ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.02.2021м. ДніпроСправа № 904/3607/20

За позовом Державного промислового підприємства "Кривбаспромводопостачання", м. Кривий Ріг

до Комунального підприємства "Кривбасводоканал", м. Кривий Ріг

про визнання додаткових угод № 13 та № 14 до договору № 1тн/389-ЗБУТ від 29.12.2017 укладеними в редакції позивача

Суддя Ніколенко М.О.

При секретарі судового засідання Захарчук А.Е.

Представники:

від позивача: Булгаков В.С. довіреність № 16-04-1263 від 17.02.2020;

від відповідача: Миколюк Д.О. довіреність № 1 від 02.01.2020.

РУХ СПРАВИ.

Державне промислове підприємство "Кривбаспромводопостачання" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Комунального підприємства "Кривбасводоканал" про визнання додаткових угод № 13 та № 14 до договору № 1тн/389-ЗБУТ від 29.12.2017 укладеними в редакції позивача.

Ухвалою суду від 13.07.2020 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито спрощене провадження у справі. Призначено судове засідання для розгляду справи по суті на 04.08.2020.

В судовому засіданні від 04.08.2020 оголошено перерву до 14.09.2020.

Судове засідання, призначене на 14.09.2020, не відбулось у зв`язку направленням судді Ніколенка М.О. до Дніпропетровського регіонального відділення Національної школи суддів України для проходження підготовки для підтримання кваліфікації.

Ухвалою суду від 17.08.2020 призначено судове засідання з розгляду справи по суті на 21.09.2020.

У судовому засіданні від 21.09.2020 було оголошено перерву до 14.10.2020.

Судове засідання, призначене на 14.10.2020, не відбулось у зв`язку з тим, що указом Президента України № 806/2014 від 14.10.2014 14 жовтня визнано святковим днем.

Ухвалою суду від 23.09.2020 призначено судове засідання з розгляду справи по суті на 15.10.2020.

Ухвалою суду від 15.10.2020 справу № 904/3607/20 ухвалено розглядати в порядку загального позовного провадження. Призначено підготовче судове засідання на 10.11.2020.

Судове засідання, призначене на 10.11.2020, не відбулось у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді Ніколенка М.О.

Ухвалою суду від 23.11.2020 призначено підготовче засідання на 02.12.2020.

Ухвалою суду від 02.12.2020 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті в судовому засіданні на 22.12.2020.

Судове засідання, призначене на 22.12.2020, не відбулось у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді Ніколенка М.О.

Ухвалою суду від 20.01.2021 призначено судове засідання з розгляду справи по суті на 03.02.2021.

СТИСЛИЙ ВИКЛАД ПОЗИЦІЇ ПОЗИВАЧА.

Позивач зазначив, що між Державним промисловим підприємством "Кривбаспромводопостачання" (надалі - виконавець) та Комунального підприємства "Кривбасводоканал" (надалі - замовник) був укладений договір на послуги з постачання технічної води № 1 тн/389-ЗБУТ від 29.12.2017 (надалі - договір).

За умовами п. 1.1 договору, виконавець зобов`язується надавати замовнику вчасно та відповідної якості послуги з постачання технічної напірної води до забірних пристроїв Радушанського водопровідного комплексу за допомогою гідроспоруд шляхом регулювання рівня води у Південному водосховищі відповідно з Технологічним регламентом 217 року, а замовник зобов`язується своєчасно оплачувати надані послуги за встановленими тарифами у строки і на умовах, передбачених договором.

В подальшому, між сторонами було укладено додаткові угоди до договору: № 1 від 15.03.2018, № 2 від 19.03.2018, № 3 від 20.03.2018, № 4 від 28.12.2018, № 5 від 13.02.2019, № 6 від 26.03.2019, № 7 від 26.04.2019, № 8 від 26.06.2019, № 9 від 30.09.2019, № 10 від 27.12.2019, № 11 від 28.12.2019, № 12 від 31.03.2020.

Позивач зазначив, що ним було направлено на адресу замовника проекти додаткових угод №13 від 28.05.2020 та № 14 від 30.06.2020.

Вказані додаткові угоди були підписані замовником з протоколом розбіжностей, що і стало причиною виникнення спору.

Щодо клопотання відповідача про закриття провадження у справі позивач зазначив, що між сторонами залишились неврегульованими пункти додаткових угод №13, № 14 до договору за протоколом розбіжностей щодо покладення додаткових обов`язків на позивача та відповідальність зі їх невиконання щодо підтримання рівня Південного водосховища на відмітці 96,50 м.

Також позивачем вказано, що залишилось неврегульованим питання щодо редакції договору у період червня 2020 року (який мав бути врегульований додатковою угодою № 13).

СТИСЛИЙ ВИКЛАД ЗАПЕРЕЧЕНЬ ВІДПОВІДАЧА.

Відповідач надав до суду клопотання про закриття провадження у справі. В обґрунтування цього клопотання відповідач вказав, що між сторонами було підписано додаткову угоду № 15 від 30.06.2020.

Відповідач наполягає на тому, що внаслідок укладення вищевказаної додаткової угоди сторони дійшли згоди щодо усіх розбіжностей, що залишились неврегульованими під час укладення додаткових угод № 13 та № 14.

ПЕРЕЛІК ОБСТАВИН, ЯКІ Є ПРЕДМЕТОМ ДОКАЗУВАННЯ У СПРАВІ.

