ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.01.2021 року м.Дніпро Справа № 912/969/19

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Білецької Л.М. (доповідач)

суддів: Паруснікова Ю.Б., Верхогляд Т.А.,

секретар судового засідання: Уперєва Д.В.,

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна компанія «Фінлекс-Інвест», громадянина ОСОБА_1 та HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED) на рішення господарського суду Кіровоградської області від 30.09.2020 року (повний текст складено 09.10.2020 року, суддя Кабакова В.Г.) у справі №912/969/19

за позовом:

- Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна компанія «Фінлекс-Інвест», м. Київ;

- громадянина ОСОБА_1 , м. Київ;

- HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED), Cyprus, Nicosia,

до відповідача: Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» м. Кропивницький, Кіровоградська область,

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», м. Київ

про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів,-

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст обставин справи і рішення суду першої інстанції.

До господарського суду Кіровоградської області надійшла позовна заява ТОВ «Інвестиційна компанія «Фінлекс-Інвест» та ОСОБА_1 до ВАТ товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів відповідача, оформлених протоколом від 10.01.2019 року №11.

Пізніше до місцевого господарського суду звернулось НЕВАВІТ ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE (NHF) LIMITED) з позовом до ВАТ «Кіровоградгаз» про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів відповідача, оформлених протоколом від 10.01.2019 року №11.

Позовні вимоги позивачів 1-2 обґрунтовані тим, що рішення, прийняті на позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" 10.01.2019 року, не відповідають п. 17-19 ч. 2 ст. 32 Закону України "Про акціонерні товариства", пп. 3 п. 7.7, п.п 7.18, 7.23, 7.28 Статуту ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз". Прийняття спірних рішень позачерговими загальними зборами акціонерів призвело до подвійного збільшення кількісного складу органів управління Товариства. Прийнятими рішеннями порушені права та охоронювані законом інтереси позивачів 1-2 (т.1 а.с.3-10).

Позивач - 3 зазначав про те, що його представника протиправно не допущено до участі у позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" 10.01.2019 року, ухвалені такими зборами рішення суперечать п.п. 7.7, 7.18, 7.23, 7.28 Статуту ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", а також положенням Закону України "Про акціонерні товариства" (т.2 а.с.4-9).

Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 16.08.2019 року у даній справі (т.4 а.с.194-199), залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 23.12.2019 року (т.5 а.с.88-96), задоволені позовні вимоги позивачів 1-3. Визнано недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлені протоколом від 10.01.2019 року №11.

Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 26.05.2020 року (т.6 а.с.9-30) постанову Центрального апеляційного господарського суду від 23.12.2019 року та рішення господарського суду Кіровоградської області від 16.08.2019 року у справі скасовано. Справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції.

За наслідками повторного розгляду даної справи господарським судом Кіровоградської області 30.09.2020 року прийнято рішення про відому в задоволенні позовних вимог (т.7 а.с.70-78).

Місцевий господарський суд визнав списики згрупованих поштових відправлень належними доказами направлення на адресу позивачів 1-3 повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» 10.01.2019 року. Судом встановлено, що оголошення про проведення позачергових загальних зборів розміщено на веб-сайті Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку та веб-сайті відповідача. Повідомлення з проектом рішень з питань порядку денного та зміну проекту порядку денного позачергових загальних зборів опубліковано в засобах масової інформації (газети «Голос України», «Урядовий Кур`єр», «Перша міська газета» та друковане видання «Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку») та розміщено на веб-сайті ВАТ по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз».

Вчинені дії щодо доведення до відома акціонерів відповідача про проведення 10.01.2019 року позачергових загальних зборів місцевий господарський визнав достатніми доказами виконання вимог законодавства про їх повідомлення. Встановлено факт приймання участі у спірних зборах акціонерів відповідачів 1-2. Надання позивачем-1 пропозицій до порядку денного спірних зборів та їх включення до порядку денного підтверджується листами ТОВ "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест", що адресовані НАК "Нафтогаз України". Місцевий господарський суд визнав доведеним факт своєчасної обізнаності Позивача-1 про проведення 10.01.2019 року позачергових загальних зборів BAT по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз».

Щодо недопущення до участі у зборах 10.01.2019 року представника відповідача - 3 ОСОБА_41, місцевий господарський суд послався на зміст рішення реєстраційної комісії відповідача про відмову в реєстрації для участі у позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз». Судом встановлено, що висновки комісії викладені в рішення про відмову не відповідають висновкам комісії наведеним в акті про відмову в реєстрації представника позивача-3.

Голосування акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" з питань, включених до порядку денного позачергових загальних зборів 10.01.2019 року, на думку місцевого господарського суду, свідчить про те, що загальні збори погодились із запропонованим порядком денним та, скориставшись своїм правом, висловили свою позицію та волевиявлення з питань, визначених в порядку денному. Проте позивачі 2-3 не скористались своїм правом на подання пропозиції до порядку денного.

Щодо рішень у справах 912/2479/18 та №912/2837/17 суд першої інстанції зазначив, що визнання недійсними судовими рішеннями загальних зборів акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" автоматично не відновлює обставини, які були змінені рішенням таких зборів.

Отже, місцевий господарський суд, при ухваленні рішення у справі, встановив недоведеність посилань позивачів 1-3 на порушення їх прав та законних інтересів при проведенні позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" від 10.01.2019 року.

2. Короткі узагальнені доводи апеляційної скарги.

Не погодившись з рішенням місцевого господарського суду, позивачі 1-3 звернулись до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просять скасувати рішення місцевого господарського суду у даній справі від 30.09.2020 року та прийняти нове про задоволення їх вимог.

Скаржники в обґрунтування заявлених вимог посилаються на те, що висновок суду про відсутність вимог проставлення на реєстрі поштових відправлень печатки відправника, прізвища, ініціалів відправника та оператора поштового зв`язку (форма 103) суперечить п. 67 Правилам надання послуг поштового зв`язку.

