ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_______________________________________________________________________
УХВАЛА

"10" лютого 2021 р.Справа № 922/2960/17

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Яризька В.О.

при секретарі судового засідання Трофименко С.В.

розглянувши заяву ліквідатора про визнання недійсним договору іпотеки та скасування записів про державну реєстрацію іпотеки у справі

за заявою ТОВ "Омега Плюс Харків", м. Харків
до ТОВ "Омега Плюс Харків", м. Харків
про визнання банкрутом
за участю :

ліквідатора - Семенова Д.С.

представника ПАТ "Укргазбанк" - Гелетій І.І.

ВСТАНОВИВ:

Ліквідатор ТОВ «Омега Плюс Харків» арбітражний керуючий Семенов Д.С. звернувся до суду 07.09.2020 з заявою, в якій просить суд:

- визнати недійсним з моменту укладення договір іпотеки № 34/2016-1 від 27.09.2016, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "ОМЕГА ПЛЮС ХАРКІВ"; () та Приватним акціонерним товариством Акціонерний банк "УКРГАЗБАНК"; (),

- скасувати записи про державну реєстрацію іпотеки № 16597720 від 27.09.2016, який вчинено приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Салигою Н.А., - про державну реєстрацію іпотеки № 33281106 від 18.09.2019 (спеціальний розділ), який вчинено державним реєстратором Печенізької районної державної адміністрації Гаспаряном Г.А., - про державну реєстрацію обтяження №33282303 від 18.09.2019 (спеціальний розділ), який вчинено державним реєстратором Печенізької районної державної адміністрації Гаспаряном Г.А.

Ухвалою суду від 11.09.2020 заяву ліквідатора про визнання недійсним договору іпотеки та скасування записів про державну реєстрацію іпотеки призначено в судове засідання на 13.10.2020, до розгляду заяви ліквідатора залучено публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Укргазбанк", код 23697280, товариство з обмеженою відповідальністю "ПФК Магнум", код 39527537.

12.10.2020 від ПАТ АБ "Укргазбанк" надійшов відзив на заяву ліквідатора.

07.12.2020 від ліквідатора ТОВ "ПФК Магнум" надійшов відзив на заяву ліквідатора про визнання недійсним договору іпотеки.

21.12.2020 від ліквідатора через канцелярію суду надійшла відповідь на відзив ПАТ АБ "Укргазбанк" на заяву ліквідатора про визнання недійсним договору іпотеки.

03.02.2021 від ПАТ АБ «Укргазбанк» електронною поштою надійшли додаткові пояснення в обґрунтування своєї позиції.

08.02.2021 ліквідатор ТОВ «Омега Плюс Харків» надав додаткові пояснення щодо обґрунтування своєї позиції.

Вказані документи долучені судом до матеріалів справи.

Розгляд заяви неодноразово було перенесено та в розгляді заяви оголошувались перерви.

Ухвалою суду від 03.02.2021, яка занесена до протоколу судового засідання, в розгляді заяви ліквідатора ТОВ «Омега Плюс Харків» оголошена перерва до 10.02.2021.

У призначене судове засідання з`явився ліквідатор та представник ПАТ АБ «Укргазбанк», яка приймає участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Ліквідатор ТОВ «ПФК Магнум» у призначені судові засідання з розгляду заяви ліквідатора ТОВ «Омега Плюс Харків» не з`являвся, про дату, час та місце розгляду заяви був повідомлений ухвалами суду.

Враховуючи належне повідомлення ліквідатора ТОВ «ПФК Магнум» про судові засідання з розгляду даної заяви ліквідатора ТОВ «Омега Плюс Харків», а також те, що ліквідатор ТОВ «ПФК Магнум» надав відзив на заяву, суд вважає, що його нез`явлення не перешкоджає розгляду заяви ліквідатора ТОВ «Омега Плюс Харків» про визнання недійсним договору іпотеки та скасування записів про державну реєстрацію іпотеки в судовому засіданні 10.02.2021.