Предметом цього судового розгляду є вимоги позивача про визнання додаткових угод № 13 та № 14 до договору № 1тн/389-ЗБУТ від 29.12.2017 укладеними в редакції позивача.

За умовами додаткової угоди № 13 від 30.04.2020 до договору № 1тн/389-ЗБУТ від 29.12.2017 мають бути внесені зміни до Розділу 4 та викладено п.4.1., п.4.2. у такій редакції:

п. 4.1. Ціна на послуги з постачання технічної води починаючи з 01.06.2020 встановлюється згідно із погодженими тарифами, які складають: 01 грн. 23 коп. (без ПДВ) за 1 м3.

п. 4.2. Орієнтовна сума Договору на підставі передбачених п.2.1. Договору обсягів з постачання технічної води складає: 290 965 411 грн. 54 коп. (з ПДВ) прописом: Двісті дев`яносто мільйонів дев`ятсот шістдесят п`ять тисяч чотириста одинадцять грн. 54 коп. ПДВ 20 %: 48 494 235 грн. 26 коп. Загальна сума Договору за результатами його виконання визначається фактичним обсягом постачання технічної води та відповідними рахунками Виконавця, наданими за умовами даного Договору.

За умовами додаткової угоди № 14 від 30.06.2020 до договору № 1тн/389-ЗБУТ від 29.12.2017 мають бути внесені зміни до розділів 2,4, доповнено п. 2.1. та викладено п.4.1., п.4.2. у такій редакції:

п. 2.1. Обсяги технічного водопостачання на липень, серпень 2020 року, складені на підставі заявки Замовника (вих. №13002 від 28.11.2019) та з урахуванням технічних можливостей Виконавця становлять 20 839 564 м3.

п. 4.1. Ціна на послуги з постачання технічної води починаючи з 01.07.2020 встановлюється згідно із погодженими тарифами які складають:

01 грн. 38 коп. (без ПДВ) за 1 м3.

п. 4.2. Орієнтовна сума Договору на підставі передбачених п.2.1. Договору обсягів з постачання технічної води складає: 328 606 289 грн. 52 коп. (з ПДВ), прописом: Триста двадцять вісім мільйонів шістсот шість тисяч двісті вісімдесят дев`ять грн. 52 коп.

ПДВ 20 %: 54 767 714 грн. 92 коп.

Загальна сума Договору за результатами його виконання визначається фактичним обсягом постачання технічної води та відповідними рахунками Виконавця, наданими за умовами даного Договору.

Також мають бути внесені зміни до Розділу 9 Договору на послуги з постачання технічної води № 1 т/н/389-ЗБУТ від 29.12.2017 та викладено п.9.1. у наступній редакції: «Даний Договір набирає чинності з моменту підписання обома сторонами та скріплення печатками, діє до 31.08.2020».

Для правильного вирішення цього спору необхідно встановити: які саме правовідносини склались між сторонами; обставини укладання договору; строк його дії; розмір плати за послуги; чи наявні правові підстави для зміни умов договору.

ОЦІНКА АРГУМЕНТІВ УЧАСНИКІВ СПРАВИ.

НОРМИ ПРАВА, ЯКІ ЗАСТОСУВАВ СУД. ПОЗИЦІЯ СУДУ.

Між Державним промисловим підприємством "Кривбаспромводопостачання" (надалі - виконавець) та Комунального підприємства "Кривбасводоканал" (надалі - замовник) був укладений договір на послуги з постачання технічної води № 1 тн/389-ЗБУТ від 29.12.2017 (надалі - договір).

Відповідно до п. 9.1 договору (в редакції додаткової угоди № 12), даний договір набирає чинності з моменту підписання обома сторонами та скріплення печатками, діє до 30.06.2020.

За умовами п. 1.1 договору, виконавець зобов`язується надавати замовнику вчасно та відповідної якості послуги з постачання технічної напірної води до забірних пристроїв Радушанського водопровідного комплексу за допомогою гідроспоруд шляхом регулювання рівня води у Південному водосховищі відповідно з Технологічним регламентом 217 року, а замовник зобов`язується своєчасно оплачувати надані послуги за встановленими тарифами у строки і на умовах, передбачених договором.

Пунктом 2.1 договору було визначено обсяги технічного водопостачання, пунктом 4.1 договору - ціна на послуги з постачання технічної води.

В подальшому, між сторонами було укладено додаткові угоди до договору: № 1 від 15.03.2018, № 2 від 19.03.2018, № 3 від 20.03.2018, № 4 від 28.12.2018, № 5 від 13.02.2019, № 6 від 26.03.2019, № 7 від 26.04.2019, № 8 від 26.06.2019, № 9 від 30.09.2019, № 10 від 27.12.2019, № 11 від 28.12.2019, № 12 від 31.03.2020.

За умовами додаткової угоди № 12 від 31.03.2020, ціна на послуги з постачання технічної води починаючи з 01.04.2020 встановлюється згідно із погодженими тарифами, які складають: 01,00 грн. (без ПДВ) за 1м.кв.

В подальшому, виконавцем було направлено на адресу замовника проекти додаткових угод № 13 від 28.05.2020 та № 14 від 30.06.2020.

