастровий номер 0:02:021:0027, для обслуговування викупленого нежитлового приміщення за адресою: вул. Руська, 5б ПП «Патіо» та його затвердження вимогам земельного законодавства та іншим нормативним документам з питань землеустрою та землекористування? Якщо не відповідають, то в чому полягають невідповідності?

- Визначити варіанти поділу в натурі земельної ділянки площею 1788,47 м.кв., призначеної для обслуговування комплексу нежитлових будівель та споруд в літ "а" та літ "б" по вул. Руська, 5 в місті Тернополі без шкоди для їх раціональному використанню, виходячи з необхідності забезпечення умов експлуатації розташованих на ній будівель та споруд з дотриманням встановлених будівельних, протипожежних і санітарних норм у відповідності з цільовим призначенням цих ділянок в існуючій забудові.

4. Попередити експертів про відповідальність по ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України.

5. Оплату вартості експертизи покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю кафе "Нептун", (вул. Руська, 5, м. Тернопіль, 46001, ідент. код 14034586).

6. Зобов`язати експертну установу направити на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю кафе "Нептун" (вул. Руська, 5, м. Тернопіль, 46001, ідент. код 14034586) оригінал рахунку на оплату експертизи.

7. Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю кафе "Нептун" (вул. Руська, 5, м. Тернопіль, 46001, ідент. код 14034586) надати експертній установі докази проведення оплати послуг судової експертизи.

8. Національному науковому центру "Інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса" подати експертний висновок у строки, встановлені п. 1.13 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998р. № 53/5.

9. Направити матеріали справи №921/302/20 Національному науковому центру "Інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса" (вул. Золочівська, 8А, м. Харків, 61000).

10. Зупинити провадження по справі №921/302/20 на час проведення експертизи.

11. Ухвалу направити рекомендованою кореспонденцією з повідомленням про вручення поштового відправлення: Товариству з обмеженою відповідальністю кафе "Нептун" вул. Руська, 5, м. Тернопіль, 46001; Приватному агропромисловому підприємству "Добрий самарянин" , вул. Бригадна, 1, с. Бутин, Збаразький район, Тернопільська область; Тернопільській міській раді, вул. Листопадова, 5, м. Тернопіль, 46000; Приватному підприємству "Патіо", вул. О. Кульчицької, 2а/3, м. Тернопіль, 46001; Головному управлінню Держгеокадастру в Тернопільській області, вул. Лисенка, 20А, м. Тернопіль, 46001; Національному науковому центру "Інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса", вул. Золочівська, 8А, м. Харків, 61000.

Ухвала може бути оскаржена в порядку та строк, передбачені ст. ст. 254-256 Господарського процесуального кодексу України.

Учасники справи можуть отримати інформацію по справі на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб - адресою: https://te.court.gov.ua/sud5022.

Повний текст ухвали складено та підписано 05.03.2021.

Суддя Н.М. Бурда