У судових засіданнях ліквідатор повністю підтримав свою заяву, з посиланням на те, що згідно спірного договору ТОВ «Омега Плюс Харків» передало банку в забезпечення виконання ТОВ «ПФК Магнум» зобов`язань за договором кредиту єдиний актив - нежитлові приміщення 1-го поверху № 29, 29б, 29в, 29г, 29д, 31, 31б, 31в, 31г, 32, 32а площею 124,3 кв.м, 2-го поверху № 5-1, 5-2, 5-3, 5-4, 5-5, 5-1а площею 216,5 кв.м, загальною площею 340,8 кв.м в літ. "А-6", що розташовані за адресою: м. Харків вул. Пушкінська, 3, отримавши обмеження щодо розпорядження вказаним майном та додаткові витрати по його страхуванню та збереженню, натомість, ТОВ «Омега Плюс Харків» взамін не отримало ніякої вигоди. Ліквідатор зазначив, що наявні всі підстави для визнання спірного договору іпотеки недійсним як відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції з 19.01.2013, так і Кодексу України з процедур банкрутства.

ПАТ АБ «Укргазбанк» проти заяви ліквідатора заперечує, посилаючись на те, що рішення щодо передачі нежитлових приміщень в іпотеку прийнято на загальних зборах учасників ТОВ «Омега Плюс Харків», на яких були присутні всі учасники, а саме ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , представник ОСОБА_3 , про що банку був наданий протокол № 14 від 15.09.2016. Банк виконав свої зобов`язання перед ТОВ «ПФК Магнум» щодо надання кредитних коштів, які не були повернуті. Банк зазначає, що в даній справі єдиним конкурсним кредитором є ОСОБА_2 , яка є і засновником боржника, та, відповідно, приймала рішення про передачу нежитлових приміщень в іпотеку та рішення щодо ліквідації ТОВ «Омега Плюс Харків», отже посилання на те, що спірний договір порушує її права, як кредитора, є некоректними. Банк також зазначив, що за своєю суттю договір іпотеки є забезпечувальним зобов`язанням, яке не є та не може бути оплатним для банку, а тому за таким договором банк не може мати якихось майнових зобов`язань перед іпотекодавцем. Банк вважає, що в даній справі повинні нести субсидіарну відповідальність за доведення підприємства до банкрутства засновники ТОВ «Омега Плюс Харків», один з яких був керівником боржника, які є пов`язаними особами. Крім того, банк посилається на сплив строку позовної давності.

Вислухавши учасників справи, дослідивши матеріали справи суд встановив наступне.

04.09.2017 Товариство з обмеженою відповідальністю "Омега Плюс Харків" (далі ТОВ "Омега Плюс Харків", боржник) в особі ліквідатора Орданяна П.О. звернулось до господарського суду Харківської області із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

У підготовчому засіданні 14.09.2017 судом встановлено, що заявником при зверненні до суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника відповідно до ст.95 Закону про банкрутство дотримано порядок самоліквідації, визначений чинним законодавством, та за наслідками розгляду заяви голови ліквідаційної комісії боржника ухвалою суду від 14.09.2017 порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Омега Плюс Харків" відповідно до статті 95 Закону про банкрутство, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

03.10.2017 постановою господарського суду Харківської області визнано ТОВ "Омега Плюс Харків" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, відмовлено арбітражному керуючому Бєловій О.А. у задоволенні заяви про участь у справі про банкрутство, призначено ліквідатором ТОВ "Омега Плюс Харків" Орданяна П.О.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 12.12.2017 постанову господарського суду Харківської області від 03.10.2017 скасовано в частині відмови арбітражному керуючому Бєловій О.А. у задоволенні заяви на участь у справі про банкрутство та призначення ліквідатором ТОВ "Омега Плюс Харків" Орданяна П.О., прийнято в цій частині нове рішення, яким призначено ліквідатором ТОВ "Омега Плюс Харків" арбітражного керуючого Бєлову О.А.

