РІШЕННЯ

03 лютого 2021 року м. ТернопільСправа № 921/511/19

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Чопка Ю.О.

при секретарі судового засідання Коник М.М.

Розглянув справу

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор", проспект Юності, буд. 39, с. Павлів, Радехівський район, Львівська область, 80250

до відповідача: Приватного акціонерного товариства "Тернопільгаз", м. Тернопіль, вул. Чернівецька, 54, 46006

про: 1) визнання недійсним рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про задоволення повністю Акта про порушення №000821 від 27.09.2018, яке оформлене протоколом №59 від 02.10.2018; 2) Визнання недійним рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про дорахування ТзОВ "Радехівський цукор" 4224,2 м.куб. природного газу на загальну суму 56 692 грн 82 коп., яке оформлене Актом-розрахунком вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №59 від 02.10.2018; 3) стягнення із ПрАТ "Тернопільгаз" в користь ТзОВ "Радехівський цукор" 56692,82 грн зайво донарахованої вартості не облікованого природного газу.

За участю представників від:

Позивача: Стецюк Ю.О., ордер № ВО 1012823 від 05.01.2021.

Відповідача: Луків Р.М., довіреність № 01/21 від 21.07.2020.

Суть справи:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор" звернулося до господарського суду Тернопільської області з позовною заявою до Приватного акціонерного товариства "Тернопільгаз" з позовом про визнання недійсним рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про задоволення повністю Акта про порушення №000821 від 27.09.2018 року, яке оформлене протоколом №59 від 02.10.2018 та про визнання недійсним рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про дорахування ТзОВ "Радехівський цукор" 4224,2 м.куб. природного газу на загальну суму 56 692 грн 82 коп., яке оформлене Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом № 59 від 02.10.2018 та стягнення із ПрАТ "Тернопільгаз" в користь ТзОВ "Радехівський цукор" 56692,82 грн зайво донарахованої вартості не облікованого природного газу.

Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 13.08.2019 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, розгляд справи постановлено здійснювати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 02.09.2019.

Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 15.10.2019 зупинено провадження у справі № 921/511/19 до вирішення господарської справи № 910/17955/17, прийнятої до розгляду Великою Палатою Верховного Суду. Зобов`язано Приватне акціонерне товариство "Тернопільгаз" повідомити суд про усунення обставин, що зумовили зупинення провадження у справі.

Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 01.10.2020 призначено судове засідання на 19 жовтня 2020 року о 16:20 год., без поновлення провадження у справі № 921/511/19.

Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 19.10.2020 поновлено провадження у справі № 921/511/19.

Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 19.10.2020 продовжено строк проведення підготовчого провадження на 30 днів та призначено підготовче засідання на 23 листопада 2020, яке в подальшому неодноразово відкладалося, востаннє в судовому засіданні 18.01.2021, оголошувалась перерва до 27.01.2021 на 10:00 год.

Ухвалою від 27.01.2021 закрито підготовче провадження та призначити справу №921/511/19 до судового розгляду по суті на 03 лютого 2021 року.

Відповідач у відзиві на позовну заяву б/н від 11.10.2019 його представник в судовому засіданні проти позовних вимог заперечив, посилаючись на те, що працівниками ПрАТ "Тернопільгаз" в присутності представника споживача ТзОВ "Радехівський цукор" інженера ТЕЦ Шамеля С.І. на об`єкті споживача (Козівський район, смт. Заводське, вул. І.Франка, буд. 1А) 27.09.2018 року встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем про що складено акт про порушення №000821. Як стверджує представник відповідача, при проведенні обстеження комерційного вузла обліку газу (надалі ВОГ) встановлено роботу останнього в позаштатному режимі, про що є зафіксовані та зареєстровані повідомлення у звітах Обчислювача 1:966 за період з 06.09.2018 по 09.00 год. 07.09.2018 року, а саме, 06.09.2018 року об`ємна годинна витрата газу становила менше 1638 м3/год. (Qmin). Звертає увагу суду, що акт №000821 від 27.09.2018 Споживачем підписаний без зауважень.

