ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 лютого 2021 року м. ОдесаСправа № 916/209/20
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Бєляновського В.В., суддів: Мишкіної М.А., Філінюка І.Г.

при секретарі - Лук`ященко В.Ю.

за участю представників:

від позивача: не з`явився

від відповідача: Щелакова К.В.

від третіх осіб: не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі

апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення господарського суду Одеської області від 16.07.2020, суддя в І інстанції Цісельський О.В., повний текст якого складено 27.07.2020 в м. Одесі

у справі № 916/209/20

за позовом ОСОБА_1

до відповідача: Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельне товариство" "Морський"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

1) ОСОБА_2

2) ОСОБА_3

3) ОСОБА_4

про визнання недійсними рішень загальних зборів засновників,

ВСТАНОВИВ:

У січні 2020 ОСОБА_1 звернулася до господарського суду Одеської області з позовом до Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельне товариство" "Морський" (далі - Кооператив), в якому просила визнати недійсними рішення загальних зборів членів (засновників) Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельне товариство" "Морський" від 12.12.2017, оформлені протоколом № 12/1-п, в частині:

- виключення ОСОБА_1 з кооперативу;

- визнання такими, що утратили силу персональні меморандуми асоційованого члена кооперативу № 51/2 та № 61/2, укладені між ОСОБА_1 та Кооперативом;

- укладення з ОСОБА_3 , ОСОБА_2 персональних меморандумів на квартири під будівельними номерами АДРЕСА_1 .

Позовні вимоги обґрунтовувалися тим, що 10.02.2016 на підставі поданої заяви позивачка набула статусу асоційованого члену Кооперативу, що підтверджується персональними меморандумами асоційованого члену кооперативну № 51/2 та № 61/2 від 10.02.2016, за умовами яких Кооператив зобов`язався здійснювати всі законні, необхідні і достатні дії, спрямовані на досягнення мети Кооперативу - спорудження житлового комплексу " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", розташованого за адресою: Одеська область, м. Южне, II мікрорайон, забезпечення введення його до експлуатації, а позивачка зобов`язалася оплатити паї та внески у загальному розмірі 151 200 грн та у загальному розмірі 145 730 грн у строк до 12.12.2017.

У зв`язку з перебуванням на лікуванні та виникненням у зв`язку із цим, фінансових труднощів позивачка фактичний розрахунок за ПМ № 51/2 здійснила 13.12.2017, а за ПМ № 61/2 повна сплата паю відбулась19.12.2017. Відповідно до протоколу № 12/1-п від 12.12.2017 загальними зборами членів Кооперативу на підставі положень статуту кооперативу позивачку було виключено з Кооперативу, у зв`язку з чим припинено асоційоване членство в кооперативі, а укладені меморандуми втратили силу. У наступному, відповідач уклав персональний меморандум члена кооперативу № 51/2 від 12.12.2017 з ОСОБА_2 щодо квартири АДРЕСА_2 , а з ОСОБА_3 - персональний меморандум члена кооперативу № 61/2 від 12.12.2017 щодо квартири АДРЕСА_3 , розташованих на першому та третьому поверхах об`єкта будівництва відповідно. 24.01.2019 між ОСОБА_2 та ОСОБА_4 був укладений договір відступлення права вимоги, за яким до останнього перейшло право вимоги майнових прав на об`єкт нерухомості та його було прийнято до складу асоційованих членів кооперативу.

Позивачка зазначала, що за умовами персонального меморандуму сплата пайового внеску з порушенням строку до 30 днів не є підставою для виключення її з числа членів кооперативу, а є підставою для нарахування пені за прострочення сплати паю. Виключно після невиконання зобов`язання в частині виплати паю більш ніж в 30 днів, кооператив набуває право виключити її з числа членів кооперативу.

Також позивачка посилалася на порушення процедури скликання загальних зборів членів кооперативу з огляду на те, що відповідач жодних дій щодо повідомлення її про дату, час та порядок денний загальних зборів не вчинив, тоді як асоційований член кооперативу користується правом дорадчого голосу в кооперативі. Крім того, станом на 01.12.2017 жодних порушень строків сплати паю з її боку не було, а відтак підстави включення до порядку денного питання щодо виключення її з членів кооперативу були також відсутні.

Крім того, основними правами члена кооперативу є одержання паю у разі виходу з кооперативу в порядку і строки, визначені його статутом. Станом на теперішній час, пайовий внесок позивачці не повернуто, тому фактично вона не припинила членство у кооперативі, є такою, що повністю сплатила пай, а отже, включення нових членів кооперативу порушує її право на набуття у власність відповідних об`єктів нерухомості відповідно до ст. 384 ЦК України. Оскільки на загальних зборах було прийнято рішення укласти з ОСОБА_3 та ОСОБА_2 персональні меморандуми стосовно квартир АДРЕСА_2 та АДРЕСА_3 , позивачка вважала, що вказане рішення також порушує її права, оскільки припиняє у спосіб, що не передбачений персональними меморандумами належні їй майнові права на вказані об`єкти нерухомості. За таких обставин, позивачка вважала, що рішення загальних зборів в частині укладення з ОСОБА_3 та ОСОБА_2 персональних меморандумів також є незаконним.

Рішенням господарського суду Одеської області від 16.07.2020 у задоволенні позову відмовлено повністю.

Відмовляючи у задоволенні позову господарський суд першої інстанції на підставі встановлених обставин даної справи виходив із того, що позивач всупереч п. 12 персональних меморандумів № 51/2 та 61/2 від 10.02.2016 здійснив оплату паїв поза межами встановленого у них строку. Отже, суд дійшов висновку, що позивачем порушені зобов`язання, передбачені персональними меморандумами № 51/2 та 61/2 від 10.02.2016, зокрема, щодо оплати паїв у встановлені у меморандумах строки та у встановленому розмірі. Крім того, позивачем не надано суду належних доказів виконання п. 8.14. та 8.19 статуту кооперативу, а саме, оплати вступного внеску в розмірі 604,80 грн. за пай по персональному меморандуму № 51/2 та вступного внеску в розмірі 583,00 грн за пай по персональному меморандуму № 61/2 та сплати не менш ніж 10 відсотків від суми паю, визначеного у п.12. персональних меморандумів.

Посилання позивача на те, що сплата пайового внеску з порушенням строку, передбаченого п. 12 меморандумів не є підставою для виключення його з числа членів кооперативу, а є лише підставою для застосування штрафних санкцій, судом до уваги не прийнято, оскільки член кооперативу відповідно до персонального меморандуму може бути виключений: 1) через невиконання або виконання неналежним чином зобов`язань, прийнятих на себе згідно персональному меморандуму (п.3.6.); 2) через перешкоджання у досягненні цілей Кооперативу (п.3.8.); 3) на підставах, визначених статутом Кооперативу, а також діючим законодавством України (п.3.9.).