Постановою Верховного Суду від 29.05.2018 касаційну скаргу ОСОБА_1 задоволено частково; постанову Харківського апеляційного господарського суду від 12.12.2017 та постанову Господарського суду Харківської області від 03.10.2017 у справі № 922/2960/17 скасовано; справу № 922/2960/17 направлено для розгляду до місцевого господарського суду в іншому складі суду.

08.10.2018 до місцевого господарського суду надійшла заява ліквідатора ТОВ "Омега Плюс Харків" Орданяна П.О. про відкликання заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ "Омега Плюс Харків".

Постановою від 30.10.2018 у задоволенні заяви ліквідатора Орданяна П.О. про відкликання заяви про порушення справи про банкрутство відмовлено; визнано ТОВ "Омега Плюс Харків" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором ТОВ "Омега Плюс Харків" арбітражного керуючого Данченка А.С.; постановлено здійснити офіційне оприлюднення на веб-сайті ВГСУ повідомлення про визнання боржника ТОВ "Омега Плюс Харків" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури із зазначенням найменування та інших реквізитів боржника, визнаного банкрутом, найменування господарського суду, в провадженні якого знаходиться справа про банкрутство, дату прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, відомостей про ліквідатора (ліквідаційну комісію), строк подання заяв кредиторів з вимогами до боржника; постановлено, що з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури настають наслідки, визначні пунктом 5 резолютивної частини цієї постанови; зобов`язано ліквідатора виконати роботу по ліквідації банкрута та надати відповідний звіт.

Постановою Східного апеляційного господарського суду від 11.03.2019 закрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою арбітражного керуючого Шинкарчука А.В. на постанову господарського суду Харківської області від 30.10.2018 у справі № 922/2960/17; постанову господарського суду Харківської області від 30.10.2018 у даній справі залишено без змін.

Постановою Верховного Суду від 11.06.2019 постанову Східного апеляційного господарського суду від 11.03.2019 та постанову господарського суду Харківської області від 30.10.2018 у справі № 922/2960/17 в частині введення ліквідаційної процедури у справі № 922/2960/17 скасовано, справу у зазначеній частині направлено на новий розгляд до Господарського суду Харківської області в іншому складі суду. В решті постанову Східного апеляційного господарського суду від 11.03.2019 у справі № 922/2960/17 залишено без змін.

Після надходження справи до господарського суду Харківської області автоматизованим розподілом справу передано на розгляд судді Яризьку В.О.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 31.10.2019, залишеною без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 05.02.2020, введено процедуру розпорядження майном боржника; визнано таким, що діє, мораторій на задоволення вимог кредиторів, який введений ухвалою суду від 14.09.2017 у даній справі; призначено розпорядником майна товариства з обмеженою відповідальністю "Омега Плюс Харків" арбітражного керуючого Косякевича Сергія Олексійовича (свідоцтво № 40 від 31.01.2013, адреса: 04211, м. Київ, а/с 5) та встановлено розмір оплати послуг арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Омега Плюс Харків" в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним своїх повноважень, шляхом її авансування боржником; прийнято до розгляду заяви ФО-П Назаренко А.О., КП "Харківські теплові мережі", ПАТ АБ "Укргазбанк" з грошовими вимогами до боржника; встановлено строк подання розпорядником майна до господарського суду відомостей про результати розгляду вимог кредиторів до 23.11.2019; встановлено дату складання розпорядником майна реєстру вимог кредиторів та подання його на затвердження до господарського суду 23.11.2019; встановлено строк проведення розпорядником майна інвентаризації майна боржника до 23.11.2019; залишено без розгляду скаргу арбітражного керуючого Данченка А.С. на бездіяльність керівника ТОВ "Омега Плюс Харків" Орданяна П.О.

