ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

19 лютого 2021 року Справа № 923/1352/20

Господарський суд Херсонської області у складі судді Гридасова Ю.В., розглянув за правилами спрощеного позовного провадження, без виклику (повідомлення) сторін, справу

за позовом: Акціонерного товариства «Херсонобленерго» (м. Херсон),

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий Дім «Україна» (с. Ольгине Горностаївського району Херсонської області),

про стягнення 57191грн. 72коп.

учасники справи не викликались (не повідомлялись).

Позивач 18.12.2020 року звернувся до Господарського суду Херсонської області з позовною заявою у якій просить стягнути з відповідача 57191грн. 72коп. вартості необлікованої електричної енергії.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18.12.2020 року справу розподілено судді Гридасову Ю.В.

Ухвалою від 21.12.20 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Розгляд справи ухвалено здійснювати за правилами спрощеного позовного провадження, без повідомлення (виклику) сторін, відповідно до приписів частин 3, 5 ст. 252 ГПК України (зі змінами та доповненнями), без проведення судового засідання. Крім того, учасникам справи, відповідно до ст. 251, 252 ГПК України, встановлено строк для надання суду заяв по суті справи та заяв з процесуальних питань.

Повне рішення у справі ухвалено 19.02.21.

Позивач у позовній заяві та відповіді на відзив посилається на наступні обставини:

20.10.2008 року між Відкритим акціонерним товариством «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» новою назвою якого є Акціонерне товариство «Херсонобленерго» та Товариством обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Україна» було укладено договір про постачання електричної енергії № 6280;

10.06.2020 р. в ході перевірки працівниками АТ «Херсонобленерго» дотримання Споживачем ТОВ «Торговий дім «Україна» ПРРЕЕ на об`єкті «Бурт (ферма, механізований ток)», розташованого за адресою: Херсонська обл., Горностаївський район, село Ольгине, вул. Польова, 8, виявлено порушення пп. 8 п. 5.5.5 ПРРЕЕ, що полягає, мовою оригіналу, в наступному: «відсутня пломби з відбитками тавр оператора системи розподілу АТ «ХЕРСОНОБЛЕНЕРГО» установлені на панелі закриваючих доступ до первинних до облікових кіл та трансформаторів струму, а саме виявлено відсутність пломб № С47611359 та № С47611358. Навантаження фаза «А»- 5А, фаза «В» - 4А, фаза «С» - 4А. Споживач з приводу відсутності пломби до Каховського РЕМ АТ «ХЕРСОНОБЛЕНЕРГО» не звертався. Акт складено згідно п. 8.2.4 та 8.2.5 ПРРЕЕ»;

вказане порушення було виявлене в присутності представника Споживача енергетика Чистикова Віталія Анатолійовича, зазначений Акт був підписаний з боку АТ «Херсонобленерго» двома працівниками, а саме: Матецьким А.Є. - посвідчення № 2989 та Ясковець В.В. - посвідчення № 3531, представник споживача Акт про порушення підписати відмовився, про що зазначено в Акті, у зв`язку із відмовою представника Споживача Чистикова В.А. підписати Акт, відмову представника споживача зафіксовано відеозйомкою (носій з відеофайлом Verbatim DVR-R додано до позовної заяви) обставини, викладені у Акті про порушення, підтверджується матеріалами фотофіксації під час виявлення порушення та матеріалами відеозйомки, які додані позивачем до позовної заяви, про наявність фото та відео матеріалів представники АТ «Херсонобленерго» зазначили в самому акті про порушення;

пломби № С47611359 та № С47611358 було передано під відповідальність Відповідачу 11.09.2018 року згідно Акта про опломбування та встановлення індикаторів № 202880 від 11.09.2018 року, відповідно до якого пломби № С47611359 та № С47611358 встановлені на обладнанні закриваючих доступ до дооблікових мереж, як і зазначено в Акті про порушення № 134366 від 10.06.2020 року, на момент опломбування засобів вимірювальної техніки діяла редакція ККО з 14.03.2018 року;

Кодекс комерційного обліку (відповідно до п. 7.5 розділу 6 ККО, у редакції станом на 14.03.2018 року, не містив заборон та дозволяв, встановлювати пломби у інших місцях ніж це встановлено у п. 7.4 розділу 6 ККО;

відповідальність за пошкодження пломб, передбачена у п. 7.15 та 7.16 розділу 6 ККО;