Застосований судом Наказ Державного комітету зв`язку та інформатизації України №19 від 12.07.2002 року "Про затвердження спеціалізованих форм бланків, книг, ярликів, що застосовуються у поштовому зв`язку, та технічних вимог щодо їх виготовлення" втратив чинність на підставі наказу Міністерства інфраструктури від 23.03.2016 року №15, що спростовує висновок суду про наявність лише двох вимог до реєстру згрупованих поштових відправлень (відбиток календарного штемпеля оператора поштового зв`язку та підпис відправника). Реєстр повинен містити підпис відповідального працівника відправника та проставлення печатки відправника.

Досліджені судом реєстри поштових відправлень не містять:

- маси поштового відправлення позивачу-3;

- прізвищ та ініціалів відправника та працівника відділення зв`язку;

- підписів відповідальної особи відправника та печатки.

Отже, на думку скаржників, відбиток календарного штемпеля не може підтверджувати правильність складення реєстру і самого факту направлення акціонерам повідомлень про спірні загальні збори, та спростовує посилання суду в рішенні на положення п. 3.8.2.1 Порядку пересилання поштових відправлень. Відсутність в графі «маса поштового відправлення» свідчить по направлення відповідачу-3 порожнього відправлення.

На думку скаржників суд безпідставно погодився з доводами представника АТ «НАК «Нафтогаз України» щодо неможливості розміщення у загальнодоступній інформаційній базі даних НКЦПФР інформацію від імені емітента ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оскільки аналогічна інформація на сайті ВАТ по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» була вже розміщена.

З урахуванням викладеного, скаржники вважають, що вони не були належним чином повідомлені про збори 10.01.2019 року, не змогли належним чином підготуватись до зборів, внести власні пропозиції до порядку денного, чим порушені права скаржників на внесення пропозицій щодо проектів питань порядку денного та унеможливило належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного загальних зборів.

Скаржники звертають увагу на те, що не отримали правової оцінки судові рішення по справам № 912/2837/17 та № 912/2479/18, що набрали законної сили. Рішення від 10.01.2019 року про дострокове припинення повноважень органів управління не відповідає п.п. 17-19 ч. 2 ст. 32 Закону України «Про акціонерні товариства», п. 7.7. розділу 7 Статуту ВАТ по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз», оскільки відбулось подвоєння членів наглядової ради та правління, так як обранні попередники вважаються повноваженими на підставі рішень у справах №912/2837/17 та №912/2479/18.

Щодо відмови в реєстрації представника відповідача-3 ОСОБА_41 реєстраційною комісією з підстав «ненадання документів, які підтверджують повноваження», то суд встановив факт протиправності такого рішення. Однак, суд визнав таку відмову в реєстрації представника правильною з огляду на недоліки, оскільки такі недоліки не були пов`язані реєстраційною комісією з причиною відмови у реєстрації.

3. Узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи.

У відзивах на апеляційну скаргу відповідач та третя особа просять оскаржуване рішення залишити без змін, а скаргу - без задоволення. Зазначають про наступне.

АТ «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» не має відношення до процесу оформлення поштового відправлення, тож список згрупованих рекомендованих листів за кордон України та список згрупованих рекомендованих авілистів в межах України не могли бути засвідчені підписом відповідального працівника НАК «Нафтогаз України», так як зазначені відправлення забезпечувалися ТОВ «Мультіпост» на підставі договору №61.

Правила надання послуг поштового зв`язку, Порядок пересилання поштових відправлень та Правила поштового зв`язку встановлюють вимогу засвідчувати списки згрупованих листів саме підписом, а не зазначати прізвище та ініціали відправника або оператора поштового зв`язку.

Вимогу щодо відбитку печатки на реєстрі відправлень скасовано 19.07.2017 року Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо використання печаток юридичними особами та фізичними особами - підприємцями».

Ні законами, ані Статутом ВАТ по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» не встановлено обов`язку товариства або акціонерів, на вимогу яких скликаються загальні збори, повідомляти акціонерів про проведення загальних зборів шляхом надіслання листів з описом вкладень.

Відбиток календарного штемпеля оператора поштового зв`язку на списку згрупованих рекомендованих авіалистів за кордон України підтверджує тотожність усіх чотирьох примірників (у тому числі і масу) у цьому списку, а також правильність його складання у цілому, згідно з положеннями п. 3.8.2.1 Порядку пересилання поштових відправлень.

Щодо відмови у реєстрації представника позивача-3, то третя особа зазначає, що у наданій довіреності написання власного імені представника не збігається з його паспортними даними. При цьому довіреність не містить і будь-яких застережних виправлень. Така довіреність не може вважатися належним підтвердженням повноважень саме цієї особи.

Щодо наявності рішень у справах №912/2837/17 та №912/2479/18, на виконання зазначених рішень включено до порядку денного спірних загальних зборів питання 24 «Про зупинення рішень позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 29.06.2017 року, у зв`язку з порушенням під час їх проведення численних норм законодавства України, а також прав та охоронюваних законом інтересів акціонерів». За підсумками голосування з якого рішення не прийнято («проти» - 53 652 002 голоси, що становить 55,85556% від кількості голосів акціонерів).

4. Рух справи у суді апеляційної інстанції.

Згідно витягу з протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду за унікальним номером справи 912/969/19 визначено склад колегії суддів: Чус О.В. (головуючий суддя), судді: Кузнецов В.О., Вечірко І.О.

У зв`язку з невідповідністю предмета спору в межах справи №912/969/19 спеціалізації автоматично визначеного головуючого судді, на підставі розпорядження заступника керівника апарату суду від 06.11.2020 року №2043/20, призначено повторний автоматичний розподіл справи №912/969/19, за результатами якого визначено склад колегії суддів: головуючий суддя: Білецька Л.М., судді: Вечірко І.О., Кузнецов В.О. (витяг з протоколу від 06.11.2020 року).

У зв`язку з надходженням 09.11.2020 року від суддів Вечірка І.О. та Кузнецова В.О. заяви про самовідвід на підставі ч. 3 ст. 36 ГПК України, ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 10.11.2020 року зазначену заяву про самовідвід суддів Вечірка І.О., Кузнецова В.О. задоволено, справу передано для визначення складу суду на підставі ст. 32 ГПК України.