Посилання позивача на порушення відповідачем порядку скликання та проведення загальних зборів членів кооперативу судом до уваги не прийнято, оскільки матеріали справи містять належні та допустимі докази виконання відповідачем всіх приписів ст. 15 Закону України "Про кооперацію" щодо належного повідомлення позивача про час, місце проведення та порядок денний загальних зборів членів кооперативу.

Заперечення позивача проти припинення дії персональних меморандумів № 51/2 та № 61/2 від 10.02.2016 та укладання відповідачем із з ОСОБА_3 , ОСОБА_2 персональних меморандумів на квартири під будівельними номерами 51 та 61 також не прийнято, оскільки суд вважав, що матеріалами справи доведено правомірність дій відповідача щодо виключення позивача зі складу асоційованих членів кооперативу у зв`язку із порушенням приписів персональних меморандумів № 51/2 та № 61/2 від 10.02.2016 та статуту кооперативу. У зв`язку із цим суд дійшов висновку, що відповідно до приписів статуту кооперативу правомірно були припинені персональні меморандуми № 51/2 та №61/2, укладені 10.02.2016 між ОСОБА_1 та Кооперативом.

Також, суд дійшов висновку, що відповідач після виключення позивача зі складу асоційованих членів Кооперативу та припинення дії персональних меморандумів № 51/2 та № 61/2, укладених 10.02.2016 з ОСОБА_1 , правомірно, в межах своїх повноважень, уклав із ОСОБА_3 , ОСОБА_2 персональні меморандуми стосовно об`єктів нерухомості - квартири під будівельними номерами НОМЕР_1 , НОМЕР_2 із наступною передачею цих об`єктів нерухомості у власність своїм членам.

ОСОБА_1 у поданій до Південно-західного апеляційного господарського суду апеляційній скарзі просить зазначене рішення господарського суду Одеської області від 16.07.2020 скасувати та постановити нове рішення про задоволення позовних вимог.

Скаржник вважає оскаржуване рішення незаконним, необґрунтованим та таким що підлягає скасуванню.

Обґрунтовуючи вимоги апеляційної скарги скаржник вказує те, що її доводи про те, що за умовами персонального меморандуму сплата пайового внеску з порушенням строку до 30 днів не є підставою для виключення її з числа членів кооперативу, а є підставою для нарахування пені за прострочення сплати паю, і виключно після невиконання зобов`язання в частині виплати паю більш ніж в 30 днів, кооператив набуває право виключити її з числа членів кооперативу, не враховані та взагалі не оцінені судом. Суд лише цитував положення статуту, норми якого є загальними по відношенню до умов персонального меморандуму, у вказаній частині рішення є необґрунтованим, а відсутність належного мотивування висновку суду свідчить про обмеження його права на доступ до правосуддя в сенсі ст. 6 Конвенції.

Судом належним чином не обґрунтована відмова у врахуванні посилань на спеціальний порядок виключення з числа членів ЖБК, передбачений п. 14 персонального меморандуму, а лише процитовано вказаний меморандум та статут в іншій частині.

Судом не враховані посилання на порушення відповідачем процедури скликання та проведення загальних зборів членів кооперативу, оскільки матеріали справи, на думку суду, містять належні та допустимі докази виконання відповідачем приписів ст. 15 Закону України "Про кооперацію" щодо належного повідомлення позивача про час, місце проведення та порядок денний загальних зборів членів кооперативу.

Разом з тим, лист компанії «Спецкурєр» № 19842 не може бути визнаний належним доказом повідомлення позивача про дату проведення загальних зборів, оскільки вказаний лист фіксує лише факт відправлення, а не фактичного отримання з боку позивача відповідної кореспонденції.

За таких обставин, не можна погодитись з судом і в частині відмови в задоволенні похідних позовних вимог, а саме в частині визнання недійсним рішення загальних зборів в частині укладення з ОСОБА_3 , ОСОБА_2 персональних меморандумів на квартири під будівельними номерами АДРЕСА_1 .

У відзиві на апеляційну скаргу Кооператив заперечує проти її задоволення посилаючись на безпідставність викладених у ній доводів і просить оскаржуване рішення місцевого суду залишити без змін як законне та обґрунтоване.

Відповідач, зокрема, зазначає, що з моменту підписання персональних меморандумів № 51/2 та № 61/2 від 10.02.2016 року до моменту втрати ними сили 12.12.2017 рік позивачем не було проведено жодного платежу на умовах вказаних меморандумів та статуту, жодного звернення до Кооперативу щодо причин відсутності оплати від ОСОБА_1 не надходило. Посилання в позовній заяві щодо перебування позивача на лікуванні в період з 01.12.2017 року по 20.12.2017 рік не підтвердженні жодними доказами. Тому загальними зборам членів кооперативу відповідно до протоколу № 12/1-п від 12.12.2017 року, на підставі положень п. 7.3.2.3., 7.3.2.9, 7.3.5. статуту кооперативу виключено ОСОБА_1 з Кооперативу, у зв`язку з чим припинилось її асоційоване членство в Кооперативі, а укладені з нею меморандуми асоційованого члена Кооперативу № 51/2 та № 61/2 від 10.02.2016 року втратили силу. Всі висновки позивача щодо порушень умов меморандумів з боку Кооперативу ґрунтуються виключно на припущеннях і не доведені відповідними доказами.

Оскільки позивач був обізнаний щодо наміру Кооперативу виключити його із членів Кооперативу через відсутність оплат паїв, він, після спливу терміну на внесення паїв, сплатив 13.12.2017 року на рахунок Кооперативу грошову суму у розмірі 151200 грн. та 19.12.2017 року сплатив 145 730 грн. Вказані кошти були перераховані на рахунок відповідача помилково і не є пайовими внесками від ОСОБА_1 , оскільки на момент внесення вона вже не була членом Кооперативу.

Вищий орган управляння Кооперативом (загальні збори його членів) мають право вирішувати будь-які питання, що стосуються діяльності Кооперативу, в тому числі і питання щодо виключення члена Кооперативу, через відсутність оплат паю, оскільки це перешкоджає діяльності Кооперативу та досягненню цілей.

Відповідна письмова об`ява про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів була розміщена в приміщенні Кооперативу 30.11.2017 року. Також запрошення на загальні збори членів кооперативу направлялось ОСОБА_1 поштою 01.12.2017 року (копія декларації № 19842 є в матеріалах справи). Таким чином, порядок скликання членів Кооперативу на загальні збори, що відбулись 12.12.2017 року був виконаний відповідно до вимог законодавства та статуту Кооперативу.

Відзиви на апеляційну скаргу від третіх осіб не надходили.

Про день, час і місце розгляду апеляційної скарги усі учасники судового процесу в порядку передбаченому ст. ст. 120, 121 ГПК України заздалегідь були повідомлені належним чином, проте позивачка та треті особи не скористалися наданим законом правом на участь своїх представників в засіданні суду.

