ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
У Х В А Л А

ПРО ВІДКЛАДЕННЯ ПІДГОТОВЧОГО ЗАСІДАННЯ

02.02.2021 Справа № 905/2291/19

Господарський суд Донецької області у складі судді Фурсової С.М.

при секретарі судового засідання Корецькій А.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; ІПН НОМЕР_1 )

до BARLENCO LTD (компанії «Барленко ЛТД») (Themistokli Dervi. 3 Julia House. 1066. Nicosia. Cuprus (Фемістоклі Дерві, 3 Джулія Хаус, 1066, Нікосія, Кіпр); реєстраційний номер: НЕ 221823) від імені якої діє уповноважена особа Шелехов Євген Анатолійович ( АДРЕСА_2 ),

Приватного акціонерного товариства «Авдіївський коксохімічний завод» (86065, Донецька область, місто Авдіївка, проїзд Індустріальний, будинок №1; ),

PRIVATE LIMITED LIABILITY COMPANY METINVEST B.V. (компанії «Метінвест Б.В.» (Nassaulaan 2A. 2514JS's-Gravenhage. The Netherlands (Нассаулан 2А, 2514JS м.Гаага, Нідерланди); номер в торговельному реєстрі Торгової палати Нідерландів 24321697)

про компенсацію майнової шкоди, визнання недійсними договору та одностороннього правочину, -

за участю представників сторін:

від позивача: Малиш О.М

від відповідача 1: не з`явились

від відповідача 2: Гінінгер А.А.

від відповідача 3: не з`явились

В С Т А Н О В И В

ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Донецької області з позовом до BARLENCO LTD , Приватного акціонерного товариства «Авдіївський коксохімічний завод», PRIVATE LIMITED LIABILITY COMPANY METINVEST B.V. про:

- зобов`язання солідарно всіх відповідачів компенсувати позивачу майнову шкоду, спричинену йому спільними діями відповідачів в результаті укладання та виконання ними правочинів, що не відповідають вимогам закону, а саме: повернути ОСОБА_1 акції Приватного акціонерного товариства «Авдіївський коксохімічний завод» в кількості 16 400 штук на його рахунок у цінних паперах за № НОМЕР_2 , відкритий у зберігача цінних паперів, Товариства з обмеженою відповідальністю «Нафта-інвест» в м.Херсоні та відшкодувати йому упущену вигоду у вигляді недоотриманого доходу в розмірі 193 372,40 гривень, який позивач міг би реально отримати за свої 16 400 акцій ПрАТ «АКХЗ» у вигляді нарахованих на ці акції дивідендів за 2017, якби його право не було порушено;

- визнання недійсним договіру укладеного між компанією «Барленко ЛТД», компанією «Метінвест Б.В.» та ПрАТ «Фірма верхнього одягу «Фея» від 27.04.2018 про уповноваження Компанії «Барленко ЛТД» (Кіпр, реєстраційний номер НЕ 221823) вимагати від інших акціонерів продажу належних їм акцій ПрАТ «Авдіївський коксохімічний завод» - шляхом надсилання до акціонерного товариства публічної безвідкличної вимоги про придбання акцій в усіх власників акцій акціонерного товариства та вчиняти всі інші дії відповідно до вимог та у порядку, визначеними ст. 652 Закону України «Про акціонерні товариства»;

- визнання недійсним одностороннього правочину, вчиненого Компанією «Барленко ЛТД» 05.05.2018, а саме, публічну безвідкличну вимогу про (примусове) придбання в усіх власників акцій ПрАТ «Авдіївський коксохімічний завод»;

- покласти на відповідачів судові витрати, понесені позивачем, остаточний розрахунок та докази понесення яких будуть надані суду протягом п`яти днів з дня ухвалення рішення у справі відповідно до статті 129 ГПК України

Ухвалою суду від 11.12.2019 позовну заяву ОСОБА_1 - залишено без руху та встановлено строк для усунення встановлених при поданні позовної заяви недоліків.

На адресу суду 26.12.2019 від ОСОБА_1 надійшла заява про усунення недоліків, за змістом якої заявник просив виправити технічну описку в частині зазначення номеру рахунку у цінних паперах, просив залишити без розгляду позовні вимоги щодо відповідача 4 - Приватного акціонерного товариства «Фірма верхнього одягу «Фея» за кодом .