За результатами попереднього засідання судом постановлена ухвала від 16.06.2020, згідно якої провадження за заявою КП "Харківські теплові мережі" з грошовими вимогами до ТОВ "Омега Плюс Харків" в розмірі 13 066,16 грн. закрито за відсутністю предмета спору; визнано вимоги ФО-П Назаренко А.О. в сумі 501 410,00 грн. (четверта черга), витрати ФО-П Назаренко А.О. щодо сплати судового збору в сумі 3 524,00грн. підлягають включенню до першої черги реєстру вимог кредиторів; визнано вимоги ПАТ АБ "Укргазбанк" в розмірі 16 016 069,05грн. та внесено окремо до Реєстру вимог кредиторів відомості про майно, яке є предметом застави (іпотеки), а саме: нерухоме майно - нежитлові приміщення 1-го поверху № 29, 29б, 29в, 29г, 29д, 31, 31б, 31в, 31г, 32, 32а площею 124,3кв.м., 2-го поверху № 5-1, 5-2, 5-3, 5-4, 5-5, 5-1а площею 216,5кв.м. загальною площею 340,8 кв.м. літ. "А-6", що розташовані за адресою: м. Харків, вул. Пушкінська, 3, витрати ПАТ АБ "Укргазбанк" щодо сплати судового збору в сумі 3 200,00грн. підлягають включенню до першої черги реєстру вимог кредиторів; зобов`язано розпорядника майна включити визнані вимоги кредиторів до реєстру вимог кредиторів у відповідності до вимог Кодексу України з процедур банкрутства; зобов`язано розпорядника майна в десятиденний строк з дня винесення ухвали відповідно до ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства організувати та провести збори кредиторів та комітету кредиторів, визначивши час та місце проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів; зобов`язано розпорядника майна надати суду протокол зборів кредиторів боржника, на яких обрати комітет кредиторів, прийняти рішення щодо схвалення плану санації боржника або щодо звернення до господарського суду з клопотанням про введення наступної процедури у справі про банкрутство, а також надати протокол зборів комітету кредиторів, на яких вирішити питання щодо призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника, призначено підсумкове засідання суду на 08.07.2020.

Постановою господарського суду Харківської області від 08.07.2020 товариство з обмеженою відповідальністю "Омега Плюс Харків" , визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Семенова Д.С.

27.09.2016 між АБ "Укргазбанк" та ТОВ "ПФК Магнум" було укладено кредитний договір про надання кредиту у формі відновлювальної відкличної кредитної лінії (траншевої) № 9/2016-К, відповідно до умов якого останньому було відкрито відновлювальну відкличну кредитну лінію з загальним лімітом в сумі 15 000 000,00грн., зі строком по 26.09.2017 (включно) зі сплатою за користування кредитними коштами 24% річних.

За умовами п.3.1 кредитного договору надання кредиту здійснюється окремими траншами на підставі заявки позичальника про надання кредиту (траншу) в межах невикористаного загального ліміту кредитування, шляхом перерахування траншу на поточний рахунок позичальника.

27.09.2016 в якості забезпечення виконання умов Кредитного договору між Банком та ТОВ "Омега Плюс Харків" було укладено договір іпотеки № 34/2016-І без оформлення заставної, відповідно до умов якого предметом іпотеки є:

нерухоме майно - нежитлові приміщення 1-го поверху № 29, 29б, 29в, 29г, 29д, 31, 31б, 31в, 31г, 32, 32а площею 124,3кв.м., 2-го поверху № 5-1, 5-2, 5-3, 5-4, 5-5, 5-1а площею 216,5кв.м. загальною площею 340,8кв.м. літ. "А-6", що розташовані за адресою: м. Харків, вул. Пушкінська,3, та належать Іпотекодавцю на праві приватної власності на підставі протоколу, серія та номер:11, виданий 17.05.2016, видавник "Омега Плюс Харків", акту приймання-передачі нерухомого майна від 17.05.2016, видавник ТОВ "Омега Плюс Харків", право власності зареєстровано в електронному реєстрі прав на нерухоме майно відповідно до рішення про державну реєстрацію прав на їх обтяжень, індексний номер 29772038 від 26.05.2016, Ємець І.О. приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу, та зареєстровано у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно 26.05.2016, номер запису про право власності 14680624, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 01.