Оскільки частиною 12 ст. 270 ГПК передбачено, що неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності в судовому засіданні представників позивачки та третіх осіб за наявними у справі матеріалами.

Перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, обговоривши доводи апеляційної скарги та заперечення на неї, вислухавши пояснення представника відповідача, дослідивши наявні у справі матеріали, перевіривши правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Статтею 269 ГПК України унормовано, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом, 10.02.2016 між Кооперативом та гр. ОСОБА_1 було укладено персональний меморандум асоційованого члена Кооперативу № 51/2 та персональний меморандум асоційованого члена Кооперативу № 61/2 стосовно об`єкта будівництва - житловий комплекс "МОРСЬКИЙ", розташований за адресою: АДРЕСА_4 п.п.1.1.);

Пунктом 1.2 цих меморандумів визначено, що об`єкти нерухомості - квартира під будівельним номером АДРЕСА_5 АДРЕСА_6 .

Асоційоване членство - членство у кооперативі з правом дорадчого голосу (п.п.1.3. персональних меморандумів).

Пунктом 2 персональних меморандумів сторони погодили, що вступ до Кооперативу асоційованого члена здійснюється на підставі письмової заяви на ім`я голови Кооперативу. Особа, що надала заяву про вступ до Кооперативу, зобов`язана внести пай в порядку та розмірі, визначених цим персональним меморандумом. Рішення голови Кооперативу про прийняття нових членів набуває чинності тільки після затвердження його загальними зборами членів Кооперативу. З моменту введення об`єкта будівництва (всіх будинків житлового комплексу "МОРСЬКИЙ") в експлуатацію, асоційований член Кооперативу може на підставі заяви та рішення загальних зборів членів Кооперативу змінити свій статус та стати членом Кооперативу тощо.

Пунктом 3 меморандумів визначені умови припинення асоційованого членства у кооперативі, зокрема: добровільний вихід з Кооперативу (п.п.3.1.); несплата внесків в порядку, визначеному даним персональним меморандумом (п.п.3.2.); невиконання або виконання не належним чином зобов`язань, прийнятих на себе згідно з даним персональним меморандумом (п.п.3.6.); перешкоджання у досягнення цілей Кооперативу (п.п.3.8.); виключення з кооперативу на підставах, визначених статутом кооперативу, а також діючим законодавством України (п.п.3.9.).

Відповідно до п.п. 4.1, 4.2, 4.4. меморандумів, асоційований член має право приймати участь в загальних зборах членів Кооперативу з правом дорадчого голосу; користуватися послугами та пільгами Кооперативу; у відповідності з повним та своєчасно сплаченим паєм отримати у власність об`єкт нерухомості.

Згідно з пунктом 5 меморандумів, асоційований член зобов`язаний, зокрема: дотримуватися статуту Кооперативу (п.п.5.1.); виконувати свої зобов`язання перед Кооперативом (п.п.5.3.); сприяти Кооперативу в його діяльності і утримуватись від дій, які можуть завдати йому шкоди (п.п.5.10.).

За умовами пункту 7 меморандумів, Кооператив має право, зокрема: вимагати від асоційованого члена кооперативу дотримання ним положень статуту Кооперативу та цього персонального меморандуму (п.п.7.1.).

Згідно з п. 8 меморандумів Кооператив зобов`язаний: здійснювати всі законні, необхідні і достатні дії, спрямовані на досягнення мети Кооперативу (п.п.8.1.); не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів членів Кооперативу повідомити асоційованого члена про дату, місце і час його проведення та про порядок денний, шляхом розміщення відповідного письмового оголошення в приміщенні Кооперативу (п.п.8.6.).

Відповідно до п. 9 меморандумів у порядку, розмірі та строки, визначені статутом і цим персональним меморандумом, асоційований член повинен провести наступні платежі: пай - обов`язковий зворотній внесок, який може здійснюватися як в грошовій формі, так і земельною ділянкою, а повертається в майновій - об`єктом нерухомості (п.п.9.1.);

Пунктом 10 меморандумів визначено, що пай асоційованого члену формується за рахунок разового внеску або частинами протягом певного періоду, визначеного цим персональним меморандумом. Розмір паю, порядок і строки його внесення визначаються даним персональним меморандумом. Розмір паю залежить від кількості об`єктів нерухомості (житловий та/або нежитловий), площі кожного з них, комфортності, коригувальних коефіцієнтів, які застосовуються будівельною компанією.

Відповідно до п. 12. персонального меморандуму № 51/2, розмір паю асоційованого члена становить 151 200 грн, якій він зобов`язаний в повному обсязі сплатити до 12.12.2017.

Відповідно до п. 12. персонального меморандуму № 61/2, розмір паю асоційованого члена становить 145 730 грн, якій він зобов`язаний в повному обсязі сплатити до 12.12.2017.

Пунктом 14 меморандумів встановлено, що у разі, якщо асоційований член порушив встановлені для нього терміни сплати паю або його частин, він зобов`язаний сплатити Кооперативу пеню в розмірі 0,1 відсотка від суми, яка підлягає сплаті, за кожен день прострочення. У разі якщо порушення терміну сплати паю або його частини перевищує 30 календарних днів загальні збори членів Кооперативу, з ініціативи голови Кооперативу, можуть розглянути питання про виключення особи з кооперативу.

Пунктом 15 меморандумів передбачено, що особі, яка вийшла із складу асоційованих членів, Кооператив зобов`язаний протягом 30 днів повернути суму паю і додаткового паю фактично сплаченого цією особою, якщо замість вибулої особи одночасно на той же самий пай і додатковий пай (у випадку його сплати) був прийнятий новий асоційований член.

Розмір додаткового паю і цільового внеску, порядок і терміни їх внесення визначаються у відповідних нових редакціях персональних меморандумів (п.16.).

Згідно з п. 18 меморандумів особі, яка вийшла зі складу асоційованих членів. вступний внесок і цільовий внесок не повертаються.

Невиконання або несвоєчасне виконання Асоційованим членом вимог п.п. 12, 13 персональних меморандумів за винятком випадку дострокової сплати паю є підставою для виключення його зі складу Кооперативу (п.19.)

Пунктом 27 персональних меморандумів встановлено, що вони набирають чинності після їх підписання головою Кооперативу і асоційованим членом і затвердження загальними зборами членів Кооперативу.

Відповідно до п.п. 28.1. меморандумів, вони втрачають свою силу з моменту припинення асоційованого членства в Кооперативі.

Зазначені меморандуми були затверджені рішенням загальних зборів членів Кооперативу, оформленим протоколом № 4 від 27.02.2014.

Відповідно до п. 1.1 статуту Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельне товариство" "Морський" (нова редакція), затвердженого загальними зборами членів (засновників) Кооперативу, протокол № 7 від 23.09.2016, Кооператив створений його засновниками (членами) внаслідок об`єднання осіб на основі членства для спільної некомерційної господарської діяльності з метою поліпшення свого економічного та соціального стану, підвищення життєвого рівня членів та асоційованих членів, захисту їх майнових інтересів і соціальних прав, надання економічної та соціальної допомоги фізичним та юридичним особам з метою зростання їх матеріального добробуту та задоволення потреб в об`єктах жилої та нежилої нерухомості.

