номер провадження справи 34/159/20
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19.01.2021 Справа № 908/2289/20

м. Запоріжжя

Господарський суд Запорізької області у складі судді Науменка А.О.,

при секретареві судового засідання Коцар А.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу № 908/2289/20

за позовом: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ( АДРЕСА_1 )

до відповідача: Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", ідентифікаційний код юридичної особи 40432229 (69065, м. Запоріжжя, вул. Аваліані, буд. 5-А)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради, ідентифікаційний код юридичної особи 40302133 ( 69063, м. Запоріжжя, вул. Жуковського, буд. 36)

про визнання установчих зборів такими, що не відбулися, визнання недійсними рішень установчих зборів та загальних зборів, скасування запису про державну реєстрацію

за участю уповноважених представників сторін:

від позивача: Євтушенко Л.В., посвідчення водія НОМЕР_2 від 25.06.2002;

від відповідача: Трібусян О.В., довіреність б/н від 10.03.2020;

від третьої особи: не з`явився

СУТЬ СПОРУ:

До Господарського суду Запорізької області через систему "Електронний суд" 07.09.2020 надійшла позовна заява Євтушенко Лариси Володимирівни вих. б/н б/д (вх. № 2480/08-07/20 від 07.09.2020) до Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", в якому заявник просить суд:

- звільнити позивача від сплати судового збору;

- витребувати докази у відповідача;

- визнати такими, що не відбулися, установчі збори від 2016 року співвласників багатоквартирного будинку АДРЕСА_2 зі створення Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А";

- визнати недійсними рішення загальних установчих зборів щодо створення Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", які оформлені протоколом №1 від 2016 року;

- визнати недійсними рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", які оформлені протоколами про визначення сплати та розміру внесків на управління будинком;

- скасувати запис про державну реєстрацію Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", дата запису 19.04.2016, номер запису №0039896 14.09.2016 в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців і громадських формувань;

- стягнути з відповідача на користь держави судовий збір та інші витрати, пов`язані з розглядом справи.

Згідно з витягом із протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.09.2020 справу № 908/2289/20 передано на розгляд судді Науменку А.О.

Розглянувши матеріали вищезазначеної позовної заяви, господарський суд ухвалою від 09.09.2020 залишив позов без руху.

14.09.2020 до суду надійшла уточнена позовна заява ОСОБА_1 із заявою про виправлення недоліків.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 21.09.2020 у справі № 908/2289/20 прийнято уточнену позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 908/2289/20. Присвоєно справі номер провадження 34/159/20. Ухвалено розглядати справу за правилами загального позовного провадження, судове засідання призначено на 12.10.2020 о 10 год. 20 хв. Звільнено ОСОБА_1 від сплати судового збору за подання даного позову. Клопотання ОСОБА_1 про витребування у Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А" доказів задоволено. Витребувано у Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А" копії та оригінали наступних документів: протоколу установчих загальних зборів ОСББ "Аваліані 5А" від 2016 року; протоколу загальних зборів ОСББ "Аваліані 5А" про прийняття на баланс будинку; протоколів ОСББ "Аваліані 5А" про визначення сплати та розміру внесків на управління будинком; протоколу загальних зборів на отримання кредиту; акту прийому-передачі будинків 5А по вул. Аваліані в м. Запоріжжя ОСББ "Аваліані, 5А"; статуту ОСББ, затвердженого установчими зборами ОСББ "Аваліані 5А"; протоколу лічильної комісії ОСББ "Аваліані 5А" на установчих зборах; протоколу ініціативної групи про скликання установчих зборів ОСББ; листів (опитувальників) опитування співвласників ОСББ "Аваліані 5А" в будинку за адресою: АДРЕСА_2 з питання порядку денного на установчих зборах; доказів надсилання позивачу рекомендованого листа з повідомленням про рішення, прийняті на установчих зборах ОСББ "Аваліані 5А"; доказів надсилання позивачу рекомендованого листа з повідомленням про скликання та проведення установчих зборів ОСББ "Аваліані 5А"; доказів надсилання позивачу рекомендованого листа з повідомленням про скликання та проведення установчих зборів щодо визначення внесків та сплати за управління будинком, та рішення взяття в кредит ОСББ "Аваліані 5А"; опису поданих на реєстрацію документів, який мав видати відповідачеві Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради як особа, що здійснювала первинну реєстрацію ОСББ "Аваліані 5А".

08.10.2020 від відповідача у справі надійшло клопотання про залучення доказів, витребуваних судом з доказами направлення зазначених доказів позивачеві.

12.10.2020 у встановлений судом строк від відповідача надійшов відзив на позов з доказами направлення відзиву позивачеві.

12.10.2020 електронною поштою від позивача у справі надійшла заява про залучення до участі у справі третьої особи.

В судовому засіданні 12.10.2020 здійснювалось фіксування судового процесу за допомогою комплексу "Акорд".

Суд відкрив підготовче засідання у справі 908/2289/20. Перевірив явку представників сторін. Відводів складу суду не заявлено. Права та обов`язки присутнім представникам зрозумілі.

Сторони підтримали подані документи.

Надані документи залучені до матеріалів справи.

Представник позивача підтримала подане клопотання в порядку ст. 50 Господарського процесуального кодексу України. Суд зазначив про розгляд вказаного клопотання у наступному судовому засіданні при наданні доказів направлення клопотання відповідачеві та витягу з відповідного реєстру щодо ідентифікаційного коду та повного найменування і місцезнаходження зазначеної третьої особи.

Представник відповідача надав пояснення щодо наданих доказів.

За наслідками судового засідання, у зв`язку з тим, що питання, визначені ч. 2 ст. 182 ГПК України, не можуть бути розглянуті в даному підготовчому засіданні, суд відклав підготовче засідання у справі № 908/2289/20 на 29.10.2020 о 14 год. 00 хв.

16.10.2020 до суду від позивача через "Електронний суд" надійшла заява про залучення до участі у справі № 908/2289/20 в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради, ідентифікаційний код юридичної особи 40302133 ( 69063, м. Запоріжжя, вул. Жуковського, буд. 36).

20.10.2020 до суду від представника відповідача через "Електронний суд" надійшла заява про залучення ОСОБА_2 у справу у якості представника відповідача.

23.10.2020 до суду від позивача через "Електронний суд" надійшла заява про зміну предмета позову та клопотання про витребування доказів, з доказами направлення іншій стороні.

29.10.2020 до суду електронною поштою від позивача надійшла відповідь на відзив без доказів направлення іншій стороні.

В судовому засіданні 29.10.2020 здійснювалось фіксування судового процесу за допомогою комплексу "Акорд".

Суд продовжив підготовче засідання та оголосив про надходження від сторін вищезазначених документів.

Представник позивача підтримала подані до суду документи та надала їх екземпляри представнику відповідача.

Враховуючи, що позивач наполягав на поданій заяві про залучення до участі у справі третьої особи, суд задовольнив заяву та постановив ухвалу в порядку ст. 50 ГПК України, про що оголосив присутнім представникам сторін вступну та резолютивну частини даної ухвали.

Суд прийняв до розгляду заяву відповідача про залучення ОСОБА_2 у справу у якості представника відповідача та задовольнив її.

Суд також розглянув та задовольнив заяву позивача про зміну предмета позову.

Враховуючи надання відповідачем витребуваних ухвалою документів, позивач мав змогу уточнити реквізити оскаржуваних документів, та уточнив предмет позову, а саме вимоги, викладені у п. 5 та п. 6 прохальної частини уточненого позову, та просить визнати недійсними рішення загальних установчих зборів щодо створення Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", які оформлені протоколом № 1 від 03.04. 2016 року та визнати недійсними рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", які оформлені протоколом № 2 від 22.05.2016 року та протоколом № 5 від 25.02.2018 року.

Згідно змін, прийнятих судом до розгляду, предметом позовних вимог є:

- визнання такими, що не відбулися, установчі збори від 2016 року співвласників багатоквартирного будинку №5-А по вул. Аваліані у м. Запоріжжя зі створення Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку «Аваліані 5А»;

- визнання недійсними рішення загальних установчих зборів щодо створення Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", які оформлені протоколом № 1 від 03.04. 2016 року;

- визнання недійсним рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", яке оформлене протоколом № 2 від 22.05.2016 року;

- визнання недійсним рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", яке оформлене протоколом № 5 від 25.02.2018 року;

- скасування запису про державну реєстрацію Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку «Аваліані 5А», дата запису 19.04.2016, номер запису №0039896 14.09.2016 в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців і громадських формувань.

Розглянувши клопотання позивача про витребування доказів, суд дійшов висновку про його задоволення, оскільки зазначені позивачем документи, про які позивач дізнався вже в процесі розгляду справи і які не були надані відповідачем, та які позивач не має об`єктивної можливості надати, мають значення для з`ясування обставин справи, та підлягають дослідженню та оцінці судом.

Враховуючи вищевикладене, суд витребував у відповідача копії та оригінали наступних документів:

- копію протоколу № 2 від 22.05.2016 року зі всіма додатками та підписами співвласників та листами опитування, оформлені належним чином;

- копію протоколу №5 від 25.02.2018 року, зі всіма додатками та підписами співвласників та листами опитування, оформлені належним чином.