Представник позивача у наданих суду поясненнях, у судовому засіданні проти доводів представника відповідача заперечив, посилаючись на те, що рішення центральної комісії ПрАТ "Тернопільгаз" про задоволення Акта про порушення №000821 від 27.09.2018 року, оформлене протоколом №59 від 02.10.2018 року є незаконним, оскільки прийнято на підставі Акта про порушення, в якому не міститься повної інформації передбаченої Кодексом, а саме, не міститься інформація про вид, обставини, і суть порушення, та не міститься інформація про відсутність обліку або некоректний облік газу комерційним ВОГ на дату складання Акта про порушення. Звертає увагу, що підставою для здійснення Відповідачем перерахунку розподіленого (спожитого) об`єму природного газу є не лише констатування у Акті про порушення №000821 на дату його складання (27.09.2018 року) інформації про роботу комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, а обов`язково встановлення, підтвердження та відображення у Акті про порушення доказів (обставин), що внаслідок позаштатної роботи комерційного ВОГ витрата (споживання) природного газу вузлом обліку не обліковується або обліковується некоректно. У випадку виявлення та підтвердження факту відсутності обліку газу або некоректного обліку комерційним ВОГ, Відповідач зобов`язаний був на дату (27.09.2018 року) складання Акта про порушення № 000821 забезпечити усунення виявленого порушення, про що в Акті про порушення зобов`язаний був зробити відповідний запис. У разі неможливості усунути порушення на дату складання акта про порушення (відсутні відповідні засоби чи повноваження) Відповідач також зобов`язаний був зробити відповідний запис в акті про порушення та надалі забезпечити контроль за усуненням порушення, що підтверджується окремо складеним актом про усунення порушення. Також звертає увагу суду на те, що в матеріалах справи відсутні прямі письмові або інші допустимі докази надані Відповідачем, які б підтверджували факт, що на дату складання Акта про порушення або на будь яку іншу дату мала місце "робота комерційного ВОГ в позаштатному режимі та 06.09.2018 року об`ємна годинна витрата газу становила менше 1638 м.куб/год. (Q min.). У самому акті про порушення, відомості про вищезазначений факт відсутні, як і відсутнє у Акті посилання на інші письмові докази, які б такий факт підтверджували. Також Актом про порушення № 000821 не встановлено відсутність обліку або некоректний облік газу комерційним ВОГ Позивача. Просить позовні вимоги задоволити.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарським судом встановлено наступне:

Між Приватним акціонерним товариством "Тернопільгаз" (Оператор ГРМ) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор" (Споживач) укладено 01.01.2017 Типовий договір розподілу природного газу №15/п-006, який є публічним договором приєднання, що регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи, та укладений з врахуванням вимог ст.ст. 633, 634, 641, 642 ЦК України, відповідно до умов якого:

Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені Договором. Обов`язковою умовою надання Споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у Споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ. При вирішенні всіх питань, що не обумовлені Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газорозподільних систем (п.п.2.1, 2.2, 2.3 Договору);

Споживач забезпечує належну експлуатацію власних газових мереж після межі балансової належності згідно з чинним законодавством, зокрема, відповідно до вимог Правил безпеки систем газопостачання, затверджених наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15 травня 2015 року №285, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 08 червня 2015 року за №674/27119 (далі - Правил безпеки систем газопостачання), або укладає відповідний договір з будь-якою організацією, яка має право на виконання таких робіт, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем. За домовленістю Сторін експлуатаційна відповідальність Оператора ГРМ може бути поширена і на газові мережі (їх частину) Споживача, якщо це визначено в акті розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін, укладеного відповідно до порядку, визначеного Кодексом газорозподільних систем, та який є невід`ємною частиною договору (п.3.2 Типового договору).

Облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором (п.п. 5.1-5.2 Типового договору).

Оператор ГРМ зобов`язується не рідше одного разу на шість місяців здійснювати контрольне зняття показань лічильника газу та формувати об`єм розподілу та споживання природного газу по Споживачу за розрахунковий місяць, в якому було здійснено контрольне зняття показань лічильника газу, з урахуванням його фактичних показань (п.5.5 Типового договору).

Оператор ГРМ зобов`язується забезпечити можливість цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи в межах величини приєднаної потужності його об`єкта та передачу належних Споживачу об`ємів (обсягів) природного газу з дотриманням належного рівня надійності, безпеки, якості та величини його тиску за умови дотримання Споживачем вимог цього Договору. Здійснювати перерахунок об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу по об`єкту Споживача відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем (п.7.1 Типового договору).

Оператор ГРМ має право, зокрема, безперешкодного та безкоштовного доступу на територію та земельну ділянку Споживача, де розташована газорозподільна система, та/або газове обладнання Споживача, та/або комерційний вузол обліку, для виконання службових обов`язків, передбачених законодавством та Договором; перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті Споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем (п.7.2 Типового договору).