крім того, як зазначає позивач, у ПРРЕЕ розширений перелік пломб за пошкодження яких настає відповідальність, а саме нарахування можливо проводити у разі порушення чи відсутності пломб встановлених на ЗВТ та ВОЕ, тому ОСР має право проводити нарахування виключно у випадках відсутності або пошкодження пломб, що встановлені на ЗВТ або ВОЕ (відповідні поняття надані у пп. 14 та 23 п. 1.4 розділу 1 ККО);

на думку позивача, сам по собі факт пошкодження чи зриву пломби, незалежно від обставин та можливості безоблікового споживання електроенергії, є достатньою правовою підставою для застосування оперативно-господарської санкції у виді донарахування вартості необлікованої електричної енергії;

щодо зауважень відповідача, про те що до моменту перевірки, а саме 06.06.2020 року о 23 год 35 хвилин до ТОВ «Торговий Дім «Україна» приїжджали представники оператора системи Каховського РЕМ для перевірки трансформаторних підстанцій на предмет заміру напруги, що й відповідно й спричинило порушення пломби на дверях силового трансформатора, позивач зазначає, що відповідно до інформації яка була представлена Каховським РЕМ інспектори в зазначену дату та час до ТОВ «Торговий Дім «Україна» не зверталися, трудовий розпорядок дня на підприємстві встановлений з 07:30 до 16:30, що унеможливлює прибуття інспектора в нічний час з метою перевірки;

на думку позивача, лист від 01.10.2020 року року № 10301/20/7-20, підписаний членом НКРЕКП О. Магдою, є відповіддю на лист-звернення ТОВ «Торговий Дім «Україна»» та не може вважатись обов`язковими рішенням НКРЕКП для суб`єкта господарювання у розумінні положень ч. 5 ст. 14 Закону України «Про НКРЕКП», крім того зазначений лист НКРЕКП підписаний не уповноваженою особою відповідно до наказу НКРЕКП № 17 від 06.06.2018 р. «Про розподіл функціональних обов`язків»;

28 липня 2020 року на засіданні комісії по розгляду Актів про порушення, в присутності представників ТОВ «Торговий дім «Україна», на підставі складеного Акту про порушення було прийнято рішення, оформлене Протоколом від 28.07.2020 р., та визначено обсяг недоврахованої електричної енергії в кількості 19699 кВт/год на загальну суму 57 191, 72 грн.;

відповідно до п. 8.2.7 ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів з дня отримання рахунка. У разі незгоди споживача з фактом крадіжки електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту викрадення електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії;

позивач просить суд стягнути з Товариства обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Україна» на користь Акціонерного товариства «Херсонобленерго» вартість необлікованої електричної енергії в сумі 57 191, 72 грн.

Відповідач у відзиві та запереченнях посилається на наступні обставини:

відповідач не погодився з Актом № 134366 і відмовився від його підписання оскільки всі засоби вимірювальної техніки на момент перевірки були опломбовані, що виключає можливість втручання, а також відсутні будь-які сліди взлому чи слідів кольорових металів на контактах;

відповідачем заявлено клопотання про визнання «Носія з відеофайлом Verbatim DVD-R», що є додатком № 14 до позовної заяви, неналежним доказом відповідно до ст. 76 ГПК України тому, на думку відповідача, з огляду на недоліки наданого позивачем відеозапису та неможливість його використання як доказу Акт про порушення № 134366, підписаний тільки представниками Каховських РЕМ AT «Херсонобленерго», що суперечить п. 8.2.5. ПРРЕЕ, не може вважатися дійсним;

доступ до дооблікових кіл закриває панель, на яку були встановлені пломби №№ С20726728, С2894469,С28194470, С39071745, і які не були пошкодженими на момент перевірки;

пломби № С47611359 та С 47611358 були встановлена на дверях камери силового трансформатора який, на думку відповідача, взагалі не підлягає пломбуванню, оскільки двері камер силових трансформаторів не є засобом вимірювальної техніки та не належать до схеми обліку електричної енергії;

«силовий трансформатор» (відсутність пломб на дверцятах якого зафіксовано Актом про порушення) і «трансформатор напруги» (який згадується у пп. 3 п. 5.16.3 глави 5.16 розділу V ККО) не є тотожними;

силовий трансформатор - Вимірювальний трансформатор, в якому вторинна напруга за нормальних умов застосування практично пропорційна первинній напрузі і для відповідного з`єднання відрізняється від неї за фазою на кут, що приблизно дорівнює нулю (Стандарт ДСТУ ІЕС 60044-2:2008, Код у Міжнародному електротехнічному словнику ІЕУ 421-01-01);