Щодо відповіді на відзив суд зазначив про розгляд питання щодо його прийняття в наступному судовому засіданні при поданні доказів його направлення іншим учасникам справи.

За наслідками судового засідання, враховуючи залучення третьої особи у справі, а також те, що питання, визначені ч. 2 ст. 182 ГПК України, не можуть бути розглянуті в даному підготовчому засіданні, суд відклав підготовче засідання у справі № 908/2289/20 на 17.11.2020 о 12 год. 00 хв.

13.11.2020 до суду від третьої особи надійшло клопотання про розгляд справи за відсутності третьої особи. У клопотанні третя особа покладає вирішення справи на розсуд суду. До клопотання додано копію реєстраційної справи ОСББ "Аваліані 5А".

16.11.2020 позивач ознайомився з матеріалами справи.

16.11.2020 до суду від відповідача надійшли заперечення на відповідь на відзив з доказами направлення іншим сторонам.

17.11.2020 до суду від позивача електронною поштою надійшли документи: клопотання про долучення до матеріалів доказів направлення іншим сторонам у справі поданих позивачем документів; заява про виклик свідків та клопотання про витребування доказів з електронними доказами їх направлення відповідачеві.

В судовому засіданні 17.11.2020 здійснювалось фіксування судового процесу за допомогою комплексу "Акорд".

Суд оголосив склад суду. Відводів судді та секретареві судового засідання немає. Суд продовжив підготовче засідання та оголосив про надходження від сторін вищезазначених документів.

Відповідь на відзив та заперечення на відповідь на відзив прийняті судом до розгляду.

Заява про виклик свідків та клопотання про витребування доказів позивачем було вручено відповідачеві в судовому засіданні.

Представник позивача оголосила в судовому засіданні клопотання про витребування доказів та просила суд його розглянути.

Судом запропоновано відповідачеві надати відповідь щодо неподання витребуваних доказів.

Представник відповідача зазначив про те, що всі витребувані судом документи надані у справу, інших документів зі спірних питань у відповідача немає.

Судом запропоновано відповідачеві надати письмові пояснення з приводу клопотання про витребування доказів та заяви про виклик свідків та направити їх до суду та позивачеві.

Враховуючи необхідність надання сторонами відповідних пояснень та подані позивачем клопотання та заяву, суд, на підставі ч. 3 ст. 177 ГПК України, з власної ініціативи продовжує строк підготовчого засідання на 30 днів та відклав підготовче засідання на підставі ч.2 ст. 182 ГПК України на 03.12.2020 о 15 год. 20 хв.

27.11.2020 від відповідача до суду надійшли заперечення на клопотання про витребування доказів та на заяву про виклик свідка з доказами направлення іншій стороні.

03.12.2020 до суду від позивача електронною поштою з електронним цифровим підписом надійшла відповідь на заперечення № 2 з доказами направлення іншій стороні.

В судовому засіданні 03.12.2020 здійснювалось фіксування судового процесу за допомогою комплексу "Акорд".

Суд продовжив підготовче засідання та оголосив про надходження від сторін вищезазначених документів.

Заперечення на клопотання про витребування доказів та на заяву про виклик свідка, а також відповідь на заперечення № 2 прийняті судом до розгляду.

Позивач підтримала заяву про виклик свідка та клопотання про витребування доказів.

Відповідач заперечив проти заяви та клопотання.

Представник відповідача зазначив про відсутність додатку до протоколу № 5 у вигляді проекту кредитного договору, який після затвердження був переданий до Ощадбанку.

Суд відмовив у задоволенні заяви позивача про виклик свідка, оскільки заява не відповідає ГПК України.

Так, 17.11.2020 позивач надав до суду заяву про виклик свідків - ОСОБА_3 , який проживає за адресою: АДРЕСА_3 , згідно з ч.1 ст. 89 ГПК України, з метою всебічного розгляду справи, для підтвердження обставин, викладених у позовній заяві.

Згідно з ч. 1 ст. 89 ГПК України свідок викликається судом для допиту за ініціативою суду або за клопотанням учасника справи у разі, якщо обставини, викладені свідком у заяві, суперечать іншим доказам або викликають у суду сумнів щодо їх змісту, достовірності чи повноти.

Позивачем у заяві не зазначається про заяву свідка та не наведені обставини, викладені свідком у заяві, які суперечать іншим доказам або викликають у суду сумнів щодо їх змісту, достовірності чи повноти.

Таким чином, позивачем при поданні заяви про виклик свідка не дотриманий відповідний порядок, встановлений ст. 89 ГПК України.

Клопотання позивача про витребування доказів судом задоволено частково, а саме в частині витребування пояснень у третьої особи, оскільки у відповідача судом неодноразово витребовувались відповідні докази (у т.ч. протоколи №№ 2 та 5 з усіма додатками) і на запитання суду відповідачем зазначено про надання всіх наявних доказів, а щодо проекту кредитного договору, відповідач зазначив про його надання після затвердження зборами Ощадбанку, а кредитний договір не є додатком до протоколу та не стосується предмету спору.

На підставі викладеного, згідно зі ст. 81 ГПК України, суд визнав за необхідне витребувати у третьої особи письмові пояснення з документальним підтвердженням щодо наявності чи відсутності додатку на 19 аркушах до Протоколу № 1 від 03.04.2016 установчих зборів об`єднання співвлаcників багатоквартирного будинку № 5А по вул. Аваліані у м. Запоріжжя, які містяться в реєстраційній справі ОСББ "Аваліані 5А".

За наслідками судового засідання, враховуючи витребування доказів, суд відклав підготовче засідання у справі № 908/2289/20 на 21.12.2020 об 11 год. 20 хв., про що сторони повідомлені належним чином.

16.12.2020 до суду від третьої особи надійшли письмові пояснення з доказами направлення іншим сторонам, із зазначенням, що протокол № 1 установчих зборів від 03.04.2016 витупав на час реєстрації ОСББ у якості документа, що підтверджував повноваження заявника ОСОБА_4 для подання документів для проведення державної реєстрації ОСББ "Аваліані 5А", без додатків на 19 аркушах.

21.12.2020 до суду від позивача з доказами направлення іншим сторонам у справі надійшли: клопотання про долучення експертного дослідження, клопотання про судові витрати, заява про виклик свідків, клопотання про примусове витребування листів голосування до протоколів № 2 та № 5, заява про залучення представника.

21.12.2020 до суду від відповідача надійшли заперечення на відповідь на заперечення № 2 з доказами направлення іншим учасникам справи.

В судовому засіданні 21.12.2020 здійснювалось фіксування судового процесу за допомогою комплексу "Акорд".

Суд продовжив підготовче засідання та оголосив про надходження від сторін вищезазначених документів.

Представники сторін підтримали подані документи.

Судом подані сторонами документи долучені до матеріалів справи.

На початку судового засідання позивач підтримала заяву про залучення представника ОСОБА_3 на представництво інтересів ОСОБА_1 , надавши завірену нотаріально довіреність.

Відповідно до ч. 2 ст. 16 ГПК України представництво у суді, як вид правничої допомоги, здійснюється виключно адвокатом (професійна правнича допомога), крім випадків, встановлених законом.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 58 ГПК України представником у суді може бути адвокат або законний представник. При розгляді справ у малозначних спорах (малозначні справи) представником може бути особа, яка досягла вісімнадцяти років, має цивільну процесуальну дієздатність, за винятком осіб, визначених статтею 59 цього кодексу.

Відповідно до ст. 1312 Конституції України, виключно адвокат здійснює представництво іншої особи в суді, а також захист від кримінального обвинувачення.

Законом можуть бути визначені винятки щодо представництва в суді у трудових спорах, спорах щодо захисту соціальних прав, щодо виборів та референдумів, у малозначних спорах, а також стосовно представництва малолітніх чи неповнолітніх осіб та осіб, які визнані судом недієздатними чи дієздатність яких обмежена.

Згідно з п. п. 11 п. 161 Розділу 15 Перехідних положень Конституції України, представництво відповідно до пункту 3 частини першої статті 1311 та статті 1312 цієї Конституції виключно прокурорами або адвокатами у Верховному Суді та судах касаційної інстанції здійснюється з 1 січня 2017 року; у судах апеляційної інстанції - з 1 січня 2018 року; у судах першої інстанції - з 1 січня 2019 року.

Таким чином, належним представником позивача у даній справі може бути адвокат або законний представник.

Судом відхилено вказану заяву, оскільки ОСОБА_3 не є адвокатом, як зазначено позивачем та самим ОСОБА_3 , а враховуючи, що дана справа не є малозначною та слухається у загальному провадженні, правові підстави для залучення представника ОСОБА_3 на представництво інтересів ОСОБА_1 відсутні. Судом запропоновано ОСОБА_3 бути присутнім в судовому засіданні як вільний слухач.

Враховуючи підтримання позивачем клопотань про долучення експертного дослідження та судові витрати, суд прийняв вказані клопотання до розгляду та залучив додані до клопотань документи до матеріалів справи.

Судом відхилено клопотання позивача про виклик свідка ОСОБА_4 , згідно з ч.1 ст. 89 ГПК України, з метою всебічного розгляду справи, для підтвердження обставин, викладених у позовній заяві.

