ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

"27" січня 2021 р.м. Одеса Справа № 916/3670/20

Господарський суд Одеської області у складі судді Петренко Н.Д.,

за участю секретаря судового засідання Потребенко О.М.,

розглядаючи справу № 916/3670/20

за позовом: ОСОБА_1 /РНОКПП НОМЕР_1 , паспорт тип Р, код D, номер НОМЕР_2 , виданий 14.03.2019 року/

до відповідачів:

1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Горбушка" /, адреса - 65031, м. Одеса, вул. М. Боровського, 30/

2. Компанії "Мітас Гмбх" MITAS GmbH /реєстраційний номер FN364458, адреса реєстрації - 1070, Республіка Австрія, м. Відень, Шоттенфельдгассе, 15/2/

про визнання договору недійсним

за участю представників:

від позивача: не з`явився, повідомлений належним чином, надано заяву про відкладення судового засідання /вх. № 2387/20 від 27.01.2021 року/;

від відповідача1: не з`явився, повідомлений належним чином;

від відповідача2: не з`явився, надійшла заява /вх. № 2348/21 від 27.01.2021 року/ про направлення документів в порядку судового доручення

ВСТАНОВИВ:

21.12.2020 року громадянин Республіки Німеччини ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Одеської області з позовною заявою /вх. № 3799/20/ до Товариства з обмеженою відповідальністю "Горбушка", Компанії "Мітас Гмбх MITAS GmbH, в якій просить:

- визнати недійсним договір купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Горбушка" від 24.01.2020 року укладений між ОСОБА_1 та компанією "Мітас Гмбх" MITAS GmbH;

- застосувати наслідки недійсності правочину та зобов`язати компанією "Мітас Гмбх" MITAS GmbH повернути ОСОБА_1 частку у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Горбушка" в розмірі 100%;

- зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Горбушка" подати документи до державного реєстратора про внесення змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про зміну складу засновників та кінцевих бенефіціарів Товариства з обмеженою відповідальністю "Горбушка";

- стягнути судовий збір.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням прав позивача внаслідок підписання договору купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Горбушка" від 24.01.2020 року представником покупця за відсутності у нього повноважень на підписання такого договору, що, на думку позивача, призвело до недійсності правочину та обмеженню прав позивача щодо можливості розпорядження своїми правом продажу частки у статутному капіталі.

Ухвалою суду від 23.12.2020 року залишено без руху позовну заяву ОСОБА_1 вх. № 3799/20 від 21.12.2020 року; зобов`язано позивача ОСОБА_1 надати суду у десятиденний строк з дня отримання ухвали суду, заяву про усунення недоліків, встановлених при поданні позовної заяви.

29.12.2020 року на адресу суду надійшла заява позивача про усунення недоліків /вх. № 34942/20/ на виконання ухвали суду від 23.12.2020 року, в якій позивач викладає прохальну частину позовної заяви у наступній редакції:

- визнати недійсним договір купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Горбушка" від 24.01.2020 року укладений між ОСОБА_1 та компанією "Мітас Гмбх" MITAS GmbH.

Ухвалою суду від 29.12.2020 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 916/3670/20; постановлено справу розглядати за правилами загального позовного провадження; підготовче засідання призначено на 27.01.2021 року.

30.12.2020 року на адресу суду надійшла заява позивача про уточнення позовних вимог /вх. № 34954/20/, в якій позивач викладає позовні вимоги у наступній редакції:

- визнати недійсним договір купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Горбушка" від 24.01.2020 року укладений між ОСОБА_1 та компанією "Мітас Гмбх" MITAS GmbH;

- застосувати наслідки недійсності правочину та повернути в попередній стан.

25.01.2021 року на адресу суду надійшов відзив відповідача ТОВ «ГОРБУШКА» /вх. № 2129/21/, в якому відповідач просить відмовити у задоволенні позовних вимог та виключити ТОВ «Горбушка» з відповідачів як неналежного відповідача у справі. Також 25.01.2021 року на адресу суду надійшло клопотання відповідача ТОВ «ГОРБУШКА» /вх. № 2136/21/ про виключення ТОВ «ГОРБУШКА» як неналежного відповідача.

27.01.2021 року на адресу суду надійшла заява представника позивача про відкладення судового засідання на іншу дату /вх. 2387/21/, у зв`язку із введеними тимчасовими заборонами з метою запобігання виникнення і поширення коронавірусної хвороби.

Також 27.01.2021 року на адресу суду надійшла заява директора відповідача компанії "Мітас Гмбх" MITAS GmbH /вх. № 2348/21/ про ознайомлення в якій директор просить у порядку судового доручення направити відповідні матеріали справи на адресу відповідача.

До судового засідання сторони не з`явилися, повідомлялися.

Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 46 ГПК України, крім прав та обов`язків, визначених у статті 42 цього Кодексу, позивач вправі збільшити або зменшити розмір позовних вимог - до закінчення підготовчого засідання або до початку першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження.