Відповідно до умов п.1.1 договору іпотеки - цей договір забезпечує всі вимоги іпотекодержателя, які випливають з кредитного договору про надання кредиту у формі відновлювальної відкличної кредитної лінії (траншевої) № 9/2016-К від 27.09.2016, укладеного між Банком та ТОВ "ПФК Магнум".

Суд зазначає, що на час звернення боржника з заявою про визнання його банкрутом та відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Омега Плюс Харків" діяв Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону № 4212-VI від 22.12.2011.

З 21.10.2019 введений в дію Кодекс України з процедур банкрутства, відповідно до норм якого продовжено провадження в даній справі.

Як Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", так і Кодекс України з процедур банкрутства містять норми матеріального та процесуального права.

За загальним правилом норми матеріального права застосовуються в редакції, яка була чинною на дату виникнення спірних правовідносин. Тобто суд застосовує положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, яка діяла на дату відкриття провадження в даній справі про банкрутство.

Суд зазначає, що надані до справи докази не спростовують того факту, що спірний договір іпотеки є таким, що відповідає вимогам Закону України «Про іпотеку» та Цивільного кодексу України, однак, в даному випадку застосовуються положення Закону, що регулює провадження у справах про банкрутство та містить спеціальні підстави оспорюваності правочинів (договорів) боржника які не пов`язані із вадами волі або волевиявлення.

Фраудаторні правочини (правочини, що вчинені боржником на шкоду кредиторам) в українському законодавстві регулюються тільки в певних сферах зокрема:

- у банкрутстві (стаття 20 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»);

- при неплатоспроможності банків (стаття 38 Закону України «Про систему гарантування вкладів фізичних осіб»;

- у виконавчому провадженні (частина четверта статті 9 Закону України «Про виконавче провадження»).

Інститут визнання недійсними правочинів боржника у межах справи про банкрутство є універсальним засобом захисту у відносинах неплатоспроможності та частиною єдиного механізму правового регулювання відносин неплатоспроможності, що спрямована на дотримання балансу інтересів не лише осіб які беруть участь у справі про банкрутство, а й осіб, залучених у справу про банкрутство. Визнання недійсними правочинів боржника у межах справи про банкрутство спрямоване на досягнення однієї з основних цілей процедури неплатоспроможності - максимально можливе справедливе задоволення вимог кредиторів.

Згідно ст. 20 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" правочини (договори) або майнові дії боржника, які були вчинені боржником після порушення справи про банкрутство або протягом одного року, що передував порушенню справи про банкрутство, можуть бути відповідно визнані недійсними або спростовані господарським судом у межах провадження у справі про банкрутство за заявою арбітражного керуючого або конкурсного кредитора з таких підстав:

боржник безоплатно здійснив відчуження майна, прийняв на себе зобов`язання без відповідних майнових дій іншої сторони, відмовився від власних майнових вимог; боржник виконав майнові зобов`язання раніше встановленого строку;

боржник до порушення справи про банкрутство взяв на себе зобов`язання, в результаті чого він став неплатоспроможним або виконання його грошових зобов`язань перед іншими кредиторами повністю або частково стало неможливим;

боржник здійснив відчуження або придбав майно за цінами відповідно нижчими або вищими від ринкових, за умови, що в момент прийняття зобов`язання або внаслідок його виконання майна боржника було (стало) недостатньо для задоволення вимог кредиторів;

боржник оплатив кредитору або прийняв майно в рахунок виконання грошових вимог у день, коли сума вимог кредиторів боржнику перевищувала вартість майна;

боржник прийняв на себе заставні зобов`язання для забезпечення виконання грошових вимог.

