РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

09.02.2021Справа № 910/13853/19
За позовом первісним позовом Акціонерного товариства "Українська залізниця", м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко", м. Київ

про стягнення 262 530,00 грн, -

За зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко", м. Київ

до Акціонерного товариства "Українська залізниця", м. Київ

про стягнення 175 100,00 грн,

суддя Морозов С.М.

За участю представників сторін:

від позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом): Лапій А.В. (адвокат за ордером серії АА№1039298);

від відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом): не з`явились.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Акціонерне товариство "Українська залізниця" (позивач) звернулось до Господарського суду міста Києва із позовною заявою про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко" суми штрафу в розмірі 262 530,00 грн.

В обґрунтування позовних вимог Акціонерне товариство "Українська залізниця" вказує на наявність правових підстав для стягнення нарахованого на підставі п. 8.1 Додаткової угоди щодо продажу послуг із використанням власних вагонів АТ "Українська залізниця" із застосуванням ЕТС "ProZorro.Продажі" №1 від 01.04.2019 до Договору про надання послуг від 21.03.2019 №06023/ДОН-2019 штрафу у розмірі 262 530,00 грн, оскільки в порушення п. 5.3. вказаної додаткової угоди Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко " у встановлений строк не було поставлено та узгоджено в АС "Месплан" електронну заявку на подачу порожніх вагонів з приміткою "Аукціон".

Ухвалою суду від 09.10.2019 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 910/13853/19 за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у ній матеріалами.

28.10.2019 відповідачем подано до суду зустрічну позовну заяву до Акціонерного товариства "Українська залізниця" про стягнення штрафу у розмірі 175 100,00 грн, у зв`язку з невиконанням відповідачем за зустрічним позовом умов Договору про надання послуг від 21.03.2019 №06023/ДОН-2019 та Додаткової угоди до нього в частині прийняття поданих електронних заявок на подачу порожніх вагонів з ознакою "Аукціон".

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.11.2019 прийнято зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко" до Акціонерного товариства "Українська залізниця" про стягнення штрафу у розмірі 175 100,00 грн до спільного розгляду з первісним позовом по справі №910/13853/19 та об`єднано їх в одне провадження, розгляд справи №910/13853/19 постановлено здійснювати за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на 17.12.2019.

В підготовчому засіданні 17.12.2019 судом було продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів та оголошено перерву до 18.02.2020.

13.02.2020 року відповідачем за зустрічним позовом було подано відзив на зустрічну позовну заяву, в якому зазначено, що заявок на подання порожніх вагонів з приміткою «Аукціон» в квітні місяці 2019 року ТОВ «Данко» до АС «Месплан» проставлено не було, а подавались лише замовлення на перевезення. Окрім того, у відзиві зазначено, що ТОВ «Данко» обов`язок по поданню замовлення на виконання п. 5.2. Додаткової угоди, ототожнює з обов`язком по поданню заявок на виконання п. 5.3. Додаткової угоди. Про узгодження 11.04.2019 року замовлень АТ «Укрзалізниця» підтверджує, але відсутність електронної заявки з приміткою «Аукціон», позбавляє обов`язків по забезпеченню перевезень відповідно до п. 6.3. Додаткової угоди та виключає право ТОВ «Данко» на отримання штрафу відповідно до п. 8.2. Додаткової угоди.

В підготовчому засіданні 18.02.2020 судом було оголошено перерву до 07.04.2020.

02.03.2020 року позивачем за зустрічним позовом подано до суду відповідь на відзив на зустрічну позовну заяву, в якій зазначено, що подані позивачем за зустрічним позовом замовлення на перевезення відхилені через відсутність у системі АС «Месплан» відомостей про укладення з ТОВ «Мокрянський кам`яний кар`єр №3» письмової угоди №4636/19-0001 від 02.04.2019 по станції 463605, однак на виконання вказаної угоди, начальником станції 463605 надано дозвіл, а саме 02.04.2019, що підтверджується підписом та штампом залізничної станції. Враховуючи, що АТ «УЗ» 11.04.2019 було автоматично погоджено подані ТОВ «Данко» місячні замовлення на перевезення, система АС «Месплан» не могла надати змоги ТОВ «Данко» 11.04.2019 подати електронні заявки, оскільки цей термін сплив ще 10.04.2019. Позивач за зустрічним позовом вбачає наявність прострочення кредитора, що проявляється у відмові ЦТЛ прийняти належне виконання зобов`язання, запропоноване ТОВ «Данко», в частині необґрунтованої відмови у погодженні 10.04.2019 замовлень на перевезення.

Підготовчі засідання 07.04.2020 та 26.05.2020 судом відкладалися до 26.05.2020 та до 14.07.2020 відповідно.

Ухвалою від 14.07.2020 року підготовче провадження було закрито та призначено справу до розгляду по суті на 29.09.2020 року.

В судовому засіданні 29.09.2020 року в справі було оголошено перерву до 24.11.2020 року.

Судове засідання 24.11.2020 року не відбулось, у зв`язку з перебуванням судді Морозова С.М. на лікарняному.

Ухвалою від 26.11.2020 року сторін було повідомлено, що судове засідання в справі призначено на 09.02.2021 року.