У зв`язку з неможливістю самостійно надати копію договору, укладеного між BARLENCO LTD, METSNVEST B.V. та Приватним акціонерним товариством «Фірма верхнього одягу «ФЕЯ», про надання BARLENCO LTD повноваження діяти в якості уповноваженої особи на заявлення публічної безвідкличної вимоги про примусовий викуп в усіх власників акцій Приватного акціонерного товариства «Авдіївський коксохімічний завод», заявником, у відповідності до вимог ч.4 ст.164, 81 ГПК України, подано клопотання про витребування доказів.

У вказаному клопотанні ОСОБА_1 просив витребувати у відповідачів:

- договір купівлі-продажу акцій Приватного акціонерного товариства «Авдіївський коксохімічний завод», укладений 06.10.2017 за №2/2017 між Приватним акціонерним товариством «Авдіївський коксохімічний завод» та PRIVATE LIMITED LIABILITY COMPANY METINVEST B.V.;

- договір, укладений між BARLENCO LTD, PRIVATE LIMITED LIABILITY COMPANY METINVEST B.V. та Приватним акціонерним товариством «Фірма верхнього одягу «ФЕЯ» про надання BARLENCO LTD повноваження діяти в якості уповноваженої особи на заявлення публічної безвідкличної вимоги про примусовий викуп в усіх власників акцій Приватного акціонерного товариства «Авдіївський коксохімічний завод».

Ухвалою суду від 27.01.2020 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі №905/2291/19, яку вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження. Визначено дату першого підготовчого засідання та встановлено строк сторонам для подання до суду заяв по суті справи, всіх доказів (які можливо доставити до суду). Витребувано у відповідача 2 та відповідача 3 договір купівлі-продажу акцій Приватного акціонерного товариства «Авдіївський коксохімічний завод», укладений 06.10.2017 за №2/2017 між Приватним акціонерним товариством «Авдіївський коксохімічний завод» та PRIVATE LIMITED LIABILITY COMPANY METINVEST B.V. (належним чином засвідчену копію для долучення до матеріалів справи, оригінал для огляду у судовому засіданні) та у відповідачів договір, укладений між BARLENCO LTD, PRIVATE LIMITED LIABILITY COMPANY METINVEST B.V. та Приватним акціонерним товариством «Фірма верхнього одягу «ФЕЯ» про надання BARLENCO LTD повноваження діяти в якості уповноваженої особи на заявлення публічної безвідкличної вимоги про примусовий викуп в усіх власників акцій Приватного акціонерного товариства «Авдіївський коксохімічний завод» (належним чином засвідчену копію для долучення до матеріалів справи, оригінал для огляду у судовому засіданні). Відкладено вирішення питання про залишення без розгляду позовних вимог щодо відповідача 4 - Приватного акціонерного товариства «Фірма верхнього одягу «Фея».

На адресу суду 12.02.2020 від представника відповідача 1, BARLENCO LTD (компанії «Барленко ЛТД») надійшов відзив на позовну заяву з доказами його направлення учасникам справи, в якому останній заперечував проти доводів викладених у позовній заяві та просив суд у задоволенні позову відмовити.

Разом з цим, 12.02.2020 до суду від BARLENCO LTD надійшло клопотання про зупинення провадження у справі, у зв`язку з тим, що на розгляді Великої Палати Верховного Суду знаходиться справа №908/137/18, яка на думку представника відповідача 1 має спільний предмет розгляду зі справою №905/2291/19, а саме, відносини з обов`язкового продажу акцій (сквіз аут).

У підготовче засідання 13.02.2020 з`явився позивач. Підтримав, викладену у заяві про усунення недоліків позовної заяви, вимогу щодо залишення без розгляду позовних вимог до Приватного акціонерного товариства «Фірма верхнього одягу «Фея». Зазначив, що зміни до предмета та підстав позову, клопотання про залучення до справи третіх осіб відсутні. Також, звернув увагу суду, на те, що на дату судового засідання відзиву та клопотання про зупинення провадження у справі ним отримано не було, тому, просив суд відкласти підготовче засідання для підготовки відповіді на відзив та заперечень проти клопотання відповідача 1.