Згідно з п.п.7.2.2. статуту, особа, яка подала заяву про вступ до Кооперативу, зобов`язана внести вступний внесок та пай у порядку та розмірах, визначених цим статутом, персональним меморандумом або рішенням загальних зборів Кооперативу.

Згідно з п. 7.3. статуту асоційованими членами Кооперативу можуть бути громадяни України, які досягли 16-річного віку, іноземці та особи без громадянства, юридичні особи України та іноземних держав, що діють через своїх представників, внесли вступний внесок та пай у порядку та розмірах, встановлених цим статутом, рішенням загальних зборів та відповідним персональним меморандумом, додержуються вимог статуту та користуються правом дорадчого голосу (асоційоване членство).

Асоційоване членство у Кооперативі припиняється у разі: несплати внесків у порядку, визначеному статутом кооперативу (п.п.7.3.2.3. статуту); перешкоджання досягненню цілей Кооперативу (п.п. 7.3.2.9. статуту ).

Відповідно до п.п. 7.3.3.1, 7.3.3.2, 7.3.3.3 п. 7.3.3 статуту асоційований член Кооперативу має право: брати участь у загальних зборах членів Кооперативу з правом дорадчого голосу; користуватися послугами та пільгами Кооперативу; відповідно до повністю та своєчасно сплаченого паю отримати у власність жилі та/або нежитлові приміщення, які входять до складу об`єкта будівництва.

Асоційований член Кооперативу зобов`язаний додержуватись статуту Кооперативу. Положення статуту Кооперативу є основними для його членів, те, що не врегульовано статутом конкретизується в персональних меморандумах - об`єкт нерухомості, його характеристики, розмір та строки внесення паїв та внесків. персональний меморандум є похідним від статуту та не може йому суперечити (п.п. 7.3.4.1. статуту).

Згідно з п. 7.3.5 статуту асоційований член Кооперативу, який не виконує або виконує неналежним чином зобов`язання, прийняті на себе згідно цього статуту та персонального меморандуму, або будь-яким чином перешкоджає досягненню цілей Кооперативу, може бути виключений з Кооперативу на підставі одностайного рішення загальних зборів членів Кооперативу.

Новоприйнятий член або асоційований член зобов`язаний виконувати всі рішення органів управління кооперативу, в тому числі, але не виключено, й ті, що були прийняті до набуття ним простого або асоційованого членства; одночасно з припиненням членства у Кооперативі втрачає чинність персональний меморандум особи, яка припинила своє членство у Кооперативі (п. п.7.5., 7.7 статуту).

Відповідно до п. 8.9 статуту, для забезпечення діяльності Кооперативу члени та асоційовані члени справляють наступні види платежів:

- пай - обов`язковий поворотний внесок, який здійснюється у грошовій формі, а повертається у майновій у вигляді жилих або нежитлових приміщеннях, розташованих в об`єкті будівництва;

- додатковий пай - добровільний грошовий чи інший майновий поворотний внесок понад пай у пайовому фонді Кооперативу;

- вступний внесок - грошовий неповоротний внесок, який зобов`язана сплатити особа у разі вступу до Кооперативу, якщо інше не вирішено загальними зборами Кооперативу;

- цільовий внесок - грошові, інші майнові та немайнові цінності, що вносяться понад пай для забезпечення статутної діяльності Кооперативу.

Згідно з п. 8.11 статуту, розмір паю, порядок та строки його внесення визначаються рішенням голови Кооперативу, затвердженим загальними зборами членів Кооперативу, та оформлюється у вигляді персонального меморандуму.

Пунктом 8.17 статуту встановлено, що у випадку якщо член або асоційований член Кооперативу порушив встановлені для нього терміни сплати паю або його часток, він зобов`язаний сплатити Кооперативу пеню у розмірі 0,1 відсотка від суми, що підлягає сплаті, за кожен день прострочення. У випадку, якщо порушення терміну сплати паю або його частки перевищує 30 календарних днів загальні збори членів Кооперативу за ініціативою голови Кооперативу, можуть розглянути питання про виключення цієї особи з Кооперативу.

Згідно з п. 8.19 статуту особа, яка вступає до Кооперативу, зобов`язана у термін, визначений персональним меморандумом у повному обсязі сплатити вступний внесок, розмір якого складає 0,4 відсотка від розміру паю, встановленого для цієї особи, якщо інше не передбачено цим статутом або рішенням загальних зборів.

Відповідно до п. 9.1 статуту, вищим органом управління Кооперативу є загальні збори його членів.

До компетенції загальних зборів членів Кооперативу належить, зокрема, прийняття до Кооперативу нових членів та припинення їхнього членства у Кооперативі; затвердження рішення голови Кооперативу про прийняття нових асоційованих членів та припинення їхнього членства; прийняття інших рішень, що стосуються діяльності Кооперативу (п.п.9.2.9., 9.2.10, 9.2.20. статуту);

За змістом п. 9.7. статуту, про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів голова загальних зборів повідомляє всім членам не пізніше, ніж за 10 (десять) календарних днів до визначеного строку їх проведення. Повідомлення передається членам Кооперативу листом рекомендованою поштою, телеграмою або телефонограмою.

За змістом п. 9.8 статуту, про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів голова загальних зборів інформує асоційованих членів не пізніше, ніж за 10 (десять) календарних днів до визначеного строку їх проведення. У випадку розгляду питань, визначених у підпунктах 9.2.1, 9.2.8, 9.2.16 та 9.2.17. пункту 9.2. цього статуту, асоційовані члени інформуються листом рекомендованою поштою, телеграмою або телефонограмою, а в інших випадках - шляхом розміщення відповідної письмової об`яви у приміщенні Кооперативу.

Пунктом 9.13 статуту передбачено, що незалежно від розміру паю та інших чинників та/або показників кожен член (асоційований член) Кооперативу має один ухвальний (дорадчий) голос і це право не може бути передано іншій особі.

Згідно з п. 9.14 статуту, рішення загальних зборів членів Кооперативу про прийняття/виключення членів та асоційованих членів, внесення змін до статуту, вступ до кооперативного об`єднання або вихід з нього та про реорганізацію або ліквідацію Кооперативу вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менше як 75 відсотків членів Кооперативу, що мають право ухвального голосу, присутніх на загальних зборах Кооперативу. З інших питань рішення приймаються простою більшістю голосів членів Кооперативу, що мають право ухвального голосу, присутніх на загальних зборах Кооперативу.

