УХВАЛА

м. Київ

27.01.2021Справа № 910/8992/19 (910/16081/20)
За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Формула-2016"(25009, Кіровоградська обл., м. Кропивницький, вул. Глинки,3, ідентифікаційний номер 23684596)

до 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Азовська продовольча компанія" (83045, м. Донецьк, пр-т Ленінський,43, ідентифікаційний номер 30776349);

2) Публічного акціонерного товариства "Одеський коровай" (02099, м. Київ, вул. Зрошувальна,5, ідентифікаційний номер 00376886)

третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-2 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" (21022, м. Вінниця, вул. Тарногродського,46, ідентифікаційний номер 34940079)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-2 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Десаж Лоджистик Сервісез" (02099, вул. м. Київ, вул.Зрошувальна,5/104а, ідентифікаційний номер 36888440)

про визнання недійсним договору поруки від 28.12.2012 року

в межах справи №910/8992/19

За заявою Публічного акціонерного товариства "Одеський Коровай"(02099, м. Київ, вул. Зрошувальна,5, ідентифікаційний номер 00376886)

про відкриття провадження у справі про банкрутство

Суддя Мандичев Д.В.

секретар судового засідання Судак С.С.

Представники учасників:

від позивача - Бісик Я.В.,

від відповідача-1 - не з`явилися,

від відповідача-2 - не з`явилися.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У провадженні Господарського суду міста Києва знаходиться справа №910/8992/19 про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Одеський Коровай".

21.10.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Формула-2016" про визнання недійсним договору поруки від 28.12.2012, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю Азовська продовольча компанія" та Публічним акціонерним товариством "Одеський коровай"

У період з 19.10.2020 по 22.10.2020 суддя Мандичев Д.В. перебував на лікарняному, у період з 26.10.2020 по 30.10.2020 - у відпустці.

Після виходу судді Мандичева Д.В. з відпустки, суд ухвалою Господарського суду м. Києва від 05.11.2020 позовну заяву залишив без руху. Встановив заявнику строк на усунення недоліків позовної заяви - 10 днів з дня вручення даної ухвали.

Так, від заявника надійшли докази усунення недоліків позовної заяви, встановлених в ухвалі Господарського суду м. Києва від 05.11.2020.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 19.11.2020 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрити провадження у справі, підготовче засідання призначено на 23.12.2020, залучено до участі у розгляді справи в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-2 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай", залучено до участі у розгляді справи в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-2 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Десаж Лоджистик Сервісез".

21.12.2020 до суду надійшов відзив Товариства з обмеженою відповідальністю "Десаж Лоджистик Сервісез" на позовну заяву.

23.12.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Формула-2016" про розгляд справи без його участі.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 23.12.2020 підготовче засідання у справі № 910/8992/19 (910/16081/20) відкладено на 27.01.2021.

27.01.2021 до суду надійшло клопотання позивача про витребування документів.

У судове засідання, призначене на 27.01.2021, з`явилася представник позивача. Інші учасники справи у судове засідання не з`явилися, хоча про дату, час і місце його проведення були повідомлені належним чином.

Судом досліджено клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Формула-2016» про витребування доказів та встановлено наступне.

28.12.2012 між ТОВ «Азовська продовольча компанія» (як Кредитором) та ПАТ «Одеський коровай» (як Поручителем) укладено Договір поруки, по якому Поручитель поручається перед Кредитором за виконання Товариством з обмеженою відповідальністю Торгівельна компанія «Урожай» (як Боржником) зобов`язань перед Кредитором за Договором поставки № 28/12/2012 від 28.12.2012.

15.07.2015 між ТОВ «Десаж Лоджистик Сервісез», як Новим кредитором ТОВ «Торгівельна компанія «Урожай» за договором відступлення права вимоги від 15.07.2015, та ПАТ «Одеський коровай» укладено додаткову угоду, відповідно до п. 1.2 якої Поручитель відповідає перед Кредитором за виконання зобов`язання Боржником суми у розмірі 4 350 044 089,30 грн. Відповідальність Поручителя обмежується лише зазначеною сумою, понад цю суму Поручитель не несе ніякої відповідальності за зобов`язаннями Боржника.