В судовому засіданні 09.02.2021 судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

У засіданнях здійснювалась фіксація судового процесу технічним засобами у відповідності до статті 222 Господарського процесуального кодексу України.

Розглянувши подані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

21.03.2019 року між АТ «Українська залізниця» (перевізник) (надалі також - АТ «УЗ») та ТОВ «Данко» (замовник) укладено Договір про надання послуг №06023/ДОН-2019 (далі - Договір), відповідно до п. 1.1. якого предметом Договору є здійснення перевезень вантажів, надання вантажного вагону для перевезення, та інших послуг, пов`язаних з організацією перевезення вантажів у внутрішньому та міжнародному сполученнях (експорт, імпорт) у вагонах перевізника, вагонах залізниць інших держав та/або вагонах замовника і проведення розрахунків за ці послуги.

Відповідно до п. 2.1.1. Договору обов`язком замовника є надання або організація надання місячних замовлень на перевезення відповідно до Правил планування перевезень вантажів через АС «Месплан».

За три доби до дати навантаження вагонів замовник зобов`язаний проставляти або організовувати проставлення електронної заявки на подачу вантажних вагонів відповідно до плану перевезень. (п. 2.1.2. Договору).

Згідно з п. 2.3.1. Договору перевізник зобов`язаний розглядати замовлення замовника на перевезення вантажів, узгоджувати замовлення замовника на перевезення вантажів у вагонах замовника.

Перевізник має право відмовити в погодженні планів перевезень вантажів у разі відсутності у перевізника технічної або технологічної можливості здійснити таке перевезення. Така відмова здійснюється через систему АС «Месплан». (п. 2.4.2. Договору).

Пунктами 8.1., 8.2., 8.2.1. Договору визначено, що сторони домовились про використання електронного документообігу, для організації електронного документообігу використовуються інформаційні системи, в тому числі: АС «Месплан».

01.04.2019 року між сторонами укладено Додаткову угоду №1 щодо продажу послуг із використання власних вагонів АТ «Укрзалізниця» із застосуванням ЕТС «ProZorro.Продажі» до Договору (надалі - Додаткова угода), відповідно до п. 1. якої сторони домовились, що у випадку перемоги замовника на електронних торгах (аукціоні) щодо використання вагонів власності АТ «Укрзалізниця» під час здійснення перевезень вантажів, до таких відносин застосовуватимуться спеціальні умови, які мають пріоритет над умовами Договору. Інші умови Договору, не визначені цією Додатковою угодою, застосовуватимуться в частині, що не суперечить Додатковій угоді.

Відповідно до п. 2 Додаткової угоди електронними торгами (аукціоном) є процес визначення переможця електронних торгів (аукціонів) щодо використання вагонів власності АТ «Укрзалізниця» під час здійснення перевезень вантажів, який здійснюється із застосуванням електронної торгової системи ProZorro.Продажі (далі - ЕТС) на електронних майданчиках на умовах та в порядку, встановлених Регламентом роботи ЕТС щодо проведення електронних торгів щодо продажу послуг із використання вагонів власності АТ «Укрзалізниця» під час здійснення перевезень вантажів (далі - Регламент). Регламент в електронній формі розміщується у вільному доступі за посиланням www.prozorro.sale.

Відповідно до п. 5.2. Додаткової угоди замовник, як переможець електронних торгів (аукціону) зобов`язаний не раніше ніж на наступний робочий день з дня присвоєння електронним торгам статусу «Торги завершені» надати, місячне замовлення на перевезення відповідно до Правил планування перевезень вантажів в АС «Месплан», у разі, якщо таке замовлення відсутнє, та узгодити його з причетними організаціями (одержувачем, експедитором, портом та іншими причетними).

Відповідно до п. 5.3. Додаткової угоди замовник, як переможець електронних торгів (аукціону) зобов`язаний не раніше ніж на наступний робочий день з дня присвоєння електронним торгам статусу «Торги завершені», але не пізніше ніж через шість робочих днів з дня присвоєння електронним торгам статусу «Торги завершені», проставити та узгодити а АС «Месплан» електронну заявку на подачу порожніх вагонів з ознакою «Аукціон» відповідно до плану перевезень та умов лоту.

Обов`язком перевізника відповідно до розділу 6 Додаткової угоди є: визначати пріоритетними електронні заявки на подачу порожніх вантажних вагонів з ознакою «Аукціон», ставка плати використання яких була встановлена за результатами електронних торгів (аукціону) (п. 6.2.); забезпечити подачу порожніх вагонів у кількості та у термін (строк) відповідно до проставленої замовником електронної заявки на подачу порожніх вантажних вагонів перевізника (п. 6.3.).

