ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди,

здійснення та відшкодування витрат

"03" лютого 2021 р.м. Одеса Справа № 916/3031/16
Господарський суд Одеської області у складі судді Грабован Л.І.,

за участі секретаря судового засідання Суліми Г.В.

дослідивши матеріали справи

за заявою кредитора: Товариства з обмеженою відповідальністю „Нова Співдружність"

до боржника: Публічного акціонерного товариства „Елакс" (65006, м. Одеса, вул. Вапняна, 87; )

про визнання банкрутом

у відкритому судовому засіданні за участю

представників сторін та учасників:

від кредиторів: Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області - Бикова Ю.А.; Головного управління ДФС в Одеській області - Замороцька А.О.; Одеської міської ради - Асташенкова О.І;

ліквідатор банкрута: арбітражний керуючий Дарієнко В.Д.

Всі сторони та учасники були належним чином повідомлені про дату, час та місце судового засідання, про що свідчать їх підписи на розписці (т. 23 а.с. 164) та рекомендовані повідомлення про вручення поштових відправлень (т. 23 а.с. 193-197).

Однак, представники кредиторів ТОВ «Нова Співдружність», Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України в Одеській області у судове засідання 14.09.2018р. не з`явилися, незважаючи на належне повідомлення про дату, час та місце його проведення, про причини неявки суд не повідомили, відомостей щодо наявності або відсутності заперечень стосовно звіту ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат не надали.

Історія справи

Ухвалою підготовчого засідання суду від 07.12.2016р. (т. 2 а.с. 137-144) порушено провадження у справі за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю „Нова Співдружність" (далі - ТОВ „Нова Співдружність") про визнання банкрутом Публічного акціонерного товариства „Елакс" (далі - ПАТ „Елакс"); визнано частково грошові вимоги ТОВ „Нова Співдружність" до ПАТ „Елакс" у сумі 73 666 662, 18 грн., решту заявлених вимог, які складається із пені в сумі 5 955 728, 23 грн. слід врахувати в реєстрі вимог кредиторів із задоволенням в шосту чергу; введено процедуру розпорядження майном боржника; призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Кізленка В.А.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 17.02.2017р. (т. 6 а.с. 10-16) визнано грошові вимоги Суворовського об`єднаного управління Пенсійного фонду України в м. Одесі до ПАТ „Елакс" в сумі 1 437 665, 77 грн. із задоволенням у другу чергу.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 17.02.2017р. (т. 6 а.с. 17-22) визнано грошові вимоги ДПІ у Суворовському районі м. Одеси Головного управління ДФС в Одеській області до ПАТ „Елакс" в сумі 1 218 469 грн. із задоволенням у третю чергу, решту заявлених вимог, які складається з штрафних (фінансових) санкцій в сумі 68 091, 94 грн. врахувати в реєстрі вимог кредиторів із задоволенням в шосту чергу.

Ухвалою попереднього засідання суду від 17.02.2017р. (т. 6 а.с. 27-30) затверджено реєстр вимог кредиторів ПАТ „Елакс" з вказівкою розміру вимог та черговості їх задоволення.