Щодо додаткової угоди № 14 від 30.06.2020. За умовами такої додаткової угоди виконавець пропонував:

Внести зміни до розділів 2,4, доповнити п. 2.1. та викласти п.4.1., п.4.2. у такій редакції:

п. 2.1. Обсяги технічного водопостачання на липень, серпень 2020 року, складені на підставі заявки Замовника (вих. №13002 від 28.11.2019) та з урахуванням технічних можливостей Виконавця становлять 20 839 564 м3.

п. 4.1. Ціна на послуги з постачання технічної води починаючи з 01.07.2020 встановлюється згідно із погодженими тарифами які складають:

01 грн. 38 коп. (без ПДВ) за 1 м3.

п. 4.2. Орієнтовна сума Договору на підставі передбачених п.2.1. Договору обсягів з постачання технічної води складає: 328 606 289 грн. 52 коп. (з ПДВ), прописом: Триста двадцять вісім мільйонів шістсот шість тисяч двісті вісімдесят дев`ять грн. 52 коп.

ПДВ 20 %: 54 767 714 грн. 92 коп.

Загальна сума Договору за результатами його виконання визначається фактичним обсягом постачання технічної води та відповідними рахунками Виконавця, наданими за умовами даного Договору.

Внести зміни до Розділу 9 Договору на послуги з постачання технічної води № 1 тн/389-ЗБУТ від 29.12.2017 та викласти п. 9.1. у наступній редакції: «Даний Договір набирає чинності з моменту підписання обома сторонами та скріплення печатками, діє до 31.08.2020».

Замовник підписав проект додаткової угоди № 14 з протоколом розбіжностей.

Виконавець, в свою чергу, заперечив проти укладення додаткової угоди № 14 в редакції протоку розбіжностей.

За приписами статті 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до частини першої статті 628 Цивільного кодексу України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

За умовами ст. 181 ГК України, господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору.

За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов`язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони.

У разі досягнення сторонами згоди щодо всіх або окремих умов, зазначених у протоколі розбіжностей, така згода повинна бути підтверджена у письмовій формі (протоколом узгодження розбіжностей, листами, телеграмами, телетайпограмами тощо).

Згідно з умовами ч.1 ст. 651 Цивільного кодексу України, зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

За вимогами ст. 652 Цивільного кодексу України, у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання.

Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов:

1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;

2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися;

3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору;

4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Зміна договору у зв`язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом.

Отже, зі змісту статей 651, 652 Цивільного кодексу України та статті 30 Закону України "Про оренду землі" вбачається, що за загальним правилом зміна умов договору здійснюється за взаємною згодою сторін. За відсутності такої згоди такий договір може бути змінений за рішенням суду лише у випадках, встановлених умовами договору або в силу закону.

Так, додаткова угода № 14 мала регулювати відносини сторін за договором № 1 т/н/389-ЗБУТ від 29.12.2017, зокрема, у частинах обсягів технічного водопостачання, ціни на послуги та орієнтовної суми договору з 30.06.2020.

Разом з цим, в подальшому між сторонами було підписано додаткову угоду № 15 від 30.06.2020 до договору № 1 ТН/389-ЗБУТ від 29.12.2017.

За умовами додаткової угоди № 15 сторони:

Внесли зміни до розділів 2,4, доповнили п. 2.1. та виклали п.4.1., п.4.2. у такій редакції:

п. 2.1. Обсяги технічного водопостачання на липень 2020 року - січень 2021 року, складені на підставі заявки Замовника (вих. №4473 від 26.05.2020) та з урахуванням технічних можливостей Виконавця становлять 62 505 800 м3.

п. 4.1. Ціна на послуги з постачання технічної води починаючи з 01.07.2020 встановлюється згідно із погодженими тарифами які складають:

01 грн. 23 коп. (без ПДВ) за 1 м3.

п. 4.2. Орієнтовна сума Договору на підставі передбачених п.2.1. Договору обсягів з постачання технічної води складає: 386 354 532 грн. 34 коп. (з ПДВ), прописом: Триста вісімдесят шість мільйонів триста п`ятдесят чотири тисячі п`ятсот тридцять дві грн. 34 коп.

ПДВ 20 %: 64 392 422 грн. 06 коп.

Загальна сума Договору за результатами його виконання визначається фактичним обсягом постачання технічної води та відповідними рахунками Виконавця, наданими за умовами даного Договору.

Внесено зміни до Розділу 6 Договору та викладено п. 6.5.1 у такій редакції: «забезпечити надання обсягів водопостачання відповідно до умов даного договору за умови забезпечення рівня у Південному водосховищі не нижче 95,00 м. та за умови виконання замовником своїх договірних зобов`язань».

Внесено зміни до Розділу 9 Договору на послуги з постачання технічної води № 1 ТН/389-ЗБУТ від 29.12.2017 та викладено п.9.1. у такій редакції: «Даний Договір набирає чинності з моменту підписання обома сторонами та скріплення печатками, діє до 31.01.2021».

Частиною 1 ст. 627 Цивільного кодексу України передбачено, що, відповідно до статті 6 цього Кодексу, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Про зміну або розірвання договору в порядку частини першої статті 651 ЦК України сторони вправі домовитися в будь-який час на свій розсуд (крім випадків, обумовлених законодавчо).

Дослідивши редакції додаткової угоди № 14 від 30.06.2020 та додаткової угоди № 15 від 30.06.2020 судом встановлено, що у додатковій угоді № 15 врегульовано усі питання, про врегулювання яких просить позивач шляхом укладення додаткової угоди № 14.

