Господарський суд
Житомирської області
_______________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

Від "16" лютого 2021 р. м. Житомир Справа № 19/57-Б

Господарський суд Житомирської області у складі судді Костриці О.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання арбітражного керуючого Коваль І.В. від 21.01.2021 за № 02-18/атп/2 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" з 05.12.2019 по 21.01.2021 на суму 182 229,36 грн у межах справи № 19/57-Б про банкрутство Відкритого акціонерного товариства "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" (м.Андрушівка Житомирської області),

за участю учасників судового процесу:

- від кредиторів: не з`явились;

- від боржника: не з`явилась, -

ВСТАНОВИВ:

у провадженні Господарського суду Житомирської області перебуває справа №19/57-Б про банкрутство Відкритого акціонерного товариства "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" (далі - ВАТ "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838", боржник, банкрут).

26.01.2021 до господарського суду від ліквідатора банкрута Коваль І.В. надійшло клопотання від 21.01.2021 № 02-18/атп/2 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора банкрута з 05.12.2019 по 21.01.2021 на суму 182 229,36 грн.

Ухвалою господарського суду від 26.01.2021, зокрема, прийнято клопотання ліквідатора банкрута Коваль І.В. від 21.01.2021 № 02-18/атп/2 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора банкрута з 05.12.2019 по 21.01.2021 на суму 182 229,36 грн та призначено його до розгляду в наступному судовому засіданні; призначено наступне судове засідання на 16.02.2021 о 10:40 год.

09.02.2021 до господарського суду від ліквідатора банкрута Коваль І.В. надійшов супровідний лист від 08.02.2021 № 02-18/атп/ з доданими документами.

15.02.2021 на електронну пошту господарського суду надійшло клопотання ліквідатора банкрута Коваль І.В. від 15.02.2021 № 02-18/атп/12 про розгляд клопотання від 21.01.2021 № 02-18/атп/2 без її участі.

Ліквідатор банкрута Коваль І.В. та представники кредиторів у судове засідання 16.02.2021 не з`явилися.

Розглянувши клопотання ліквідатора банкрута Коваль І.В. від 15.02.2021 № 02-18/атп/12 про розгляд клопотання від 21.01.2021 № 02-18/атп/2 без її участі, оглянувши матеріали справи, господарський суд прийшов до висновку задовольнити вказане клопотання, здійснити розгляд клопотання арбітражного керуючого Коваль І.В. від 21.01.2021 за № 02-18/атп/2 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" з 05.12.2019 по 21.01.2021 на суму 182 229,36 грн без участі ліквідатора банкрута.

Розглянувши клопотання арбітражного керуючого Коваль І.В. від 21.01.2021 за № 02-18/атп/2 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" з 05.12.2019 по 21.01.2021 на суму 182 229,36 грн, дослідивши матеріали справи, господарський суд прийшов до висновку задовольнити вказане клопотання частково з огляду на наступне.

20.04.2019 в офіційному друкованому виданні "Голос України" опубліковано Кодекс України з процедур банкрутства.

Згідно з пунктом 1 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, цей Кодекс набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію через шість місяців з дня набрання чинності цим Кодексом.

Таким чином, 21.10.2019 набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства.

У відповідності до пункту 2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" втратив чинність.

За приписами пункту 4 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.

Ухвалою господарського суду від 05.11.2019 вирішено подальший розгляд справи №19/57-Б про банкрутство ВАТ "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" здійснювати відповідно до положень Кодексу України з процедур банкрутства.

За викладених обставин, розгляд справи № 19/57-Б про банкрутство ВАТ "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" та клопотання арбітражного керуючого Коваль І.В. від 21.01.2021 за № 02-18/атп/2 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" з 05.12.2019 по 21.01.2021 на суму 182 229,36 грн здійснюється у відповідності до положень Кодексу України з процедур банкрутства.

З матеріалів справи судом встановлено, що постановою господарського суду від 09.12.2014, зокрема, визнано банкрутом ВАТ "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838", відкрито його ліквідаційну процедуру (т. 8 а.с. 108-113).

Ухвалою господарського суду від 05.12.2019, серед іншого, призначено ліквідатором ВАТ "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" арбітражного керуючого Коваль І.В. (т. 15 а.с. 138-140).