Згідно з ч. 1 ст. 89 ГПК України свідок викликається судом для допиту за ініціативою суду або за клопотанням учасника справи у разі, якщо обставини, викладені свідком у заяві, суперечать іншим доказам або викликають у суду сумнів щодо їх змісту, достовірності чи повноти.

Згідно з ч. 1 ст. 89 ГПК України свідок викликається судом для допиту за ініціативою суду або за клопотанням учасника справи у разі, якщо обставини, викладені свідком у заяві, суперечать іншим доказам або викликають у суду сумнів щодо їх змісту, достовірності чи повноти.

Позивачем у заяві не зазначається про заяву свідка та не наведені обставини, викладені свідком у заяві, які суперечать іншим доказам або викликають у суду сумнів щодо їх змісту, достовірності чи повноти.

Таким чином, позивачем при поданні заяви про виклик свідка не дотриманий відповідний порядок, встановлений ст. 89 ГПК України.

Клопотання позивача про примусове витребування листів голосування к протоколам № 2 та № 5 судом також відхилено, оскільки у відповідача судом неодноразово витребовувались відповідні докази (у т.ч. протоколи №№ 2 та 5 з усіма додатками) і на запитання суду відповідачем зазначено про надання всіх наявних доказів. Оцінку наданим відповідачем доказам судом буде надано при вирішенні справи по суті та прийнятті судового рішення.

В судовому засіданні позивач також заявила усне клопотання про постановлення окремої ухвали щодо звернення після розгляду справи по суті до правоохоронних органів щодо законності отримання відповідачем кредиту без згоди власників ОСББ.

Також, позивач вказала на незаконність представництва відповідача в суді представником Трібусян О.В., на підставі довіреності б/н від 10.03.2020, враховуючи загальне провадження у справі.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 21.12.2020 у справі № 908/2289/20 закрито підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті на 19.01.2021 о 14 год. 30 хв.

В судовому засіданні 21.12.2020 позивач вказала на незаконність представництва відповідача в суді представником Трібусян О.В., на підставі довіреності б/н від 10.03.2020, враховуючи загальне провадження у справі.

Ухвалою суду від 21.12.2020 відповідача, зокрема, запропоновано надати письмові пояснення, з урахуванням судового засідання 21.12.2020, поданих документів та заявлених усних клопотань позивача про представництво відповідача, а також надати докази в підтвердження правових підстав на представництво представником відповідача інтересів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", ідентифікаційний код юридичної особи 40432229 (статут, положення, трудовий договір, наказ про призначення на посаду, рішення ОСББ, посадову інструкцію, тощо, з правом представництва інтересів ОСББ в господарських судах).

15.01.2021 відповідач подав до суду копію протоколу зборів правління ОСББ «Аваліані 5А» від 09.03.2020, згідно з яким, прийнято рішення про надання ОСОБА_2 повноважень бути представником ОСББ «Аваліані 5А» у судах всіх інстанцій незалежно від їх спеціалізації під час розгляду справ, з покладенням на нього виконання функцій юридичної служби об`єднання та видачу головою правління ОСББ «Аваліані 5А» Трібусяну О.В. довіреність на право представництва інтересів відповідача та Положення про організацію правової роботи в ОСББ «Аваліані 5А», згідно з яким організацію правової роботи в ОСББ здійснюється юридичною службою, функції якої в об`єднані виконуються особою з відповідною фаховою освітою, на яку покладається виконання обов`язків юридичної служби рішенням правління.

18.01.2021 до системи «Електронний суд» надійшла заява позивача про виклик експерта.

19.01.2021 до суду від позивача надійшло клопотання про визнання наданих доказів відповідача неналежними, недостовірними та недопустимими, оскільки протокол зборів правління ОСББ «Аваліані 5А» від 09.03.2020 не має відношення до співвласників будинку, а довіреність від 10.03.2020 підписана Кравченком С.М., як головою, тоді як він був обраний головою тільки 28.06.2020. Статутом відповідача не передбачений такий орган об`єднання як юридична служба. На підставі вказаного, позивач просив суд відмовити відповідачеві у залученні вищевказаних документів, відсторонити фізичну особу ОСОБА_2 від участі у розгляді справи та постановити ухвалу про зловживання відповідачем процесуальними правами та вжити відповідні заходи суду, передбачені ГПК.

В судовому засіданні 19.01.2021 здійснювалось фіксування судового процесу за допомогою комплексу "Акорд".

На початку судового засідання суд розглянув заяву позивача про відвід секретаря судового засідання Коцар А.О. та відмовив у її задоволенні, про що виніс відповідну ухвалу.

Суд оголосив про подані відповідачем письмові пояснення щодо висновку експертного дослідження та докази в підтвердження повноважень представника відповідача та заяву позивача від 18.01.2021 про виклик експерта і клопотання позивача від 19.01.2021 про визнання наданих доказів відповідача неналежними, недостовірними та недопустимими

Після пояснень сторін щодо поданих документів, суд залишив без розгляду клопотання позивача про виклик судового експерта, та відмовив у задоволенні клопотання позивача про визнання наданих доказів відповідача неналежними, недостовірними та недопустимими.

Відповідно до ч. 2 ст. 207 ГПК України суд залишає без розгляду заяви та клопотання, які без поважних причин не були заявлені в підготовчому провадженні або в інший строк, визначений судом.

Клопотання позивача про виклик судового експерта залишено судом без розгляду, оскільки подано після закінчення підготовчого провадження за відсутності поважних причин для поновлення строку для подання відповідної заяви. В даному випадку, відсутні підстави для поновлення цього строку у зв`язку з карантином. Позивчаем не доведено неможливість подання вказаного клопотання про виклик експерта в підготовчому засіданні через обмеження, впровадженні у зв`язку з карантином.

Відповідно до ч. 2 ст. 16 ГПК України представництво у суді, як вид правничої допомоги, здійснюється виключно адвокатом (професійна правнича допомога), крім випадків, встановлених законом.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 58 ГПК України представником у суді може бути адвокат або законний представник. При розгляді справ у малозначних спорах (малозначні справи) представником може бути особа, яка досягла вісімнадцяти років, має цивільну процесуальну дієздатність, за винятком осіб, визначених статтею 59 цього кодексу.

Відповідно до ст. 131-2 Конституції України, виключно адвокат здійснює представництво іншої особи в суді, а також захист від кримінального обвинувачення.

Законом можуть бути визначені винятки щодо представництва в суді у трудових спорах, спорах щодо захисту соціальних прав, щодо виборів та референдумів, у малозначних спорах, а також стосовно представництва малолітніх чи неповнолітніх осіб та осіб, які визнані судом недієздатними чи дієздатність яких обмежена.

Згідно з п.п. 11 п. 161 Розділу 15 Перехідних положень Конституції України, представництво відповідно до пункту 3 частини першої статті 131-1 та статті 131-2 цієї Конституції виключно прокурорами або адвокатами у Верховному Суді та судах касаційної інстанції здійснюється з 1 січня 2017 року; у судах апеляційної інстанції - з 1 січня 2018 року; у судах першої інстанції - з 1 січня 2019 року.

Згідно зі ст. 247 ГПК України:

1. У порядку спрощеного позовного провадження розглядаються малозначні справи.

2. У порядку спрощеного позовного провадження може бути розглянута будь-яка інша справа, віднесена до юрисдикції господарського суду, за винятком справ, зазначених у частині четвертій цієї статті.

3. При вирішенні питання про розгляд справи в порядку спрощеного або загального позовного провадження суд враховує:

1) ціну позову;

2) значення справи для сторін;

3) обраний позивачем спосіб захисту;

4) категорію та складність справи;

5) обсяг та характер доказів у справі, в тому числі чи потрібно у справі призначити експертизу, викликати свідків тощо;

6) кількість сторін та інших учасників справи;

7) чи становить розгляд справи значний суспільний інтерес;

8) думку сторін щодо необхідності розгляду справи за правилами спрощеного позовного провадження.

4. У порядку спрощеного позовного провадження не можуть бути розглянуті справи:

1) про банкрутство;

2) за заявами про затвердження планів санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство;

3) у спорах, які виникають з корпоративних відносин, та спорах з правочинів щодо корпоративних прав (акцій);

4) у спорах щодо захисту прав інтелектуальної власності, крім справ про стягнення грошової суми, розмір якої не перевищує ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб;

5) у спорах, що виникають з відносин, пов`язаних із захистом економічної конкуренції, обмеженням монополізму в господарській діяльності, захистом від недобросовісної конкуренції;

6) у спорах між юридичною особою та її посадовою особою (у тому числі посадовою особою, повноваження якої припинені) про відшкодування збитків, заподіяних такою посадовою особою юридичній особі її діями (бездіяльністю);

7) у спорах щодо приватизації державного чи комунального майна;

8) в яких ціна позову перевищує п`ятсот розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб;

9) інші вимоги, об`єднані з вимогами у спорах, вказаних у пунктах 3-8 цієї частини.

5. Суд відмовляє у розгляді справи за правилами спрощеного позовного провадження або постановляє ухвалу про розгляд справи за правилами загального позовного провадження, якщо після прийняття судом до розгляду заяви позивача про збільшення розміру позовних вимог або зміни предмета позову, відповідна справа не може бути розглянута за правилами спрощеного позовного провадження.