Відповідно до п. 8.1. Додаткової угоди у випадку невиконання замовником обов`язку, передбаченого пунктами 5.2., 5.3. Додаткової угоди у належний спосіб та/або строки, недостатності коштів на особовому рахунку замовника, відмови від своєчасно поданих та технічно придатних для використання вагонів, замовник зобов`язаний сплатити перевізнику штраф у розмірі, який розраховується як плата за три доби використання власних вагонів перевізника з розрахунку за кожен вагон окремо за ставками плати за використання власних вагонів перевізника, що визначені у відповідному протоколі електронних торгів. Такий штраф зараховується Перевізником в першу чергу із сум грошових коштів, перерахованих Замовником для виконання грошового зобов`язання за Договором. Штраф не нараховується у випадку, якщо виключається можливість використання Замовником вагонів під перевезення вантажу внаслідок їх технічної непридатності, що підтверджується відповідними документами (акти форм ГУ-23, ВУ-23).

Згідно з п. 8.2. Додаткової угоди у випадку не подачі вагонів відповідно до належним чином оформленої замовником - переможцем електронних торгів (аукціону) заявки, Перевізник сплачує замовнику - переможцю електронних торгів (аукціону) штраф, який розраховується як плата за дві доби використання власних вагонів перевізника з розрахунку за кожен вагон за ставкою плати за використання власних вагонів перевізника, що визначена умовами Договору. Підставою для сплати штрафу є письмове звернення (вимога) замовника - переможця електронних торгів (аукціону), яке направляється до філії «ЦТЛ» АТ «Укрзалізниця». У разі визнання такого звернення (вимоги) обґрунтованим, штраф сплачується шляхом відновлення суми на особовому рахунку Замовника.

Як зазначає позивач за первісним позовом відповідача визначено переможцем електронних торгів на послуги по використанню 70 вагонів власності АТ «Укрзалізниця» відповідно лотів №№UZ210348, UZ210347, UZ210346, UZ10303, UZ210302, UZ210301, про що 29.03.2019 року в ЕТС сформовані протоколи за №№ UА-РS-2019-03-21-000018-2, UА-РS-2019-03-21-000017-2, UА-РS-2019-03-21-000016-2, UА-РS-2019-03-21-000003-2, UА-РS-2019-03-21-000002-2, UА-РS-2019-03-21-000001-2. Вказані відомості розміщено в ЕТС.

Підписані переможцем та оператором (за допомогою кваліфікованих електронних підписів належності до юридичної особи) Протоколи, опубліковано в ЕТС 03.04.2019 року.

Листом філії «Головний інформаційно-обчислювальний центр» АТ «Укрзалізниця» від 16.09.2019 №64/4625, наданою у відповідь па лист філії «ЦТЛ» АТ «Укрзалізниця» від 11.09.2019 №20/4070 повідомлено про відсутність в АС «Месплан» заявок за номерами аукціонів по ТОВ «Данко», а саме: UА-РS-2019-03-21-000018-2, UА-РS-2019-03-21-000017-2, UА-РS-2019-03-21-000016-2, UА-РS-2019-03-21-000003-2, UА-РS-2019-03-21-000002-2, UА-РS-2019-03-21-000001-2.

Позивачем за первісним позовом зазначено, що з 03.04.2019 року електронним торгам присвоєно статус «Торги завершені», строк для надання місячних замовлень, подання та узгодження електронних заявок, спливає 11.04.2019 року, однак, на день звернення до суду, таких дій відповідачем за первісним позовом вчинено так і не було.

З огляду на викладене, на підставі п. 8.1. Додаткової угоди, починаючи з 12.04.2019 року позивач за первісним позовом нараховує відповідачу за первісним позовом штраф в розмірі 262 530,00 грн. за невиконання п. п. 5.2, 5.3. Додаткової угоди, а саме:

- відповідно протоколу електронного аукціону №UA-PS-2019-03-21-000018-2 ТОВ «Данко» визнано переможцем з використання 15 вагонів за ціною реалізації 1 172,00 грн за 1 вагон на 1 добу. Розрахунок штрафу: 15 вагонів * 3 доби * 1 172,00 грн = 52 740,00 грн;

- відповідно протоколу електронного аукціону №UA-PS-2019-03-21-000017-2 ТОВ «Данко» визнано переможцем з використання 15 вагонів за ціною реалізації 1 211,00 грн за 1 вагон на 1 добу. Розрахунок штрафу: 15 вагонів * 3 доби * 1 211,00 грн = 54 495,00 грн;

- відповідно протоколу електронного аукціону №UA-PS-2019-03-21-000016-2 ТОВ «Данко» визнано переможцем з використання 10 вагонів за ціною реалізації 1 341,00 грн за 1 вагон на 1 добу. Розрахунок штрафу: 10 вагонів * 3 доби * 1 341,00 грн = 40 230,00 грн;

- відповідно протоколу електронного аукціону №UA-PS-2019-03-21-000003-2 ТОВ «Данко» визнано переможцем з використання 15 вагонів за ціною реалізації 1 281,00 грн за 1 вагон на 1 добу. Розрахунок штрафу: 15 вагонів * 3 доби * 1 281,00 грн = 57 645,00 грн;

- відповідно протоколу електронного аукціону №UA-PS-2019-03-21-000002-2 ТОВ «Данко» визнано переможцем з використання 10 вагонів за ціною реалізації 1 251,00 грн за 1 вагон на 1 добу. Розрахунок штрафу: 10 вагонів * 3 доби * 1 251,00 грн = 37 530,00 грн;

- відповідно протоколу електронного аукціону №UA-PS-2019-03-21-000001-2 ТОВ «Данко» визнано переможцем з використання 5 вагонів за ціною реалізації 1 334,00 грн за 1 вагон на 1 добу. Розрахунок штрафу: 5 вагонів * 3 доби * 1 334,00 грн = 20 010,00 грн.