За результатами повторного автоматичного розподілу даної справи між суддями визначено склад колегії суддів: головуючий суддя: Білецька Л.М., судді: Верхогляд Т.А., Парусніков Ю.Б. (витяг з протоколу від 10.11.2020 року).

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 11.11.2020 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ «Інвестиційна компанія «Фінлекс-Інвест», громадянина ОСОБА_1 та HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED) на рішення господарського суду Кіровоградської області від 30.09.2020 у даній справі, ухвалено розгляд апеляційної скарги призначити на 20.01.2021 року.

20.01.2021 року розгляд справи відкладено на 27.01.2021 року.

27.01.2020 року оголошено вступну та резолютивну частини постанови у справі.

В судовому засіданні присутні представники сторін надали свої пояснення по справі та навели обґрунтування своїх заперечень, підтримали вимоги заявлені в апеляційній скарзі та відзивах.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, вислухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним рішення, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а оскаржуване рішення слід залишити без змін з огляду на наступне.

5. Встановлені та неоспорені судом обставини справи і відповідні їм правовідносини.

Позивачі 1-3 є власниками бездокументарних простих іменних акцій, імітованих ВАТ по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз», згідно інформації, що міститься в обмежених виписках про стан рахунку в цінних паперах на 13.03.2019 року та 03.04.2019 року (т.1 а.с.22-25, т.2 а.с.90).

Частка позивачів у статному капіталі ВАТ по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз», згідно зазначених вище виписок становить:

- ТОВ «Інвестиційна компанія «Фінлекс-Інвест» - 32,9%;

- ОСОБА_1 - 3,05%;

- HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED) - 1,5627%.

10.01.2019 року відбулись позачергові загальні збори акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", на яких розглянуто питання порядку денного:

1. Обрання членів лічильної комісії, прийняття рішення про припинення їх повноважень.

2. Затвердження порядку та способу засвідчення бюлетеня.

3. Обрання голови та секретаря загальних зборів акціонерів.

4. Затвердження порядку (регламенту) проведення загальних зборів акціонерів.

5. Дострокове припинення повноважень голови та членів правління ВАТ "Кіровоградгаз".

6. Обрання членів правління ВАТ "Кіровоградгаз".

7. Обрання голови правління ВАТ "Кіровоградгаз".

8. Дострокове припинення повноважень голови та членів наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз".

9. Обрання членів наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз".

10. Обрання голови наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз".

11. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з головою та членами Наглядової ради. Встановлення розміру їх винагороди. Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з головою та членами Наглядової ради Товариства.

12. Дострокове припинення повноважень голови та членів ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз".

13. Обрання членів ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз".

14. Обрання голови ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз".

15. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з головою та членами ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз". Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з головою та членами ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз".

16. Внесення змін та доповнень до Положення про Загальні збори акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" шляхом затвердження його в новій редакції.

17. Внесення змін та доповнень до Положення про Наглядову раду ВАТ "Кіровоградгаз" шляхом затвердження його в новій редакції.

18. Внесення змін та доповнень до Положення про Правління ВАТ "Кіровоградгаз" шляхом затвердження його в новій редакції.

19. Внесення змін та доповнень до Положення про Ревізійну комісію ВАТ "Кіровоградгаз" шляхом затвердження його в новій редакції.

20. Визначення типу Товариства, зміна найменування Товариства та внесення змін і доповнень до статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції у зв`язку з приведенням статуту у відповідність з нормами Закону України "Про акціонерні товариства".

21. Розподіл прибутку та порядок покриття збитків ВАТ "Кіровоградгаз" за 2004-2017 роки.

22. Розподіл прибутку ДП "Центргаз" ВАТ "Кіровоградгаз" за 2016 рік.

23. Окремі доручення Наглядовій раді та Ревізійній комісії Товариства.

24. Про зупинення рішень позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз", оформлених протоколом позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" від 29.06.2017 у зв`язку з порушенням під час їх проведення численних норм законодавства України, а також прав та охоронюваних законом інтересів акціонерів.

Для участі в зазначених загальних зборах зареєструвалось 14 осіб (перелік від 10.01.2019 року, т.1 а.с.288), в т.ч. позивачі - 1,2, яким сукупно належить 96 054 896 шт. голосуючих простих іменних акцій ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", що становить 98,28196% від загальної кількості голосуючих простих іменних акцій, кворум було встановлено.

Представник позивача-3, що прибув для прийняття участі у спірних зборах, надав реєстраційній комісії на підтвердження його повноважень довіреність від 27.12.2018 року (т.2 а.с.89), в якій зазначено про те, що довіритель (HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED) уповноважує Назаренка Владсилава Сергійовича. Однак, наданий представником документ для встановлення особових даних (паспорт) уповноваженого не підтвердив, зокрема, ім`я особи, зазначеної в довіреності, так як паспорт виданий на ім`я Назаренка Владислава Сергійовича.

В акті від 10.01.2019 року (т.2 а.с.87) зазначено про те, що:

- представнику відповідача - 3 (нерезиденту) відмовлено в реєстрації для участі у позачергових загальних зборах;

- голова реєстраційної комісії вважав, що «довіреність має бути видана виключно на території держави, де зареєстровано юридичну особу-нерезидента, на мові тої держави, потім перекладено на українську з дотриманням вимог законодавства».

Зазначений акт підписаний представниками реєстраційної комісії ОСОБА_2 та ОСОБА_44, делегованими позивачем - 1 (т.2 а.с.86,87).

Рішенням реєстраційної комісії від 10.01.2019 року (т.2 а.с.88), за підписом голови комісії ОСОБА_45, відмовлено в реєстрації представнику позивача-3 на підставі абз. 3 ч. 3 ст. 40 Закону України «Про акціонерні товариства» (не надано документи, які підтверджують повноваження представника на участь у загальних зборах).

За результатами проведених зборів прийняті учасниками рішення, оформлені протоколом №11 від 10.01.2019 року (т.1 а.с.199-223), з якими не погоджуються позивачі 1-3, зважаючи на порушення їх прав та інтересів зазначеним рішенням.