Такі обставини підтверджує і відповідач, зазначаючи, що після укладання додаткової угоди № 15, сторонами врегульовано усі спірні питання щодо редакції договору № 1 т/н/389-ЗБУТ від 29.12.2017, яка має діяти після 30.06.2020.

А отже, сторони на підставі взаємних поступок ще до звернення позивача до суду з цим позовом добровільно врегулювали редакцію договору, яка має діяти з 30.06.2020.

За таких обставин, вимога позивача про визнання укладеною додаткової угоди № 14 від 30.06.2020 до договору № 1тн/389-ЗБУТ від 29.12.2017- є необґрунтованою.

Щодо додаткової угоди № 13 від 30.04.2020. Умови додаткової угоди № 13 мали діяти з 01.06.2020 по 29.06.2020.

За змістом частини 5 статті 188 Господарського кодексу України, якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

Тобто, наведена норма чинного законодавства передбачає диспозитивність зміни умов договору за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у строки, відмінні від строку набрання рішенням суду законної сили. Аналогічний висновок щодо застосування частини 5 статті 188 Господарського кодексу України викладений у постанові Верховного Суду у складі суддів Касаційного господарського від 17.05.2018 у справі № 916/2344/17.

А отже, необхідно встановити наявність чи відсутність необхідності застосування спірних змін до договору у період дії з 01.06.2020 по 30.06.2020.

За умовами додаткової угоди № 13 виконавець пропонував:

Внести зміни до Розділу 4 та викласти п.4.1., п.4.2. у такій редакції:

п. 4.1. Ціна на послуги з постачання технічної води починаючи з 01.06.2020 встановлюється згідно із погодженими тарифами, які складають: 01 грн. 23 коп. (без ПДВ) за 1 м3.

п. 4.2. Орієнтовна сума Договору на підставі передбачених п.2.1. Договору обсягів з постачання технічної води складає: 290 965 411 грн. 54 коп. (з ПДВ) прописом: Двісті дев`яносто мільйонів дев`ятсот шістдесят п`ять тисяч чотириста одинадцять грн. 54 коп. ПДВ 20 %: 48 494 235 грн. 26 коп. Загальна сума Договору за результатами його виконання визначається фактичним обсягом постачання технічної води та відповідними рахунками Виконавця, наданими за умовами даного Договору.

Замовник підписав проект додаткової угоди № 13 з протоколом розбіжностей.

Щодо внесення змін до п. 4.1. договору замовник заперечень не мав. Крім того, така сама ціна на послуги з постачання технічної води (01 грн. 23 коп.) була погоджена сторонами в додатковій угоді № 15.

За таких обставин, слід внести зміни до договору та викласти п. 4.1. у такій редакції: «Ціна на послуги з постачання технічної води починаючи з 01.06.2020 встановлюється згідно із погодженими тарифами, які складають: 01 грн. 23 коп. (без ПДВ) за 1 м3».

Пункт 4.2. договору замовник пропонував викласти у такій редакції:

«Орієнтовна сума Договору на підставі передбачених п.2.1. Договору обсягів з постачання технічної води складає: 323 158 002,10 грн. 10 коп. (з ПДВ) прописом: Триста двадцять три мільйони дев`ятсот п`ятдесят вісім тисяч дві грн. 10 коп. ПДВ 20 %: 64 631 600 грн. 42 коп. Загальна сума Договору за результатами його виконання визначається фактичним обсягом постачання технічної води та відповідними рахунками Виконавця, наданими за умовами даного Договору».

Слід звернути увагу на те, що частиною 2 ст. 189 ГК України визначено, що ціна є істотною умовою господарського договору.

За таких обставин, на вимогу позивача судом має бути вирішено питання щодо редакції пункту 4.2. договору у період дії з 01.06.2020 по 29.06.2020 включно.

Разом з тим, сума договору, визначена у п. 4.2, є орієнтовною. Загальна сума Договору за результатами його виконання визначається фактичним обсягом постачання технічної води.

Станом на момент прийняття судом рішення у цій справі, обсяг води за період з 01.06.2020 по 29.06.2020 вже фактично спожитий. Тож, вирішення питання щодо редакції п. 4.2 договору у період дії з 01.06.2020 по 29.06.2020 призведе лише до приведення умов договору у відповідність до вимог чинного законодавства щодо встановлення у договорі усіх істотних умов. Але не вплине на правовідносини сторін за спірним договором у період дії з 01.06.2020 по 29.06.2020.

Представник відповідача у судовому засіданні не заперечив проти викладення п. 4.2 договору у редакції, запропонованій позивачем.

За таких обставин, слід внести зміни до договору та викласти п. 4.2. у такій редакції: «Орієнтовна сума Договору на підставі передбачених п.2.1. Договору обсягів з постачання технічної води складає: 290 965 411 грн. 54 коп. (з ПДВ) прописом: Двісті дев`яносто мільйонів дев`ятсот шістдесят п`ять тисяч чотириста одинадцять грн. 54 коп. ПДВ 20 %: 48 494 235 грн. 26 коп. Загальна сума Договору за результатами його виконання визначається фактичним обсягом постачання технічної води та відповідними рахунками Виконавця, наданими за умовами даного Договору».