Вирішення питання щодо прийняття до розгляду чи відмови у прийнятті заяви позивача про уточнення позовних вимог /вх. № 34954/20 від 30.12.2020 року/, господарським судом залишено на розгляді.

Стосовно клопотання відповідача ТОВ «ГОРБУШКА» /вх. № 2136/21 від 25.01.2021 року/ про виключення ТОВ «ГОРБУШКА» з кола відповідачів, суд зазначає, що вказане клопотання не підлягає задоволенню, оскільки імперативними нормами ч. 2 ст. 48 ГПК України визначено можливість зміни кола відповідачів лише за клопотанням позивача у справі.

Судом встановлено, що одним із відповідачів у справі є Компанія "Мітас Гмбх" MITAS GmbH, зареєстрована у Республіці Австрія.

Статтею 365 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що іноземні особи мають такі самі процесуальні права та обов`язки, що і громадяни України та юридичні особи, створені за законодавством України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України.

Відповідно до ст. 367 Господарського процесуального кодексу України у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі - іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України.

Положеннями ч. 1 ст. 80 Закону України «Про міжнародне приватне право» у разі якщо при розгляді справи з іноземним елементом у суду виникне необхідність у врученні документів або отриманні доказів, у проведенні окремих процесуальних дій за кордоном, суд може направити відповідне доручення компетентному органу іноземної держави в порядку, встановленому процесуальним законом України або міжнародним договором України.

Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції України, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.

Таким чином, враховуючи вищевикладене, виникає необхідність вручення документів по справі відповідачу, а саме Компанії "Мітас Гмбх" MITAS GmbH, яка зареєстрована на території іншої держави, а саме в Республіці Австрія.

Згідно зі ст. 3 Закону України «Про міжнародне приватне право» якщо міжнародним договором України передбачено інші правила, ніж встановлені цим Законом, застосовуються правила цього міжнародного договору.

Порядок вручення іноземним підприємствам та організаціям судових документів у господарських справах регулюється Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965 року (Гаага).

Однак Австрія не приєдналася до даної Конвенції. Водночас Австрією 01.03.1956 року ратифіковано та 12.04.1957 року вступила для неї в законну силу Гаазька Конвенція з питань цивільного процесу від 01.03.1954 року.

Гаазька Конвенція з питань цивільного процесу, яка 01.03.1954 року підписана СРСР та 26.07.1967 року набула для нього чинності, діє для України в порядку правонаступництва відповідно до Закону України "Про правонаступництво України".

В рамках Гаазької конвенції з питань цивільного процесу Україна має отримувати допомогу від таких країн як Аргентина, Австрія, Білорусь, Бельгія, Боснія и Герцеговина, Китай (адміністративна область Макао), Хорватія, Македонія, Кіпр, Чехія, Данія, Єгипет, Фінляндія, Франція, Германія, Угорщина, Ізраїль, Італія, Японія, Латвія, Люксембург, Марокко, Нідерланди (королівство у Європі), Норвегія, Польща, Португалія, Румунія, Словаччина, Словенія, Іспанія, Суринам, Швеція, Швейцарія, Туреччина, Вірменія, Ватикан, Киргизія, Ліван, Молдова, Росія, Узбекистан.

Відповідно до Гаазької Конвенції з питань цивільного процесу 1954 вручення документів з цивільних чи торгових справ особам, які знаходяться за кордоном, здійснюється в Договірних державах на прохання консула запитуючої держави, яке направляється компетентним органам, які будуть вказані запитуючою державою (стаття 1).

Таким чином, для забезпечення повідомлення про розгляд справи відповідача по справі в порядку, передбаченому Гаазькою конвенцією з питань цивільного процесу 1954 року, зобов`язує позивача надати до суду нотаріально засвідчені переклади на німецьку мову позовної заяви з додатками /з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог/, копію ухвали про відкриття провадження, копію ухвали про забезпечення позову та копію даної ухвали у 2-х примірниках, а також повідомлення про виклик, доручення про вручення документів та формуляр підтвердження про вручення документів.

З урахуванням вказаного, а також з метою забезпечення реалізації принципів змагальності та рівності перед законом і судом, господарський суд вважає за необхідне звернутися з дорученням до Міністерства юстиції України про направлення документів відповідачу Компанії "Мітас Гмбх" MITAS GmbH через дипломатичні канали.

Відповідно до пункту 2.1 «Інструкції про порядок виконання міжнародних договорів з питань надання правової допомоги в цивільних справах щодо вручення документів, отримання доказів та визнання і виконання судових рішень», затвердженої спільним наказом Міністерства юстиції України та Державної судової адміністрації від 27 червня 2008 року № 1092/5/54, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України від 02 липня 2008 року № 573/15264, у разі, якщо при розгляді цивільної справи у суду України виникне необхідність у врученні документів або отриманні доказів, у проведенні окремих процесуальних дій за кордоном, суд України складає доручення про надання правової допомоги за кордоном.