Встановлено, що рішення, прийняті 10.01.2019 року позачерговими загальними зборами з питань порядку денного щодо визначення складу органів управління Товариства, розглядались на попередніх зборах акціонерів, рішення за якими оформлені протоколами від 29.06.2017 року та від 31.05.2018 року.

Зазначені рішення загальних зборів акціонерів Товариства, оформлені протоколами від 29.06.2017 року (т.1 а.с. 45-66) та від 31.05.2018 року (т.1 а.с.122-189), скасовані в судовому порядку.

Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 08.05.2018 року у справі №912/2837/17 (т.1 а.с.67-86), залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.07.2018 року (т.1 а.с.87-103) та постановою Касаційного господарського суду від 27.11.2018 року (т.1 а.с.104-121), встановлено, що внаслідок порушення порядку повідомлення акціонерів про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлені протоколом від 29.06.2017 року, ТОВ «Інвестиційна компанія «Фінлекс-Інвест» та ОСОБА_1 було позбавлено права, передбаченого ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства", на внесення пропозицій щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів товариства та щодо нових кандидатів до складу органів товариства, у визначений ч. 2 ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства" строк. Визнано недійсними:

- п. 11 про припинення повноважень голови правління ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_3 і членів правління: ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ;

- п. 12 про обрання головою правління ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_12 і членів правління: ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ;

- п. 15 про дострокове припинення повноважень голови та членів наглядової ради ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_1 ;

- п. 16 про обрання до складу наглядової ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_21 , ОСОБА_22 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 , ОСОБА_25 ;

- п. 17 про обрання головою наглядової ради Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_21 ;

- п. 19 про припинення повноважень голови та членів ревізійної комісії ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_26 , ОСОБА_27 , ОСОБА_28 ;

- п. 20 про обрання до складу ревізійної комісії ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_29 , ОСОБА_30 , ОСОБА_31 .

Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 15.01.2019 року у справі №912/2479/18 (т.1 а.с.190-198), залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 26.03.2019 року (т.4 а.с.19-25) та постановою Верховного Суду від 09.07.2019 року, визнано недійсним рішення річних загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлені протоколом від 31.05.2018 №10. Серед іншого визнано недійсними рішення з таких пунктів порядку денного:

- п. 16 про припинення повноважень членів наглядової ради ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_22 , ОСОБА_24 , ОСОБА_25 , ОСОБА_23 ;

- п. 17 про обрання до складу наглядової ради ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_22 , ОСОБА_23 , ОСОБА_25 , ОСОБА_1 , ОСОБА_32 ;

- п. 18 про обрання головою наглядової ради ВАТпо газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_22 ;

- п. 29 про припинення повноважень членів правління ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_12 - голови правління; ОСОБА_13 , ОСОБА_33 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ;

- п. 30 про обрання до складу правління ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_12 , ОСОБА_16 , ОСОБА_34 , ОСОБА_35 , ОСОБА_36 , ОСОБА_37 , ОСОБА_7 , ОСОБА_38 , ОСОБА_39

- п. 31 про обрання головою правління ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_12 ;

- п. 32 про припинення повноважень голови та членів ревізійної комісії ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_29 , ОСОБА_30 , ОСОБА_31 ;

- п. 33 про обрання до складу ревізійної комісії ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_29 , ОСОБА_31 , ОСОБА_40 ;

- п. 34 про обрання головою ревізійної комісії ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_29 .

Зазначеними судовими рішеннями встановлено, що чергові загальні збори наглядовою радою відповідно до ч. 2 ст. 52 Закону України "Про акціонерні товариства" скликані неправомочним складом наглядової ради ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", проведені з порушенням вимог Закону України "Про акціонерні товариства". Суди дійшли висновку про недійсність рішень наглядової ради ВАТ по газопостачанню та газовідведенню "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 02.04.2018 року №02/04-18, в тому числі щодо порядку денного загальних зборів (підготовка порядку денного загальних зборів відноситься до виключної компетенції наглядової ради), вони є недійсними з моменту їх прийняття. Наведене вказує на прийняття загальними зборами акціонерів рішень з питань, які не включені наглядовою радою до порядку денного, що є безумовною підставою для визнання таких рішень недійсними.

Щодо фактичних обставин процедури повідомлення акціонерів про проведення 10.01.2019 року позачергових загальних зборів.

За договором №61 про надання послуг з інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів акціонерного Товариства від 23.11.2018, укладеним між ПАТ "Національний депозитарій України" та АТ «ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України» (Акціонер), Акціонер доручає, а Центральний депозитарій приймає на себе зобов`язання надати Акціонеру послуги щодо забезпечення персонального повідомлення акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" про проведення загальних зборів акціонерів Емітента, запланованих на 10.01.2019 року (т.6 а.с.130-131).

Відповідно до п.1 акта про надання послуг від 21.12.2018 року за Договором №61, Центральний депозитарій здійснив направлення персональних повідомлень акціонерам ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", зазначеним у реєстрі власників іменних цінних паперів Емітента, складеному Центральним депозитарієм станом на 12.11.2018 року (т.6 а.с.129).

В матеріалах справи містяться списки згрупованих рекомендованих листів в межах України, поданих у відділення зв`язку та авіалистів (т.6 а.с.132-201, т.7 а.с.50-52).

Повідомлення про проведення позачергових загальних зборів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" розміщено в газеті Верховної Ради України - "Голос України" (публікація від 22.11.2018 року № 221 (т.7 а.с.17-18), газеті Кабінету Міністрів України - "Урядовий кур`єр" (публікація від 22.11.2018 року №220 (т.7 а.с.22-23), місцевій газеті - "Перша міська газета" (публікація від 22.11.2018 року №47 (т.7 а.с.29-30), а також в офіційному друкованому виданні Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку - "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" (публікація від 22.11.2018 року №224 (т.7 а.с.25-26).

Додатково повідомлення про проведення 10.01.2019 року загальних зборів акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" розміщено у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів за веб-посиланням: https://smida.gov.ua/db/irregular/206589 (т.6 а.с.223-227) та на веб-сайті ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" https://www.kirgas.com/UserLoad/file/reports/26_11_2018.pdf (т.6 а.с.228-234).

