ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
У Х В А Л А

15.02.2021р. Справа № 905/165/21

За заявою кредитора (заявника) Товариства з обмеженою відповідальністю "Віват Менеджмент", м. Київ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод" (), м. Дружківка

про відкриття провадження у справі про банкрутство

Суддя господарського суду Донецької області І.К. Чорненька

Представники:

заявника - Савченко Е.О.;

боржника - Власенко І.В.;

арбітражні керуючі - не з`явились

Суд перебував у нарадчій кімнаті 15.02.2021р. з 12:41год. до 12:46год.

До господарського суду Донецької області 26.01.2021р. надійшла заява №26012021-1 від 26.01.2021р. Товариства з обмеженою відповідальністю «Віват Менеджмент» про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» ().

Господарським судом здійснений електронний запит на автоматичне визначення кандидатур арбітражних керуючих у відповідності до ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства та Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство.

28.01.2021р. господарським судом отримана довідка щодо кандидатури арбітражного керуючого, якою визначено для участі у справі №905/165/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» () арбітражну керуючу Сопронюк Уляну Миколаївну (свідоцтво №1944 від 27.12.2019р.; м. Львів, вул. Шпитальна, 9/5, 79007).

Ухвалою господарського суду від 01.02.2021р. прийнято до розгляду заяву №26012021-1 від 26.01.2021р. Товариства з обмеженою відповідальністю «Віват Менеджмент» про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» (); проведення підготовчого засідання призначено на 15.02.2021р.; запропоновано арбітражній керуючій Сопронюк Уляні Миколаївні надати суду заяву про згоду (за наявністю) на участь у даній справі.

01.02.2021р. до господарського суду надійшла заява арбітражного керуючого Карпенко А.А. про згоду на участь у даній справі.

02.02.2021р. до господарського суду надійшла заява ТОВ «Віват Менеджмент» про призначення арбітражним керуючим у даній справі Карпенко А.А. (з додатками згідно переліку).

04.02.2021р. до господарського суду надійшла заява арбітражної керуючої Сопронюк У.М. б/н від 03.02.2021р. про згоду на участь у даній справі (з додатками згідно переліку).

04.02.2021р. до господарського суду надійшла заява арбітражного керуючого Вербицького О.В. б/н б/д (вх.№07-10/200 від 04.02.2021р.) про участь у даній справі (з додатками згідно переліку).

15.02.2021р. до господарського суду надійшов відзив ТОВ «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» №03/2-6 від 11.02.2021р. на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Розглянувши у судовому засіданні 15.02.2021р. заяву №26012021-1 від 26.01.2021р. Товариства з обмеженою відповідальністю «Віват Менеджмент» про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод», дослідивши надані сторонами документи, заслухавши присутніх представників сторін, суд встановив:

Відповідно до ст.39 Кодексу України з процедур банкрутства, перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Згідно відомостей заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Віват Менеджмент» №26012021-1 від 26.01.2021р. про відкриття провадження у справі про банкрутство, заявник посилається на наявність у боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» грошових зобов`язань у розмірі 1248471,44грн. за договором №02/11-1упт від 02.11.2020р. про відступлення права вимоги, які виникли на підставі договору №ЛГШ/19/05-01 від 19.05.2017р., укладеного між ТОВ «Луганськдіпрошахт» та ТОВ «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод».

Як зазначає заявник, ТОВ «Віват Менеджмент» 02.12.2020р. спрямувало боржнику вимогу №0212-1 про оплату протягом 7 календарних днів з дати отримання вимоги вказаної заборгованості, при цьому, згідно листа ТОВ «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» №02/2-194 від 09.12.2020р. боржник підтвердив наявність заборгованості та повідомив про неможливість її сплати у зв`язку зі скрутним фінансовим становищем.

Судом встановлено, 19.05.2017р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «Луганськдіпрошахт» (постачальник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» (покупець) укладено договір №ЛГШ/19/05-01 від 19.05.2017р.

Відповідно до п.1.1 договору, постачальник зобов`язується передати в обумовлені цим договором строки покупцю продукцію та/або товар (далі-Товар), а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар і сплати за нього узгоджену суму.

Кількість, ціна та асортимент товару визначається специфікаціями, які є невід`ємними частинами цього договору (п.1.2 договору).

Базисні умови поставки узгодженої партії товару - DDP відповідно до правилами ІНКОТЕРМС 2010, якщо інше не обумовлено у відповідних специфікаціях до договору (п. 3.2 договору).

Ціна товару за одиницю та за позиціями вказана у специфікаціях до договору. Загальна сума цього договору визначається загальною сумою всіх специфікацій, які є складовими і невід`ємними частинами цього договору. (п.4.1 договору).

Порядок оплати узгоджується в специфікаціях (п.4.3 договору).

Договір набуває чинності з моменту його підписання обома сторонами і діє до 31.12.2018р., а в частині виконання зобов`язань - до повного і належного виконання цих зобов`язань.

Відповідно до ч.1 ст.67 Господарського кодексу України відносини підприємства з іншими підприємствами, організаціями, громадянами в усіх сферах господарської діяльності, виконуються на підставі договорів.