З наявних матеріалів вбачається, що ТОВ «Омега Плюс Харків» мало на час укладення спірного договору та має на теперішній час лише один актив - нежитлові приміщення 1-го поверху № 29, 29б, 29в, 29г, 29д, 31, 31б, 31в, 31г, 32, 32а площею 124,3кв.м., 2-го поверху № 5-1, 5-2, 5-3, 5-4, 5-5, 5-1а площею 216,5кв.м. загальною площею 340,8кв.м. літ. "А-6", що розташовані за адресою: м. Харків, вул. Пушкінська,3, які є предметом іпотеки, що підтверджується Інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта станом на 11.08.2020, а також копією фінансового звіту суб`єкта малого підприємництва станом на 30.12.2016.

При винесенні постанови суду від 08.07.2020 у даній справі суд встановив, що в процедурі розпорядження майном керівником боржника не було надано розпоряднику майна документів фінансово - господарської діяльності ТОВ "Омега Плюс Харків", у зв`язку з чим з метою виявлення майнових активів підприємства та проведення інвентаризації розпорядником майна було направлено відповідні запити до органів реєстрації відповідних прав.

Запити були направлені до наступних установ та організацій : Головне управління статистики у Харківській області, Міністерство економічного розвитку і торгівлі України, Головне управління Пенсійного Фонду України в Харківській області, Державна фіскальна служба України, Національна комісія з цінних паперів та фондовою ринку, Головне управління Держпраці у Харківській області, Головне управління Держгеокадастру у Харківській області, Департамент Державної архітектурно - будівельної інспекції у Харківській області, ГУ ДФС в Харківській області, Регіональний сервісний центр МВС в Харківській області, Департамент містобудування та архітектури Харківської обласної державної адміністрації, Державна авіаційна служба України, Державна служба морського та річкового транспорту України, Держпродспоживслужба України, Регіональне відділення Фонду державного майна України по Харківській області, Харківська митниця ДФС.

Згідно отриманих відповідей встановлено відсутність зареєстрованих прав власності на майно та майнові активи за ТОВ "Омега Плюс Харків".

На підставі з`ясованих розпорядником майна відомостей щодо майнових активів ТОВ "ОМЕГА ПЛЮС ХАРКІВ" та отриманих від органів, що здійснюють реєстрацію прав, листів встановлено, що вартості майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів та відновлення платоспроможності підприємства.

Суд зазначає, що спірний договір укладено з метою забезпечення виконання зобов`язань ТОВ «ПФК Магнум» перед ПАТ АБ «Укргазбанк». ПАТ АБ «Укргазбанк» зазначає, що в такому випадку у банку не може виникнути ніяких зустрічних зобов`язань майнового характеру, однак, в даному випадку зустрічні зобов`язання майнового характеру повинні були виникнути в ТОВ «ПФК Магнум», при цьому, між ТОВ «Омега Плюс Харків» та ТОВ «ПФК Магнум» відсутні будь-які правовідносини іншого характеру, крім забезпечення ТОВ «Омега Плюс Харків» зобов`язань ТОВ «ПФК Магнум» перед ПАТ АБ «Укргазбанк», ТОВ «Омега Плюс Харків» не отримало жодної вигоди, яка могла поступити від ТОВ «ПФК Магнум». Суд звертає увагу на те, що ТОВ «ПФК Магнум» отримало грошові кошти за кредитним договором, при цьому ліквідатором ТОВ «ПФК Магнум» зазначено, що вживаються заходи щодо погашення кредиторських вимог, однак не надано суду аналізу куди кошти були витрачено, при тому що ТОВ «ПФК Магнум» не виконало свої зобов`язання з повернення коштів та сплати відсотків. Отже, від укладення кредитного договору між ПАТ АБ «Укргазбанк» та ТОВ «ПФК Магнум» та спірного договору іпотеки між ПАТ АБ «Укргазбанк» та ТОВ «Омега Плюс Харків» вигоду отримало лише ТОВ «ПФК Магнум».