ТОВ "Інвестиційна компанія "Фінлекс-інвест" листами від 11.12.2018 року №№ 14/12, 16/12, 18/12, 19/12, 21/12, від 17.12.2018 року №17/12-18 запропоновано НАК "Нафтогаз України" кандидатів до складу наглядової ради та ревізійної комісії відповідача, а також нові проекти рішень з питань порядку денного (т. 6 а.с.202-208).

Повідомлення про зміни у проекту порядку денного позачергових загальних зборів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" розміщено в газеті Верховної Ради України - "Голос України" (публікація від 27.12.2018 року №249 (т.7 а.с.20-21), газеті Кабінету Міністрів України - "Урядовий кур`єр" (публікація від 29.12.2018 року № 246(т.7 а.с.23-24), місцевій газеті "Перша міська газета" (публікація від 27.12.2018 року №52 (т.7 а.с.30-31), також в офіційному друкованому виданні Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку - "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" (публікація від 29.12.2018 року №250 (т.7 а.с.27-28).

6. Доводи, за якими апеляційний суд погодився з висновками суду першої інстанції.

Колегія суддів Касаційного господарського суду в своїй постанові від 26.05.2020 року у цій справі зазначила про те, що:

- судовими рішеннями у справах №912/2479/18 та №912/2837/17 не встановлювались обставини порушення прав та охоронюваних законом інтересів ТОВ "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест", ОСОБА_1 та NEWAVIT HOLDING AND FINANCE (NHF) LIMITED (HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД) саме рішеннями позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 10.01.2019 року №11. Висновки судів першої та апеляційної інстанцій про те, що права позивачів, як акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" порушені спірними рішеннями зборів від 10.01.2019 року (оскільки на таких зборах вирішені питання про переобрання органів управління ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз"), не можна вважати обґрунтованими, так як саме до виключної компетенції загальних зборів належить, зокрема, обрання членів наглядової ради, прийняття рішення про припинення повноважень членів наглядової ради, обрання членів ревізійної комісії (ревізора), прийняття рішення про дострокове припинення їх повноважень (п. 17-19 ч. 2 ст. 33 Закону України "Про акціонерні товариства"), (т.6 а.с.23-24).;

- попередніми судовими інстанціями не з`ясувалось та не надавалось правового обґрунтування, які саме конкретно корпоративні права чи охоронювані законом інтереси позивачів були порушені прийняттям позачерговими загальними зборами акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" рішень від 10.01.2019 року, оформлених протоколом від 10.01.2019 № 11 з урахуванням обставин справи.

Відповідно до ст. 316 ГПК України вказівки, що містяться у постанові суду касаційної інстанції, є обов`язковими для суду першої та апеляційної інстанцій під час нового розгляду справи.

Отже, з метою дотримання вимог процесуального законодавства, колегія суддів дійшла висновок про те, що підлягають встановленню наступні обставин: чи було позивачів повідомлено про проведення загальних зборів, чи брали вони участь у загальних зборах, рішення яких оскаржують, та чи голосували вони під час прийняття таких рішень, для встановлення обставин порушення прав позивачів у розумінні ч. 1 ст. 50 Закону України "Про акціонерні товариства".

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Згідно ст. 50 Закону країни «Про акціонерні товариства» у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з порушенням прямих вказівок закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму;

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства;

- відсутність протоколу загальних зборів.

Рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленої статтею 61 Закону України "Про господарські товариства", статтею 35 Закону України "Про акціонерні товариства", статтею 15 Закону України "Про кооперацію".

Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Згідно з ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства» повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений наглядовою радою товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій цінні папери товариства допущені до торгів, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.

Акціонерне товариство не пізніше, ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства розміщує повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або через особу, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку.

Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства має містити такі дані: повне найменування та місцезнаходження товариства; дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів; час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах; дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; перелік питань разом з проектом рішень (крім кумулятивного голосування) щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного; адресу власного веб-сайту, на якому розміщена інформація з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного, а також інформацію, зазначену в частині четвертій цієї статті; порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів; про права, надані акціонерам відповідно до вимог статей 36 та 38 цього Закону, якими вони можуть користуватися після отримання повідомлення про проведення загальних зборів, а також строк, протягом якого такі права можуть використовуватися; порядок участі та голосування на загальних зборах за довіреністю.

Не пізніше, ніж за 30 днів (для позачергових загальних зборів, що скликаються відповідно до частини п`ятої статті 47 цього Закону, - не пізніше, ніж за 15 днів) до дати проведення загальних зборів товариство має розмістити і до дня проведення загальних зборів включно забезпечувати наявність на власному веб-сайті такої інформації, зокрема, повідомлення про проведення загальних зборів.

За положеннями п. 7.10. Статуту Товариства позачергові загальні збори повинні також бути скликані правлінням на вимогу акціонерів (акціонера), які володіють у сукупності не менше 10% голосів у будь-який час і з будь-якого приводу. Якщо правління протягом 20 днів не виконало вимогу акціонерів, які володіють у сукупності не менше 10% голосів, про скликання позачергових загальних зборів, такі акціонери мають право скликати збори самі з дотриманням порядку їх скликання, який призначений чим Статутом та законодавством України.

Повідомлення про проведення загальних зборів не пізніше, ніж за 45 днів до дати їх проведення публікується правлінням товариства в офіційному виданні Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України, державної (Національної) комісії з цінних паперів та фондового ринку та в місцевій пресі за місцезнаходженням товариства. Власники іменних акцій не пізніше 45 днів до дати проведення зборів повідомляються особисто поштовим відправленням за адресою, що є в реєстрі власників іменних цінних паперів, або врученням повідомлення, або іншим чином за рішенням органу, що забезпечує проведення зборів акціонерів (п. 7.11 Статуту).

Не пізніше, як за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерів кожен акціонер може запропонувати включення додаткових питань до порядку денного. Рішення про включення цих пропозицій до порядку денного приймає Правління. Пропозиції акціонерів, які на момент їх внесення володіють у сукупності понад 10% голосів, включаються до порядку денного обов`язково (п.7.12 Статуту).