Як вбачається зі спірного протоколу, 12.12.2017 відбулися загальні збори членів (засновників) Кооперативу, на яких присутні члени (засновники) Кооперативу: ОСОБА_5 , ОСОБА_2 , ОСОБА_6 , ОСОБА_3 , загальні збори визнаються повноважними, так як в них беруть участь члени (засновники), що мають 100 відсотків голосів, з наступним порядком денним:

1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів членів (засновників) Кооперативу.

2. Про виключення асоційованого члена Кооперативу ОСОБА_1 з Кооперативу та припинення її асоційованого членства в Кооперативі. Визнання меморандумів асоційованого члена Кооперативу № 51/2 від 10.02.2016 та № 61/2 від 10.02.2016 такими, що втратили силу.

3. Про розірвання з ОСОБА_7 персонального меморандуму асоційованого члена Кооперативу № 150/2 від 10.02.2016 на підставі відсутності оплати вступного внеску та паю в обумовлені меморандумом терміни.

4. Про розподіл внесених паїв від членів Кооперативу ОСОБА_2 , ОСОБА_5 та ОСОБА_3 та укладення з ними персональних меморандумів.

Прийняті на цих зборах рішення оформлені відповідним протоколом № 12/1-п від 12.12.2017.

Зазначеними загальними зборами членів Кооперативу прийняті наступні рішення:

1. Обрати ОСОБА_3 головою загальних зборів членів Кооперативу. Обрати ОСОБА_2 секретарем загальних зборів членів Кооперативу.

2. Виключити асоційованого члена Кооперативу ОСОБА_1 з Кооперативу, у зв`язку з чим припиняється її асоційоване членство в Кооперативі, а укладені з нею меморандуми асоційованого члена Кооперативу № 51/2 від 10.02.2016 та № 61/2 від 10.02.2016 втрачають силу.

3. Розірвати з ОСОБА_7 персональний меморандум асоційованого члена Кооперативу № 150/2 від 10.02.2016 на підставі відсутності оплати вступного внеску та паю в обумовлені меморандумом терміни.

4. Розподілити внесені паї від членів Кооперативу наступним чином:

- внесений пай від ОСОБА_2 в розмірі 302 400 грн. прийняти в якості паю за квартиру під будівельним № 51, загальною площею 63,66 кв.м., розташована на 1-му поверсі об`єкта будівництва;

- внесений пай від ОСОБА_5 в розмірі 220 352 грн. прийняти в якості паю за квартиру під будівельним № 150 , загальною площею 46,39 кв.м., розташована на 8-му поверсі об`єкта будівництва;

- внесений пай від ОСОБА_3 в розмірі 291 460 грн. прийняти в якості паю за квартиру під будівельним № 61, загальною площею 61,36 кв.м., розташована на 3-му поверсі об`єкта будівництва.

Укласти з ОСОБА_2 , ОСОБА_5 та ОСОБА_3 персональні меморандуми на вказані квартири.

Вказаний протокол підписали ОСОБА_5 , ОСОБА_2 , ОСОБА_6 , ОСОБА_3 , які і були присутні на цих зборах.

Того ж дня, тобто 12.12.2017 між Кооперативом та ОСОБА_2 був підписаний персональний меморандум члена кооперативу №51/2 щодо об`єкта нерухомості - квартири під будівельним АДРЕСА_7 .

Також, 12.12.2017 між Кооперативом та ОСОБА_3 був підписаний персональний меморандум члена кооперативу № 61/2 щодо об`єкта нерухомості - квартири під будівельним АДРЕСА_8 .

13.12.2017 року згідно з платіжним дорученням № 1 ОСОБА_1 перерахувала на рахунок Кооперативу 151 200 грн з призначенням платежу: «Пайовий внесок за квартиру АДРЕСА_2 , меморандум № 51/2 від 10.02.2016».

19.12.2017 року згідно з платіжним дорученням № 2 ОСОБА_1 перерахувала на рахунок Кооперативу 145 730 грн із призначенням платежу: «Пайовий внесок за квартиру АДРЕСА_3 , меморандум № 61/2 від 10.02.2016».

07.08.2018 між Кооперативом та ОСОБА_2 було укладено персональний меморандум члена кооперативу № 51/2 у новій редакції, згідно рішення голови Кооперативу, затвердженого загальними зборами членів кооперативу, протокол № 8 від 07.08.2018.

24.01.2019 між ОСОБА_2 , Кооперативом та ОСОБА_4 було укладено договір відступлення права вимоги № 2/98, за умовами якого до ОСОБА_4 перейшло право вимоги майнових прав на об`єкт нерухомості - квартиру під будівельним АДРЕСА_9 , у зв`язку з чим у наступному ОСОБА_4 було прийнято до складу асоційованих членів Кооперативу та укладено з ним персональний меморандум асоційованого члена кооперативу № 51/2 в новій редакції від 24.01.2019.

Відповідно до Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за № 162823155 від 09.04.2019, за ОСОБА_3 зареєстровано право власності на квартиру АДРЕСА_10 .

Відповідно до Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за № 162848630 від 09.04.2019, за ОСОБА_4 зареєстровано право власності на квартиру АДРЕСА_11 .

Як вбачається з матеріалів справи, предметом спору у даній справі є вимога позивачки про визнання недійсними рішень загальних зборів членів Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельне товариство" "Морський" від 12.12.2017, оформлених протоколом № 12/1-п.

Відмовляючи у задоволенні позову повністю господарський суд першої інстанції на підставі встановлених обставин даної справи виходив із того, що позивач всупереч п. 12 персональних меморандумів № 51/2 та № 61/2 від 10.02.2016 здійснив оплату паїв поза межами встановленого у них строку. Отже, суд дійшов висновку, що позивачем порушені зобов`язання, передбачені персональними меморандумами № 51/2 та №61/2 від 10.02.2016, зокрема, щодо оплати паїв у встановлені у меморандумах строки та у встановленому розмірі. Крім того, позивачем не надано суду належних доказів виконання п. 8.14. та 8.19 статуту кооперативу, а саме, оплати вступного внеску в розмірі 604,80 грн. за пай по персональному меморандуму № 51/2 та вступного внеску в розмірі 583,00 грн за пай по персональному меморандуму № 61/2 та сплати не менш ніж 10 відсотків від суми паю, визначеного у п.12. персональних меморандумів.

Посилання позивача на те, що сплата пайового внеску з порушенням строку, передбаченого п. 12 меморандумів не є підставою для виключення його з числа членів кооперативу, а є лише підставою для застосування штрафних санкцій, судом до уваги не прийнято, оскільки член кооперативу відповідно до персонального меморандуму може бути виключений: 1) через невиконання або виконання неналежним чином зобов`язань, прийнятих на себе згідно персональному меморандуму (п.3.6.); 2) через перешкоджання у досягненні цілей Кооперативу (п.3.8.); 3) на підставах, визначених статутом Кооперативу, а також діючим законодавством України (п.3.9.).