В даному випадку, справа № 908/2289/20 до фізичної особи - власника квартири до ОСББ про визнання установчих зборів такими, що не відбулися, визнання недійсними рішень установчих зборів та загальних зборів, скасування запису про державну реєстрацію не є корпоративним спором чи спором, який не є малозначним та який не може бути розглянуто в порядку спрощеного позовного провадження, а була призначена ухвалою суду від 21.09.2020 в загальному провадженні лише з урахуванням підстав викладених у позові обставин, характеру правовідносин та предмету спору.

Відповідно до довіреності б/н від 10.03.2020, виданої діючим у т.ч. на той час головою правління ОСББ «Аваліані 5А», протоколу зборів правління ОСББ «Аваліані 5А» від 09.03.2020, на якому зборами правління ОСББ «Аваліані 5А» було прийнято рішення про надання ОСОБА_2 повноважень бути представником ОСББ «Аваліані 5А» у судах всіх інстанцій незалежно від їх спеціалізації під час розгляду справ, з покладенням на нього виконання функцій юридичної служби об`єднання та Положення про організацію правової роботи в ОСББ «Аваліані 5А», згідно з яким організацію правової роботи в ОСББ здійснюється юридичною службою, функції якої в об`єднані виконуються особою з відповідною фаховою освітою, на яку покладається виконання обов`язків юридичної служби рішенням правління, Трібусян Олекій Валентинович є уповноваженим представником відповідача - ОСББ «Аваліані 5А».

Рішення правління ОСББ «Аваліані 5А» від 09.03.2020 не визнано недійсним, довіреність на представництво Трібусяна О.В. інтересів ОСББ «Аваліані 5А» не скасовано.

Законність представництва Трібусяном О.В. інтересів ОСББ «Аваліані 5А» не оскаржена.

До того ж, суд враховує і висновки Великої палати Верховного Суду (у т.ч. постанова від 02.07.2020 у справі № 9901/39/20), згідно з якими, оскільки реформа не доведена до кінця, суди повинні виходити з того, що сторонам повинен бути забезпечений доступ до суду та об`єктивний розгляд спору. Представництво виникає у випадку залучення стороннього представника. Якщо в суд приходить співробітник компанії, то судді Верховного Суду схильні вважати це самопредставництвом.

Представництво відповідача у справі № 908/2289/20 стосується юридичної особи (самопредставництво).

Із зазначеними процесуальними діями судді не погодилась позивач, заявивши про надання часу для оформлення відвіду судді Науменку А.О.

Євтушенко Л.В. заявила відвід судді Науменку А.О. з приводу допущення до розгляду у справі в якості представника відповідача - Трібусяна О.В. та відмови у її клопотанні 19.01.2021 про визнання наданих доказів відповідача неналежними, недостовірними та недопустимими.

Суддя Науменко А.О. заявив про відсутність двох днів, у зв`язку зі спливом строку розгляду справи та запропонував позивачу усно надати пояснення з приводу відводу судді у даній справі.

За результатами розгляду усної заяви позивача про відвід судді, у задоволенні заяви від 19.01.2021 ОСОБА_1 про відвід судді Науменка А.О. від розгляду справи № 908/2289/20 було відмовлено, про що суд виніс ухвалу від 19.01.2021.

Судом також не задоволено клопотання про постановлення окремої ухвали щодо звернення після розгляду справи по суті до правоохоронних органів щодо законності отримання відповідачем кредиту без згоди власників ОСББ, за відсутністю доказів отримання відповідного кредиту та правових підстав для постановлення окремої ухвали з цього питання.

В судовому засіданні позивач підтримала позовні вимоги з урахуванням змін предмету позову. Просила позов задовольнити з підстав, викладених у позовній заяві, відповіді на відзив, заперечення, та усних доводів. В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що з 1991 року є співвласником квартири АДРЕСА_4 . На початку 2019 позивач дізналась через реєстр судових рішень про задоволення судового наказу, який був поданий ОСББ "Аваліані 5а". 29 січня 2019 ухвалою Шевченківського районного суду вищевказаний судовий наказ був скасований. На електронну адресу відповідача позивач направила лист про надання інформації про створення ОСББ та протоколів утворення ОСББ. На електронне та направлене з повідомленням звернення відповіді та документів надано не було. Після ознайомлення в 2019 році з витягами протоколів ОСББ «Аваліані 5А» у суді самих протоколів надано не було позивач дізналась, що на початку 2016 року співвласниками будинків № 5-А по вул. Аваліані в м. Запоріжжя, було утворено Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Аваліані5А" (ОСББ "Аваліані 5А"), яке зареєстровано Державним реєстратором за , дата запису: 19.04.2016 року, номер запису: 0039896. На протязі 2019 року вона ознайомилась лише з витягами протоколів загальних зборів про утворення ОСББ. Лише в судовому засіданні 05.03.2020 у Шевченківському районному суді в судовому засіданні позивачу було надано право ознайомитися з протоколами загальних зборів, але протоколу про утворення ОСББ надано не було. Посилається на порушення її прав, як співвласниці квартири у багатоквартирному будинку за адресою АДРЕСА_2 брати участь в управлінні будинком. Вказує на те, що про проведення установчих зборів зі створення ОСББ не було повідомлено усіх співвласників багатоквартирного будинку, у т.ч. і саму позивачку, що суперечить вимогам чинного законодавства. Вказує на те, що протоколи № 1 , 2 та № 5 не відповідають вимогам до форми протоколу зборів співвласників, затвердженій наказом № 203 від 25.08.2015. Посилається на невідповідність даних наведених у протоколі установчих зборів та порушення реєстрації об`єднання. Листи для голосування до протоколів № 2 від 22.05.2016 та № 5 від 25.02.2018 не відповідають даним, відображеним у цих протоколах. Порушено п. 4.1.1 статуту ОСББ щодо поіменного голосування. Вважає, що співвласники та позивач не були обізнані в прийняті рішень щодо взяття кредиту та зміни з підвищення сплати внесків. Посилається на те, що створення ОСББ у незаконний спосіб призвело до прийняття незаконних протоколів зборів № 2 та № 5, які повинні бути визнані судом недійсними.

Вважає, що збори, оформлені протоколом № 1 від 03.04.2016 були проведені з порушенням вимог Статуту ОСББ «Аваліані 5А» та ст.ст. 6, 10 Закону України «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку» та порушено процедуру реєстрації юридичної особи ОСББ «Аваліані 5А» вищезазначеного протоколу з приховуванням додатку до протоколу на 19 аркушах від державного реєстратора, а сам протокол не відображає реальних результатів голосування на зборах, порядок її проведення, підрахунку голосів, а також обізнаності співвласників з порядком денним зборів.

Надані відповідачем «списки голосування» до протоколів № 2 та № 5 не можуть бути врахованими як результати голосування по питанням порядку денного загальних зборів співвласників ОСББ «Аваліані 5А».

В обґрунтування своїх вимог позивач посилається на Закон України «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку», Закону України «Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку», Закон України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», Цивільний Кодекс України, а також Статут ОСББ «Аваліані 5А» та висновки Великої Палати Верховного суду по справі № 904/2796/17 від 18.04.2018 року та експертний висновок.

Позивач вважає, що оскільки, про створення ОСББ «Аваліані-5А» дізналась лише у 2019 році, строк позовної давності щодо звернення до суду із даним позовом не пропущено.

Перед вступним словом та дебатами позивач зазначив, що ним буде подано заява про судові витрати після ухвалення рішення у справі.

Відповідач заперечує проти позову, з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву та запереченнях на відповідь на відзив, а також поясненнях наданих представником в судовому засіданні.

Відповідач вважає, що позивачем пропущений строк позовної давності щодо оскарження рішень зборів, на підставі ч.1, п. 8 ч.2 ст. 258 ЦК України. Вказує що на зборах 03.04.2016 була присутня позивач. Посилається на те, що оформивши рішення загальних зборів співвласників ОСББ «Аваліані 5А», яке було прийнято шляхом поіменного голосування відповідно до листа голосування з питань порядку денного, протоколом загальних зборів співвласників ОСББ «Аваліані 5А» № 2 від 22.05.2016, відповідач будь-яких порушень діючого законодавства не припустився. Оформивши рішення установчих зборів, яке було прийнято шляхом поіменного голосування, відповідач будь-яких порушень діючого законодавства не припустився. Рішення про створення ОСББ «Аваліані 5-А» прийнято у відповідності до вимог ст. 6 Закону України «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку», за нього проголосувало 196 осіб, а згідно з листом голосування з питань порядку денного частка у загальній площі квартир та нежитлових приміщень будинку осіб, які проголосували складає 62, 48%. Посилається на відсутність порушення прав та законних інтересів позивача. Вказує на те, що відповідачем були подані всі необхідні на той час згідно із діючим законодавством документи для державної реєстрації, що підтверджується описом документів, що подаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційних дії «Державна реєстрація новоутвореної шляхом заснування юридичної особи». Вважає відсутніми порушення прав позивача рішеннями загальних зборів, оформлених протоколами № 2 від 22.05.2016 та № 5 від 25.02.2018, а звернення позивача із позовом про визнання їх недійсними вважає намаганням уникнути від обов`язку по утриманню спільного майна будинку. Посилається на те, що Законом України «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку» не передбачено, що у разі відсутності доказів повідомлення всіх співвласників про проведення установчих зборів рішення, прийняте на таких установчих зборах, вважається не прийнятим, неправомочним або недійсним.