Стаття 629 Цивільного кодексу України передбачає, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

За умовами статті 193 Господарського кодексу України, учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону і укладеного договору.

Згідно вимог ст.ст.525, 615 Цивільного кодексу України одностороння відмова від виконання зобов`язання і одностороння зміна умов договору не допускаються.

За приписом ст.526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

19.05.2017р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «Луганськдіпрошахт» (постачальник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» (покупець) укладена специфікація №1 від 19.05.2017р. (з урахуванням змін, внесених додатковою угодою №1 від 16.11.2017р.) до договору на загальну суму 1249471,44грн. з ПДВ, з наступними умовами:

- термін поставки: 2кв. 2017р.;

- базисні умови поставки: EXW відповідно до правил ІНКОТЕРМС 2010 м. Дружківка, вул. Соборна, 7;

- умови оплати: протягом 90 днів з дати поставки.

Згідно матеріалів справи, на виконання договору №ЛГШ/19/05-01 від 19.05.2017р. та укладеної до нього специфікації №1 від 19.05.2017р., Товариством з обмеженою відповідальністю «Луганськдіпрошахт» здійснена поставка товару на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» на суму 1249471,44грн., що підтверджується видатковою накладною №1 від 24 травня 2017 року.

При цьому, як зазначає заявник, ТОВ «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» грошові зобов`язання перед ТОВ «Луганськдіпрошахт» за договором №ЛГШ/19/05-01 від 19.05.2017р. у встановлений договором строк виконані частково на суму 1000,00грн., що підтверджується платіжним дорученням №143 від 25.01.2019р., грошові кошти у розмірі 1248471,44грн. не перераховані.

Матеріали справи містять акт звірки взаєморозрахунків за період з травня 2017р. по жовтень 2020р., укладений між ТОВ «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» та ТОВ «Луганськдіпрошахт», згідно якого за даними бухгалтерського обліку заборгованість ОВ «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» перед ТОВ «Луганськдіпрошахт» складає 1248471,44грн.

Даний акт звірки взаєморозрахунків підписаний представниками та кріплений печатками ТОВ «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» та ТОВ «Луганськдіпрошахт».

В подальшому, 02.11.2020р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «Луганськдніпрошахт» (первісний кредитор), Товариством з обмеженою відповідальністю «Віват Менеджмент» (новий кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» (боржник) укладено договір про відступлення права вимоги №02/11-1упт від 02.11.2020р.

Згідно п.1.1 договору первісний кредитор передає, а новий кредитор приймає на себе право вимоги, що належить первісному кредиторові, і стає кредитором по договору №ЛГШ/19/05-01 від 19.05.2017р. (далі - основний договір), укладеного між первісним кредитором та боржником, та підтверджується актом звіряння взаємних рахунків станом на 01.11.2020р., підписаним первісним кредитором та боржником.

За цим договором новий кредитор одержує право (замість первісного кредитора) вимагати від боржника належного виконання зобов`язань за основним договором у сумі 1248471,44грн. (п.1.2 договору).

На момент укладання цього договору грошова сума, зазначена в п.1.2 договору не була оплачена боржником і первісний кредитор поступається її в повному обсязі новому кредитору, який становиться кредитором та отримує право грошової вимоги перд боржником у сумі 1248471,44грн. (п.1.3 договору).

Боржник заявляє про свою згоду на заміну Первісного кредитора по основному договору на нового кредитора і підтверджує наявність у нього грошового зобов`язання по основному договору перед первісним кредитором у розмірі 1248471,44грн. в тому числі ПДВ, яке після підписання цього договору стане зобов`язанням боржника перед новим кредитором (п.1.4 договору).

Сума боргу, що відступається за цим договором становить 1248471,44грн. з ПДВ (п.2.1 договору).

Боржник вважається сповіщеним про відступлення права вимоги за договором (договір №ЛГШ/19/05-01 від 19.05.2017р.) з дати підписання цього договору Боржником (п.3.2 договору).

Цей договір набирає чинності з моменту його підписання і діє до виконання сторонами своїх зобов`язань за цим договором (п.5.1 договору).

07.12.2020р. згідно платіжного доручення №62 ТОВ «Віват Менеджмент» перераховано на рахунок ТОВ «Луганськдніпрошахт» грошові кошти у розмірі 1248471,44грн. з призначенням платежу: «по дог. уступки права требования №02/11-1упт от 02.11.20»

Товариством з обмеженою відповідальністю «Віват Менеджмент» 02.12.2020р. спрямована на адресу ТОВ «Гірничі машини -ДрМЗ» вимогу №0212-1, за якою у зв`язку з укладанням договору про відступлення права вимоги №02/11-1упт від 02.11.2020р. за договором №ЛГШ/19/05-01 від 19.05.2017р., вимагає протягом 7 календарних днів з дати отримання даної вимоги перерахувати на поточний рахунок ТОВ «Віват Менеджмент» суму заборгованості в розмірі 1248471,44грн.