Щодо посилань ПАТ АБ «Укргазбанк» на те, що в даній справі визнані вимоги єдиного конкурсного кредитора ОСОБА_2 , яка є засновником банкрута, суд зазначає, що вимоги ОСОБА_2 підтверджені рішенням господарського суду Харківської області від 22.11.2016 у справі № 922/3479/16 , яким стягнуто з боржника на користь ФО-П Назаренко А.О. 494 000,00грн. заборгованості, 7 410,00грн. судового збору. Вказана заборгованість виникла у зв`язку з невиконанням боржником умов щодо оплати за договорами про надання юридичних послуг, а саме: № 01/14 від 14.08.2014, № 05/15 від 14.08.2015, № 28/0-15 від 28.03.2015, № 28/04-16 від 28.04.2016, а отже конкурсні кредиторські вимоги ніяким чином не стосуються прав та обов`язків Назаренко А.О. як засновника ТОВ «Омега Плюс Харків», її вимоги повинні бути задоволені в загальному порядку погашення вимог кредиторів, який передбачено Кодексом України з процедур банкрутства.

Стосовно посилань як ПАТ АБ «Укргазбанку», так і ліквідатора ТОВ «ПФК Магнум» в відзиві на заяву, на те, що вимоги кредиторів у справі можуть бути задоволені шляхом подання заяви про притягнення до субсидіарної відповідальності засновників боржника, а також у разі реалізації предмету іпотеки, шляхом звернення з вимогами до ТОВ «ПФК Магнум», суд зазначає наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства ліквідатор з дня свого призначення здійснює, зокрема, такі повноваження : приймає у своє відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та визначає початкову вартість майна банкрута; аналізує фінансовий стан банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; формує ліквідаційну масу; заявляє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб.

Відповідно до ч. 2 ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають змогу іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов`язаннями.

З аналізу положень вказаної статті витікає, що заява про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника на його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у т.ч. керівника боржника, у зв`язку з доведенням його до банкрутства може бути подана після того, як ліквідатором будуть вчинені всі можливі дії в ліквідаційній процедурі щодо виявлення активів, їх реалізації, повернення майна банкрута від третіх осіб, стягнення дебіторської заборгованості, аналізу договорів банкрута тощо, і лише якщо за результатами таких дій та аналізу фінансового стану боржника не будуть погашені вимоги кредиторів та буде встановлена вина засновників та керівника боржника в доведенні підприємства до банкрутства, то ліквідатор має подати відповідну заяву про покладення субсидіарної відповідальності на винних осіб.

В даному випадку ліквідатор вважає, що укладений спірний договір іпотеки порушує права кредиторів боржника, наявні підстави, які передбачені законодавством, що регулює провадження у справі про банкрутство, для визнання такого договору недійсним, у зв`язку з чим і подана відповідна заява, що відповідає положенням як Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції з 19.01.2013, так і Кодексу України з процедур банкрутства.

Суд вважає, що таке право ліквідатора не може бути підмінене іншим засобом, а саме шляхом подання заяви про покладення субсидіарної відповідальності на засновників та керівника боржника, оскільки такі заходи ліквідаційної процедури є окремими та самостійними, за наявності підстав подача заяви про визнання недійсним договорів не перешкоджає зверненню з заявою про покладення субсидіарної відповідальності на засновників та керівника боржника в ході ліквідаційної процедури, і як вже зазначено судом, подача одного виду заяви не може заміняти подачу іншої заяви, це окремі види заяв.