Отже, арбітражний керуючий Коваль І.В. виконує обов`язки ліквідатора боржника з 05.12.2019.

Згідно з частинами 1, 2 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства, арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого складається з основної та додаткової грошових винагород. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень. Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень.

Відповідно до частини 6 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий не менше одного разу на два місяці звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого на засіданні комітету кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи). Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, має бути схвалений комітетом кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи).

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації, реструктуризації заборгованості, погашення боргів подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Комітетом кредиторів банкрута на засіданні 21.01.2021 встановлено розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого Коваль І.В. за період її діяльності як ліквідатора ВАТ "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838", починаючи з 05.12.2019 у розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення нею повноважень, що підтверджується протоколом засідання комітету кредиторів банкрута від 21.02.2021 (т. 16 а.с. 165-168).

Відповідно до Закону України "Про Державний бюджет України на 2019 рік" з 1 січня мінімальна заробітна плата у місячному розмірі становить 4173 грн.

Згідно з Законом України "Про Державний бюджет України на 2020 рік", розмір мінімальної заробітної плати з 01.01.2020 року складає 4 723,00 грн, з 01.09.2020 - 5000 грн.

Відповідно до Закону України "Про Державний бюджет України на 2021 рік" з 1 січня мінімальна заробітна плата у місячному розмірі становить 6000,00 грн.

Розраховуючи грошову винагороду за період виконання повноважень ліквідатора банкрута на суму 182229,36 грн, ліквідатор банкрута Коваль І.В. виходила із визначеного Кодексом України з процедур банкрутства та комітетом кредиторів банкрута розміру основної грошової винагороди.

У поданому до суду звіті арбітражним керуючим Коваль І.В. повідомлено про нарахування основної грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" з 05.12.2019 по 21.01.2021 на загальну суму 1822229,36 грн, а саме:

- грудень 2019 року 10730,57 грн;

- січень 2020 року - 14169,00 грн;

- лютий 2020 року - 14169,00 грн;

- березень 2020 року - 14169,00 грн;

- травень 2020 року - 14169,00 грн;

- червень 2020 року - 14169,00 грн;

- липень 2020 року - 14169,00 грн;

- серпень 2020 року - 14169,00 грн;

- вересень 2020 року - 15000,00 грн;

- жовтень 2020 року - 15000,00 грн;

- листопад 2020 року - 15000,00 грн;

- грудень 2020 року - 15000,00 грн;

- січень 2021 року - 12315,79 грн.

Комітетом кредиторів боржника на засіданні 21.01.2021 вирішено звіт про нарахування та виплату основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" у справі про банкрутство з 05.12.2019 по 21.01.2021 у розмірі 182 229,36 грн та порядок її оплати покласти на розсуд суду (т. 16 а.с. 165-168).

Суд зазначає, що право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень.

Нарахування грошової винагороди арбітражному керуючому у розмірі, передбаченому нормами Кодексу України з процедур банкрутства здійснюється кожного місяця з врахуванням розміру мінімальної заробітної плати, який було встановлено станом на місяць нарахування та здійснення у даному місяці повноважень.

Самоусунення комітету кредиторів від прийняття рішення про схвалення звіту арбітражного керуючого про нарахування грошової винагороди чи обґрунтованого рішення про відмову у його схваленні не може бути підставою для не розгляду господарським судом даного звіту.

За положеннями Кодексу України з процедур банкрутства комітет кредиторів є представницьким органом всіх кредиторів, однак оцінку діяльності учасників справи, доказам у справі про банкрутство у будь-якому випадку надає суд, на якого законодавець покладає повноваження щодо затвердження як звіту за наслідками ліквідаційної процедури, так і звіту арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди.

Враховуючи викладене, судом здійснюється розгляд клопотання арбітражного керуючого Коваль І.В. про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за наявними у справі матеріалами.