Посилання позивача на порушення відповідачем порядку скликання та проведення загальних зборів членів кооперативу судом до уваги не прийнято, оскільки матеріали справи містять належні та допустимі докази виконання відповідачем всіх приписів ст. 15 Закону України "Про кооперацію" щодо належного повідомлення позивача про час, місце проведення та порядок денний загальних зборів членів кооперативу.

Заперечення позивача проти припинення дії персональних меморандумів № 51/2 та № 61/2 від 10.02.2016 та укладання відповідачем із з ОСОБА_3 , ОСОБА_2 персональних меморандумів на квартири під будівельними номерами 51 та 61 також не прийнято, оскільки суд вважав, що матеріалами справи доведено правомірність дій відповідача щодо виключення позивача зі складу асоційованих членів кооперативу у зв`язку із порушенням приписів персональних меморандумів № 51/2 та № 61/2 від 10.02.2016 та статуту кооперативу. У зв`язку із цим суд дійшов висновку, що відповідно до приписів статуту кооперативу правомірно були припинені персональні меморандуми № 51/2 та №61/2, укладені 10.02.2016 між ОСОБА_1 та Кооперативом.

Також, суд дійшов висновку, що відповідач після виключення позивача зі складу асоційованих членів Кооперативу та припинення дії персональних меморандумів № 51/2 та № 61/2, укладених 10.02.2016 з ОСОБА_1 , правомірно, в межах своїх повноважень, уклав із ОСОБА_3 , ОСОБА_2 персональні меморандуми стосовно об`єктів нерухомості - квартири під будівельними номерами 51, 61 із наступною передачею цих об`єктів нерухомості у власність своїм членам.

Проте, колегія суддів не може погодитися з такими висновками місцевого суду, оскільки вони зроблені без аналізу та врахування всіх наявних в матеріалах справи доказів та вимог закону, що регулює спірні правовідносини.

За змістом положень статті 167 ГК України корпоративні відносини - це відносини, які виникають, змінюються та припиняються щодо права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Стаття 55 ГК України визначає господарські організації як юридичні особи, створені відповідно до ЦК України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку.

Господарською діяльністю у Господарському кодексі України вважається діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Цей Кодекс розрізняє господарську діяльність, яка має на меті отримання прибутку (підприємництво) і некомерційну господарську діяльність, яка здійснюється без такої мети (стаття 3).

За способом утворення (заснування) та формування статутного капіталу стаття 63 ГК України відносить кооперативні підприємства до корпоративних, а за формою власності - до підприємств колективної власності.

Корпоративне підприємство характеризується тим, що утворюється, як правило, двома або більше засновниками за їх спільним рішенням (договором), діє на основі об`єднання майна та/або підприємницької чи трудової діяльності засновників (учасників), їх спільного управління справами, на основі корпоративних прав, у тому числі через органи, що ними створюються, участі засновників (учасників) у розподілі доходів та ризиків підприємства.

Підприємством колективної власності визнається корпоративне або унітарне підприємство, що діє на основі колективної власності засновника (засновників) (стаття 93 ГК України).

Кооперативи як добровільні об`єднання громадян з метою спільного вирішення ними економічних, соціально-побутових та інших питань можуть створюватися у різних галузях (виробничі, споживчі, житлові тощо). Діяльність різних видів кооперативів регулюється законом. Господарська діяльність кооперативів повинна здійснюватися відповідно до вимог цього Кодексу, інших законодавчих актів (стаття 94 ГК України).

Зазначені норми кореспондуються із нормами статей 83, 85, 86 ЦК України, згідно з положеннями яких юридичні особи можуть створюватися у формі товариств, установ та в інших формах, встановлених законом. Товариством є організація, створена шляхом об`єднання осіб (учасників), які мають право участі у цьому товаристві. Товариство може бути створено однією особою, якщо інше не встановлено законом. Непідприємницькими товариствами є товариства, які не мають на меті одержання прибутку для його наступного розподілу між учасниками. Непідприємницькі товариства (кооперативи, крім виробничих, об`єднання громадян тощо) та установи можуть поряд зі своєю основною діяльністю здійснювати підприємницьку діяльність, якщо інше не встановлено законом і якщо ця діяльність відповідає меті, для якої вони були створені, та сприяє її досягненню.

Особливості створення кооперативів та ведення господарської діяльності обслуговуючими кооперативами визначається Законом України "Про кооперацію".

За змістом положень статей 2, 6, 9 Закону України "Про кооперацію" кооператив є юридичною особою, державна реєстрація якого проводиться в порядку, передбаченому законом. Відповідно до завдань та характеру діяльності кооперативи поділяються на такі типи: виробничі, обслуговуючі та споживчі. За напрямами діяльності кооперативи можуть бути сільськогосподарськими, житлово-будівельними, садово-городніми, гаражними, торговельно-закупівельними, транспортними, освітніми, туристичними, медичними тощо.

Обслуговуючий кооператив це кооператив, який утворюється шляхом об`єднання фізичних та/або юридичних осіб для надання послуг переважно членам кооперативу, а також іншим особам з метою провадження їх господарської діяльності. Обслуговуючі кооперативи надають послуги іншим особам в обсягах, що не перевищують 20 відсотків загального обороту кооперативу. Обслуговуючий кооператив надає послуги своїм членам, не маючи на меті одержання прибутку (статті 2, 23 Закону України "Про кооперацію").

Таким чином, обслуговуючий кооператив незалежно від напряму його діяльності є господарською організацією - юридичною особою, яка здійснює некомерційну господарську діяльність з моменту державної реєстрації на підставі закону та свого статуту.

Згідно з положеннями статті 12 Закону України "Про кооперацію" основними правами члена кооперативу є, зокрема, участь в господарській діяльності кооперативу, а також в управлінні кооперативом, право голосу на його загальних зборах, право обирати і бути обраним в органи управління; користування послугами кооперативу; право вносити пропозиції щодо поліпшення роботи кооперативу, усунення недоліків у роботі його органів управління та посадових осіб; право звертатися до органів управління та органів контролю за діяльністю кооперативу, посадових осіб кооперативу із запитами, пов`язаними з членством у кооперативі, діяльністю кооперативу та його посадових осіб, одержувати письмові відповіді на свої запити.

За змістом наведених норм корпоративні права характеризуються тим, що особа, яка є учасником (засновником, акціонером, членом) юридичної особи має право на участь в управлінні господарською організацією та інші правомочності передбачені законом і статутними документами.

Відповідно, члени обслуговуючого кооперативу незалежно від напряму його діяльності є носіями корпоративних прав, а відносини між його членами та кооперативом, які пов`язані зі створенням, діяльністю, управлінням або припиненням діяльності такої юридичної особи, є корпоративними.

Така правова позиція викладена в постановах Великої Палати Верховного Суду від 24.04.2019 у справі № 509/577/18, від 01.10.2019 у справі № 910/7554/18, від 17.12.2019 № 904/4887/18.