Про зміни, що сталися у порядку денному загальних зборів, правління зобов`язане повідомити акціонерів шляхом публікації відповідної інформації в тих самих виданнях, у яких було надруковано повідомлення про проведення зборів, не пізніше як за 10 днів до проведення загальних зборів (п.7.13 Статуту).

Зі змісту ст. 47 Закону України «Про акціонерні товариства» вбачається, що за 30 днів до дати проведення позачергових загальних зборів товариства розміщують повідомлення про проведення позачергових загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або через особу, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку. Акціонери, які скликають позачергові загальні збори акціонерного товариства, додатково надсилають повідомлення про проведення позачергових загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі (біржам), на якій акції такого товариства допущені до торгів. Повідомлення про проведення позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів повинне містити дані, зазначені у частині третій статті 35 цього Закону, а також адресу, на яку акціонери можуть надсилати пропозиції до проекту порядку денного позачергових загальних зборів.

У разі скликання загальних зборів акціонерами повідомлення про це та інші матеріали розсилаються всім акціонерам товариства особою, яка здійснює облік прав власності на акції товариства, що належать акціонерам, які скликають загальні збори, або Центральним депозитарієм цінних паперів.

Матеріалами справи підтверджено, що:

- спірні загальні збори скликані за ініціативою Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», як акціонера, що володіє більше як 10% акцій, імітованих відповідачем (повідомлення про проведення в редакції від листопада та грудня 2019 року);

- на виконання вищезазначених положень законодавства та Статуту відповідача щодо забезпечення повідомлення акціонерів про проведення спірних зборів шляхом направлення індивідуальних листів, Акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» укладено договір з ПАТ "Національний депозитарій України" про надання послуг з інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів, запланованих на 10.01.2019 року. Направлення особисто кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів відповідача, повідомлення про проведення загальних зборів 10.01.2019 року та проекту порядку денного підтверджується списками згрупованих поштових відправлень та авіалистів;

- повідомлення про проведення загальних зборів 10.01.2019 року, проект порядку денного та змінений проект порядку денного з урахуванням редакції відповідача-1, на виконання вимог ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства» та п.п. 7.11, 7.13 Статуту Товариства розміщенні у друкованих засобах масової інформації - офіційному виданні Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України, Державної (Національної) комісії з цінних паперів та фондового ринку, та в місцевій пресі за місцезнаходженням Товариства (газети "Голос України", "Урядовий кур`єр" та "Перша міська газета");

- повідомлення про проведення 10.01.2019 року загальних зборів акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" розміщено у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів (SMIDA), також на веб-сайті відповідача, що свідчить про дотримання вимог ст.ст. 35, 47 Закону України «Про акціонерні товариства»;

- позивачі-1,2 приймали участь у спірних загальних зборах (перелік зареєстрованих акціонерів від 10.01.2019 року).

Щодо питань порядку денного про обрання та відкликання голови та членів наглядової ради, правління, ревізійної комісії, вирішення яких віднесено до компетенції загальних зборів:

- питання 5, 8, 12 - спірними загальними зборами прийняті рішення про дострокове припинення повноважень голови та членів правління ВАТ "Кіровоградгаз", голови та членів наглядової ради ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", голови та членів ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз";

- питання 6, 7, 9, 10, 13, 14 - спірними загальними зборами прийняті рішення про обрання голови та членів правління ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", голови та членів наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз", голови та членів ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз".

Відповідно до ст. 32 Закону України «Про акціонерні товариства» загальні збори є вищим органом акціонерного товариства.

Загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що належать до компетенції інших органів товариства (ст. 98 Цивільного кодексу України).

Пункт 7.7 Статуту Товариства передбачає, що до компетенції загальних зборів належить обрання та відкликання голови та членів наглядової ради, правління, ревізійної комісії. Зазначені повноваження відповідно до п.7.8 розділу 7 статуту, є виключною компетенцією загальних зборів акціонерів і не можуть бути передані ними для вирішення іншим органам товариства.

Аналогічні положення закріплені в ст. 33 Закону України «Про акціонерні товариства».

Як вірно встановлено місцевим господарським судом, позивачі-1,2 приймали участь у спірних загальних зборах, на яких розглядались питання порядку денного з урахуванням внесених пропозицій позивачем-1. Отже, вони реалізували своє право, закріплене в ст. 25 зазначеного Закону. Загальні збори погодились із запропонованим порядком денним та голосували з питань, визначених в порядку денному. Матеріали справи не містять доказів, що підтверджують наявність заперечень позивачів 1-2 проти проектів рішень, прийнятих на спірних зборів під голосування, чи пропозицій щодо зміни порядку денного.

Колегія суддів підтримує висновок місцевого господарського суду про те, що визнання недійсними судовими рішеннями у справах 912/2479/18 та №912/2837/17 загальних зборів акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" від 29.06.2017 року та від 31.05.2018 року не відновлює обставин, що були змінені рішенням таких зборів. Відтак кількісний склад органів управління на підставі рішень загальних зборів акціонерів відповідача, оформлених протоколом від 10.01.2019 року, не змінювався та відповідає п.п.7.18, 7.23, 7.28 Статуту. Питання затвердження нової редакції статуту зі збільшеною кількістю органів управління загальними зборами акціонерів не розглядалось.

7. Мотиви прийняття або відхилення кожного аргументу.

В апеляційні скарзі позивачі посилаються на допущення ряд порушень під час їх повідомлення про проведення загальних зборів 10.01.2019 року за ініціативи третьої особи, проте, такі твердження скаржників не підтвердились.

Так, ст. 13 Закону України «Про поштовий зв`язок» визначає, що оператори надають користувачам послуги поштового зв`язку відповідно до законодавства України та провадять іншу підприємницьку діяльність в установленому законом порядку. Послуги поштового зв`язку надаються на договірній основі згідно з Правилами надання послуг поштового зв`язку, що затверджуються Кабінетом Міністрів України, та повинні відповідати встановленим нормам якості.