У зв`язку із неможливістю списання вказаних коштів з особового рахунку ТОВ «Данко», через їх відсутність, 21.06.2019 року позивачем за первісним позовом було направлено претензію №МДонфілія-2007/2726 від 18.06.2019 року відповідачу за первісним позовом з вимогою про сплату 262 530,00 грн на користь AT «Укрзалізниця».

У зв`язку з несплатою суми вказаного штрафу в розмірі 262 530,00 грн позивач за первісним позовом звернувся до суду.

Звертаючись до суду із зустрічними позовними вимогами позивач за зустрічним позовом вказує, що за результатами проведених 29.03.2019 процедур публічних закупівель, на авторизованому у мережі «Рrоzоrrо» майданчику «SmartTender.biz», у відповідності до Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-УІІІ, за наслідками процедур відкритих торгів (ч. 1 ст. 12, ст. 20-32 Закону № 922), по закупівлях організованих Замовником - ЦТЛ, за ідентифікаторами/ID у мережі, переможцем визначено товариство з обмеженою відповідальністю «Данко», згідно ч. 8 Регламенту ЕТС АТ «УЗ» та протоколів електронних аукціонів , а саме:

- №UA-PS-2019-03-21-000001-2 (Лот: Продаж послуг з використання вагонів власності АТ "Укрзалізниця" (1 вагон на 1 добу)/// Кількість вагонів -5, Рухомий склад - напіввагони, Обмеження полігону навантаження - без обмеження, Дата подачі вагону початкова - 2019-04-14 00:00, Дата подачі вагону кінцева - 2019-04-18 23:55);

- №UA-PS-2019-03-21-000002-2 (Лот: Продаж послуг з використання вагонів власності АТ ''Укрзалізниця" (1 вагон на 1 добу)///Кількість вагонів -10, Рухомий склад - напіввагони, Обмеження полігону навантаження - без обмеження, Дата подачі вагону початкова - 2019-04-14 00:00, Дата подачі вагону кінцева - 2019-04-18 23:55);

- №UA-PS-2019-03-21-000003-2 (Лот: Продаж послуг з використання вагонів власності АТ "Укрзалізниця" (1 вагон на 1 добу)///Кількість вагонів -15, Рухомий склад - напіввагони, Обмеження полігону навантаження - без обмеження, Дата подачі вагону початкова - 2019-04-14 00:00, Дата подачі вагону кінцева - 2019-04-18 23:55);

- №UA-PS-2019-03-21-000016-2 (Лот: Продаж послуг з використання вагонів власності АТ "Укрзалізниця" (1 вагон на 1 добу)///Кількість вагонів -10, Рухомий склад - напіввагони, Обмеження полігону навантаження - без обмеження, Дата подачі вагону початкова - 2019-04-14 00:00, Дата подачі вагону кінцева - 2019-04-18 23:55);

- №UA-PS-2019-03-21-000017-2 (Лот: Продаж послуг з використання вагонів власності АТ "Укрзалізниця" (1 вагон на 1 добу)///Кількість вагонів -15, Рухомий склад - напіввагони, Обмеження полігону навантаження - без обмеження, Дата подачі вагону початкова - 2019-04-14 00:00, Дата подачі вагону кінцева - 2019-04-18 23:55);

- №UA-PS-2019-03-21-000018-2 (Лот: Продаж послуг з використання вагонів власності АТ "Укрзалізниця" (1 вагон на 1 добу)///Кількість вагонів -15, Рухомий склад - напіввагони, Обмеження полігону навантаження - без обмеження, Дата подачі вагону початкова - 2019-04-14 00:00, Дата подачі вагону кінцева - 2019-04-18 23:55).

Позивачем за зустрічним позовом зазначено, що згідно інформації на сторінці ETC «Prozorro.Продажі», за кожним ідентифікатором закупівлі всім електронним торгам було присвоєно статус «Торги завершено» - 03.04.2019, тобто, виходячи з змісту зобов`язання ТОВ «Данко» мало подати у системі АС «Месплан» відповідні заявки на подачу порожніх вагонів, якими надати місячне замовлення на перевезення в строк до 11.04.2019 включно.

Відповідні заявки ТОВ «Данко» подано в наступному порядку:

- UA-PS-2019-03-21-000001-2 - 10.04.2019 о 16:08 та повторно 11.04.2019 о 12:49 (5 ваг.);

- UA-PS-2019-03-21-000002-2 - 10.04.2019 о 16:12 та повторно 11.04.2019 о 12:50 (10 ваг.);

- UA-PS-2019-03-21-000003-2 - 10.04.2019 о 16:23 та повторно 11.04.2019 о 12:51 (15 ваг.);

- UA-PS-2019-03-31-000016-2 - 10.04.2019 о 16:40 та повторно 11.04.2019 о 12:51 (10 ваг.);

- UA-PS-2019-03-21-000017-2 - 10.04.2019 о 15:47 та повторно 11.04.2019 о 12:23 (15 ваг.);

- UA-PS-2019-03-21-000018-2 - 10.04.2019 о 16:06 та повторно 11.04.2019 о 12:49 (15 ваг.).