Суд зауважує, що подання заяв про визнання недійсними правочинів боржника, у разі встановлення арбітражним керуючим наявності фраудаторних правочинів боржника вчинених у підозрілий період, це обов`язок арбітражного керуючого, який спрямований на виявлення та повернення майна боржника у справі про банкрутство. Невиконання зазначеного обов`язку є підставою для відмови господарським судом у майбутньому у затвердженні звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Підсумовуючи викладене, суд дійшов висновку, що наявні підстави для визнання спірного договору іпотеки недійсним на підставі ст. 20 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції з 19.01.2013, оскільки такий договір укладено без мети здійснення підприємницької діяльності та отримання прибутку ані у короткостроковій, ані у довгостроковій перспективі, є таким, за яким боржник прийняв на себе зобов`язання без відповідних майнових дій ТОВ «ПФК Магнум», як особи в інтересах якої такий договір укладено.

Суд також зазначає, що спірний договір укладено 27.09.2016, тобто за рік до відкриття 14.09.2017 провадження в даній справі про банкрутство, а тому такий договір може бути визнаний недійсним на підставі ст. 20 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції з 19.01.2013.

Щодо посилань ПАТ АБ «Укргазбанк» на пропуск загального строку позовної давності в три роки, суд зазначає, що за загальним правилом перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила (ч. 1 ст. 261 ЦК України), отже строк позовної давності щодо визнання недійсним договорів відповідно до законодавства, що регулює провадження у справах про банкрутство, розпочинається з дня відкриття провадження у справі про банкрутство, оскільки саме з цього часу в арбітражного керуючого виникає право на подачу заяви про визнання договорів боржника недійсними.

У даній справі відкрито провадження 14.09.2017, а заява про визнання спірного договору недійсним подана ліквідатором 07.09.2020, тобто в межах трирічного строку позовної давності, а тому заява ПАТ АБ «Укргазбанк» про застосування строку позовної давності не підлягає задоволенню.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає заяву ліквідатора про визнання недійсним з моменту укладення договору іпотеки № 34/2016-1 від 27.09.2016 обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

Відповідно до ч. 2 ст. 20 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції з 19.01.2013 у разі визнання недійсними правочинів (договорів) або спростування майнових дій боржника на підставах, передбачених частиною першою цієї статті, кредитор зобов`язаний повернути в ліквідаційну масу майно, яке він отримав від боржника, а у разі неможливості повернути майно в натурі - відшкодувати його вартість у грошових одиницях за ринковими цінами, що існували на момент здійснення правочину або вчинення майнової дії.

Вимога щодо скасування записів про державну реєстрацію іпотеки є похідною від вимоги про визнання недійсним договору іпотеки та є наслідком визнання договору іпотеки недійсним, а тому також підлягає задоволенню.

Керуючись ст. 20 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції з 19.01.2013, ст. ст. 60, 61 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. ст. 233-235 ГПК України, суд

УХВАЛИВ:

Задовольнити заяву ліквідатора ТОВ "Омега Плюс Харків" арбітражного керуючого Семенова Д.С. про визнання недійсним договору іпотеки та скасування записів про державну реєстрацію іпотеки.

Визнати недійсним з моменту укладення договір іпотеки № 34/2016-1 від 27.09.2016, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "ОМЕГА ПЛЮС ХАРКІВ" () та Приватним акціонерним товариством Акціонерний банк "УКРГАЗБАНК" ().

Скасувати записи про державну реєстрацію іпотеки № 16597720 від 27.09.2016, який вчинено приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Салигою Н.А., про державну реєстрацію іпотеки № 33281106 від 18.09.2019 (спеціальний розділ), який вчинено державним реєстратором Печенізької районної державної адміністрації Гаспаряном Г.А., про державну реєстрацію обтяження № 33282303 від 18.09.2019 (спеціальний розділ), який вчинено державним реєстратором Печенізької районної державної адміністрації Гаспаряном Г.А.

Ухвала набирає законної сили з моменту її постановлення.

Ухвала може бути оскаржена до Східного апеляційного господарського суду протягом десяти днів з дати складення повного тексту ухвали.

Повний текст ухвали складено та підписано "15" лютого 2021 р.

Суддя Яризько В.О.