трансформатор напруги - Стаціонарний прилад, трансформатор з двома або більше обмотками, який за допомогою електромагнітної індукції перетворює систему змінної напруги та струму в іншу систему змінної напруги та струму, як правило, різних значень за тієї-ж частоти задля передавання електроенергії та її використання (Стандарт ДСТУ 3270-95, Код у Міжнародному електротехнічному словнику ІЕУ 321-03-01);

відсутність пломб на дверях камери силового трансформатора (без вчення інших дій), на думку відповідача, не призводить до безоблікового споживання електричної енергії, а тому ця обставина не може бути підставою для нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії;

на думку відповідача, вказаною перевіркою не було встановлено будь-яких інших порушень ПРРЕЕ з боку відповідача, у тому числі втручання у роботу облікового механізму лічильника електричної енергії та/або пошкодження встановлених на даному лічильнику пломб постачальника електричної енергії, а також не встановлено будь-яких інших дій, які б могли вказувати на викрадення електричної енергії;

крім того, як зазначає відповідач, до моменту перевірки, а саме 06.06.2020 року о 23 год. 35 хвилин до охоронця механізованого току ТОВ «Торговий Дім «Україна» на автомобілі прибули представники оператора Каховські РЕМ для перевірки трансформаторних підстанцій на предмет заміру напруги, мотивуючи том, що силові трансформатори хоча і знаходяться на об`єкті ТОВ «Торговий Дім «Україна», але знаходяться на балансі Каховські РЕМ і тому вони мають право вільного доступу до вказаних силових трансформаторів, що підтверджується службовою запискою охоронця, у момент заміру напруги двері силових трансформаторів відчинялися представниками Каховських РЕМ, що й спричинило порушення пломби на дверях силового трансформатора;

ТОВ Торговий Дім «Україна» листом за вих № 478 від 17.11.2020 року звернулося дот НКПЕКП про надання додаткового висновку щодо правомірності складання Акту № 1343366 від 10.06.2020 року та прийняття відповідного рішення стосовно нарахування 57 191,72 грн. за вказаним актом, у свою чергу НКРЕКП надало відповідь за вих №12913/20/7-20 від 30.11.2020 року, що з метою надання обгрунтованої відповіді НКРЕКП звернулося до АТ «Херсонобленерго» що надання матеріалів та пояснень;

на думку відповідача, слід врахувати правові позиції, викладені в ухвалі Верховного суду від 22.09.2020 року по аналогічній справі № 923/542/19, якою залишено в силі рішення Господарського суду Херсонської області від 08.08.2019 року та Постанову Південно-Західного апеляційного господарського суду від 17.06.2020 року.

Позивачем під час судового розгляду справи подані наступні заяви (по суті справи та з процесуальних питань):

18.12.20 позов;

16.01.21 відповідь на відзив.

Відповідачем під час судового розгляду справи подані наступні заяви (по суті справи та з процесуальних питань):

12.01.21 відзив;

03.02.21 заперечення.

З`ясувавши обставини на які учасники справи посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, дослідивши докази, якими вони обґрунтовуються, господарський суд,

ВСТАНОВИВ:

20.10.2008 року між відкритим акціонерним товариством «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» новою назвою якого є Акціонерне товариство «Херсонобленерго» (надалі за текстом рішення Позивач, Постачальник, АТ «Херсонобленерго») та Товариством обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Україна» (надалі за текстом рішення Відповідач, Споживач, ТОВ «Торговий дім «Україна») було укладено договір про постачання електричної енергії № 6280, (надалі за текстом рішення Договір).

На момент укладення Договору сторони погодились під час виконання умов договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, керуватись чинним законодавством України, зокрема Правилами користування електричною енергією затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики від 31 липня 1996 року № 28, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 02.08.1996 року за №417/1442, (далі - ПКЕЕ, втратили свою чинність 11.06.2018р.).

11.06.2018 року відповідно до п. 13 Постанови НКРЕКП № 312 від 14.03.2018р. набрали чинності Правила роздрібного ринку електричної енергії (надалі за текстом рішення ПРРЕЕ).

Підпунктами 5, 6 п.5.5.5 ПРРЕЕ на Споживача електричної енергії покладено обов`язок дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України.