Отже, ТОВ «Данко» у зустрічній позовній зазначено, що ним виконано взяті на себе договірні зобов`язання в обсязі та строки, що передбачені вимогами п. 5.2.-5.3. ч. 5 Додаткової угоди, однак на визначені ТОВ «Данко» дати подачі вагонів, AT «УЗ» такі подано не було, заявки залишилися не прийнятними відповідачем за зустрічним позовом, про причини чого ТОВ «Данко» не повідомлено, що є порушенням пп. 2.3.1. п. 2.3. ч. 2 Договору.

ТОВ «Данко» звернулося до ЦТЛ з претензією від 17.05.2019 №17/05/19-4 про порушення договірних зобов`язань за Додатковою угодою

ЦТЛ було надано відповідь листом від 30.05.2019 №ЦТЛ-19/1212, якою повідомлено, що строк кінцевого терміну проставлення електронної заявки спливає 10.04.2019, а також те, що в цей день - 10.04.2019 ТОВ «Данко» були подані замовлення на перевезення в АС «Месплан» зі ст. Ростуща, але у зв`язку з відсутністю договору у ТОВ «Данко» з жодною під`їзною олією по даній станції, замовлення не були прийняті, про причину неприйняття замовлень було зазначено в графі «Примітка УЗ» в АС «Месплан». Введені плани було використано AT «УЗ» під наступний виграний аукціон від 02.04.2019.

Як зазначає ТОВ «ДАНКО», оскільки порушене його право, яке полягає в невиконанні договірних зобов`язань AT «УЗ» за Договором та Додатковою угодою повинно бути захищено у спосіб визначений Додаткової угодою, а саме шляхом стягнення з відповідача за зустрічним позовом штрафу, у відповідності до п. 8.2. ч. 8 Додаткової угоди в сумі 175 100,00 грн, яка складається з:

- UA-PS-2019-03-21-000001-2 - 5 (кількість вагонів) * 1 334,00 (ставка плати за кожен вагон) * 2 (кількість діб використання) = 13 340,00 грн;

- UA-PS-2019-03-21-000002-2 - 10 (кількість вагонів) * 1 251,00 (ставка плати за кожен вагон) * 2 (кількість діб використання) = 25 020,00 грн;

- UA-PS-2019-03-21-000003-2 - 15 (кількість вагонів) * 1 281,00 (ставка плати за кожен вагон) * 2 (кількість діб використання) = 38 430,00 грн;

- UA-PS-2019-03-31-000016-2 - 10 (кількість вагонів) * 1 341,00 (ставка плати за кожен вагон) * 2 (кількість діб використання) = 26 820,00 грн;

- UA-PS-2019-03-21-000017-2 - 15 (кількість вагонів) * 1 211,00 (ставка плати за кожен вагон) * 2 (кількість діб використання) = 36 330,00 грн;

- UA-PS-2019-03-21-000018-2 - 15 (кількість вагонів) * 1 172,00 (ставка плати за кожен вагон) * 2 (кількість діб використання) = 35 160,00 грн.

Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що первісні позовні вимоги підлягають задоволенню, а зустрічні позовні вимоги задоволенню не підлягють, з наступних підстав.

Згідно з п. 1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України, підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини.

Відповідно до ч. 1 ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Договір, відповідно до ст. 629 Цивільного кодексу України, є обов`язковим для виконання сторонами.

Положеннями ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України визначено, що одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Як вбачається з матеріалів справи, що не заперечено сторонами, за результатами проведених 29.03.2019 процедур публічних закупівель, на авторизованому у мережі «Рrоzоrrо» майданчику «SmartTender.biz», за наслідками процедур відкритих торгів по закупівлях організованих АТ «УЗ», за ідентифікаторами/ID у мережі, переможцем визначено ТОВ «Данко», а саме:

- №UA-PS-2019-03-21-000001-2 (Лот: Продаж послуг з використання вагонів власності АТ "Укрзалізниця" (1 вагон на 1 добу)/// Кількість вагонів -5, Рухомий склад - напіввагони, Обмеження полігону навантаження - без обмеження, Дата подачі вагону початкова - 2019-04-14 00:00, Дата подачі вагону кінцева - 2019-04-18 23:55);

- №UA-PS-2019-03-21-000002-2 (Лот: Продаж послуг з використання вагонів власності АТ ''Укрзалізниця" (1 вагон на 1 добу)///Кількість вагонів -10, Рухомий склад - напіввагони, Обмеження полігону навантаження - без обмеження, Дата подачі вагону початкова - 2019-04-14 00:00, Дата подачі вагону кінцева - 2019-04-18 23:55);

- №UA-PS-2019-03-21-000003-2 (Лот: Продаж послуг з використання вагонів власності АТ "Укрзалізниця" (1 вагон на 1 добу)///Кількість вагонів -15, Рухомий склад - напіввагони, Обмеження полігону навантаження - без обмеження, Дата подачі вагону початкова - 2019-04-14 00:00, Дата подачі вагону кінцева - 2019-04-18 23:55);