Третя особа у письмових поясненнях до суду від 14.12.2020 зазначила, що законом про реєстрацію на той час не передбачалось подання рішення засновників про створення юридичної особи. Протокол №1 установчих зборів від 03.04.2016 був наданий для підтвердження повноважень заявника ОСОБА_4 для подання документів для проведення державної реєстрації ОСББ «Аваліані 5А». Зазначені документи були прийняті за описом, сформованим за допомогою засобів програмного забезпечення ЄДР (копія опису додається). Абзацом другим підпункту 2 пункту 3 наказу Міністерства юстиції України від 06.01.2016 № 15/5 «Про затвердження форм заяв у сфері державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», який був чинним станом на 19.04.2016 року, перебачено, що надання послуг у сфері державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи, здійснюється відповідно до законодавства за допомогою діючого програмного забезпечення Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців. Тому найменування прийнятих документів, відображених в описі, сформованому за допомогою діючого на той час програмного забезпечення, відрізняється від їх найменування в Законі про реєстрацію. Таким чином, для реєстрації ОСББ «Аваліані 5А» (ідентифікаційний код юридичної особи 40432229) було подано такі документи: реєстраційна картка на проведення державної реєстрації (заява про державну реєстрацію створення юридичної особи); статут (установчий документ юридичної особи); документ, що посвідчує повноваження уповноваженої особи (Протокол №1 установчих зборів від 03.04.2016). Отже, Протокол №1 установчих зборів від 03.04.2016 виступав на час реєстрації ОСББ у якості документа, що підтверджував повноваження заявника Кравченка С.М, для подання документів для проведення державної реєстрації ОСББ «Аваліані 5А», без додатків на 19 аркушах.

У клопотанні від 13.11.2020 третя особа просила суд здійснювати розгляд справи без участі третьої особи та покласти вирішення справи на розсуд суду.

В судовому засіданні 19.01.2021 судом прийнято рішення, проголошено його вступну та резолютивну частини.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін, суд

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 є співвласником квартири АДРЕСА_4 : 3/4 приватної спільної сумісної власності та 1/4 приватної власності (свідоцтво про право на спадщину, 4-242, 12.02.2011, Запорізька державна нотаріальна контора). Про вказані дані свідчить Інформація з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта від 01.08.2020 № 218682917.

06.02.2016 проведено організаційні збори співвласників будинку АДРЕСА_5 , на яких були присутні співвласники будинку мешканці квартир №№ 1-162 і на яких вирішувались питання виборів голови зборів та вибори ініціативної групи для підготовки установчих документів та проведення установчих зборів. За голову зборів ОСОБА_4 , власника квартири № НОМЕР_3 проголосувало - 162, проти - 0. Учасники зборів підтримали пропозицію ОСОБА_4 і прийняти рішення обрати ініціативну групу у складі 4 осіб: ОСОБА_4 , власник квартири АДРЕСА_6 , ОСОБА_5 власник квартири АДРЕСА_7 , ОСОБА_6 , власник квартири АДРЕСА_8 , ОСОБА_7 , власник квартири АДРЕСА_9 . Доручено ініціативній групі підготувати установчі документи і провести установчі збори об`єднання. Проголосували за -162, проти - 0. На протоколі містяться підписи ініціативної групи та голови зборів.

03.04.2016 у м. Запоріжжя складено протокол № 1 установчих зборів об`єднання співвласників багатоквартирного будинку АДРЕСА_5 :

Всього співвласників будинку - 299;

Загальна площа квартир та нежитлових приміщень будинку - 10433,95 кв. м.

Порядок денний:

1. Вибори голови та секретаря зборів.

2. Створення Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку та затвердження його назви.

3. Затвердження статуту Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку.

4. Вибори правління та голови правління Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку та встановлення строку повноважень правління.

5. Визначення уповноваженої особи для здійснення державної реєстрації Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку.

6. Вибори членів ревізійної комісії (ревізора) Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку.

По першому питанню порядку денного виступив ОСОБА_4 та запропонував обрати голову і секретаря зборів:

головою зборів ОСОБА_6 власника кв. АДРЕСА_8 ;

секретарем зборів ОСОБА_8 власника кв. № 76

Учасники зборів підтримали пропозицію обрати:

головою зборів ОСОБА_6 власника кв. АДРЕСА_8 секретарем зборів ОСОБА_8 власника кв. № 76

Проголосували: за - 196, проти - 8.

По другому питанню прийнято рішення створити Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку та затвердити його назву «Аваліані 5А».

Проголосували: за - 196, проти - 8.

По третьому питанню прийнято рішення затвердити Статут Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А» в запропонованій редакції.

Проголосували:

Проголосували: за - 196, проти - 8.

По четвертому питанню прийнято рішення обрати членами правління Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А»: ОСОБА_9 , власника кв. АДРЕСА_10 , ОСОБА_10 , власника кв. АДРЕСА_11 , ОСОБА_11 , власника кв. АДРЕСА_6 , ОСОБА_12 , власника кв. АДРЕСА_12 , головою правління ОСОБА_4 , власника кв. № 131, заступником голови правління Редько С.Ю., власник кВ. АДРЕСА_13 та встановити строк повноважень правління на один рік.

Проголосували:

Проголосували: за - 196, проти - 8.

По п`ятому питанню прийнято рішення доручити провести державну реєстрацію Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А» Кравченку С.М., що проживає за адресою: АДРЕСА_14 .

Проголосували: за - 196, проти - 8.

По шостому питанню прийнято рішення обрати членами ревізійної комісії Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А»: ОСОБА_6 , власника кв. АДРЕСА_8 та ОСОБА_13 , власника кв. АДРЕСА_15 .

Проголосували:

Проголосували: за - 196, проти - 8.

Додатки: лист голосування з питань порядку денного учасників установчих зборів Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А» на 19 аркушах.

На протоколі № 1 від 03.04.2016 міститься підпис голови зборів та секретаря зборів.

До протоколу додано лист голосування з питань порядку денного учасників установчих зборів об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А» від 03.04.2016, згідно з яким: всього за - 62,48, проти 5,60.

22.05.2016 оформлено протокол № 2 загальних зборів ОСББ «Аваліані 5А», згідно з яким:

Всього співвласників будинку - 299.

Загальна площа квартир та нежитлових приміщень будинку - 10433,95 кв.м.

На загальних зборах співвласники будинку (далі - збори), які проводяться « 22» травня 2016 за адресою АДРЕСА_2 о 15 год. 00 хв. присутні 186 співвласників (в т.ч. в особі їх уповноважених представників) будинку, що складає 62,2% загальної кількості голосів усіх співвласників.

Всі співвласники будинку були вчасно повідомлені у письмовому вигляді про порядок денний, час, місце та порядок проведення цих зборів та не мають жодних претензій з даних питань.

Збори повноважні приймати будь-які рішення з усіх питань порядку денного відповідно до чинного законодавства України.

Порядок денний:

1. Вибори голови та секретаря зборів.

2. Ухвалення рішення про відмову від КП «Основаніє» як виконувача послуг по управлінню, утриманню та ремонту житлового будинка і прибудинкової території.

3. Ухвалення рішення про здійснення форми управління, забезпечення, утримання і експлуатації багатоквартирного будинку мешканців.

4. Розгляд і затвердження тарифу на утримання і обслуговування багатоквартирного житлового будинку.

5. Розгляд і затвердження плану капітального ремонту багатоквартирного житлового будинку.

6. Розгляд питання про використання спільного майна.

По першому питанню порядку денного виступив ОСОБА_4 та запропонував обрати голову і секретаря зборів:

головою зборів ОСОБА_4 власника кв. № 131,

секретарем зборів ОСОБА_9 власника кв. АДРЕСА_10 ,

Учасники зборів підтримали пропозицію обрати:

головою зборів ОСОБА_4 власника кв. АДРЕСА_16 ,

секретарем зборів ОСОБА_9 власника кв. № 24

Проголосували: за - 186, проти - 0, утримались -0.

По другому питанню порядку денного виступив: ОСОБА_4 запропонував власникам квартир відмовитись від КП «Основаніє» як виконувача послуг по управлінню, утриманню та ремонту житлового будинка і прибудинкової території. Обмінявшись думками, власники квартир прийняли рішення: відмовитись від КП «Основаніє» як виконувача послуг по управлінню, утриманню та ремонту житлового будинка і прибудинкової території

Проголосували: за - 186, проти - 0, утримались - 0.

По третьому питанню порядку денного виступив: ОСОБА_4 , який запропонував власникам квартир отримати в управління ОСББ «Аваліані 5А» житловий будинок і прибудинкову територію та самостійно управляти, утримувати і ремонтувати житловий будинок. Обмінявшись думками, власники квартир прийняли рішення: отримати в управління ОСББ «Аваліані 5А» житловий будинок і прибудинкову територію та самостійно управляти, утримувати і ремонтувати житловий будинок.