Відповідно до п.2.3 розділу ІІ Інструкції про порядок виконання міжнародних договорів з питань надання правової допомоги в цивільних справах щодо вручення документів, отримання доказів та визнання і виконання судових рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України, Державної судової адміністрації України 27 червня 2008 року №1092/5/54і зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 02.07.2008року за № 573/15264, доручення та документи, що до нього додаються, складаються мовою, передбаченою відповідним міжнародним договором України. Якщо доручення чи документи, що до нього додаються, складено українською мовою, слід додавати завірений переклад на мову запитуваної держави або на іншу мову, передбачену міжнародним договором України. Документи, що підлягають врученню згідно з дорученням суду України, складаються мовою запитуваної держави чи іншою мовою, передбаченою міжнародним договором України, або супроводжуються завіреним перекладом на таку мову.

Враховуючи наявну інформацію про розташування відповідача по справі Компанії "Мітас Гмбх" MITAS GmbH за межами території України, у зв`язку з чим суд позбавлений можливості сповістити його про дату, час і місце проведення підготовчого засідання та вручити копію позовної заяви з додатками /з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог/, копію ухвали про відкриття провадження, копію ухвали про забезпечення позову, господарський суд доходить висновку про необхідність звернення суду України із судовим дорученням до іноземного компетентного органу у Республіці Австрія для здійснення відповідних процесуальних дій, у порядку, встановленому Гаазькою конвенцією з питань цивільного процесу 1954 року

Необхідною умовою направлення судового доручення є отримання судом перекладу позовної заяви з додатками на німецьку мову. У зв`язку з чим, позивачу необхідно оформити позовну заяву з додатками /з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог/, копію ухвали про відкриття провадження, копію ухвали про забезпечення позову та копію даної ухвали, у відповідність до вимог п. 2.3 розділу 2 вказаної вище Інструкції та надати суду належним чином завірений переклад на німецьку мову.

Згідно п. 4 ч. 1 ст. 228 ГПК України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі, зокрема, у випадку звернення із судовим дорученням про надання правової допомоги або вручення виклику до суду чи інших документів до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.

За правилами п. 8 ч. 1 ст. 229 ГПК України провадження у справі зупиняється у випадку, передбаченому пунктом 4 частини першої статті 228 цього Кодексу - до надходження відповіді від іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави на судове доручення про надання правової допомоги, вручення виклику до суду чи інших документів.

Проаналізувавши встановлені обставини, суд приходить до висновку про необхідність направлення судового доручення до компетентного органу Республіки Австрія щодо вручення процесуальних документів відповідачу Компанії "Мітас Гмбх" MITAS GmbH, а відтак провадження у справі слід зупинити до надходження відповіді від компетентного органу іноземної держави на судове доручення про надання правової допомоги.

Враховуючи надані Вищим господарським судом України рекомендації щодо практики розгляду господарськими судами України справ за участю іноземних підприємств і організацій (від 09.11.2009 р. N 04-06/159), якими визначено, що достатнім для розгляду такої справи є строк, який становить щонайменше шість місяців з дати направлення судового доручення, господарський суд вважає за можливе призначити розгляд справи в межах вказаного строку.

Керуючись п. 4 ч. 1 ст. 228, п. 8 ч. 1 ст. 229, ст.ст. 234, 235 Господарського процесуального кодексу України суд

У Х В А Л И В:

1. Направити компетентному органу Австрійської Республіки судове доручення про вручення виклику до суду та вручення процесуальних документів Компанії "Мітас Гмбх" MITAS GmbH /реєстраційний номер FN364458, адреса реєстрації - 1070, Республіка Австрія, м. Відень, Шоттенфельдгассе, 15/2/

2. Призначити резервну дату судового засідання на 26.05.2021 року на 10.00 год. та 08.09.2021 року на 10.00 год.

3. Зобов`язати позивача отримати копію ухвалу суду про відкриття провадження, копію ухвали про забезпечення позову та копію даної ухвали, повідомлення про виклик, доручення про вручення документів та формуляр підтвердження про вручення документів.

4. Зобов`язати позивача у строк протягом 10 днів з дня отримання вказаної ухвали надати до суду два примірника нотаріально засвідченого перекладу німецькою мовою позовної заяви з додатками /з урахуванням заяв про уточнення позовних вимог/, копію ухвали про відкриття провадження, копію ухвали про забезпечення позову та копію даної ухвали, повідомлення про вручення документів, доручення про вручення документів, формуляр підтвердження про вручення документів.

У випадку неможливості здійснення перекладу у встановлений судом строк, письмово повідомити про строки виконання перекладу.

5. Роз`яснити позивачу, що у випадку невиконання ухвали суду щодо надання перекладу документів позовна заява буде залишена судом без розгляду.

6. Зупинити провадження у справі № 916/3670/20 до надходження відповіді на судове доручення.

Повний текст ухвали складено 01.02.2021 року.

Ухвала набрала законної сили 27.01.2021 року та може бути оскаржена в порядку, встановленому ст. 254, 255 ГПК України.

Суддя Н.Д. Петренко