Згідно з п. 2 Правил надання послуг поштового зв`язку від 05.03.2009 року №270 згруповані поштові відправлення, поштові перекази - внутрішні реєстровані поштові відправлення, поштові перекази, кількість яких становить п`ять і більше, що одночасно подаються для пересилання одним відправником. Рекомендоване поштове відправлення - реєстрований лист (рекомендований лист), поштова картка, бандероль, відправлення для сліпих, дрібний пакет, мішок "M", які приймаються для пересилання без оцінки відправником вартості його вкладення.

У разі відправлення згрупованих поштових відправлень, поштових переказів відправник складає їх список в електронному вигляді за формою, визначеною оператором поштового зв`язку. Кількість поштових відправлень, поштових переказів одного виду та категорії (згрупованих за способом пересилання), що включаються до одного списку, та кількість таких списків визначаються оператором поштового зв`язку.

Список засвідчується підписом відправника. Якщо відправником є юридична особа, список згрупованих внутрішніх рекомендованих поштових карток, листів, бандеролей засвідчується підписом відповідального працівника цієї особи, список згрупованих внутрішніх листів та бандеролей з оголошеною цінністю, посилок, прямих контейнерів, поштових переказів - підписами керівника та головного бухгалтера. Підписи скріплюються відповідними печатками (за наявності), (п. 67 зазначених Правил).

Про прийняття для пересилання згрупованих поштових відправлень, поштових переказів видається один розрахунковий документ на один список. Один примірник списку видається відправникові (п. 68 зазначених Правил).

Під час приймання для пересилання письмової кореспонденції на адресному боці кожного поштового відправлення проставляється відбиток календарного штемпеля (п. 73 Правил).

Як вбачається зі списку згрупованих рекомендованих листів в межах України, поданих 24.11.2018 року до відділяння зв`язку Київ - 103, відправником - ПАТ «Національний депозитарій України» (т.6 а.с.132-201), кожний аркуш списку містить ПІБ отримувача (акціонера), адресу отримувача, вагу поштового відправлення. На кожному аркуші міститься відбиток штемпеля відділення поштового зв`язку «Київ-103» та дата «24.11.18-13».

Як вбачається зі списку згрупованих поштових відправлень листів рекомендованих (т.7 а.с.52), поданих ТОВ «Мультіпост» до відділення поштового зв`язку Київ-103, вони не містять підпису відправника та представника оператора зв`язку, проте до списку наданий фіскальний чек, який підтверджує факт надання 29.11.2018 року національним оператором поштового зв`язку (відділенням поштового зв`язку №103 в м. Києві) універсальних послуг поштового зв`язку на всій території України з пересилання листів (відправлень), згідно з положеннями п. 68 зазначених Правил.

Список згрупованих рекомендованих авіалистів за кордон України, поданих 29.11.2018 року ТОВ «Мультіпост» до відділення поштового зв`язку Київ-103 (т.7 а.с.52 на звороті), містить відбиток печатки відправника та підпис його представника, також міститься відбиток штампу відділяння зв`язку та підпис представника оператора зв`язку. Факт відправлення згрупованих авіалистів підтверджується фіскальним чеком, згідно з положеннями п. 68 зазначених Правил.

Приймаючи поштові відправлення за списками ф.103, працівник поштового зв`язку перевіряє правильність їх оформлення, заповнення списку. Поіменно звіряє поштові відправлення із записами в списках, правильність маси, суми плати, зазначеної проти кожного поштового відправлення, загального підсумку плати, наявність підписів керівника, головного бухгалтера, відбитка печатки підприємства, а також тотожність усіх примірників. Приймання поштових відправлень здійснюється загальновстановленим порядком. На прийняті згруповані поштові відправлення за списками ф. 103, складеними однією юридичною особою, видається один розрахунковий документ, або на кожний список - окремі розрахункові документи (п.п. 3.8.1.1, 3.8.2.2, 3.8.2.3 Порядку пересилання поштових відправлень №211 від 12.05.2006 року).

Позивачі помилково вважають списки згрупованих поштових відправлень неналежними доказами дотримання порядку повідомлення акціонерів, про проведення спірних зборів. Факт використання засобів поштового зв`язку з направлення рекомендованих поштових відправлень з повідомленням про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз"10.01.2019 року в межах України та за її кордон підтверджується відбитками штампу відділяння зв`язку та розрахунковим документом (фіскальними чеками) про їх оплату. Тотожність відправлень перевіряється представником оператора поштового зв`язку, в т.ч. і маса кожного відправлення, факт їх відправлення підтверджує їх відповідність.

Необхідно зазначити, що ні положеннями Закону України «Про акціонерні товариства», ні положеннями Статуту відповідача та вимогами, встановленими до рекомендованого листа, не передбачено обов`язку особи, яка скликає загальні збори акціонерів, надсилати повідомлення про проведення зборів з описом вкладення. Проте, судом встановлено, що на виконання зазначених вимог чинного законодавства, положень Статуту відповідача та умов укладених між третьою особо, як ініціатором проведення позачергових загальних зборів акціонерів відповідача та ПАТ "Національний депозитарій України" договору, Національним депозитарієм України направлені всім акціонерам Товариства рекомендованим листом персональні повідомлення про проведення 10.01.2019 року позачергових загальних зборів акціонерів з усіма необхідними відомостями, що підтверджується наявними в матеріалах справи списками згрупованих поштових відправлень за листопад 2019 року з відміткою УДППЗ "Укрпошта".

Крім того, третьою особою з метою вчинення додаткового заходу для повідомлення акціонерів Товариства про проведення спірних зборів опубліковано у спеціалізованих друкованих виданнях та розміщено у загальнодоступній інформаційній базі даних (веб-сторінках) оголошення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів Товариства, де вказано місце, дату і час реєстрації акціонерів, проведення таких зборів, порядок денний, що узгоджується з розумінням належного повідомлення про проведення загальних зборів.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові КГС від 05.06.2019 року у справі №910/20383/17 та від 28.01.2020 року у справі №912/653/19.