За результатами судового засідання 13.02.2020 продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів та відкладено підготовче засідання на 10.03.2020. Задоволено клопотання позивача про залишення без розгляду позовних вимог до Приватного акціонерного товариства «Фірма верхнього одягу «Фея», залишено без розгляду позов у справі №905/2291/19 у відношенні відповідача 4 - Приватного акціонерного товариства «Фірма верхнього одягу «Фея». Встановлено строк позивачу для надання суду письмових заперечень проти клопотання BARLENCO LTD про зупинення провадження у справі та продовжено строк для надання суду заяв по суті справи, письмових доказів. Відповідачам продовжено строк для надання до суду заяв по суті справи, всіх письмових доказів.

На адресу суду 14.02.2020 надійшов відзив на позовну заяву від представника відповідача 2 ПрАТ «Авдіївський коксохімічний завод», в якому останній виклав обставини на підставі яких, на його думку, в задоволенні позову необхідно відмовити.

Від позивача на адресу суду надійшла відповідь на відзив на позовну заяву відповідача 2 разом з запереченнями проти клопотання BARLENCO LTD про зупинення провадження у справі. У відповіді на відзив позивач вказав, що вважає позицію відповідача 2 викладену у відзиві, помилковою, недостатньо обґрунтованою та такою, що не відповідає вимогам чинного законодавства. У запереченні проти клопотання BARLENCO LTD позивач виклав свою позицію щодо зупинення провадження у справі, а саме, він наполягає, на тому що предмет спору у справі №908/137/18, яка знаходиться на розгляді Великої Палати Верховного Суду не має спільного предмету розгляду зі справою №905/2291/19. На думку позивача предметом розгляду у справі №908/137/18 є неконституційність процедури обов`язкового продажу акцій, а у справі №905/2291/19 - недотримання та порушення відповідачами самої процедури викупу та продажу акцій передбаченої законом під час оголошення публічної безвідкличної вимоги, оскільки акціонери на той момент не володіли домінуючим контрольним пакетом акцій на законних підставах. Враховуючи викладене, просив суд у задоволені клопотання відповідача про зупинення провадження у справі №905/2291/19 відмовити.

На адресу суду від представника BARLENCO LTD надійшли письмові пояснення щодо зупинення провадження у справі, в яких останній наполягає на тотожності правовідносин у справах №908/137/18 та №905/2291/19 з однаковими предметом та підставою позову, тому просить суд все ж зупинити провадження у справі №905/2291/19 до розгляду Великою Палатою Верховного Суду справи №908/137/18.

Через канцелярію суду 10.03.2020 від позивача надійшла відповідь на відзив на позовну заяву відповідача 1, в якому останній не погодився з доводами BARLENCO LTD зазначеними у відзиві на позовну заяву та навів власні, а також уточнив предмет позову.

Суд вивчивши матеріали справи, відклав вирішення питання щодо прийняття уточнених позовних вимог.

Крім того, через канцелярію суду 10.03.2020 від представника відповідача 2 надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи доказу, а саме, Постанову Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 27.02.2020 №63-ДП-Е про закриття справи про правопорушення на ринку цінних паперів, в якій надано оцінку обставинам укладання спірного договору №2/2017, продажу раніше викуплених акцій та встановлено відсутність факту вчинення правопорушення.

У підготовчому засіданні 10.03.2020 позивач зазначив, що при надсиланні копії позовної заяви з додатками відповідачу 3, компанії «Метінвест Б.В.» на юридичну адресу: Nassaulaan 2A. 2514JS's-Gravenhage. The Netherlands (Нассаулан 2А, 2514JS м.Гаага, Нідерланди); номер в торговельному реєстрі Торгової палати Нідерландів 24321697, переклад останньої здійснений не був.

Представник відповідача 2 у підготовчому засіданні 10.03.2020 наполягав на тому, що відповідно до Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965 відправлення копії позовної заяви відповідачу-іноземній особі має бути здійснено на юридичну адресу підприємства з перекладом на офіційну мову країни, де знаходиться нерезидент України.