- №UA-PS-2019-03-21-000016-2 (Лот: Продаж послуг з використання вагонів власності АТ "Укрзалізниця" (1 вагон на 1 добу)///Кількість вагонів -10, Рухомий склад - напіввагони, Обмеження полігону навантаження - без обмеження, Дата подачі вагону початкова - 2019-04-14 00:00, Дата подачі вагону кінцева - 2019-04-18 23:55);

- №UA-PS-2019-03-21-000017-2 (Лот: Продаж послуг з використання вагонів власності АТ "Укрзалізниця" (1 вагон на 1 добу)///Кількість вагонів -15, Рухомий склад - напіввагони, Обмеження полігону навантаження - без обмеження, Дата подачі вагону початкова - 2019-04-14 00:00, Дата подачі вагону кінцева - 2019-04-18 23:55);

- №UA-PS-2019-03-21-000018-2 (Лот: Продаж послуг з використання вагонів власності АТ "Укрзалізниця" (1 вагон на 1 добу)///Кількість вагонів -15, Рухомий склад - напіввагони, Обмеження полігону навантаження - без обмеження, Дата подачі вагону початкова - 2019-04-14 00:00, Дата подачі вагону кінцева - 2019-04-18 23:55).

Підписані переможцем та оператором (за допомогою кваліфікованих електронних підписів належності до юридичної особи) Протоколи, опубліковано в ЕТС 03.04.2019 року.

Відповідно до п. 8.5. Регламенту роботи електронної торгової системи Prozorro.Продажі ЦБД2 щодо проведення електронних аукціонів з продажу/надання в оренду майна (активів)/передачі права (Регламент ЕТС) (надалі - Регламент) після опублікування організатором через особистий кабінет договору відповідно до пункту 7.28 Регламенту ЕТС (за умови підтвердження факту оплати вартості майна (активів)/права за укладеним договором купівлі-продажу/оренди (договору, на підставі якого буде передане право) та натискання електронної кнопки в інтерфейсі особистого кабінету, електронному аукціону автоматично присвоюється статус "Аукціон завершений".

Як зазначалось вище відповідно до п. 5.2. Додаткової угоди замовник, як переможець електронних торгів (аукціону) зобов`язаний не раніше ніж на наступний робочий день з дня присвоєння електронним торгам статусу «Торги завершені» надати, місячне замовлення на перевезення відповідно до Правил планування перевезень вантажів в АС «Месплан», у разі, якщо таке замовлення відсутнє, та узгодити його з причетними організаціями (одержувачем, експедитором, портом та іншими причетними).

Відповідно до п. 5.3. Додаткової угоди замовник, як переможець електронних торгів (аукціону) зобов`язаний не раніше ніж на наступний робочий день з дня присвоєння електронним торгам статусу «Торги завершені», але не пізніше ніж через шість робочих днів з дня присвоєння електронним торгам статусу «Торги завершені», проставити та узгодити а АС «Месплан» електронну заявку на подачу порожніх вагонів з ознакою «Аукціон» відповідно до плану перевезень та умов лоту.

За кожним ідентифікатором закупівлі всім електронним торгам було присвоєно статус «Торги завершено» - 03.04.2019, тобто, виходячи з змісту викладених норм ТОВ «Данко» мало подати у системі АС «Месплан» місячне замовлення на перевезення та заявку на подачу порожніх вагонів в строк до 11.04.2019 включно.

Як зазначає відповідач за первісним позовом ним подано заявки на подачу порожніх вагонів наступним чином:

- UA-PS-2019-03-21-000001-2 - 10.04.2019 о 16:08;

- UA-PS-2019-03-21-000002-2 - 10.04.2019 о 16:12;

- UA-PS-2019-03-21-000003-2 - 10.04.2019 о 16:23;

- UA-PS-2019-03-31-000016-2 - 10.04.2019 о 16:40;

- UA-PS-2019-03-21-000017-2 - 10.04.2019 о 15:47;

- UA-PS-2019-03-21-000018-2 - 10.04.2019 о 16:06.

Вказані заявки (замовлення) не були прийняті АТ «УЗ» у зв`язку з відсутністю договору у ТОВ «Данко» з жодною під`їзною колією по станції.

11.04.2019 року ТОВ «Данко» було повторно подано заявки на подачу порожніх вагонів наступним чином, а саме:

- UA-PS-2019-03-21-000001-2 - 11.04.2019 о 12:49 (5 ваг.);

- UA-PS-2019-03-21-000002-2 - 11.04.2019 о 12:50 (10 ваг.);

- UA-PS-2019-03-21-000003-2 - 11.04.2019 о 12:51 (15 ваг.);

- UA-PS-2019-03-31-000016-2 - 11.04.2019 о 12:51 (10 ваг.);

- UA-PS-2019-03-21-000017-2 - 11.04.2019 о 12:23 (15 ваг.);

- UA-PS-2019-03-21-000018-2 - 11.04.2019 о 12:49 (15 ваг.).

Зазначені заявки були прийняті АТ «УЗ».