Проголосували: за - 186, проти - 0, утримались - 0.

По четвертому питанню порядку денного виступив ОСОБА_4 , який запропонував встановити тариф на утримання і обслуговування багатоквартирного житлового будинку для співвласників з другого по дев`ятий поверх в розмірі 3,00 грн. за кв.м. загальної площі власного приміщення, а для співвласників першого поверху в розмірі 2,60 грн за кв.м. загальної площі власного приміщення, згідно кошторису, що є додатком 1 до протоколу. Пропозиція була обговорена присутніми власниками квартир та було прийнято рішення встановити тариф на утримання і обслуговування багатоквартирного житлового будинку для співвласників з другого по дев`ятий поверх в розмірі 3,00 грн. за кв.м. загальної площі власного приміщення, а для співвласників першого поверху в розмірі 2,60 грн за кв.м. загальної площі власного приміщення, згідно кошторису, що є додатком 1 до протоколу.

Проголосували: за - 186, проти - 0, утримались - 0.

По п`ятому питанню порядку денного виступив ОСОБА_4 та запропонувала співвласникам будинку план капітального ремонту багатоквартирного житлового будинку:

1.Ремонт покрівлі;

2.Ремонт комунікацій;

3.Ремонт ліфтів.

Пропозиція була обговорена присутніми власниками квартир та був прийнятий наступний план капітального ремонту багатоквартирного житлового будинку: 1.Ремонт покрівлі; 2.Ремонт комунікацій; З.Ремонт ліфтів.

Проголосували: за - 186, проти - 0, утримались - 0.

По шостому питанню порядку денного виступив ОСОБА_4 , який запропонував власникам квартир здавати в оренду житлові і нежитлові приміщення спільної власності. Пропозиція була обговорена присутніми власниками квартир та було прийняте рішення здавати в оренду житлові і не житлові приміщення спільної власності.

Проголосували: за - 186, проти - 0, утримались - 0.

Додатки: лист голосування з питань порядку денного учасників установчих зборів Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А» на 19 аркушах.

На протоколі № 2 від 22.05.2016 міститься підпис голови зборів та секретаря зборів.

До протоколу додано лист голосування з питань порядку денного учасників загальних зборів ОСББ «Аваліані 5А» від 22 травня 2018 на якому у графі всього «за» міститься позначка 56, 51; всього «проти» - 0.

25.02.2018 року відбулись загальні збори співвласників багатоквартирного будинку АДРЕСА_5 .

Всього співвласників будинку - 299.

Загальна площа квартир та нежитлових приміщень будинку - 10433,95 кв.м.

На загальних зборах співвласники будинку (далі - збори), які проводяться « 25» лютого 2018 за адресою АДРЕСА_2 о 15 год. 00 хв. присутні 178 співвласників (в т.ч. в особі їх уповноважених представників) будинку, що складає 59,5 % загальної кількості голосів усіх співвласників.

Всі співвласники будинку були вчасно повідомлені у письмовому вигляді про порядок денний, час, місце та порядок проведення цих зборів та не мають жодних претензій з даних питань.

Збори повноважні приймати будь-які рішення з усіх питань порядку денного відповідно до чинного законодавства України.

На збори запрошені: голова правління ОСББ «Аваліані 5А» ОСОБА_4 , члени правління ОСББ «Аваліані 5А»: ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_12 .

Порядок денний зборів складався з наступних питань:

1. Організаційні питання проведення зборів.

2. Підвищення енергоефективності будинку та з цією метою:

- здійснення заходів з підвищення енергоефективності та затвердження техніко-економічного обґрунтування витрат на їх здійснення;

- отримання кредиту для фінансування заходів з підвищення енергоефективності в АТ «Ощадбанк» (далі - Банк) та укладення з цією метою договору кредитної лінії (далі - Кредитний договір);

- розміщення в установі Банку вкладу (депозиту) та передачу в заставу Банку майнових прав (прав вимоги) на цей вклад (депозит) в забезпечення виконання зобов`язань Об`єднання за укладеним Кредитним договором та укладення з цією метою відповідних договорів;

- затвердження проектів договорів; Кредитного договору, Договору банківського вкладу (депозиту), Договору застави тощо, що передбачається укласти між Об`єднанням та Банком;

- надання голові правління Об`єднання повноважень приймати рішення про дострокове повернення кредиту (або його частини), про зміну окремих умов Кредитного договору та інших правочинів, укладених з Банком та пов`язаних з наданням Об`єднанню кредиту, та вчиняти від імені Об`єднання правочини, необхідні для реалізації таких рішень;

- підтвердження повноважень голови правління Об`єднання та надання голові правління Об`єднання повноважень на укладення та підписання з Банком правочинів (договорів), а також всіх інших документів та вчинення всіх необхідних дій з метою реалізації рішення за цим питанням порядку денного;

- затвердження змін до кошторису надходжень і витрат Об`єднання на 2018 рік шляхом затвердження його в новій редакції;

- збільшення суми щомісячного внеску співвласників багатоквартирного будинку.

По першому питанню порядку денного голова правління об`єднання ОСОБА_4 повідомив, що згідно зі ст. ІІІ Статуту кожен співвласник ОСББ на зборах має один голос. Згідно з п. 8 ст. ІІІ Статуту збори є чинними, якщо на них присутні більше половини від загальної кількості співвласників багатоквартирного будинку. На зборах присутні особисто або в особі належним чином уповноважених представників 178 співвласників, багатоквартирного будинку, що становить більше половини загальної кількості співвласників багатоквартирного будинку. У зв`язку з чим, запропонував оголосити збори чинними. Голосували: за - сто відсотків, проти - нуль відсотків, утримались нуль відсотків.

ОСОБА_4 запропонував обрати головою зборів ОСОБА_9 , а секретарем ОСОБА_4 Голосували: за - сто відсотків, проти - нуль відсотків, утримались нуль відсотків.

З другого питання, заслухавши голову об`єднання ОСОБА_4 , вирішили: здійснити зазначені заходи та затвердити техніко-економічне обґрунтування здійснення заходів, викладене у додатку 1 до цього протоколу, отримати кредит АТ «Ощадбанку» для фінансування заходів та укладення з цієї метою кредитного договору на викладених істотних умовах; відкрити в установі АТ «Ощадбанк» вкладний (депозитний) рахунок а розмістити на ньому вклад (депозит), а також передати в заставу банку в забезпечення виконання зобов`язань об`єднання за укладеним кредитним договором майнові права - право вимоги грошових коштів у розмірі 7 900 грн. 00 коп., які будуть розміщені на вищевказаному вкладному (депозитному) рахунку, відкритому в банку, та укласти з цією метою відповідний договір застави; затвердити проекти наступних договорів, які будуть укладені з банком та є додатками до цього рішення (протоколу) зборів: проект кредитного договору (додаток 2), проект договору банківського вкладу (додаток 3), проект договору застави (додаток 4); надати (делегувати) правлінню об`єднання права (повноваження) протягом строку дії кредитного договору, за необхідності приймати рішення та вчиняти всі дії; підтвердити повноваження членів правління об`єднання ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_12 , в т.ч. повноваження ОСОБА_4 , як голови правління об`єднання та уповноважити правління об`єднання, шляхом спільного поставлення підписів всіх його членів укласти та підписати з банком договори та вчинити всі необхідні дії з метою реалізації рішення прийнятого зборами з цього питання порядку денного, а атож надати право визначати на власний розсуд за домовленістю з банком без будь-яких додаткових узгоджень з будь-якими органами управління/посадовими особами об`єднання умови вказаних в цьому рішенні (протоколі) правочинів (договорів) та/або інших необхідних документів, не вказаних в цьому протоколі; внести зміни до кошторису надходжень і витрат об`єднання на 2018 рік, затвердивши його в новій редакції, яка є додатком 5 до цього рішення (протоколу) зборів; затвердити загальну суму щомісячного внеску співвласників багатоквартирного будинку на утримання будинку та прибудинкової території і забезпечення витрат об`єднання, пов`язаних із здійсненням заходів і отримання та обслуговування кредиту в розмірі 4 грн 50 коп. у розрахунку на 1 кв.м. для першого поверху та 5 грн 00 коп. у розрахунку на 1 кв.м. для поверхів з другого по дев`ятий.

Голосували: за - сто відсотків, проти - нуль відсотків, утримались нуль відсотків.

Невід`ємними частинами цього протоколу є такі додатки:

Додаток 1 Техніко-економічне обґрунтування здійснення заходів з підвищення енергоефективності в багатоквартирному житловому будинку АДРЕСА_5 .

Додаток 2 Проект кредитного договору; Додаток 3 Проект договору банківського вкладу (депозиту).

Додаток 3 Проект договору банківського вкладу (депозиту).

Додаток 4 Проект договору застави.

Додаток 5 Кошторис доходів та витрат Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А» на 2018 рік.

Протокол підписаний головою зборів та секретарем зборів.

До протоколу додано лист голосування з питань порядку денного учасників загальних зборів ОСББ «Аваліані 5А» від 25 лютого 2018 на якому відсутні загальні підрахунки: «за» та «проти».