Перевіривши розрахунок грошової винагороди, нарахованої за період виконання повноважень ліквідатора банкрута з 05.12.2019 по 21.01.2021, судом встановлено його арифметичну невірність, оскільки розмір грошової винагороди за період з 05.12.2019 по 31.12.2019 становить 10903,65 грн (4173 грн х 3 / 31 день х 27 днів), розмір грошової винагороди за період з 01.01.2021 по 21.01.2021 становить 12193,55 грн (6000,00 грн х 3 / 31 день х 21 днів).

Крім того, господарський суд вважає за необхідне зазначити наступне.

Згідно з частинами 1, 4, 7 статті 43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом. Право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.

Разом з тим, відповідно до частини 3 статті 2 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) одними з основних засад (принципів) господарського судочинства є неприпустимість зловживання процесуальними правами, а також розумність строків розгляду справи судом.

При цьому, суд, зберігаючи об`єктивність і неупередженість, запобігає зловживанню учасниками судового процесу їхніми правами та вживає заходів для виконання ними їхніх обов`язків (пункт 5 частини 5 статті 13 ГПК України).

Європейський суд з прав людини зауважує, що національні суди мають вибирати способи такого тлумачення, які зазвичай можуть включати акти законодавства, відповідну практику, наукові дослідження тощо (VOLOVIK v. UKRAINE, № 15123/03, § 45, ЄСПЛ, 06 грудня 2007 року).

Верховенство права вимагає від держави його втілення у правотворчу та правозастосовну діяльність (пункт 4.1. Рішення Конституційного Суду України від 02 листопада 2004 року № 15-рп/2004).

Добросовісність - це певний стандарт поведінки, що характеризується чесністю, відкритістю і повагою інтересів іншої сторони договору або відповідного правовідношення.

Частиною 3 статті 12 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено).

У відповідності до частини 2 статті 2 ГПК України суд та учасники судового процесу зобов`язані керуватися завданням господарського судочинства, яке превалює над будь-якими іншими міркуваннями в судовому процесі.

Таким чином, при визначенні розміру оплати послуг арбітражного керуючого під час здійснення ним ліквідаційної процедури у справі про банкрутство, господарський суд має досліджувати не тільки період здійснення арбітражним керуючим процедури, а й які фактичні дії вчинялись ліквідатором протягом процедури, та чи дійсно такі дії потребують на їх вчинення саме стільки часу, оскільки оплаті підлягає виключно фактично виконана робота (її обсяг), а не період часу, протягом якого тривала означена процедура.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 15.05.2018 у справі № 29/5005/486/2012.

Такий же висновок зроблено Верховним Судом у постанові від 04.10.2018 у справі №922/132/13-г, в якій зазначено, що при визначені розміру оплати послуг ліквідатора під час здійснення ним ліквідаційної процедури у справі про банкрутство, господарський суд має досліджувати не тільки період здійснення ліквідатором ліквідаційної процедури, а й дії, які вчинялись ліквідатором в цей період.

Як було зазначено вище, арбітражний керуючий Коваль І.В. виконує обов`язки ліквідатора ВАТ "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" з 05.12.2019.

Суд зазначає, що у справі про банкрутство суд може самостійно приймати рішення стосовно виду та інтенсивності судового нагляду у відносинах неплатоспроможності та банкрутства з урахуванням процедури провадження, особи боржника та арбітражного керуючого, а також інших обставин справи.

Судовий розсуд - це передбачене законодавством право суду, яке реалізується за правилами передбаченими Кодексом України з процедур банкрутства, ГПК України та іншими нормативно-правовими актами, що надає йому можливість під час прийняття судового рішення (вчинення процесуальної дії) обрати з декількох варіантів рішення (дії), встановлених законом, чи визначених на його основі судом (повністю або частково за змістом та/чи обсягом), найбільш оптимальний в правових і фактичних умовах розгляду та вирішення конкретної справи, з метою забезпечення верховенства права, справедливості та ефективного поновлення порушених прав та інтересів учасників судового процесу.

При цьому, судова дискреція (судовий розсуд) повинна реалізовуватись судом з урахуванням принципів диспозитивності та пропорційності в господарському судочинстві та рівності всіх учасників судового процесу перед законом та судом.

Відповідно до приписів статті 5 ГПК України господарський суд, здійснюючи правосуддя захищає порушене право та інтереси особи, яка звернулась до суду.