Однак, у визначений час АТ «УЗ» не було подано позивачу за зустрічним позовом порожніх вагонів.

Відповідно п. 17 розділу III Статуту залізниць України перевезення вантажів залізничним транспортом організовуються на договірних засадах. Форма договору про організацію перевезень вантажів встановлюється Правилами (Правила планування перевезень вантажів, затверджених Наказом Мінтрансу 09.12.2002 №873). Для забезпечення виконання договірних зобов`язань здійснюється місячне планування перевезень.

Пунктом 18 розділу III Статуту залізниць України та п. 2.1. Правил планування передбачено, що Місячне планування перевезення вантажів здійснюється залізницями відправлення на основі поточних або довгострокових договорів про організацію перевезення вантажів та замовлень відправників.

Додатковою угодою, про що зазначалось вище, визначено що вказані замовлення подаються в електронному вигляді за допомогою системи АС «Месплан» відповідно до Правил планування.

Вказаний порядок наведено в розділі 7 зазначених Правил.

Так, відповідно до пункт 7.1.1. Правил планування перевезення вантажів у межах України здійснюється з використанням автоматизованої системи документообігу (далі - АС Месплан) відповідно до Правил та цього Порядку. Зазначена система передбачає уведення та узгодження місячних та додаткових замовлень автоматично (п.7.1.3).

Тобто, відповідно до замовлення поданих відповідно п. 5.2. Додаткової угоди, автоматично погоджується план перевезень, після чого, відповідно п. 5.3. Договору, подається електронна заявка на подачу порожніх вагонів, в якій за умовами ТОВ «Данко» повинно зазначити примітку: «Аукціон».

Проте, як вбачається з матеріалів справи ТОВ «Данко» порушено вказану процедуру, оскільки не подано місячного замовлення на перевезення, що мало би наслідком погодження плану перевезень, а надалі мала би бути подана ТОВ «Данко» електронна заявка на подачу порожніх вагонів, в якій останнім мало бути зазначено примітку: «Аукціон».

Таким чином, заперечення ТОВ «Данко» проти первісних позовних вимог повністю спростовуються матеріалами справи.

Відповідно до п. 8.1. Додаткової угоди у випадку невиконання замовником обов`язку, передбаченого пунктами 5.2., 5.3. Додаткової угоди у належний спосіб та/або строки, недостатності коштів на особовому рахунку замовника, відмови від своєчасно поданих та технічно придатних для використання вагонів, замовник зобов`язаний сплатити перевізнику штраф у розмірі, який розраховується як плата за три доби використання власних вагонів перевізника з розрахунку за кожен вагон окремо за ставками плати за використання власних вагонів перевізника, що визначені у відповідному протоколі електронних торгів. Такий штраф зараховується Перевізником в першу чергу із сум грошових коштів, перерахованих Замовником для виконання грошового зобов`язання за Договором. Штраф не нараховується у випадку, якщо виключається можливість використання Замовником вагонів під перевезення вантажу внаслідок їх технічної непридатності, що підтверджується відповідними документами (акти форм ГУ-23, ВУ-23).

Враховуючи встановлену судом обставину недотримання ТОВ «Данко» положень Додаткової угоди та Правил планування, суд зазначає про правомірність здійснення нарахування останньому АТ «УЗ» штрафу згідно п. 8.1. Додаткової угоди.

З огляду на викладене, факт неналежного виконання відповідачем за первісним позовом зобов`язань зі своєчасної поставки обумовленої Договором продукції належним чином підтверджений матеріалами справи та відповідачем за первісним позовом належними доказами не спростований.

Відповідно до ст. 610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки (ч. 1 ст. 611 Цивільного кодексу України).

Штрафними санкціями у Господарському кодексі України визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання (ч. 1 ст. 230 ГК України).

Згідно з положеннями ст. 546 Цивільного кодексу України, виконання зобов`язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Згідно ч. 1-2 статті 549 Цивільного кодексу України, неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання.

Перевіривши наданий позивачем за первісним позовом розрахунок суми штрафу, відповідно до якого сума штрафу складає 262 530,00 грн, судом встановлено, що вказане нарахування проведене позивачем за первісним позовом у відповідності до умов укладеної між сторонами Додаткової угоди та вимог чинного законодавства.

З огляду на викладене, суд дійшов висновку, що первісні позовні вимоги підлягають задоволенню в повному обсязі.

При цьому, пунктом 8.2. Додаткової угоди встановлено, що у випадку не подачі вагонів відповідно до належним чином оформленої замовником - переможцем електронних торгів (аукціону) заявки, Перевізник сплачує замовнику - переможцю електронних торгів (аукціону) штраф, який розраховується як плата за дві доби використання власних вагонів перевізника з розрахунку за кожен вагон за ставкою плати за використання власних вагонів перевізника, що визначена умовами Договору. Підставою для сплати штрафу є письмове звернення (вимога) замовника - переможця електронних торгів (аукціону), яке направляється до філії «ЦТЛ» АТ «Укрзалізниця». У разі визнання такого звернення (вимоги) обґрунтованим, штраф сплачується шляхом відновлення суми на особовому рахунку Замовника.