Відповідно до умов п. 4.2.3 Договору Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електричної енергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів, зазначених в Додатку №4/3 до Договору «Перелік струмоприймачів встановлених на об`єкті споживача» та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2016 р. № 562 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 р. за №782/12656 (надалі Методика) за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій Споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електричної енергії; пошкодження засобів обліку електричної енергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

10.06.2020 р. в ході перевірки працівниками АТ «Херсонобленерго» дотримання Споживачем ТОВ «Торговий дім «Україна» ПРРЕЕ на об`єкті «Бурт (ферма, механізований ток)», розташованого за адресою: Херсонська обл., Горностаївський район, село Ольгине, вул. Польова, 8, виявлено порушення пп. 8 п. 5.5.5 ПРРЕЕ, що полягає, мовою оригіналу, в наступному: «відсутня пломби з відбитками тавр оператора системи розподілу АТ «ХЕРСОНОБЛЕНЕРГО» установлені на панелі закриваючих доступ до первинних до облікових кіл та трансформаторів струму, а саме виявлено відсутність пломб № С47611359 та № С47611358. Навантаження фаза «А»- 5А, фаза «В» - 4А, фаза «С» - 4А. Споживач з приводу відсутності пломби до Каховського РЕМ АТ «ХЕРСОНОБЛЕНЕРГО» не звертався. Акт складено згідно п. 8.2.4 та 8.2.5 ПРРЕЕ».

Вказане порушення було виявлене в присутності представника Споживача енергетика Чистикова Віталія Анатолійовича та зафіксовано 10.06.2020 року в Акті про порушення № 134366, який був підписаний з боку АТ «Херсоноблененрго» 2 працівниками, а саме: ОСОБА_1 , ОСОБА_2 .. Представник споживача Акт про порушення підписати відмовився, втім письмово в Акті виклав свої зауваження. У зв`язку із відмовою представника Споживача Чистикова В.А. підписати Акт, відмову представника споживача зафіксовано відеозйомкою.

28 липня 2020 року на засіданні комісії по розгляду Актів про порушення на підставі складеного Акту про порушення було прийнято рішення оформлене Протоколом від 28.07.2020 р. та визначено обсяг недоврахованої електричної енергії в кількості 19699 кВт/год на загальну суму 57 191, 72 грн. Засідання комісії проводилося в присутності представників ТОВ «Торговий дім «Україна», в той же час у зв`язку із відмовою від отримання нарочно протоколу і рахунку, було прийнято рішення направити останні Споживачу засобами поштового зв`язку. Витяг з Протоколу засідання комісії від 28.07.2020 р. з розрахунком та Додатковим рахунком по Акту № 134366 на суму 57 191, 72 грн. направлено Споживачу, що підтверджується поштовим описом та фіскальним чеком «УКРПОШТИ» від 30.07.2020 р.

Споживач (відповідач) не оплатив розрахункові документи Постачальника (позивача) за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів з дня отримання рахунка, у зв`язку з чим останній звернувся з відповідним позовом до суду.

Судом приймаються до уваги дводи позивача про те, що відповідальність за порушення та відсутність пломб, відповідно до ККО наступає виключно у разі відсутності останніх на ЗВТ. В той же час нарахування по акту порушення проводиться у відповідності до ПРРЕЕ, а саме за порушення встановлені у п. 8.4.2. Визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень: пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії). Отже, у ПРРЕЕ розширений перелік пломб за пошкодження або відсутність яких наступає відповідальність, а саме нарахування, можливо проводити у разі пошкодження або відсутності пломб встановлених на ЗВТ та ВОЕ, тому ОСР має право проводити нарахування виключно у випадках відсутності або пошкодження пломб, що встановлені на ЗВТ або ВОЕ (відповідні поняття надані у пп. 14 та 23 п. 1.4 розділу 1 ККО).

Аргумент відповідача про те, що пломби № С47611359 та С47611358 були встановлені на дверях камери силового трансформатора який, на думку відповідача, не підлягає пломбуванню, не приймаються судом до уваги оскільки зазначені пломби були передані на зберігання відповідачу 11.09.2018 року відповідно до Акта про опломбування та встановлення індикаторів № 202880 від 11.09.2018 року, який (Акт) був підписаний представником відповідача без застережень та зауважень. Крім того, відповідно до Акта про опломбування та встановлення індикаторів № 202880 від 11.09.2018 року, пломби № С47611359 та № С47611358 встановлені на обладнанні закриваючих доступ до дооблікових мереж, як і зазначено в Акті про порушення № 134366 від 10.06.2020 року.