Позивач, посилаючись на не повідомлення її про проведені установчі та загальні збори ОСББ «Аваліані 5А», та порушенням прийнятими на цих зборах рішеннями її прав в управлінні будинком, звернулась до господарського суду з даним позовом.

Визнання такими, що не відбулися, установчі збори від 2016 року співвласників багатоквартирного будинку АДРЕСА_2 зі створення Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку «Аваліані 5А»; визнання недійсними рішення загальних установчих зборів щодо створення Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", які оформлені протоколом № 1 від 03.04.2016 року; визнання недійсним рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", яке оформлене протоколом № 2 від 22.05.2016 року; визнання недійсним рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", яке оформлене протоколом № 5 від 25.02.2018 року; скасування запису про державну реєстрацію Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку «Аваліані 5А», дата запису 19.04.2016, номер запису №0039896 14.09.2016 в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців і громадських формувань було предметом позовних вимог, прийнятих судом до розгляду у даній справі.

Проаналізувавши фактичні обставини справи, оцінивши представлені докази, суд вважає, що позов підлягає частковому задоволенню, виходячи з такого.

Відповідно до ч. 1 ст. 11 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки.

Частинами 1-2 ст. 14 ЦК України визначено, що цивільні обов`язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства. Особа не може бути примушена до дій, вчинення яких не є обов`язковим для неї.

Згідно зі ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Частинами 1-2 ст. 16 ЦК України передбачено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: 1) визнання права; 2) визнання правочину недійсним; 3) припинення дії, яка порушує право; 4) відновлення становища, яке існувало до порушення; 5) примусове виконання обов`язку в натурі; 6) зміна правовідношення; 7) припинення правовідношення; 8) відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; 9) відшкодування моральної (немайнової) шкоди; 10) визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади АР Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом чи судом у визначених законом випадках.

Спірні правовідносини є господарськими та виникли у зв`язку з незгодою позивача із проведеними відповідачем вищевказаними зборами та прийнятими рішеннями на них.

Відповідно до ст. 385 Цивільного кодексу України, власники квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку (будинках) для забезпечення експлуатації такого будинку (будинків), користування квартирами та нежитловими приміщеннями та управління, утримання і використання спільного майна багатоквартирного будинку (будинків) можуть створювати об`єднання співвласників багатоквартирного будинку (будинків).

Таке об`єднання є юридичною особою, що створюється та діє відповідно до закону та статуту.

Об`єднання власників квартир, житлових будинків є юридичною особою, яка створюється та діє відповідно до статуту та закону.

Відповідно до ст. 2 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" від 29.11.2001 № 2866-ІІІ (у редакції чинній на час здійснення установчих зборів), цей Закон регулює: порядок створення, реєстрації, реорганізації, діяльності і ліквідації об`єднань, асоціацій; відносини суб`єктів права власності щодо користування та розпорядження спільним майном співвласників у об`єднанні; відносини між об`єднаннями та асоціаціями; відносини між об`єднаннями, асоціаціями і органами державної влади та органами місцевого самоврядування; відносини між об`єднаннями і господарюючими суб`єктами.

Згідно з ст. 6 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" від 29.11.2001 № 2866-ІІІ, об`єднання може бути створено лише власниками квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку (багатоквартирних будинках). Установчі збори об`єднання у новозбудованих багатоквартирних будинках можуть бути проведені після державної реєстрації права власності на більше половини квартир та нежитлових приміщень у такому будинку.

Об`єднання може бути створено лише власниками квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку (багатоквартирних будинках). Установчі збори об`єднання у новозбудованих багатоквартирних будинках можуть бути проведені після державної реєстрації права власності на більше половини квартир та нежитлових приміщень у такому будинку.

Для створення об`єднання скликаються установчі збори.

Скликання установчих зборів здійснюється ініціативною групою, яка складається не менш як з трьох власників квартир або нежилих приміщень.

Повідомлення про проведення установчих зборів направляється ініціативною групою не менше ніж за 14 днів до дати проведення установчих зборів. Повідомлення направляється в письмовій формі і вручається кожному співвласнику під розписку або шляхом поштового відправлення (рекомендованим листом). У повідомленні про проведення установчих зборів зазначається, з чиєї ініціативи скликаються збори, місце і час проведення, проект порядку денного. Час і місце проведення обираються зручними для більшості можливих учасників зборів.

Установчі збори веде голова зборів, який обирається більшістю голосів присутніх співвласників або їх представників.

Кожний співвласник (його представник) під час голосування має кількість голосів, пропорційну до частки загальної площі квартири або нежитлового приміщення співвласника у загальній площі всіх квартир та нежитлових приміщень, розташованих у багатоквартирному будинку.

Якщо одна особа є власником квартир (квартири) та/або нежитлових приміщень, загальна площа яких становить більш як 50 відсотків загальної площі всіх квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку, кожний співвласник на установчих зборах має один голос незалежно від кількості та площі квартир або нежитлових приміщень, що перебувають у його власності.

Рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало більше половини загальної кількості усіх співвласників.

Якщо в результаті проведення установчих зборів для прийняття рішення не набрано кількості голосів "за" або "проти", встановленої частиною дев`ятою цієї статті, проводиться письмове опитування співвласників, які не голосували на установчих зборах. Письмове опитування співвласників проводиться протягом 15 календарних днів з дати проведення установчих зборів. Якщо протягом зазначеного строку необхідну кількість голосів "за" не набрано, рішення вважається неприйнятим.

Письмове опитування під час установчих зборів об`єднання проводиться в порядку, передбаченому Законом України «Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку».

Рішення приймається шляхом поіменного голосування. Під час підрахунку голосів враховуються і голоси, подані співвласниками під час проведення установчих зборів, і голоси, подані під час письмового опитування. Рішення оформляється особистим підписом кожного, хто проголосував, із зазначенням результату голосування ("за" чи "проти").

Установчі збори приймають рішення про створення об`єднання і затверджують його статут.

Державна реєстрація об`єднання (асоціації) проводиться у порядку, встановленому законом для державної реєстрації юридичних осіб. Об`єднання (асоціація) вважається утвореним з дня його державної реєстрації.

Згідно з ч. 8 ст. 10 Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку" від 14 05 2015 № 417-VIII, якщо під час проведення зборів співвласників для прийняття рішення не набрано встановленої частиною шостою цієї статті кількості голосів "за" або "проти", проводиться письмове опитування співвласників, які не голосували на зборах. Письмове опитування співвласників проводиться протягом 15 календарних днів з дати проведення зборів співвласників. Якщо протягом цього строку необхідної кількості голосів "за" не набрано, рішення вважаються неприйнятими.

Письмове опитування співвласників проводиться ініціативною групою та іншими співвласниками за бажанням.

Письмове опитування може проводитися щодо одного або декількох питань одночасно. Питання - це текст, у якому викладається пропозиція у вигляді резолюції, щодо якої учаснику опитування пропонується відповісти "за", "проти" або "утримався". Питання повинно мати чітке і зрозуміле формулювання, що не допускає різних тлумачень.

Письмове опитування співвласників проводиться шляхом власноручного заповнення ними листків опитування, в яких зазначаються день опитування, прізвище, ім`я, по батькові співвласника, документ, що підтверджує право власності на квартиру або нежитлове приміщення, номер квартири або нежитлового приміщення, загальна площа квартири або нежитлового приміщення, документ, що надає повноваження на голосування від імені співвласника (для представників), відповідь співвласника на питання "так", "ні" або "утримався", особистий підпис співвласника та особи, яка проводила опитування.

Голосування від імені співвласника представником здійснюється в порядку представництва згідно з вимогами цивільного законодавства. Кожен співвласник, який має право голосу, може реалізувати це право під час проведення такого опитування лише один раз з одного питання.

Забороняється в процесі проведення письмового опитування співвласників примушувати їх до голосування за або проти прийняття відповідного рішення чи винагороджувати їх за це в будь-якій формі.

За результатами підрахунку результатів письмового опитування співвласників особи, які проводили письмове опитування, вносять його результати до протоколу зборів та підводять загальні підсумки голосування щодо всіх питань. Під час підрахунку голосів враховуються і голоси, подані на зборах співвласників, і голоси співвласників, отримані під час проведення письмового опитування.

Листки письмового опитування співвласників пронумеровуються, прошнуровуються та додаються до відповідного протоколу зборів.

До матеріалів справи надано копії протоколів організаційних зборів засідання співвласників будинку № 5А по вул. Аваліані від 06.02.2016, яким обрано ініціативну групу у складі з чотирьох власників квартир будинку, якій доручено підготувати установчі документи і провести установчі збори.

При цьому, доказів повідомлення про проведення цих організаційних зборів відповідачем не надано.

У протоколі від 06.02.2016 зазначено про присутніх співвласників мешканців квартир №№ 1-162, та про те, що всі ці співвласники проголосували за питання порядку денного на цих зборах, однак будь-яких доказів відповідного голосування до протоколу не надано.

Протокол містить посилання на квартири, якими володіють члени ініціативної групи. Будь-яких вимог щодо порядку організації, проведення, голосування, надання правовстановлюючих документів на квартири та нежитлові приміщення на зборах під час створення ініціативної групи або проведення засідання самої ініціативної групи вимогами чинного законодавства України не передбачено.