Належність виконання акціонером Товариства передбаченого законом та Статутом обов`язку надіслання повідомлень про загальні збори не пов`язується з фактом отримання учасником товариства такого повідомлення, у зв`язку з чим колегія суддів не приймає до уваги посилання позивачів в апеляційні скарзі на те, що вони не були належним чином повідомлені про проведення спірних позачергових загальних зборів. Факт обізнаності скаржників про проведення спірних зборів підтверджується їхніми поясненнями, що містяться в матеріалах справи, та фактом їх присутності на зборах, адже як було встановлено в п. 6 цієї постанови, акціонери ТОВ «Інвестиційна компанія «Фінлекс-Інвест» та ОСОБА_1 прийняли участь у позачергових загальних зборах 10.01.2019 року та використали своє право з приймання рішень з питань порядку денного цих зборів.

Посилання скаржників на застосування місцевим господарським судом положень законодавства, що втратило свою чинність на момент виникнення спірних правовідносин (наказ Держкомітету зв`язку і інформатизації України №139 від 12.07.2002 року) обґрунтоване, але воно не спростовує факту надання послуг поштового зв`язку з пересилання згрупованих поштових відправлень без оголошеної цінності національним оператором поштового зв`язку. Вимоги до заповнення форми ф.103 закріплені в вищезазначених Правилах пересилання поштових відправлень №211, що мають посилання на Правила надання послуг поштового зв`язку №270, і як встановлено апеляційною інстанцію, були дотримані. Крім того, застосування до спірних правовідносин положень Наказу №139 не спростовує вірно встановлених обставин даної справи та наданої їм оцінки, правомірних висновків, викладених у оскаржуваному рішенні, отже, не призвело до прийняття неправильного рішення.

В мотивувальній частині оскаржуваного рішення місцевий господарський суд підтримав позицію третьої особи щодо технічної неможливості розміщення у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з паперів та фондового ринку інформацію одним емітентом (АТ НАК "Нафтогаз України") від імені іншого емітента (ВАТ "Кіровоградгаз"). Матеріалами справи підтверджено розміщення оголошення про проведення спірних загальних зборів на сайті SMIDA та ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", чим спростовано доводи скаржників про недотримання положень ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства».

Щодо рішень у справах 912/2479/18 та №912/2837/17, колегія суддів поділяє висновок суду першої інстанції, що кількісний склад органів управління на підставі рішень загальних зборів акціонерів відповідача, оформлених протоколом від 10.01.2019 року, не змінювався та відповідає п.п.7.18, 7.23, 7.28 Статуту. Питання затвердження нової редакції статуту з збільшеною кількістю органів управління загальними зборами акціонерів не розглядалось.

Крім того, Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у постанові від 26.05.2020 року у даній справі зазначив щодо помилковості посилання на наявність триваючого порушення, яке випливає з обставин, яким вже надано оцінку господарськими судами у зазначених справах, оскільки судом права позивачів було захищено, проте скаржники повторно зазначають про наявність «триваючого порушення».

Щодо мотивів, наведених позивачем-3 в апеляційній скарзі, колегією суддів встановлено, що HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED), як довіритель, уповноважило Назаренка Владсилава Сергійовича представляти інтереси довірителя, зокрема, з питань приймання участі та голосування з питань порядку денного загальних зборів будь-яких підприємства та установах на території України (довіреність від 27.12.2018 року (т.2 а.с.89).

Акт комісії здійснення нагляду за реєстрацією акціонерів (т.2 а.с.87) містить посилання на відмову в реєстрації представника позивача-3 в прийнятті участі у зборах через «переконання» голови комісії щодо невідповідності наданої довіреності вимогам оформлення довіреності нерезидента (надана довіреність складена українською мовою, без апостилю).

Рішенням від 10.01.2019 року (т.2 а.с.88) відмовлено в реєстрації ОСОБА_41 на підставі ч. 3 ст. 40 Закону України «Про акціонерні товариства», згідно якої реєстраційна комісія має право відмовити в реєстрації акціонеру (його представнику) лише у разі відсутності в акціонера (його представника) документів, які ідентифікують особу акціонера (його представника), а у разі участі представника акціонера - також документів, що підтверджують повноваження представника на участь у загальних зборах акціонерів товариства.

Учасники (акціонери) можуть брати участь у загальних зборах особисто або через представника. Довіреність представника повинна відповідати загальним вимогам, передбаченим цивільним законодавством.

Якщо довіреність учасника (акціонера) на право участі та голосування на загальних зборах оформлена (складена або посвідчена) з порушенням встановлених законодавством вимог, голоси учасника (акціонера), передані за такою довіреністю, не можуть враховуватися під час визначення кворуму на загальних зборах та результатів голосування.

Оскільки представником позивача-3 надано документ, що ідентифікує фізичну особу та її особисті дані (паспорт) на ім`я Назаренка Владислава Сергійовича, а в довіреності вказано ПІБ повіреного - Назаренко Владсилав Сергійович, факт недопущення до участі в спірних загальних зборах на підставі рішення комісії є правомірним, оскільки відмовлено саме особі, яку не ідентифіковано з особою, уповноваженою довіреністю від 27.12.2018 року. Ім`я Владсилав (володіє силою) є самостійним ім`ям, відмінним від імені ОСОБА_42 (володіє славою).

8. Чи були і ким порушені, невизнані або оспорені права і інтереси особи за захистом яких вона звернулась до суду.

Обставини, зазначені у апеляційній скарзі, не підтвердилися, що свідчить про безпідставність тверджень скаржників.

9. Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Колегія суддів дійшла висновку, що оскаржуване рішення місцевого господарського суду у цій справі прийнято з дотриманням норм матеріального і процесуального права, що є підставою для залишення апеляційної скарги без задоволення, рішення - без змін.

10. Судові витрати.

Відповідно до ст. 129 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на особу, яка подала апеляційну скаргу.

Керуючись ст.ст. 129, 269, 275-280, 282 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна компанія «Фінлекс-Інвест», громадянина ОСОБА_1 та HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED) на рішення господарського суду Кіровоградської області від 30.09.2020 року у справі №912/969/19 - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Кіровоградської області від 30.09.2020 року у справі №912/969/19 - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та підлягає оскарженню до Верховного Суду протягом двадцяти днів від дня складення повного тексту постанови.

Повний текст складено 01.02.2021 року.

Головуючий суддя Л.М. Білецька

Судді: Т.А. Верхогляд

Ю.Б. Парусніков