Аргумент відповідача про те, що вказаною перевіркою не було встановлено будь-яких інших порушень ПРРЕЕ з боку відповідача, у тому числі втручання у роботу облікового механізму лічильника електричної енергії та/або пошкодження встановлених на даному лічильнику пломб постачальника електричної енергії, а також, не встановлено будь-яких інших дій, які б могли вказувати на викрадення електричної енергії, не приймаються судом до уваги оскільки відповідно до приписів ст. 77 Закону України «Про ринок електричної енергії», пунктів 2.3.4., п.п. 8 п. 5.5.5., абз. 5 п. 8.4.2. та п. 8.4.4. ПРРЕЕ, Акту про опломбування та встановлення індикаторів № 202880 від 11.09.2018 року певна пломба є відсутньою у разі не наявності її у місці установлення, зазначеному в акті про опломбування, при цьому ідентифікацією певної пломби є назва та адреса об`єкту, на якому вона встановлена, її номер, а також місце установлення пломби, а для нарахування недооблікованої електроенергії за відсутності пломб достатнім є сам лише факт відстуності пломби переданої на зберігання споживачу згідно акта про опломбування (при цьому, відповідно до абзацу 2 п. 8.4.1. ПРРЕЕ у разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлений ним зрив пломб положення цієї глави не застосовуються, відповідач не представив суду доказів такого повідомлення оператора системи (позивача)).

Аргумент відповідача про те, що 06.06.2020 року о 23 год. 35 хвилин, у момент заміру напруги, двері силових трансформаторів відчинялися представниками Каховських РЕМ, що й спричинило порушення пломби на дверях силового трансформатора, не приймаються судом до уваги оскільки відповідачем не надано суду належних і допустимих доказів на підтвердження вказаних обставин, зокрема доказів звернення до правоохоронних органів щодо вчинення зазначеного правопорушення працівниками позивача.

Аргумент відповідача про те, що за результатами розгляду звернення НКРЕКП надало висновок по акту № 134364 від 10.06.2020 року ТОВ Торговий Дім «Україна» листом за вих № 478 від 17.11.2020 року повторно звернулося дот НКПЕКП про надання додаткового висновку щодо правомірності складання Акту № 1343366 від 10.06.2020 року та прийняття відповідного рішення стосовно нарахування 57 191,72 грн. за вказаним актом, у свою чергу НКРЕКП надало відповідь за вих №12913/20/7-20 від 30.11.2020 року, що з метою надання обгрунтованої відповіді НКРЕКП звернулося до АТ «Херсонобленерго» що надання матеріалів та пояснень, не приймаються судом до уваги оскільки висновок НКРЕКП по акту № 134364 від 10.06.2020 року не стосується Акті про порушення № 134366 від 10.06.2020 року.

Відповідач також зазначає, що на момент проведення перевірки та виявлення факту відсутності пломб № С47611359 та № С47611358, діяла редакція Кодексу комерційного обліку електричної енергії (ККО) від 26.03.2020 року, разом з тим пломби № С47611359 та № С47611358 було передано під відповідальність відповідачу 09.09.2019 року відповідно до Акта про пломбування засобу вимірювальної техніки та встановлення індикаторів № 202880 від 11.09.2018 року, а тому на момент опломбування засобів вимірювальної техніки діяла редакція ККО, станом на 14.03.2018 року.

Відповідачем заявлено клопотання про визнання «Носія з відеофайлом Verbatim DVD-R», що є додатком № 14 до позовної заяви, неналежним доказом у розумінні ст. 76 ГПК України та з урауванням положень п. 8.2.5. Правил роздрібного ринку електричної енергії (ПРРЕЕ).

Відповідно до ст. 76 ГПК України: «Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.»

У даному випадку до предмета доказування входить обставина відмови представника відповідача (представника Споживача який допустив представників Оператора системи на об`єкт (територію) Споживача для проведення перевірки) підписувати Акт про порушення № 134366 від 10.06.2020 року.

Дослідивши вказаний відеодоказ суд встановив, що на 02.28 хвилині відеозапису представник Споживача погоджується підписати Акт про порушення, крім того протягом всього відеозапису представник Споживача не говорить про відмову від підписання вказаного Акта. При цьому, Акт про порушення № 134366 від 10.06.2020 року не містить підпису представника Споживача який допустив представників Оператора системи на об`єкт (територію) Споживача для проведення перевірки або незаінтересованої особи (представника житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборної особи будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представника органу місцевого самоврядування, іншого споживача тощо), як цього вимагає п. 8.2.5. ПРРЕЕ.