Таким чином, враховуючи зазначену правову позицію, колегія суддів приходить до висновку про те, що спір у даній справі виник з корпоративних відносин.

Рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) та інших органів юридичної особи є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), тобто офіційними письмовими документами, що породжують певні правові наслідки, які спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин.

У зв`язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; - позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з порушенням прямих вказівок закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статей 59, 60 Закону України "Про господарські товариства", статей 41, 42 Закону України "Про акціонерні товариства", статті 15 Закону України "Про кооперацію"); - прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частини 6 статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства"); - прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства"); - відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (ч. 6 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства"); - відсутність протоколу загальних зборів АТ, підписаного головою і секретарем зборів (ст. 46 Закону України "Про акціонерні товариства").

Рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленої статтею 61 Закону України "Про господарські товариства", статтею 35 Закону України "Про акціонерні товариства", статтею 15 Закону України "Про кооперацію".

Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

У кооперативі допускається асоційоване членство для осіб, які визнають його статут та внесли пай. Асоційований член кооперативу - фізична чи юридична особа, яка внесла пайовий внесок і користується правом дорадчого голосу в кооперативі. При ліквідації кооперативу асоційований член кооперативу має переважне порівняно з членами кооперативу право на одержання паю. Порядок вступу до кооперативу та участь асоційованого члена в його господарській та іншій діяльності, права та обов`язки такого члена, розміри паїв та виплат на паї визначаються статутом кооперативу (стаття 14 Закону України "Про кооперацію").

В силу положень статті 8 Закону України "Про кооперацію" основним правовим документом, що регулює діяльність кооперативу, є статут. У ньому визначаються порядок вступу до кооперативу і виходу з нього, права і обов`язки його членів та асоційованих членів, порядок встановлення розмірів і сплати внесків та паїв членами кооперативу та відповідальність за порушення зобов`язань щодо їх сплати, порядок скликання загальних зборів, його органи управління, контролю та їх компетенція, порядок утворення майна кооперативу і розподілу прибутку, умови реорганізації і ліквідації кооперативу та інші положення, що не суперечать законодавчим актам України.

Апеляційним судом установлено, що відповідно до п.п. 7.3.3.1, 7.3.3.2 п. 7.3.3 статуту, асоційований член Кооперативу має право: брати участь у загальних зборах членів Кооперативу з правом дорадчого голосу; користуватися послугами та пільгами Кооперативу.

Статтею 15 Закону України "Про кооперацію" передбачено, що про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів члени кооперативу повинні бути повідомлені не пізніше ніж за 10 днів до визначеного строку їх проведення.

При цьому, судом встановлено, що положеннями п.п. 9.7, 9.8 статуту Кооперативу передбачено, що про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів голова загальних зборів повідомляє всім членам не пізніше, ніж за 10 (десять) календарних днів до визначеного строку їх проведення. Повідомлення передається членам Кооперативу листом рекомендованою поштою, телеграмою або телефонограмою.

Про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів голова загальних зборів інформує асоційованих членів не пізніше, ніж за 10 (десять) календарних днів до визначеного строку їх проведення. У випадку розгляду питань, визначених у підпунктах 9.2.1, 9.2.8, 9.2.16 та 9.2.17. пункту 9.2. цього статуту, асоційовані члени інформуються листом рекомендованою поштою, телеграмою або телефонограмою, а в інших випадках - шляхом розміщення відповідної письмової об`яви у приміщенні Кооперативу.

Обраний особою, що скликає загальні збори учасників юридичної особи, спосіб повідомлення про їх проведення повинен забезпечити реальне персональне повідомлення учасника і не бути лише формальним направленням такого повідомлення. У випадку заперечення учасником факту повідомлення його про проведення загальних зборів, обов`язок доказування обставин повідомлення позивача про проведення загальних зборів покладається на відповідача, як особу, рішення органу управління якої оспорюється (така правова позиція викладена в постановах Верховного Суду від 11.12.2019 у справі № 916/2584/18, від 06.02.2020 у справі № 906/307/19).

Разом з тим, судом апеляційної інстанції встановлено, що відповідачем не надано жодного належного та допустимого доказу на підтвердження того, що ОСОБА_1 було повідомлено про проведення 12.12.2017 загальних зборів саме за тим порядком денним, по якому приймались спірні рішення.

Так, на підтвердження повідомлення позивачки про проведення 12.12.2017 загальних зборів відповідачем подано до матеріалів справи копії оголошення (об`яви) від 30.11.2017, запрошення на прийняття участі в загальних зборах членів Кооперативу на ім`я ОСОБА_1 від 01.12.2017, в яких зазначено дату, місце, час проведення та визначений порядок денний цих загальних зборів, та декларації «Спецкурьер» № 19842.

Разом з тим, належних доказів, які б достовірно свідчили про те, що саме таке оголошення (об`ява) від 30.11.2017 дійсно було розміщено у приміщенні Кооперативу, і позивачка була ознайомлена з його змістом, відповідачем до суду не подано і таких доказів в матеріалах справи не міститься.

Вказана декларація «Спецкурьер» № 19842 не містить ПІБ кур`єра, жодних підписів, печатки організації та реквізитів поштової служби. Також, вказана декларація не містить будь-якого ідентифікатора (штрих-код), який надав би можливість відстежити відправлення (дату прийняття, передачу на сортувальний центр, дату отримання, дату вручення повідомлення про отримання, тощо). А також, на вказаній декларації у графі «отримувач» не міститься відповідної відмітки про отримання адресатом, що не відповідає вимогам п. 61 Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 № 270.

Наведеним спростовується висновок місцевого суду про те, що матеріали справи містять належні та допустимі докази виконання відповідачем приписів ст. 15 Закону України "Про кооперацію" щодо належного повідомлення позивача про час, місце проведення та порядок денний загальних зборів членів кооперативу.

Вказане свідчить про порушення прав позивачки, як асоційованого члена обслуговуючого кооперативу, який повинен був бути обізнаним про те, що до порядку денного включено питання про його виключення. Неповідомлення ОСОБА_1 про скликання й проведення загальних зборів, на яких її виключили з числа асоційованих членів кооперативу, є безумовним порушенням її прав, передбачених статутом Кооперативу та статтею 12 Закону України «Про кооперацію».

Також поза увагою місцевого суду залишилось те, що виключення позивачки зі складу асоційованих членів Кооперативу відбулося за відсутності мотивування підстав для такого виключення.

В силу ст. 13 Закону України «Про кооперацію», виключення з членів кооперативу може бути оскаржене до суду.

Згідно з п. 7.3.5 статуту, асоційований член Кооперативу, який не виконує або виконує неналежним чином зобов`язання, прийняті на себе згідно цього статуту та персонального меморандуму, або будь-яким чином перешкоджає досягненню цілей Кооперативу, може бути виключений з Кооперативу на підставі одностайного рішення загальних зборів членів Кооперативу.