Споживач зобов`язаний забезпечувати безперешкодний та безплатний доступ на власні об`єкти чи земельну ділянку представникам Оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання ними службових обов`язків щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу, запобігання можливим витокам газу та недопущення аварійних ситуацій, зокрема для: перевірки, локалізації і ліквідації витоків газу та аварійних ситуацій; перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу; виконання робіт з припинення та відновлення газопостачання; забезпечити належну експлуатацію власних газових мереж відповідно до вимог кодексу газорозподільних систем та акта розмежування балансової належності й експлуатаційної відповідальності сторін (п.7.4 Типового договору).

Договір укладено на невизначений строк (п.12.1 Типового договору).

27.09.2018 представником відповідача було здійснено обстеження об`єкту споживача за адресою: смт. Заводське, вул. І.Франка, буд. 1А, в результаті чого було складено Акт порушення №000821, яким встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем розділу ХІ, глави 2, пункту 3, п.п. 1, а саме: робота комерційного ВОГ в позаштатному режимі внаслідок чого витрати (споживання) природного газу комерційного ВОГ не обліковується або обліковується некоректно (06.09.2018 об`ємна годинна витрата газу становить менше 1638 м.куб./год) об`єм донарахування становить 4224 м.куб.

Протоколом засідання центральної комісії ПрАТ "Тернопільгаз" з розгляду актів про порушення споживачем природного газу вимог Кодексу ГРМ №59 від 02.10.2018 розглянуто акт про порушення №000821 від 27.09.2018 та задоволено його повністю.

На підставі акту про порушення від 27.09.2018 №000821 ПрАТ "Тернопільгаз" було складено Акт-розрахунок вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, в якому зазначено, що донарахований об`єм становить 4224,2 м.куб., вартість якого складає 56 181,86 грн, а також 510,96 грн транспортних витрат. Всього сума донарахування становить 56 692,82 грн.

03.10.2018 відповідачем надано позивачу рахунок №000821/1018-27313 від 03.10.2018 на загальну суму 56 692,82 грн., котрий був оплачений.

Також, керівнику ТзОВ "Радехівський цукор" надіслано повідомлення про припинення (обмеження) газопостачання №000821/1018-27313 від 03.10.2018, відповідно до якого у зв`язку з наявністю заборгованості 56 692,82 грн, згідно акта про порушення від 27.09.2018 №000821 запропоновано до 11.10.2018 самостійно відключити від газових мереж газопостачання і підготувати до пломбування газоспоживне обладнання.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши представників сторін в судовому засіданні, суд задовольняє позовні вимоги частково з наступних мотивів:

На великих промислових об`єкта типу цукрового заводу вимірювання об`єму спожитого природного газу здійснюється за допомогою витратомірів перепаду тиску зі стандартним звужувальним пристроєм. Точність вимірювання в такому випадку залежить, зокрема, від таких параметрів як температура середовища і тиск.

Нормативні показники згаданих параметрів визначені у Протоколі розрахунку (в матеріалах справи). Протокол розрахунку атестований Укрметрстандартом Держспоживстандарту України, свідоцтво про атестацію №39.0453.10 від 09.07.2010.

Відповідно до Протоколу розрахунку об`єм спожитого природного газу за годину при заданих значеннях параметрів середовища повинен становити не менше 1515.8 метрів кубічних (так зване Qmin). При цьому, наводяться таблиці, в яких цей показник уточнюється в залежності від температури середовища. При прокачувані газу в об`ємі менше Qmin прилад просто не здатен точно виміряти ці об`єми.

За даними ПрАТ "Тернопільгаз", не спростованими позивачем, 06 вересня 2018 року в окремі години об`єми прокачуваного газу через вимірювальний пристрій були меншими за Qmin. Отже, покази пристрою за ці години не можуть бути прийняті як вірогідні. Саме ця обставини і стала підставою для складення акту, з подальшим донарахуванням ціни некоректно облікованого газу.

Однак, розрахунок донанарахованих сум проведений ПрАТ "Тернопільгаз" некоректно. А саме, некоректно було визначено Qmin, тобто розрахунковий показник, до якого, власне, і проводилося донарахування. Так, з оскаржуваного Протоколу №59 і акту-розрахунку вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу вбачається, що Qmin був прийнятий за 1638 куб. м/год. При цьому, в жодному документі ця цифра не обґрунтована.