Як стверджує позивач за зустрічним позовом, згідно поданих ним заявок на подачу порожніх вагонів, які погоджені АТ «УЗ», вагони подані так і не були.

Суд зазначає, що відповідальність АТ «УЗ», згідно п. 8.2. Додаткової угоди, настає у разі не подачі вагонів відповідно до належним чином оформленої електронної заявки, а не замовлення.

Суд погоджується із позицією позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом), що ТОВ «Данко» обов`язок по поданню замовлення на виконання п. 5.2. Додаткової угоди, ототожнює з обов`язком по поданню заявок на виконання п. 5.3. Додаткової угоди.

АТ «УЗ» підтверджено узгодження 11.04.2019 року замовлень, поданих ТОВ «Данко», проте відсутність електронної заявки з приміткою «Аукціон», позбавляє АТ «УЗ» обов`язку із забезпечення перевезень відповідно п. 6.3. Додаткової угоди, та фактично виключає право ТОВ «Данко» на отримання штрафу відповідно п. 8.2. Додаткової угоди.

Згідно зазначених вище норм, уведення та погодження замовлень в АС «Месплан» відбувається автоматично. При опрацюванні замовлення система аналізує дані, які внесені в АС «Месплан», і за результатом такого аналізу погоджує чи відмовляє в погодженні плану. Однією із підстав для відмови в погодженні планів, є недостатність даних з яких вбачається про можливість здійснення перевезень за зазначеним в замовленні маршрутом. Вказана підстава для відмови кореспондується із правом АТ «УЗ» відмовити в погодженні планів перевезень вантажів, на підставі п. 2.4.2. Договору.

В свою чергу, приймання вагонів на власній під`їзній колії можлива лише за погодженням з її власником, що випливає з ч. 2 ст. 71. Статуту залізниць України, Правил обслуговування залізничних під`їзних колій та договору про експлуатацію залізничної під`їзної колії.

При поданні ТОВ «Данко» замовлень 10.04.2019 року на перевезення порожніх власних вагонів під завантаження на ст. Ростуща, відомостей про згоду на це власника колії, в АС «Месплан» не містились.

Відомості з яких вбачається про таку згоду були подані в АС «Месплан» 11.04.2019 року, оскільки примірник письмової угода № 4636/19-0001 (далі - Угода) було передано начальнику станції «Ростуща», на виконання п. 8 вказаної угоди, лише 11.04.2019 року. Про дату отримання угоди свідчить запис про це на зворотній стороні.

Доказів передання угоди в інші дати, матеріали справи не містять.

11.04.2019 року, після внесення відомостей в АС «Месплан» з яких вбачається про можливість забезпечення перевезень із ст. Ростуща, подані 11.04.2019 року замовлення автоматично були погоджені.

Електронної заявки, згідно п. 5.3. Додаткової угоди, відповідно до погоджених замовлень від 11.04.2019 року, в АС «Месплан» подано не було.

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно зі ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

У зв`язку з погодженням всіх істотних умов Додаткової угоди, сторони повинні їх дотримуватись.

В той же час, ні матеріали справи, ні умови Додаткової угоди, не передбачено можливості здійснення нарахування АТ «УЗ» штрафу за неподачу останнім вагонів з урахуванням невиконання ТОВ «Данко» обов`язку з подачі у встановлений строк місячного замовлення та електронної заявки на подачу порожніх вагонів з приміткою "Аукціон".

Згідно з ч. 1 ст. 5 Господарського процесуального кодексу України здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

Статтею 73 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

За приписами статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Відповідно до ст. 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Таким чином, повно і всебічно з`ясувавши обставини, на які сторони посилались як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені судом, надавши оцінку всім доводам сторін, суд дійшов висновку про обґрунтованість заявленого первісного позову і відсутність підстав для задоволення зустрічних позовних вимог.

На підставі викладеного, враховуючи положення ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати зі сплати судового збору за подачу первісного позову, в розмірі 3 937,95 грн, покладаються на відповідача за первісним позовом в повному обсязі, а витрати зі сплати судового збору за подачу зустрічного позову, в розмірі 2 626,50 грн, залишаються за позивачем за зустрічним позовом.

Керуючись статтями 73-74, 76-79, 86, 129, 232, 233, 237-238, 240-241 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

ВИРІШИВ:

1. Первісний позов задовольнити повністю.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко" (ідентифікаційний код 32727466, адреса: 03035, м. Київ, вул. Механізаторів, буд. 2) на користь Акціонерного товариства "Українська залізниця" (ідентифікаційний код 40075815, адреса: 03680, м. Київ, вул. Тверська, буд. 5) суму штрафу в розмірі 262 530,00 грн (двісті шістдесят дві тисячі п`ятсот тридцять гривень 00 копійок) та суму судового збору в розмірі 3 937,95 грн (три тисячі дев`ятсот тридцять сім гривень 95 копійок).

3. В задоволенні зустрічного позову відмовити повністю.

4. Після вступу рішення в законну силу видати наказ.

5. Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

6. Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, передбаченому ст. 257 та п. 17.5. розділу XI "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складене 18.02.2021 року.

Суддя С.М. Морозов