Між тим у будь-якому випадку у рішенні загальних зборів про виключення члена чи асоційованого члена з кооперативу повинні міститися обґрунтовані причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов`язків стали підставою для виключення члена з кооперативу, в чому полягає систематичність невиконання членом кооперативу його обов`язків, якими саме діями (бездіяльністю) член перешкоджає досягненню цілей кооперативу. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення члена з кооперативу може бути підставою для визнання зазначеного рішення недійсним за позовом такого члена.

Оспорюване рішення відповідних відомостей не містить. Лише викладений у протоколі загальних зборів №12/1-п від 12.12.2017 виступ голови Кооперативу дає підстави для припущення, що виключення позивачки було пов`язано з порушенням нею положень статуту та умов меморандумів щодо оплати паїв у встановлений строк, наявністю заборгованості перед Кооперативом по сплаті пайових внесків на загальну суму 296 930 грн., чим вона перешкоджає у досягненні цілей Кооперативу.

Проте судове рішення не може ґрунтуватись на припущеннях.

Також, суд першої інстанції не дав належної правової оцінки доводам позивачки щодо відсутності передбачених законом та статутом Кооперативу підстав для її виключення з членів Кооперативу.

За змістом ст. 13 Закону України «Про кооперацію» членство в кооперативі припиняється у разі, зокрема, несплати внесків у порядку, визначеному статутом кооперативу.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що за умовами п.п. 7.3.2.3, 7.3.5 статуту Кооперативу, асоційоване членство у Кооперативі припиняється у разі, зокрема, несплати внесків у порядку, визначеному статутом Кооперативу; асоційований член Кооперативу, який не виконує або виконує неналежним чином зобов`язання, прийняті на себе згідно цього статуту та персонального меморандуму, або будь-яким чином перешкоджає досягненню цілей Кооперативу, може бути виключений з Кооперативу на підставі одностайного рішення загальних зборів членів Кооперативу.

Водночас, зазначені загальні статутні положення конкретизовані у п. 8.17 статуту Кооперативу, згідно з яким у випадку якщо член або асоційований член Кооперативу порушив встановлені для нього терміни сплати паю або його часток, він зобов`язаний сплатити Кооперативу пеню у розмірі 0,1 відсотка від суми, що підлягає сплаті, за кожен день прострочення. У випадку, якщо порушення терміну сплати паю або його частки перевищує 30 календарних днів загальні збори членів Кооперативу за ініціативою голови Кооперативу, можуть розглянути питання про виключення цієї особи з Кооперативу.

Аналіз вищенаведених положень статуту Кооперативу свідчить про те, що сплата пайового внеску з порушенням терміну до 30 календарних днів не є підставою для виключення асоційованого члена з Кооперативу, а є підставою для нарахування пені за прострочення сплати паю, і виключно після невиконання асоційованим членом зобов`язання в частині виплати паю більш ніж 30 календарних днів, Кооператив набуває право виключити таку особу з Кооперативу.

За умовами п. 12 персональних меморандумів № 51/2 та № 61/2 паї у визначеному розмірі позивачка повинна була сплатити до 12.12.2017.

Судом установлено, і це підтверджується матеріалами справи, що пайові внески за меморандумами № 51/2 та № 61/2 у повному обсязі позивачкою було перераховано на рахунок Кооперативу 13.12.2017 року та 19.12.2017 року відповідно, тобто з простроченням до 30 календарних днів.

Отже, враховуючи приписи ст. 13 Закону України «Про кооперацію» та умови п. 8.17 статуту Кооперативу у відповідача були відсутні підстави для виключення ОСОБА_1 з асоційованих членів Кооперативу та визнання такими, що втратили силу персональних меморандумів асоційованого члена Кооперативу № 51/2 та № 61/2 укладених з позивачкою.

Таким чином, встановлені судом апеляційної інстанцій обставини свідчать про обґрунтованість заявлених ОСОБА_1 позовних вимог та наявність правових підстав, зокрема безумовних, для визнання недійсними оспорюваних рішень загальних зборів членів Кооперативу у зв`язку з недотриманням статутних положень та вимог закону під час їх скликання та проведення, відсутності у рішенні мотивування підстав для виключення позивачки з членів Кооперативу, а також порушенням прав позивачки як асоційованого члена Кооперативу.

З урахуванням викладеного, колегія суддів апеляційної інстанції вважає, що господарський суд першої інстанції дійшов помилкового висновку щодо відсутності підстав для задоволення позову.

Беручи до уваги межі перегляду справи в апеляційній інстанції, передбачені статтею 269 ГПК України, та зважаючи на встановлені фактичні обставини справи колегія суддів вважає, що судове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог з підстав неповного з`ясування обставин, що мають значення для справи, невідповідності викладених у рішенні висновків місцевого суду фактичним обставинам справи, неправильного застосування норм матеріального права підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення про задоволення позову.

Відповідно до пункту б частини 4 статті 282 ГПК України, у зв`язку зі скасуванням судового акту попередньої інстанції і ухваленням нового рішення про задоволення позову, підлягають новому перерозподілу і судові витрати, понесені у зв`язку з розглядом справи у суді першої та апеляційної інстанцій.

З огляду на викладене, витрати позивачки по сплаті судового збору, понесені у зв`язку із розглядом справи у суді першої інстанції в сумі 5763 грн. та витрати по сплаті судового збору, понесені у зв`язку із розглядом справи в суді апеляційної інстанції, в сумі 8644,50 грн. покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 253, 269, 270, 275, 277, 281-284 ГПК України, Південно-західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.

Рішення господарського суду Одеської області від 16.07.2020 у справі № 916/209/20 скасувати.

Ухвалити нове рішення про задоволення позовних вимог.

Визнати недійсними рішення загальних зборів членів (засновників) Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельне товариство" "Морський" від 12.12.2017, оформлені протоколом № 12/1-п, в частині:

- виключення ОСОБА_1 з Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельне товариство" "Морський";

- визнання такими, що утратили силу персональні меморандуми асоційованого члена кооперативу № 51/2 та № 61/2 від 10.02.2016, укладені між ОСОБА_1 та Обслуговуючим кооперативом "Житлово-будівельне товариство" "Морський";

- укладення з ОСОБА_3 , ОСОБА_2 персональних меморандумів на квартири під будівельними номерами АДРЕСА_1 .

Визначити новий розподіл судових витрат, понесених у зв`язку із розглядом справи у судах першої та апеляційної інстанцій.

Стягнути з Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельне товариство" "Морський" (65481, Одеська область, м. Южне, вул. Приморська, 5, ) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_12 , код ІПН НОМЕР_4 ) судовий збір у розмірі 14 407,50 грн., сплачений за подання до суду позовної заяви та апеляційної скарги.

Доручити господарському суду Одеської області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повна постанова складена 08.02.2021.

Головуючий суддя: Бєляновський В.В.

Судді: Мишкіна М.А.

Філінюк І.Г.