Крім того, у протоколі розбіжностей до додаткової угоди № 13, замовник пропонував:

Пункт 1 протоколу розбіжностей: Внести зміни до Розділу 1 договору та викласти п. 1.1 у такій редакції:

«Виконавець зобов`язується відповідно до Технологічного регламенту виробництва питної води Радушанського водопровідного комплексу 2017 року надавати замовнику вчасно та відповідної якості послуги з постачання технічної напірної води до забірних пристроїв Радушанського водопровідного комплексу за допомогою гідроспоруд шляхом регулювання рівня води у Південному водосховищі відповідно, а замовник зобов`язується своєчасно оплачувати надані послуги за встановленими тарифами у строки і на умовах, передбачених договором».

Пункт 6 протоколу розбіжностей: Внести зміни до Розділу 5 Договору та викласти п. 5.1.1 у такій редакції:

«Одержувати вчасно та відповідної якості послуги з технічного водопостачання, що відповідають Технологічному регламенту виробництва питної води Радушанського водопровідного комплексу 2017 року».

Пункт 7 протоколу розбіжностей: Внести зміни до Розділу 6 Договору та викласти п. 6.5.1 у такій редакції:

«Забезпечити надання обсягів технічного водопостачання відповідно до умов даного договору з дотриманням Технологічного регламенту виробництва питної води Радушанського водопровідного комплексу 2017 року».

Як зазначено вище, сторони є вільними в укладенні договору та визначенні умов договору. Зміна умов договору також здійснюється за взаємною згодою сторін. За відсутності такої згоди такий договір може бути змінений за рішенням суду лише у випадках, встановлених умовами договору або в силу закону.

Зокрема, за приписами чинного законодавства, зміна умов договору за рішенням суду можлива у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору.

Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Зміна договору у зв`язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом.

Частиною 3 ст. 13 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Відповідачем не доведено наявність виняткових випадків, з якими законодавець пов`язує необхідність внесення запропонованих ним змін до п.п. 1.1, 5.1.1, 6.5.1 договору у примусовому порядку за рішенням суду. Відміна запропонованих замовником редакцій пунктів 1.1, 5.1.1, 6.5.1 від первісної редакції договору полягає лише у включенні фрази «відповідно до Технологічного регламенту виробництва питної води Радушанського водопровідного комплексу 2017 року». Така заміна не має наслідком жодних істотних змін умов договору. Крім того, посилання на Технологічний регламент виробництва питної води у договорі про надання послуг з постачання технічної води є недоцільним.

Також замовник запропонував:

Пункт 10 протоколу розбіжностей: Внести зміни до Розділу 9 договору та викласти п. 9.1 у такій редакції:

«Даний договір набирає чинності з моменту підписання обома сторонами та скріплення печатками, діє до 31.12.2020 та вважається продовженим на кожний наступний рік, якщо до 1 грудня поточного року відсутній факт волевиявлення однієї із сторін в письмовому вигляді щодо зміни, розірвання, відмови або перегляду умов договору.»

При цьому, відповідно до п. 9.1 договору (в редакції додаткової угоди № 12), даний договір набирає чинності з моменту підписання обома сторонами та скріплення печатками, діє до 30.06.2020.

За умовами додаткової угоди № 15 від 30.06.2020 внесено зміни до Розділу 9 Договору на послуги з постачання технічної води № 1 ТН/389-ЗБУТ від 29.12.2017 та викладено п.9.1. у такій редакції: «Даний Договір набирає чинності з моменту підписання обома сторонами та скріплення печатками, діє до 31.01.2021».

З підстав, наведених судом вище, через відсутність жодних істотних змін умов договору внаслідок викладення п. 9.1 договору у редакції протоколу розбіжностей, така вимога відповідача є необґрунтовано.

Додатково слід зазначити, що редакція відповідача п. 9.1 договору у частині автоматичної пролонгації такого договору не відповідає принципу свободи договору, визначено Цивільним кодексом України та не може бути застосована у примусовому порядку.

Також замовник запропонував:

Пункт 2 протоколу розбіжностей: Внести зміни до Розділу 1 Договору, доповнивши його п. 1.3 у такій редакції: «Виконавець зобов`язується забезпечити рівень води у Південному водосховищі не нижче 96,5 м, що відповідає показнику нормального підпертого рівня (НПР) згідно Технологічного регламенту 2017 року».

Пункт 8 протоколу розбіжностей: Внести зміни до Розділу 6 Договору та викласти п. 6.5.5 у такій редакції: «Підтримувати рівень води у Південному водосховищі не нижче показників НПР, визначених Технологічним регламентом 2017 року».

Виконавець заперечив проти встановлення у договорі його обов`язку підтримувати рівень води у Південному водосховищі не нижче 96,5 м. через технічну складність та недоцільність. За твердженням виконавця, дотримання вказаної умови договору призведе до значних фінансових витрат.

При цьому, за умовами додаткової угоди № 15 від 30.06.2020 сторонами було внесено зміни до Розділу 6 Договору та викладено п. 6.5.1 у такій редакції: «забезпечити надання обсягів водопостачання відповідно до умов даного договору за умови забезпечення рівня у Південному водосховищі не нижче 95,00 м. та за умови виконання замовником своїх договірних зобов`язань».

Слід зазначити, що у даному випадку відсутні імперативні норми закону щодо необхідності забезпечення рівня води у водосховищі та неможливість його зміни за згодою сторін.