За вказаних обставин судом приймається до уваги аргумент відповідача про те, що Акт про порушення № 134366 підписаний лише двома представниками Каховських РЕМ АТ «Херсонобленерго», а тому цей акт не може вважатися дійсним та належним доказом порушення відповідачем умов Договору та ПРРЕЕ.

Вказана обставина є єдиною та достатньою підставою для відмови у задоволенні позовних вимог.

За вказаних обставин аргументи, наведені позивачем, щодо наявності підстав для задоволення позову не приймаються судом, оскільки не відповідають фактичним обставинам справи, умовам укладеного сторонами Договору та вимогам законодавства.

Натомість аргументи, наведені відповідачем щодо відсутності підстав для задоволення позову приймаються судом, оскільки відповідають фактичним обставинам справи, умовам укладеного сторонами Договору та вимогам законодавства.

Відповідно до п. 8.2.4 ПРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних І мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4. цього розділу.

У разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення. Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови | споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати t акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення. В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Аісг^пдао, порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи). У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті. Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень (п. 8.2.5 ПРРЕЕ).

Відповідно до п. 8.2.6. Правил роздрібного ринку електричної енергії на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4. цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

Методика визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затверджена Постановою НКРЕ від 04.05.2016 р. № 562 втратила чинність, відповідно до п. 3 Постанови НКРЕКП № 1512 від 18.07.2019 р. «Про затвердження Змін до постанови НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії».

Порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією встановлено главою 8.4 ПРРЕЕ.

Оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави. У разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб (за умови відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки) чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля) положення цієї глави не застосовуються, (п. 8.4.1. ПРРЕЕ)

Відповідно до п.п. 2 п. 8.4.2. ПРРЕЕ визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення: пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії).

Відповідно до пункту 8.4.10. ПРРЕЕ у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-5 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдo6, кВт год) розраховується за формулою W доб = Р х t доб х Кв.

Відповідно до п. 8.2.7 ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів з дня отримання рахунка. У разі незгоди споживача з фактом крадіжки електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту викрадення електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

Законом України «Про ринок електричної енергії» визначаються правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії, регулюються відносини, пов`язані з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів, розвитку ринкових відносин, мінімізації вират на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природне середовище.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 Закону України «Про ринок електричної енергії» учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом.

Відповідно до ч. 2 ст. 77 Закону України «Про ринок електричної енергії» правопорушеннями на ринку електричної енергії, зокрема, є пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра тощо.

Відповідно до ч. 1 ст. 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Відповідно до п. 5 ч. 2 ст. 16 ЦК України одним із способів захисту цивільних прав та інтересів є примусове виконання зобов`язання в натурі.

Відповідно до ст. 525 ЦК України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 530 ЦК України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Відповідно до ст. 610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Відповідно до ч. 1 ст. 611 ЦК України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: припинення зобов`язання внаслідок односторонньої відмови від зобов`язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору; зміна умов зобов`язання; сплата неустойки; відшкодування збитків та моральної шкоди.

Відповідно до ч. 1 ст. 612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

У відповідності до статті 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором. Зобов`язана сторона має право відмовитися від виконання зобов`язання у разі неналежного виконання другою стороною обов`язків, що є необхідною умовою виконання.

Відповідно до частини першої статті 275 ГК України за договором енергопостачання підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергія) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Відповідно до положень частин 1 та 3 ст. 74, 76 - 79 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

З`ясувавши викладені обставини, дослідивши подані докази, оцінивши аргументи учасників справи, суд дійшов висновку, що права позивача, за захистом яких він звернувся до господарського суду не були порушені відповідачем, тому заявлені позивачем вимоги не підлягають задоволенню повністю.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

У даному випадку судові витрати, понесені позивачем, покладаються на позивача у повному обсязі.

З урахуванням викладених обставин та норм права, керуючись ст. ст. 129, 233, 236 - 238, 240, 241, 247 252, 256, 257, підпунктами 17.1, 17.5. підпункту 17, пункту 1 розділу ХІ «Перехідні положення» Господарського процесуального кодексу України,

ВИРІШИВ:

1. У задоволенні позову відмовити повністю.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи: подання, реєстрація, надсилання процесуальних та інших документів, доказів, формування, зберігання та надсилання матеріалів справи здійснюються в паперовій формі. Апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу. У разі порушення порядку подання апеляційної чи касаційної скарги відповідний суд повертає таку скаргу без розгляду.

Дата складання повного рішення 19.02.21.

Суддя Ю.В. Гридасов