Натомість, в матеріалах справи наявний висновок ПрАТ "Інститут енергоаудиту та обліку енергоносіїв". Відповідно до цього висновку фахівців Qmin в спірний період становило від 835,77 до 1072,30 куб. м/год, ніколи не сягаючи прийнятого ПрАТ "Тернопільгаз" в своїх розрахунках значення 1638 куб. м/год. Таким чином, за підрахунками ПрАТ "Інститут енергоаудиту та обліку енергоносіїв", загальний об`єм природного газу, отриманого в позаштатному режимі, становить 1225,93 куб.м, замість визначених ПрАТ "Тернопільгаз" 4224,2 куб.м. Відповідно, вартість донарахованого об`єму природного газу при ціні 13 300 грн за тис. куб.м становить 16305 грн 13 коп. замість донарахованих 56 181 грн 86 коп., а вартість транспортних послуг при тарифі 120 грн 96 коп. за тис. куб.м 148 грн 29 коп. замість 510 грн 96 коп., всього 16 452 грн 42 коп.

В матеріалах справи міститься копія платіжного доручення №12840 від 10 жовтня 2018 року, відповідно до якого ТзОВ "Радехівський цукор" сплатив ПрАТ "Тернопільгаз" за порушення Кодексу газорозподільних систем згідно акту про порушення №000821 56 692 грн 82 коп. Правильна сума донарухавння, встановлена судом, становить 16 452 грн 42 коп. Відтак, 40 239 грн 40 коп. підлягають поверненню позивачу як зайво сплачені кошти. В цій частині позов задовольняється.

В той же час, не можна задовольнити позовні вимоги в частині визнання недійсними повністю рішення про донарахування.

Правила обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання» затверджені Наказом Міністерства палива та енергетики України №618 від 27.12.2005 р. (зареєстровані в Міністерстві юстиції України 6 січня 2006р. за №67/11941). Відповідно до п.5.15 Правил у разі використання методу змінного перепаду тиску за умови, якщо поточні значення перепаду тиску та тиску газу були менше мінімальних значень з діапазонів, у яких визначені похибки вимірювання об`єму газу, під час проведення розрахунків об`єму газу рекомендується за результати вимірювань приймати значення, що дорівнюють мінімальним значенням перепаду тиску та тиску газу, наведеним в документації на вимірювальний комплекс. Аналогічна норма міститься і в абзаці 8 пункту 5 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних мереж, де сказано, що при виявленні випадків, коли датчик тиску, та/або датчик температури, та/або обчислювач (коректор) об`єму газу працює поза межами вимірювання або в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об`єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність) (фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного вузла обліку газу) перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться за час тривалості аварійного/діагностичного повідомлення та з урахуванням строку усунення порушення. Обсяг газу, порахований коректором/обчислювачем за час аварійної/позаштатної ситуації, в таких випадках до уваги не береться.

Таким чином, Правила обліку природного газу і Кодекс газорозподільних систем надають право газотранспортним організаціями, таким як ПрАТ "Тернопільгаз", донараховувати об`єми газу у випадку роботи обчислювального обладнання менше проектної потужності. Відповідно, рішення і акти ПрАТ "Тернопільгаз" слід визнати законними. Недійсними вони визнаються лише в частині, де вони виходять з неправильних розрахункових показників, як про це було сказано вище.

Судові витрати на підставі статті 129 Господарського процесуального кодексу України покладаються на сторони пропорційно задоволених позовних вимог.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 12, 73-79, 86, 123, 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд ,-

В И Р І Ш И В:

1.Позов задовольнити частково.

2.Визнати частково недійсним рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про задоволення повністю Акта про порушення №000821 від 27.09.2018, яке оформлене протоколом №59 від 02.10.2018.

3.Визнати частково недійсним рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про дорахування ТзОВ "Радехівський цукор" 4224,2 м.куб. природного газу на загальну суму 56 692 грн 82 коп., яке оформлене Актом-розрахунком вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №59 від 02.10.2018

4.Стягнути з Приватного акціонерного товариства "Тернопільгаз", м. Тернопіль, вул. Чернівецька, 54, код 03353503 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор", проспект Юності, буд. 39, с. Павлів, Радехівський район, Львівська область 40 239 (сорок тисяч двісті тридцять дев`ять) грн. 40 коп. зайво донарахованої вартості не облікованого природного газу.

5. Судові витрати покласти на сторін пропорційно задоволеним позовним вимогам.

Сторони мають право оскаржити це рішення до Західного апеляційного господарського суду через господарський суд Тернопільської області протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту судового рішення.

Повний текст рішення складено 12 лютого 2021 року.

Суддя Ю.О. Чопко