За таких обставин, слід надати перевагу саме умовам договору, визначеним самими сторонами, та:

внести зміни до Розділу 1 Договору, доповнивши його п. 1.3 у такій редакції: «Виконавець зобов`язується забезпечити рівень води у Південному водосховищі не нижче 95,00 м.»;

внести зміни до Розділу 6 Договору, доповнивши його п. 6.5.5 у такій редакції: «Підтримувати рівень води у Південному водосховищі не нижче 95,00 м.».

Також замовник запропонував:

Пункт 4 протоколу розбіжностей: Внести зміни до Розділу 7 Договору, доповнивши п. 7.8 у такій редакції:

«При порушенні виконавцем зобов`язань щодо дотримання вимог п. 6.5.5 договору виконавець сплачує замовнику штрафну санкцію у розмірі, який визначається за формулою:

Sвз (НПР) х SД х Цн х 200%, де:

Sвз (НПР) - площа водного дзеркала при НПР згідно Технологічного регламенту 2017 року;

SД - відхилення від НПР згідно Технологічного регламенту 2017 року;

Цн - ціна на послуги з постачання технічної води за 1м.куб. (без ПДВ)».

Як зазначено вище, сторони є вільними в укладенні договору та визначенні умов договору. Зміна умов договору також здійснюється за взаємною згодою сторін. За відсутності такої згоди такий договір може бути змінений за рішенням суду лише у випадках, встановлених умовами договору або в силу закону.

Так, чинним законодавством України не встановлено розміру штрафних санкцій, які має сплачувати виконавець замовнику за порушення умов договору про постачання технічної води за порушення зобов`язань щодо підтримання рівня води у водосховищі.

За таких обставин, відсутні підстави для встановлення виконавцю штрафних санкцій за порушення умов договору у примусовому порядку за визначеною відповідачем формулою.

Крім того, запропонована відповідачем формула нарахування таких штрафних санкцій містить значення Sвз (НПР), яке визначається на підставі Технологічного регламенту 2017 року. Тоді як рівень води у Південному водосховищі (як встановлено судом на період червня 2020 року та самостійно сторонами на період з 01.07.2020) має бути не нижче 95,00 м.

За таких обставин, вимога замовника про доповнення договору пунктом 7.8 - є необґрунтовано.

Також замовник запропонував:

Пункт 4 протоколу розбіжностей: Внести зміни до Розділу 3 Договору, доповнивши п. 3.7 у такій редакції:

«Виконавець, на вимогу замовника, направляє свого представника для складання двостороннього акту заміру рівня води у Південному водосховищі. Якщо представник виконавця не прибув у встановлений вимогою термін, або відмовився від підписання акту, замовник на підставі встановлених в односторонньому порядку даних складає акт, який вважається узгодженим виконавцем та є підставою для здійснення нарахувань замовником визначених п. 7.8 договору санкцій.»

Так, за умови внесення змін до договору щодо встановлення обов`язку виконавця забезпечити рівень води у Південному водосховищі не нижче 95,00 м., залишається неврегульованим питання щодо порядку контролю замовником дотримання п.п. 1.3, 6.5.1 договору.

Судом враховано, що запропонована відповідачем редакція п. 3.7 договору передбачає обов`язковий виклик представника виконавця для складання двостороннього акту заміру рівня води у Південному водосховищі. Це, на думку суду, відповідає дотриманню балансу інтересів сторін за договором. За поясненнями сторін, фактично саме такі ділові звичаї і склались між виконавцем та замовником під час виконання спірного договору.

Разом з тим, враховуючи відмову у доповненні спірного договору пунктом 7.8, слід внести зміни до Розділу 3 Договору, доповнивши п. 3.7 у такій редакції:

«Виконавець, на вимогу замовника, направляє свого представника для складання двостороннього акту заміру рівня води у Південному водосховищі. Якщо представник виконавця не прибув у встановлений вимогою термін, або відмовився від підписання акту, замовник на підставі встановлених в односторонньому порядку даних складає акт, який вважається узгодженим виконавцем.»

Також замовник запропонував:

Пункт 3 протоколу розбіжностей: Внести зміни до Розділу 2 Договору та викласти п. 2.1 у такій редакції:

«Обсяги технічного водопостачання на 2020 рік, складені на підставі п. 2.2 договору № 1 ТН/389-ЗБУТ від 29.12.2017 на послуги з постачання технічної води та з врахуванням технічних можливостей виконавця орієнтовно становлять 123 020 700 м.куб.»

Слід звернути увагу на те, що, обсяги водопостачання є істотними умовами спірного договору.

За таких обставин, на вимогу замовника судом має бути вирішено питання щодо редакції пункту 2.1. договору у період дії з 01.06.2020 по 29.06.2020.

Разом з тим, обсяги технічного водопостачання, визначені у п. 4.2, є орієнтовними. Крім того, обсяги технічного водопостачання на липень 2020 - січень 2021 визначені сторонами у додатковій угоді № 15.

Станом на момент прийняття судом рішення у цій справі, обсяг води за період з 01.06.2020 по 29.06.2020 вже фактично спожитий. Тож, вирішення питання щодо редакції п. 2.1 договору у період дії з 01.06.2020 по 29.06.2020 призведе лише до приведення умов договору у відповідність до вимог чинного законодавства щодо встановлення у договорі усіх істотних умов. Але не вплине на правовідносини сторін за спірним договором у період дії з 01.06.2020 по 29.06.2020.

Представник позивача у судовому засіданні не заперечив проти викладення п. 2.1 договору у редакції, запропонованій відповідачем.