Постановою Господарського суду Одеської області від 25.04.2017р. (т. 8 а.с. 35-43) визнано банкрутом ПАТ „Елакс", відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Кізленка В.А.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 05.07.2017р. заяву арбітражного керуючого Кізленка В.А. про дострокове припинення повноважень ліквідатора ПАТ „Елакс" задоволено; звільнено арбітражного керуючого Кізленка В.А. від виконання повноважень ліквідатора ПАТ „Елакс"; відхилено кандидатуру арбітражного керуючого Микитюк А.І.; призначено ліквідатором ПАТ „Елакс" арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. (т. 10 а.с. 87-90).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 15.09.2017р. визнано грошові вимоги Державної податкової інспекції у Суворовському районі м. Одеси Головного управління ДФС в Одеській області до ПАТ „Елакс" в сумі 299 557, 07 грн. із задоволенням у третю чергу, решту заявлених вимог, які складається із пені в сумі 5651, 62 грн. слід врахувати в шосту чергу (т. 11 а.с. 15-18).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 15.09.2017р. визнано грошові вимоги відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у м. Одеса до ПАТ „Елакс" в сумі 338 897, 02 грн. із задоволенням у другу чергу (т. 11 а.с. 19-22).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 15.09.2017р. визнано грошові вимоги Суворовського об`єднаного управління Пенсійного фонду України в м. Одесі до ПАТ „Елакс" (65006, м. Одеса, вул. Вапняна, 87; ) в сумі 415 695, 17 грн. із задоволенням у другу чергу (т. 11 а.с. 23-29).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 15.09.2017р. затверджено реєстр вимог кредиторів із вказівкою розміру вимог до боржника та черговості їх задоволення (т. 11 а.с. 33-35).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 11.10.2017р. замінено відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у м. Одеса на його правонаступника Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України в Одеській області (т. 11 а.с. 81-83).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 17.12.2018р. визнано грошові вимоги Одеської міської ради до ПАТ „Елакс" в сумі 1 550 648, 35 грн. як такі, що заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, не є конкурсними та погашаються в шосту чергу в ліквідаційній процедурі (т. 15 а.с. 21-27).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 15.05.2019р. замінено Державну податкову інспекцію у Суворовському районі Головного управління ДФС в Одеській області на Головне управління ДФС в Одеській області (т. 15 а.с. 150-152).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 22.07.2019р. відмовлено у задоволенні скарги ТОВ „Нова Співдружність" на дії (бездіяльність) ліквідатора арбітражного керуючого Дарієнка В.Д., в якій викладено прохання зобов`язати останнього надати звіт про свою діяльність за лютий та березень 2019р. з детальним описом проведеної роботи (т. 16 а.с. 156-163).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 09.10.2019р. замінено Суворовське об`єднане управління Пенсійного фонду України в м. Одесі на правонаступника Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області (т. 19 а.с. 148-150).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 17.01.2020р. визнано грошові вимоги Головного управління ДФС в Одеській області до ПАТ „Елакс" в сумі 40 051, 01 грн. із задоволенням у шосту чергу (т. 21 а.с. 132-137).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 27.05.2020р. відмовлено у задоволенні скарги ТОВ „Нова Співдружність" на дії (бездіяльність) ліквідатора арбітражного керуючого Дарієнка В.Д., в якій викладено прохання відсторонити арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. від здійснення повноважень ліквідатора ПАТ "Елакс" про що винести ухвалу; призначити ліквідатором банкрута ПАТ "Елакс" арбітражного керуючого Микитюка А.І. (т. 22 а.с. 64-70).

Ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Дарієнко В.Д. надав звіт від 04.01.2021р. (вх. №3-4/21 від 05.01.2021р.), в якому викладено прохання затвердити звіт про нарахування і виплату основної грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат і сумі 629 092, 61 грн. за виконання ним повноважень ліквідатора у справі №916/3031/16 про банкрутство ПАТ «Елакс» за період з 05.07.2017р. по 25.01.2021р.; стягнути з кредиторів ПАТ «Елакс» основну грошову винагороду у сумі 629 092, 61 грн. на користь арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. за виконання обов`язків ліквідатора за період з 05.07.2017р. по 25.01.2021р. за підсумком ліквідаційної процедури у справі №916/3031/16 про банкрутство ПАТ «Елакс» пропорційно заявлених та затверджених судом вимог, а саме: стягнути з ТОВ «Нова Співдружність» на користь арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. грошову винагороду в розмірі 589 459, 78 грн.; стягнути із Головного управління ДПС в Одеській області на користь арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. грошову винагороду в розмірі 11 952, 76 грн.; стягнути із Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області на користь арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. грошову винагороду в розмірі 13 840, 04 грн.; стягнути із Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України в Одеській області на користь арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. грошову винагороду в розмірі 2516, 37 грн.; стягнути із Одеської міської ради в особі Виконавчого комітету Одеської міської ради арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. грошову винагороду в розмірі 11 323, 67 грн.

Розглянувши матеріали справи, звіт про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат, вислухавши учасників справи, суд встановив:

Постановою Господарського суду Одеської області від 25.04.2017р. (т. 8 а.с. 35-43) визнано банкрутом ПАТ „Елакс", відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Кізленка В.А.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 05.07.2017р. заяву арбітражного керуючого Кізленка В.А. про дострокове припинення повноважень ліквідатора ПАТ „Елакс" задоволено; звільнено арбітражного керуючого Кізленка В.А. від виконання повноважень ліквідатора ПАТ „Елакс"; відхилено кандидатуру арбітражного керуючого Микитюк А.І.; призначено ліквідатором ПАТ „Елакс" арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. (т. 10 а.с. 87-90).