Здійснивши аналіз дій, про вчинення яких у ліквідаційній процедурі банкрута повідомлено арбітражним керуючим Коваль І.В., та докази вчинення яких містяться у матеріалах справи, судом встановлено наступне.

У матеріалах справи відсутні належні докази вчинення арбітражним керуючим Коваль І.В. дій з метою виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" у лютому, травні та жовтні 2020 року.

Направлення виключно декількох запитів у вказані місяці не свідчить про належне виконання повноважень ліквідатора банкрута у даних місяцях. Крім того, матеріали справи не містять доказів здійснення відряджень у травні 2020 року. Проведення засідань комітету кредиторів боржника у травні, жовтні 2020 року, за відсутності доказів вчинення інших дій не свідчать про належне виконання арбітражним керуючим повноважень у дані періоди.

Отже, з матеріалів справи вбачається, що у лютому, травні та жовтні 2020 року ліквідатором не вчинялись ліквідаційні дії (наприклад з пошуку, виявлення та повернення майна боржника, яке перебуває у третіх осіб, з метою погашення кредиторської заборгованості, передачі документів довгострокового зберігання до архівних установ, тощо), а фактично здійснювалися процесуальні дії зі складання щомісячних звітів ліквідатора. Вчинення ж виключно однієї-двох дій в місяць не свідчить про належне виконання повноважень ліквідатора банкрута у даному місяці.

При цьому, господарський суд також враховує, що наявні матеріали справи свідчать про те, що ліквідатором було дотримано обов`язок щодо здійснення всієї повноти дій, спрямованих на виявлення та повернення активів боржника, що передбачено Кодексом України з процедур банкрутства, тобто ліквідатором додержано принцип безсумнівної повноти дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі. Крім того, дії або бездіяльність ліквідатора під час проведення ним ліквідаційної процедури у справі № 19/57-Б кредиторами не оскаржувались, заходи по ліквідаційній процедурі ліквідатором узгоджувались з комітетом кредиторів.

Надавши правову кваліфікацію викладеним обставинам виконання арбітражним керуючим Коваль І.В. повноважень ліквідатора банкрута, оцінивши дії арбітражного керуючого за період 05.12.2019 по 21.01.2021 у поєднанні з загальною тривалістю ліквідаційної процедури банкрута (більше 6 р о к і в !!!) та вчиненими за цей період діями, користуючись принципами об`єктивної істини, добросовісності, розумності та справедливості, господарський суд прийшов до висновку про наявність у матеріалах справи доказів вчинення арбітражним керуючих дій з метою належного виконання повноважень ліквідатора банкрута за грудень 2019 року, січень, березень, червень - вересень, листопад - грудень 2020 року, січень 2021 року. Загальний розмір правомірно нарахованої грошової винагороди арбітражному керуючому Коваль І.В. за виконання повноважень ліквідатора банкрута у вказані місяці становить 138942,20грн.

Зважаючи на викладене в сукупності, господарський суд прийшов до висновку клопотання арбітражного керуючого Коваль І.В. про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" з 05.12.2019 по 21.01.2021 задовольнити частково; затвердити звіт арбітражного керуючого Коваль І.В. про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" на загальну суму 138942,20 грн; у задоволенні решти вимог арбітражного керуючого Коваль І.В. відмовити.

Керуючись статтею 30 Кодексу України з процедур банкрутства, статтями 234, 235 Господарського процесуального кодексу України,-

УХВАЛИВ:

1. Клопотання арбітражного керуючого Коваль І.В. про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" з 05.12.2019 по 21.01.2021 задовольнити частково.

2. Затвердити звіт арбітражного керуючого Коваль І.В. про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Андрушівське автотранспортне підприємство 11838" на загальну суму 138942,20 грн.

3. У задоволенні решти вимог арбітражного керуючого Коваль І.В. відмовити.

Ухвала господарського суду набирає законної сили 16.02.2021.

Ухвала господарського суду може бути оскаржена до Північно-західного апеляційного господарського суду або через Господарський суд Житомирської області в порядку та строки, встановлені Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства.

Повний текст ухвали складено та підписано 17.02.2021.

Суддя Костриця О.О.