За таких обставин, слід внести зміни до договору та викласти п. 2.1. у такій редакції: «Обсяги технічного водопостачання на 2020 рік, складені на підставі п. 2.2 договору № 1 ТН/389-ЗБУТ від 29.12.2017 на послуги з постачання технічної води та з врахуванням технічних можливостей виконавця орієнтовно становлять 123 020 700 м.куб.»

ВИСНОВКИ СУДУ ЗА РЕЗУЛЬТАТАМИ РОЗГЛЯДУ СПРАВИ.

За результатами розгляду справи суд дійшов висновку, що позовні вимоги слід задовольнити частково.

Визнати додаткову угоду № 13 від 30.04.2020 до договору на послуги з постачання технічної води № 1тн/389-ЗБУТ від 29.12.2017 укладеною у такій редакції:

Додаткова угода № 13

до Договору № 1 т/н/389-ЗБУТ від 29.12.2017

на послуги з постачання технічної води

м. Кривий Ріг « 30» квітня 2020 року

Державне промислове підприємство "Кривбаспромводопостачання",

підприємство питного водопостачання (надалі - Виконавець), в особі тимчасово виконуючого обв`язки генерального директора Харитонова Єгора Борисовича, що діє на підставі Статуту з одного боку та

Комунальне підприємство «Кривбасводоканал»

(надалі - Замовник), в особі директора Маркова Сергія Юрійовича, що діє на підставі Статуту, з іншого боку, (надалі - Сторони), уклали дану Додаткову угоду про наступне:

1. Внести зміни до Розділу 1 Договору, доповнивши його п. 1.3 у такій редакції: «Виконавець зобов`язується забезпечити рівень води у Південному водосховищі не нижче 95,00 м.».

2. Внести зміни до Розділу 2 Договору та викласти п. 2.1. у такій редакції: «Обсяги технічного водопостачання на 2020 рік, складені на підставі п. 2.2 договору № 1 ТН/389-ЗБУТ від 29.12.2017 на послуги з постачання технічної води та з врахуванням технічних можливостей виконавця орієнтовно становлять 123 020 700 м.куб.»

3. Внести зміни до Розділу 3 Договору, доповнивши п. 3.7 у такій редакції: «Виконавець, на вимогу замовника, направляє свого представника для складання двостороннього акту заміру рівня води у Південному водосховищі. Якщо представник виконавця не прибув у встановлений вимогою термін, або відмовився від підписання акту, замовник на підставі встановлених в односторонньому порядку даних складає акт, який вважається узгодженим виконавцем.»

4. Внести зміни до Розділу 4 та викласти п.4.1., п.4.2. у такій редакції:

«п. 4.1. Ціна на послуги з постачання технічної води починаючи з 01.06.2020 встановлюється згідно із погодженими тарифами, які складають: 01 грн. 23 коп. (без ПДВ) за 1 м3.

п. 4.2. Орієнтовна сума Договору на підставі передбачених п.2.1. Договору обсягів з постачання технічної води складає: 290 965 411 грн. 54 коп. (з ПДВ) прописом: Двісті дев`яносто мільйонів дев`ятсот шістдесят п`ять тисяч чотириста одинадцять грн. 54 коп. ПДВ 20 %: 48 494 235 грн. 26 коп. Загальна сума Договору за результатами його виконання визначається фактичним обсягом постачання технічної води та відповідними рахунками Виконавця, наданими за умовами даного Договору».

5. Внести зміни до Розділу 6 Договору, доповнивши його п. 6.5.5 у такій редакції: «Підтримувати рівень води у Південному водосховищі не нижче 95,00 м.».

6. Всі інші умови Договору, не змінені цією Додатковою угодою, діють у попередній редакції та є обов`язковими для виконання сторонами.

7. Дана додаткова угода складена українською мовою у двох оригінальних примірниках, по одному для кожної сторони, що мають рівну юридичну силу.

8. Ця Додаткова угода набирає чинності з моменту підписання сторонами та діє з 01.06.2020 по 29.06.2020 включно.

ПІДПИСИ СТОРІН

ВИКОНАВЕЦЬ: Державне промислове підприємство "Кривбаспромводопостачання" Юридична адреса: 50069, проспект Миру, 15А, Саксаганський р-н, м. Кривий Ріг, Дніпропетровська обл.; ІПН: 53 Витяг № 042 Платіжні реквізити: № НОМЕР_2 АТ "Креді Агріколь Банк", м. Київ МФО банку 300614 Телефони: НОМЕР_4 (приймальня), тел. НОМЕР_5 (служба збуту) Т.в.о генерального директора Є.Б. ХаритоновЗАМОВНИК: Комунальне підприємство «Кривбасводоканал» Юридична адреса: 50027, вул. Єсеніна, буд. 6а, м. Кривий Ріг, Дніпропетровська обл. , ІПН: 42, Свідоцтво платника ПДВ № 200105753 Платіжні реквізити: № НОМЕР_3 АТ «ПУМБ», в м. Київ МФО банку: 334851 Телефони: (0564) 92-26-43, (0564) 92-27-19 Директор С.Ю. Марков

У задоволенні решти позовних вимог - відмовити.

РОЗПОДІЛ СУДОВИХ ВИТРАТ.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, у спорах, що виникають при укладанні, зміні та розірванні договорів, судовий збір покладається на обидві сторони, якщо судом відхилено частину пропозицій кожної із сторін.