Згідно зі ст. 2 Закону України «Про акціонерні товариства» (в редакції, чинній на момент укладення оскаржуваного договору) значний правочин - правочин (крім правочину з розміщення товариством власних акцій), учинений акціонерним товариством, якщо ринкова вартість майна (робіт, послуг), що є його предметом, становить 10 і більше відсотків вартості активі товариства, за даними останньої річної фінансової звітності.

Відповідно до ст. 70 Закону України «Про акціонерні товариства» рішення про надання згоди на вчинення значного правочину, якщо ринкова вартість майна, робіт або послуг, що є предметом такого правочину, становить 50 і більше відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності акціонерного товариства, приймається більш як 50 відсотками голосів акціонерів від їх загальної кількості.

Наглядова рада публічного акціонерного товариства або банку має право приймати рішення, передбачені абзацами другим і третім цієї частини. Якщо склад наглядової ради приватного акціонерного товариства відповідає вимогам частини четвертої статті 53 цього Закону, статутом такого товариства може бути встановлено, що рішення, передбачені абзацами другим і третім цієї частини, можуть прийматися цією наглядовою радою.

Як зазначає позивач, згідно даних Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України, які знаходяться у публічному доступі, актив ПАТ «Одеський коровай» на кінець 2011 року складав 374 259 000,00 грн.

Таким чином, для ПАТ «Одеський коровай» значним правочином відповідно до положень Закону України «Про акціонерні товариства» є будь-який правочин, ринкова вартість майна, робіт або послуг, що є його предметом, складала суму більшу за 37 425 000,00 грн.

У свою чергу, відповідно до п. 1.2 оскаржуваного договору Поручитель (ПАТ «Одеський коровай») відповідає перед кредитором за виконання зобов`язання боржником в межах суми у розмірі 5 000 000 000,00 грн.

У зв`язку з наведеним, для укладення вказаного Договору попередньо було необхідно отримати рішення акціонерів товариства про надання згоди на його вчинення (більше як 50 відсотків голосів акціонерів від їх загальної кількості).

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» фінансова звітність - звітність, що має містити інформацію про фінансовий стан та результати діяльності підприємства.

Таким чином, розмір активу ПАТ «Одеський коровай» на конкретну звітну дату підтверджується, зокрема, і за даними фінансової звітності підприємства.

За приписами частин 1, 3 статті 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Доказами, за визначенням частини 1 статті 73 Господарського процесуального кодексу України, є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Частинами 1-2, 4 статті 81 Господарського процесуального кодексу України визначено, що учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом. У клопотанні повинно бути зазначено: 1) який доказ витребовується (крім клопотання про витребування судом групи однотипних документів як доказів); 2) обставини, які може підтвердити цей доказ, або аргументи, які він може спростувати; 3) підстави, з яких випливає, що цей доказ має відповідна особа; 4) заходи, яких особа, яка подає клопотання, вжила для отримання цього доказу самостійно, докази вжиття таких заходів та (або) причини неможливості самостійного отримання цього доказу; 5) причини неможливості отримати цей доказ самостійно особою, яка подає клопотання. У разі задоволення клопотання суд своєю ухвалою витребовує відповідні докази.

Судом враховано, що згідно з частиною 1 статті 14 Господарського процесуального кодексу України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Збирання доказів у господарських справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

За приписами частини 4 статті 74 Господарського процесуального кодексу України суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів.

Оскільки зазначені у клопотанні позивача документи можуть підтвердити необхідність прийняття рішення про надання згоди акціонерами ПАТ «Одеський коровай» на укладення оскарженого договору, суд вважає за необхідне задовольнити клопотання ТОВ «Формула-2016» про витребування документів.