Згідно розрахунку, наведеного у звіті про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат основна грошова винагорода арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. за виконання ним обов`язків ліквідатора складає: за період з 05.07.2017р. по 31.12.2017р. - 74 735, 48 грн.; за період з 01.01.2018р. по 31.12.2018р. - 178 704 грн.; за період з 01.01.2019р. по 30.09.2019р. - 150 228 грн.; за період з 01.10.2019р. по 31.12.2019р. - 37 557 грн.; за період з 01.01.2020р. по 31.08.2020р. - 113 352 грн.; за період з 01.09.2020р. по 31.12.2020р. - 60 000 грн.; за період з 01.01.2021р. по 25.01.2021р. - 14 516, 13 грн.

Відповідно до рішення зборів кредиторів ПАТ «Елакс», оформленого протоколом від 11.01.2021р. (т. 23 а.с. 140-149), вирішено погодити звіт арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат за період з 05.07.2017р. по 25.01.2021р. в загальному розмірі 629 092, 61 грн.

З протоколу зборів кредиторів ПАТ «Елакс» від 11.01.2021р. (т. 23 а.с. 140-149) вбачається, що у засіданні прийняли участь лише представники Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області та Головного управління ДПС в Одеській області, незважаючи на те, що всі кредитори були належним чином повідомлені про час і місце його проведення, про що свідчать фіскальні чеки та роздруківки з офіційного веб-сайту АТ «Укрпошта» (т. 23 а.с.167-172).

Таким чином, всі кредитори своє право на участь у засіданнях зборів кредиторів не використали, про причини неявки ліквідатора банкрута не повідомили.

Ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Дарієнком В.Д. надано звіт за підсумками процедури ліквідації від 04.01.2021р. (вх. №3-3/21 від 05.01.2021р.) (т. 23 а.с. 17-28) з підтверджуючими документами (т. 23 а.с. 30-34, 44-136), ліквідаційний баланс (т. 23 а.с. 29).

До вказаного звіту додано: показники виявленої ліквідаційної комісії ПАТ «Елакс», в яких зазначено, що арбітражним керуючим Дарієнком В.Д. під час виконання обов`язків ліквідатора ПАТ «Елакс» у період з 12.07.2017р. по теперішній час майнових активів банкрута, які б належали йому на праві приватної власності або повного господарського відання виявлено не було; відповідно ліквідаційна маса не була сформована (т. 23 а.с. 32); відомості про реалізацію об`єктів ліквідаційної маси ПАТ «Елакс», відповідно до яких арбітражним керуючим Дарієнком В.Д. під час виконання обов`язків ліквідатора ПАТ «Елакс» у період з 12.07.2017р. по теперішній час нерухоме та рухоме майно, що належить боржнику виявлено не було, отже, об`єкти ліквідаційної маси не реалізовувались (т. 23 а.с. 33).

Заперечень щодо звіту ліквідатора банкрута про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат до суду не надходило.

При цьому, суд звертає увагу на те, що кредитор ТОВ «Нова Співдружність» був ознайомлений зі звітом ліквідатора, про що свідчить його відповідна заява від 11.01.2021р. та підпис про ознайомлення на ній (т. 23 а.с. 138).

Відповідно до ч. 1 ст. 3 ГПК України судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

З 21.10.2019р. набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства, яким встановлені умови та порядок відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи та відновлення платоспроможності фізичної особи.

Відповідно до ч. 2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства з дня введення в дію цього Кодексу визнано такими, що втратив чинність Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ч. 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Згідно п. 3 ч. 1 ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч. 1 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого складається з основної та додаткової грошових винагород.

Абз. 1 ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

Згідно абз. 5 ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень.

Відповідно до ч. 6 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий не менше одного разу на два місяці звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат на засіданнях зборів кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітету кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - перед забезпеченим кредитором. Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат має бути схвалений зборами кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітетом кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - забезпеченим кредитором. Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації, реструктуризації заборгованості, погашення боргів подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Виходячи з аналізу наведених норм, у випадку, коли оплата послуг арбітражного керуючого здійснюється не за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника, то оплата послуг ліквідатора повинна здійснюватись за рахунок коштів кредиторів, виходячи із принципу пропорційності їх грошовим вимогам.

Отже, покладення оплати основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання повноважень розпорядника майна та ліквідатора у справі на кредиторів за реєстром, пропорційно сумам визнаних вимог є правомірним, тоді коли встановлено відсутність у банкрута коштів та будь-яких майнових активів.

Відповідна правова позиція викладена у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду по справі №910/22696/15 від 13.02.2019р., №15/55/2011/5003 від 09.07.2019р., № 5021/1493/12 від 15.10.2019р., №Б/14/040-07/15-08 від 15.07.2020р.