А отже, витрати зі сплати судового збору слід покласти на сторін порівну.

Керуючись положеннями Господарського Кодексу України, Цивільного кодексу України, ст. 73, 74, 123, 129, 232, 233, 236-241, 326 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити частково.

Визнати додаткову угоду № 13 від 30.04.2020 до договору на послуги з постачання технічної води № 1тн/389-ЗБУТ від 29.12.2017 укладеною у такій редакції:

Додаткова угода № 13

до Договору № 1 т/н/389-ЗБУТ від 29.12.2017

на послуги з постачання технічної води

м. Кривий Ріг « 30» квітня 2020 року

Державне промислове підприємство "Кривбаспромводопостачання",

підприємство питного водопостачання (надалі - Виконавець), в особі тимчасово виконуючого обв`язки генерального директора Харитонова Єгора Борисовича, що діє на підставі Статуту з одного боку та

Комунальне підприємство «Кривбасводоканал»

(надалі - Замовник), в особі директора Маркова Сергія Юрійовича, що діє на підставі Статуту, з іншого боку, (надалі - Сторони), уклали дану Додаткову угоду про наступне:

1. Внести зміни до Розділу 1 Договору, доповнивши його п. 1.3 у такій редакції: «Виконавець зобов`язується забезпечити рівень води у Південному водосховищі не нижче 95,00 м.».

2. Внести зміни до Розділу 2 Договору та викласти п. 2.1. у такій редакції: «Обсяги технічного водопостачання на 2020 рік, складені на підставі п. 2.2 договору № 1 ТН/389-ЗБУТ від 29.12.2017 на послуги з постачання технічної води та з врахуванням технічних можливостей виконавця орієнтовно становлять 123 020 700 м.куб.»

3. Внести зміни до Розділу 3 Договору, доповнивши п. 3.7 у такій редакції: «Виконавець, на вимогу замовника, направляє свого представника для складання двостороннього акту заміру рівня води у Південному водосховищі. Якщо представник виконавця не прибув у встановлений вимогою термін, або відмовився від підписання акту, замовник на підставі встановлених в односторонньому порядку даних складає акт, який вважається узгодженим виконавцем.»

4. Внести зміни до Розділу 4 та викласти п.4.1., п.4.2. у такій редакції:

«п. 4.1. Ціна на послуги з постачання технічної води починаючи з 01.06.2020 встановлюється згідно із погодженими тарифами, які складають: 01 грн. 23 коп. (без ПДВ) за 1 м3.

п. 4.2. Орієнтовна сума Договору на підставі передбачених п.2.1. Договору обсягів з постачання технічної води складає: 290 965 411 грн. 54 коп. (з ПДВ) прописом: Двісті дев`яносто мільйонів дев`ятсот шістдесят п`ять тисяч чотириста одинадцять грн. 54 коп. ПДВ 20 %: 48 494 235 грн. 26 коп. Загальна сума Договору за результатами його виконання визначається фактичним обсягом постачання технічної води та відповідними рахунками Виконавця, наданими за умовами даного Договору».

5. Внести зміни до Розділу 6 Договору, доповнивши його п. 6.5.5 у такій редакції: «Підтримувати рівень води у Південному водосховищі не нижче 95,00 м.».

6. Всі інші умови Договору, не змінені цією Додатковою угодою, діють у попередній редакції та є обов`язковими для виконання сторонами.

7. Дана додаткова угода складена українською мовою у двох оригінальних примірниках, по одному для кожної сторони, що мають рівну юридичну силу.

8. Ця Додаткова угода набирає чинності з моменту підписання сторонами та діє з 01.06.2020 по 29.06.2020 включно.

ПІДПИСИ СТОРІН

ВИКОНАВЕЦЬ: Державне промислове підприємство "Кривбаспромводопостачання" Юридична адреса: 50069, проспект Миру, 15А, Саксаганський р-н, м. Кривий Ріг, Дніпропетровська обл.; ІПН: 53 Витяг № 042 Платіжні реквізити: № НОМЕР_2 АТ "Креді Агріколь Банк", м. Київ МФО банку 300614 Телефони: НОМЕР_4 (приймальня), тел. НОМЕР_5 (служба збуту) Т.в.о генерального директора Є.Б. ХаритоновЗАМОВНИК: Комунальне підприємство «Кривбасводоканал» Юридична адреса: 50027, вул. Єсеніна, буд. 6а, м. Кривий Ріг, Дніпропетровська обл. , ІПН: 42, Свідоцтво платника ПДВ № 200105753 Платіжні реквізити: № НОМЕР_3 АТ «ПУМБ», в м. Київ МФО банку: 334851 Телефони: (0564) 92-26-43, (0564) 92-27-19 Директор С.Ю. Марков

У задоволенні решти позовних вимог - відмовити.

Стягнути з Комунального підприємства "Кривбасводоканал" (місцезнаходження: 50027, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Єсеніна, 6А; ідентифікаційний код: 03341316) на користь Державного промислового підприємства "Кривбаспромводопостачання" (місцезнаходження: 50069, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, пр. Миру, 15-А; ідентифікаційний код: 00191017) витрати зі сплати судового збору у розмірі 2102 грн.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закритті апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного провадження. Рішення може бути оскаржено до Центрального апеляційного господарського суду через Господарський суд Дніпропетровської області протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складений 15.02.2021.

Суддя М.О. Ніколенко