За результатами судового засідання 10.03.2020 враховуючи необхідність повідомлення сторони у спорі, що є нерезидентом, про розгляд справи та вручення їй процесуальних документів, виходячи із необхідності з`ясування правової позиції відповідача 3 з урахуванням розумних строків пересилання документів та виконання направленого доручення за кордоном, які не узгоджуються із визначеними Господарським процесуальним кодексом України строками проведення підготовчого провадження у справі, необхідності часу для здійснення перекладу судового доручення та документів, що до нього додаються, судом зупинено провадження у справі до надходження відповіді від іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави на судове доручення про надання правової допомоги, вручення виклику до суду чи інших документів.

Ухвалою суду від 10.03.2020 зобов`язано позивача здійснити переклад на англійську мову ухвали Господарського суду Донецької області від 10.03.2020, позовної заяви з доданими документами. Встановлено строк позивачу для надання суду нотаріально засвідченого перекладу вказаних документів. Зупинено провадження у справі №905/2291/19 на підставі пункту 4 частини першої статті 228 Господарського процесуального кодексу України до моменту надходження на адресу суду виконаного судового доручення. Запропоновано PRIVATE LIMITED LIABILITY COMPANY METINVEST B.V. письмово викласти позицію стосовно позовних вимог (з умовою супроводження належним чином засвідченим перекладом українською мовою) та надати всі письмові докази протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення пакету документів. Витрати, пов`язані з перекладом документів, зазначених в цій ухвалі, а також з оплатою за вручення їх за кордоном покладено на позивача, із наступним розподілом при прийнятті остаточного рішення в порядку ст. 129 ГПК України.

На виконання ухвали суду від 10.03.2020 позивачем надано повний пакет належним чином завірених документів для надсилання на юридичну адресу відповідача 3 у порядку передбаченому Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, укладеної 15.11.1965 в м. Гаага. Відповідно, господарським судом 13.04.2020 направлено на адресу Центрального органу Нідерландів супровідним листом пакет документів з проханням про вручення останнього PRIVATE LIMITED LIABILITY COMPANY METINVEST B.V.

На адресу суду 09.10.2020 від позивача надійшли заперечення щодо долучення до матеріалів справи в якості доказу Постанови НКЦПФР №63-ДП-Е від 27.02.2020.

До Господарського суду Донецької області 11.01.2021 повернулось судове доручення з поміткою про виконання.

Ухвалою суду від 21.01.2021 поновлено провадження у справі №905/2291/19, призначено підготовче засідання на 02.02.2021 та продовжено строк сторонам для подання до суду заяв по суті справи, доказів, які мають значення для правильного вирішення спору по суті.

На електронну пошту суду 01.02.2021 від представника ПрАТ «АКХЗ» надійшли письмові пояснення відносно заперечень ОСОБА_1 щодо долучення до матеріалів справи у якості доказу Постанови НКЦПФР №63-ДП-Е від 27.02.2020.

У підготовче засідання 02.02.2021 з`явився позивач та представник відповідача 2, інші сторони не з`явились, про час, дату та місце проведення засідання повідомлені завчасно та належним чином, про поважність причин неявки суд не повідомили.

У судовому засіданні 02.02.2021 ОСОБА_1 підтримав уточнення позовних вимог надані суду раніше, просив суд їх розглянути.

Враховуючи клопотання позивача, судом вирішено прийняти уточненні позовні вимоги та здійснювати подальший розгляд справи з їх урахуванням. Крім того, судом надано строк сторонам для подання суду заяв по суті справи з урахуванням наданих уточнень.

Як зазначає відповідач 2, ПрАТ «АКХЗ» викупило власні акції за процедурою обов`язкового викупу, на підставі письмових вимог 24 акціонерів, відповідно до ст. 68 Закону України «Про акціонерні товариства», а тому обов`язок продати або анулювати викуплені товариством акції протягом року, встановлений статтею 66 Закону України «Про акціонерні товариства», на відповідача 2 не поширюється. Товариством було укладено 17 договорів купівлі-продажу цінних паперів з 17 акціонерами щодо викупу у них всього 3136036 шт. акцій, оскільки декілька з акціонерів в подальшому відмовились від укладення договору купівлі-продажу цінних паперів, спрямувавши на адресу відповідача 2 повідомлення про відкликання вимоги або самостійно відхилившись від укладення відповідного договору.