При цьому, відмова від здійснення оплати послуг арбітражного керуючого за відсутності майна у боржника або ж відсутність інших джерел для покриття витрат на виплату оплати послуг арбітражному керуючому можна розцінювати як відмову в можливості отримання гарантованої Законом оплати послуг і тим самим примушення його виконувати повноваження за відсутності оплати праці, що суперечить ст. 43 Конституції України та ст. 4 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Враховуючи те, що звіт ліквідатора ПАТ «Елакс» арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат в сумі 629 092, 61 грн. за виконання ним повноважень ліквідатора за період з 05.07.2017р. по 25.01.2021р. складений відповідно до положень Кодексу України з процедур банкрутства, погоджений рішенням комітету кредиторів, суд дійшов висновку, що даний звіт підлягає затвердженню.

Приймаючи до уваги те, що боржник не здійснює господарської діяльності та у нього протягом ліквідаційної процедури не виявлені будь-які активи, за рахунок яких було б можливо здійснити оплату послуг ліквідатора, відсутність заперечень чи будь-яких інших пояснень щодо звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат та керуючись принципом пропорційності суми витрат кожного із кредиторів на оплату грошової винагороди арбітражного керуючого розміру визнаних їх кредиторських вимог у справі про банкрутство, суд покладає обв`язок сплати грошової винагороди на кредиторів ПАТ «Елакс», а саме: ТОВ «Нова Співдружність» - 589 459, 78 грн., Головне управління ДПС в Одеській області - 11 952, 76 грн.; Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області - 13 840, 04 грн.; Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України в Одеській області - 2516, 37 грн.; Одеська міська рада в особі Виконавчого комітету Одеської міської ради - 11 323, 67 грн.

Керуючись ст.30 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1.Затвердити звіт арбітражного керуючого Дарієнка Віктора Дмитровича про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат в сумі 629 092, 61 грн. за виконання ним повноважень ліквідатора за період з 05.07.2017р. по 25.01.2021р.

2.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Нова Співдружність» (Російська Федерація, 121609, м. Москва, Осінній бульвар, 23, ІНН , КПП 773101001, ОДРН 76) на користь арбітражного керуючого Дарієнка Віктора Дмитровича ( АДРЕСА_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) грошову винагороду у розмірі 589 459 (п`ятсот вісімдесят дев`ять тисяч чотириста п`ятдесят дев`ять), 78 грн.

3.Стягнути з Головного управління ДПС в Одеській області (65044, м. Одеса, вул. Семінарська, 5; ) на користь арбітражного керуючого Дарієнка Віктора Дмитровича ( АДРЕСА_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) грошову винагороду у розмірі 11 952 (одинадцять тисяч дев`ятсот п`ятдесят два), 76 грн.

3.Стягнути з Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області (65012, м. Одеса, вул. Канатна, 83; ) на користь арбітражного керуючого Дарієнка Віктора Дмитровича ( АДРЕСА_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) грошову винагороду у розмірі 13 840 (тринадцять тисяч вісімсот сорок), 04 грн.

4.Стягнути з Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України в Одеській області (65014, м. Одеса, бульвар Лідерсівський, 17, ) на користь арбітражного керуючого Дарієнка Віктора Дмитровича ( АДРЕСА_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) грошову винагороду у розмірі 2516 (дві тисячі п`ятсот шістнадцять), 37 грн.

5.Стягнути з Одеської міської ради в особі Виконавчого комітету Одеської міської ради (65026, м. Одеса, пл. Думська, 1; ) на користь арбітражного керуючого Дарієнка Віктора Дмитровича ( АДРЕСА_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) грошову винагороду у розмірі 11 323 (одинадцять тисяч триста двадцять три), 67 грн.

6.Видати накази.

Ухвала набирає законної сили 03 лютого 2021р. та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду або через Господарський суд Одеської області шляхом подачі апеляційної скарги.

Повну ухвалу складено та підписано 08 лютого 2021р.

Копію ухвали надіслати: ТОВ „Нова Співдружність" (01135, м. Київ, вул. Чорновола, 20, оф. 206), Головному управлінню ДПС в Одеській області (65044, м. Одеса, вул. Семінарська, 5), Головному управлінню Пенсійного фонду України в Одеській області (65107, м. Одеса, вул. Канатна, 83), Управлінню виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України в Одеській області (65014, м. Одеса, Лідерсівський бульвар, 3б), Одеській міській раді (65004, м. Одеса, пл. Думська, 1), арбітражному керуючому Дарієнку В.Д. (65023, м. Одеса, вул. Садова, 18, оф. 5), ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 ).

Суддя Л.І. Грабован