Згідно відповіді №03/2-194 від 09.12.2020р. ТОВ «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» зазначає, що 08.12.2020р. отримало вимогу ТОВ «Віват Менеджмент» №0212-1 від 02.12.2020р., підтверджує наявність заборгованості перед ТОВ «Віват Менеджмент» у розмірі 1248471,41грн., але посилається на відсутність можливості сплати даної заборгованості у зв`язку зі скрутним фінансовим становищем.

З урахуванням відомостей вимоги ТОВ «Віват Менеджмент» від 02.12.2020р. №0212-1 та відповіді ТОВ «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» №03/2-194 від 09.12.2020р., строк виконання зобов`язань ТОВ «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» перед ТОВ «Віват Менеджмент» за договором №ЛГШ/19/05-01 від 19.05.2017р. з урахуванням договору про відступлення права вимоги №02/11-1упт від 02.11.2020р., настав - 08.12.2020р.; строк для перерахування боржником грошових коштів на рахунок ТОВ «Віват Менеджмент» - до 15.12.2020р. включно (7 календарних днів з дати отримання вимоги).

Відповідно до відзиву боржника ТОВ «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» №03/2-6 від 11.02.2021р., боржник також підтверджує наявність заборгованості перед ТОВ «Віват Менеджмент» за договором про відступлення права вимоги №02/11-1упт від 02.11.2020р. у розмірі 1248471,41грн., але повідомляє про скрутне фінансове становище та відсутність можливості сплати даної заборгованості.

Сума заборгованості боржника - ТОВ «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» перед ТОВ «Віват Менеджмент» за договором про відступлення права вимоги №02/11-1упт від 02.11.2020р. становить 1248471,41грн., строк виконання якої настав.

Згідно ч.1 ст.39 Кодексу України з процедур банкрутство у підготовчому засіданні господарським судом здійснюються перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Статтею 1-2 «Прикінцеві та перехідні положення» Кодексу України з процедур банкрутства установлено, що тимчасово, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19, та протягом 90 днів з дня скасування карантину не допускається відкриття проваджень у справах про банкрутство боржників - юридичних осіб за заявою кредиторів за вимогами до боржника, що виникли з 12 березня 2020 року.

Як встановлено судом, Товариством з обмеженою відповідальністю «Віват Менеджмент» на адресу ТОВ «Гірничі машини - ДрМЗ» вимога №0212-1 про перерахування протягом 7 календарних днів з дати отримання даної вимоги на поточний рахунок ТОВ «Віват Менеджмент» суму заборгованості в розмірі 1248471,44грн. на підставі договору про відступлення права вимоги №02/11-1упт від 02.11.2020р., спрямована 02.12.2020р.

Вказана вимога отримана ТОВ «Гірничі машини - Дружківський ДрМЗ» 08.12.2020р., строк для перерахування боржником грошових коштів на рахунок ТОВ «Віват Менеджмент» - до 15.12.2020р. включно.

Таким чином, вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Віват Менеджмент» до боржника, на які посилається заявник як на підставу відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод», виникли після 12 березня 2020 року, що у відповідності до приписів ст.1-2 «Прикінцеві та перехідні положення» Кодексу України з процедур банкрутства не допускає відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод», тимчасово, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19, та протягом 90 днів з дня скасування карантину.

Постановою Кабінету Міністрів України №1236 від 09.12.2020р. «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» установлено з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 (далі - COVID-19), з 19 грудня 2020 р. до 28 лютого 2021 р. на території України карантин, продовживши дію карантину, встановленого постановами Кабінету Міністрів України від 11 березня 2020 р. № 211 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" (Офіційний вісник України, 2020 р., № 23, ст. 896, № 30, ст. 1061), від 20 травня 2020 р. № 392 "Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" (Офіційний вісник України, 2020 р., № 43, ст. 1394, № 52, ст. 1626) та від 22 липня 2020 р. № 641 "Про встановлення карантину та запровадження посилених протиепідемічних заходів на території із значним поширенням гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" (Офіційний вісник України, 2020 р., № 63, ст. 2029).

Враховуючи вищевикладене, приймаючи до уваги приписи ст.1-2 «Прикінцеві та перехідні положення» Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд дійшов висновку відмовити у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод» () за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Віват Менеджмент» №26012021-1 від 26.01.2021р.

Керуючись ст.ст. 1, 2, 9, 39 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 1-2 «Прикінцеві та перехідні положення» Кодексу України з процедур банкрутства, ст.234, 256 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

Відмовити у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Гірничі машини - Дружківський машинобудівний завод" () за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Віват Менеджмент" №26012021-1 від 26.01.2021р.

У судовому засіданні 15.02.2021р. оголошено і підписано вступну та резолютивну частини ухвали.

Повний текст ухвали складено та підписано 22.02.2021р.

Ухвала набирає чинності у строк та порядку, визначеному ст.9 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвала може бути оскаржена в строк, визначений ч.1 ст.256 Господарського процесуального кодексу України.

Апеляційна скарга може бути подана учасниками справи до Східного апеляційного господарського суду через господарський суд Донецької області (п.п.8, 17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України).

Суддя І.К. Чорненька