Крім того, враховуючи, що повноваження керівника ПАТ «Одеський коровай» на вчинення певних дій, у тому числі щодо укладення правочинів, передбачені статутом товариства, з метою встановлення обставин, вказаних у клопотанні ТОВ «Формула-2016», суд вважає за необхідне витребувати реєстраційну справу ПАТ «Одеський коровай» у Дарницької районної в м. Києві державної адміністрації.

При цьому, господарський суд звертає увагу Публічного акціонерного товариства «Одеський коровай» та Дарницької районної в м. Києві державної адміністрації на вимоги частин 7, 8 статті 81 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до яких будь-яка особа, в якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду. Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

Згідно з п. 1 ч. 2 ст. 183 Господарського процесуального кодексу України визначено, що суд відкладає підготовче засідання в межах визначених цим Кодексом строку підготовчого провадження у випадках, визначених ч. 2 ст. 202 Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 183 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд відкладає підготовче засідання в межах визначених цим Кодексом строку підготовчого провадження у випадках, коли питання визначені частиною другою статті 182 цього Кодексу, не можуть бути розглянуті у даному підготовчому засіданні.

З метою створення сторонам необхідних умов для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства та надання можливості учасникам справи подати докази на підтвердження своїх правових позицій, суд на підставі ст. 183 Господарського процесуального кодексу України вбачає за необхідне відкласти підготовче засідання.

Керуючись ст.ст. 81, 182, 183, 202, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

УХВАЛИВ:

1. Задовольнити клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Формула-2016» про витребування доказів.

2. Зобов`язати Публічне акціонерне товариство «Одеський коровай» (02099, м. Київ, вул. Зрошувальна, 5, ) надати суду належним чином засвідчені копії балансів, звітів про фінансові результати товариства за 2010, 2011 роки.

3. Зобов`язати Дарницьку районну в м. Києві державну адміністрацію (02068, м. Київ, вул. О. Кошиця, 11) надати суду належним чином засвідчену копію реєстраційної справи Публічного акціонерного товариства «Одеський коровай» ().

4. Встановити Публічному акціонерному товариству «Одеський коровай» та Дарницькій районній в м. Києві державній адміністрації строк для надання витребуваних документів до 15.02.2021 (у разі направлення документів поштою - зробити відправлення завчасно).

5. Відкласти підготовче засідання у справі № 910/8992/19 (910/16081/20) на 01.03.21 о 11:20 год. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду міста Києва за адресою: м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 44- Б, зал № 5.

6. Сторонам по справі надати суду у строк до 15.02.2021 (включно):

- додаткові письмові пояснення з обгрунтуванням своїх правових позицій по суті спору (у разі їх наявності);

- додаткові докази на підтвердження своїх пояснень (у разі їх наявності).

7. Запропонувати учасникам судового процесу під час дії карантину брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою програми Easycon у порядку ст. 197 Господарського процесуального кодексу України.

8. Повідомити учасникам судового процесу облікові записи Easycon судді Мандичева Д.В. - ІНФОРМАЦІЯ_1 та секретаря судового засідання Судака С.С. - ІНФОРМАЦІЯ_2.

9. Запропонувати учасникам судового процесу для участі у судовому засіданні в режимі відеоконференції не пізніше ніж за п`ять днів до судового засідання подати до суду заяву (засобами поштового зв`язку, на електронну пошту суду (підписану, за наявності, електронним підписом) або до скриньки для кореспонденції, встановленої у приміщенні канцелярії суду) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою програми Easycon із зазначенням його облікового запису (логіну).

10. Копію ухвали направити учасникам справи та Дарницькій районній в м. Києві державній адміністрації.

Ухвала набирає законної сили в порядку ст. 235 Господарського процесуального кодексу України та не підлягає оскарженню.

Повний текст ухвали складено 01.02.2021

Суддя Д.В. Мандичев