Оскільки, вказані письмові вимоги про здійснення обов`язкового викупу акцій, до матеріалів справи долучено не було, судом встановлено строк для надання вказаного доказу, а в разі неможливості його надання, для надання пояснень.

Крім того, у суду виникло питання щодо порядку формування такої ціни.

У підготовчому засіданні 02.02.20021 представник відповідача 2 вказав, що ціну викупу акцій визначено суб`єктом оціночної діяльності ТОВ «Оціночний стандарт», однак щодо порядку її формування пояснень надано не було.

У підготовчому засіданні 02.02.2021 залишено без розгляду клопотання BARLENCO LTD про зупинення провадження у справі №905/2291/19 до розгляду Великою Палатою Верховного Суду справи №908/137/18, у зв`язку з тим, що рішення у справі №905/137/18 вже набрало законної сили.

За результатами даного підготовчого засідання враховуючи, неможливість розгляду питань, визначених частиною другою статті 182 Господарського процесуального кодексу України, з метою забезпечення процесуальних прав сторін, судом відкладено підготовче засідання на 17.02.2021 та продовжено строк учасникам справи для подання заяв по суті справи; доказів, що мають значення для правильного вирішення справи по суті.

Керуючись ст.ст. 81, 182, 183, 234 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

У Х В А Л И В

1. Відкласти підготовче засідання на 17.02.2021 року об 11:30 год., яке відбудеться в приміщенні суду, за адресою: м.Харків, пр. Науки, 5, зал судового засідання №316.

2. Приватному акціонерному товариству «Авдіївський коксохімічний завод» надати суду у строк до 16.02.2021:

- письмові звернення акціонерів про здійснення обов`язкового викупу їх акцій, у разі неможливості подання вказаного доказу надати суду пояснення; повідомлення про відкликання вимог;

- обґрунтування визначення ціни акцій, за якою відбувся обов`язковий продаж акцій на вимогу відповідача 1.

3. Відповідачам у разі необхідності надати суду відзив з урахуванням уточнених позовних вимог; всі письмові докази (які можливо доставити до суду); докази, що підтверджують надання відзиву позивачу.

Повідомити учасників справи про дату та час проведення судового засідання.

Повідомити сторін про тимчасове призупинення направлення поштової кореспонденції в Господарському суді Донецької області, про що зазначено на офіційному сайті Господарського суду Донецької області в мережі Інтернет за веб-посиланням: https://lg.arbitr.gov.ua/sud5006/pres-centr/news/1060228/. У зв`язку з відсутністю фінансування суду на відправлення вихідної поштової кореспонденції виклик учасників справи в судове засідання здійснити шляхом направлення вказаної ухвали на відомі адреси електронної пошти сторін та засобами телефонного зв`язку шляхом телефонограм.

Рекомендувати учасникам справи з метою якісного та своєчасного розгляду справи:

- відстежувати дату призначення розгляду справи в Єдиному державному реєстрі судових рішень, на офіційному сайті суду за посиланням: https://dn.arbitr.gov.ua/sud5006/gromadyanam/csz/ у розділі «Список справ, призначених до розгляду» та «Стан розгляду справ»;

- інформацію про рух судової справи можна дізнатись зателефонувавши до кабінету, в якому перебуває помічник судді та секретар судового засідання , канцелярії суду , або за номером телефону «Гарячої лінії» НОМЕР_3.

- отримувати процесуальні документи особисто в приміщенні суду або електронною поштою (попередньо подавши заяву через офіційну електронну адресу , через систему «Електронний суд» або поштою, в якій зазначити адресу своєї електронної скриньки);

- для оперативного отримання інформації про дату, час і місце слухання справи та прийняті судом процесуальні рішення здійснити реєстрацію в системі «Електронний суд» https://cabinet.court.gov.ua.

Явка учасників справи, їх представників у судове засідання 17.02.2021 не є обов`язковою.

Інформацію щодо руху справи можна отримати на інформаційному сайті http://www.reyestr.court.gov.ua, веб-порталі «Судова влада України» (dn.arbitr.gov.ua).

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та не підлягає оскарженню.

Суддя С.М. Фурсова