Отже, в даному випадку, відсутні порушення під час проведення організаційних зборів співвласників будинку зі створення ініціативної групи та проведення засідання самої ініціативної групи.

Повідомлення про проведення установчих зборів направляється ініціативною групою не менше ніж за 14 днів до дати проведення установчих зборів. Повідомлення направляється в письмовій формі і вручається кожному співвласнику під розписку або шляхом поштового відправлення (рекомендованим листом). У повідомленні про проведення установчих зборів зазначається, з чиєї ініціативи скликаються збори, місце і час проведення, проект порядку денного. Час і місце проведення обираються зручними для більшості можливих учасників зборів (ст. 6 вищевказаного закону).

Указана норма права імперативно визначає порядок і спосіб повідомлення власників: форма повідомлення обов`язково письмова; повідомляється кожен власник; таке повідомлення вручається власнику або під розписку, або шляхом поштового відправлення (рекомендованим листом).

Відповідачем не надано доказів повідомлення позивача про установчі збори.

До матеріалів справи доданий список підписів про повідомлення загальних зборів 03.04.2016, в якому міститься перелік зі 169 прізвищ, в якому відсутня чимала кількість підписів та відсутній підпис Євтушенко Л.В.

При цьому, із наданого списку не вбачається дати його складення і що він стосується саме установчих зборів від 03.04.2016, оскільки в ньому вказано «підпис про повідомлення загальних зборів 03.04.2016».

Доказів направлення, вручення повідомлення про проведення установчих зборів ініціативною групою не менше ніж за 14 днів до дати проведення установчих зборів не надано.

Самого повідомлення із зазначенням в ньому про проведення установчих зборів, з чиєї ініціативи скликаються збори, місце і час проведення, проект порядку денного до матеріалів справи також не надано, як і доказів направлення повідомлення в письмовій формі шляхом поштового відправлення (рекомендованим листом), у т.ч. позивачем в і у справі.

Отже, відповідачем не доведено дотримання вимог Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" щодо повідомлення позивача про проведення установчих зборів.

У протоколі № 1 установчих зборів від 03.04.2016, зазначено, що всього співвласників будинку - 299; загальна площа квартир та нежитлових приміщень будинку - 10433,95 кв. м.

Порядок денний: 1. Вибори голови та секретаря зборів. 2. Створення Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку та затвердження його назви. 3. Затвердження статуту Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку. 4. Вибори правління та голови правління Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку та встановлення строку повноважень правління. 5. Визначення уповноваженої особи для здійснення державної реєстрації Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку. 6. Вибори членів ревізійної комісії (ревізора) Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку.

По першому питанню вирішили головою зборів вибрати ОСОБА_6 власника кв. АДРЕСА_8 секретарем зборів ОСОБА_8 власника кв. АДРЕСА_17 . По другому питанню прийнято рішення створити Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку та затвердити його назву «Аваліані 5А». По третьому питанню прийнято рішення затвердити Статут Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А» в запропонованій редакції. По четвертому питанню прийнято рішення обрати членами правління Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А»: ОСОБА_9 , власника кв. АДРЕСА_10 , ОСОБА_10 , власника кв. АДРЕСА_11 , ОСОБА_11 , власника кв. АДРЕСА_6 , ОСОБА_12 , власника кв. АДРЕСА_12 , головою правління ОСОБА_4 , власника кв. № 131, заступником голови правління Редько С.Ю., власник кВ. АДРЕСА_13 та встановити строк повноважень правління на один рік. По п`ятому питанню прийнято рішення доручити провести державну реєстрацію Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А» Кравченку С.М., що проживає за адресою: АДРЕСА_14 . По шостому питанню прийнято рішення обрати членами ревізійної комісії Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А»: ОСОБА_6 , власника кв. АДРЕСА_8 та ОСОБА_13 , власника кв. АДРЕСА_15 .

За всі рішення проголосували: за - 196, проти - 8.

Додатки: лист голосування з питань порядку денного учасників установчих зборів Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А» на 19 аркушах.

На протоколі № 1 від 03.04.2016 міститься підпис голови зборів та секретаря зборів.

При цьому, згідно зі ст. 6 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" кожний співвласник (його представник) під час голосування має кількість голосів, пропорційну до частки загальної площі квартири або нежитлового приміщення співвласника у загальній площі всіх квартир та нежитлових приміщень, розташованих у багатоквартирному будинку.

До протоколу додано лист голосування з питань порядку денного учасників установчих зборів об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А» від 03.04.2016, згідно з яким, всього за - 62,48, проти 5,60.

Слід зазначити, що у самому протоколі установчих зборів зазначено про «голосування за - 196 та проти - 8», однак посилання на співвласників квартир, голоси та відповідні частки не міститься. У листі голосування не зазначено назви питань порядку денного, не відображені всі документи, що підтверджують право власності та містяться виправлення.

Слід зазначнити, що документ, що підтверджує право власності на квартиру або нежитлове приміщення є важливим для визначення часток та загальної площі квартир і нежитлових приміщень та результатів голосування.

Отже з листа голосування не вбачається можливим встановити дійсні результати голосування відображені в протоколі.

Необхідно зазначити, що наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та комунального господарства України від 25.08.2015 № 203 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 08.09.2015 за № 1083/27528) "Про затвердження форми протоколу зборів співвласників багатоквартирного будинку" затверджено форму протоколу зборів співвласників багатоквартирного будинку, а не форму протоколу установчих зборів співвласників багатоквартирного будинку. Вказані протоколи є різними за своїм призначенням та суттю питань, які вирішуються на зборах за наслідками їх проведення. Ототожнення наведених протоколів є безпідставним.

Протокол № 1 від 03.04.2016 підписано головою зборів ОСОБА_6 та секретарем ОСОБА_8 .

Таким чином суд вважає, що протокол № 1 від 03.04.2016 за своєю формою не суперечить наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та комунального господарства України від 25.08.2015 № 203 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 08.09.2015 за № 1083/27528).

При цьому, слід зазначити, що відсутність належних доказів того, чи був учасник повідомлений про проведення установчих зборів не є підставою для визнання недійними таких установчих зборів, якщо буде встановлена присутність на оспорюваних установчих зборах цієї особи.

Таким чином, право учасника полягає в його можливості брати участь в управлінні об`єднанням, організаційних питаннях, тощо. У разі дотримання такого права факт порушення буде відсутній.

В даному випадку, ініціативною групою ОСББ «Аваліані» не було дотримано порядку повідомлення ОСОБА_1 про проведення установчих зборів, що є порушенням вимог закону.

ОСОБА_1 була позбавлена права бути обізнаною про установчі збори, їх проведення, питання порядку денного, брати участь у голосуванні щодо створення ОСББ, виборах, бути запропонованою до обрання в управління, головою правління, членом ревізійної комісії, а також визначати уповноважених осіб для здійснення відповідних функцій, брати участь в організаційних питаннях, тощо.

Таким чином, суд вважає, що в даному випадку істотно порушені права позивача проведеними установчими зборами.

Таким чином суд приходить до висновку про обґрунтованість позову в частині визнання недійсним рішення про створення ОСББ, оформлених протоколом установчих зборів № від 03.04.2016.

Однак, суд відмовляє у задоволенні позовних вимог з підстав пропуску строку позовної давності, про застосування якої заявлено відповідачем.

Згідно зі ст. 256 Цивільного кодексу України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

Цивільним кодексом України передбачена спеціальна та загальна позовна давність статті 257, 258. Зокрема, загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Для окремих видів вимог законом може встановлюватися спеціальна позовна давність: скорочена або більш тривала порівняно із загальною позовною давністю.

Відповідно до ст. 267 Цивільного кодексу України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Позовна давність в один рік застосовується, зокрема, до вимог, зокрема про визнання недійсним рішення загальних зборів товариства.

У даному спорі оскаржується рішення установчих зборів саме Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку АДРЕСА_5 . Відтак суд вважає, що строк позовної давності в даному випадку встановлюється тривалістю у три роки.

Відповідно до ч. 1 ст. 261 Цивільного кодексу України, перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

Статтею 267 Цивільного кодексу України передбачені правові наслідки спливу позовної давності. Зокрема, ч. 4 цієї статті визначено, що сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови в позові.

Як встановлено судом при розгляді цієї справи позивачем пропущено строк позовної давності для звернення до суду із цим позовом в частині визнання такими, що не відбулися, установчі збори від 2016 року співвласників багатоквартирного будинку АДРЕСА_2 зі створення Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку «Аваліані 5А» та визнання недійсними рішення загальних установчих зборів щодо створення Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", які оформлені протоколом № 1 від 03.04. 2016 року. Підстав для поновлення цього строку не вбачається.

Так, як зазначено позивачем у відповіді на відзив від 29.10.2020 та у судовому засіданні 19.01.2020 особисто ОСОБА_1 , що у 2016 році вона зі своїм чоловіком постійно знаходилась у своїй квартирі АДРЕСА_4 . Орієнтовно на початку квітня 2016 року вона, вийшовши з квартири особисто бачила, що біля другого під`їзду будинку відбувався конфлікт мешканців (20-30 осіб) і ця бійка не вказувала не те, що це були збори співвласників, на участі у яких ОСОБА_1 посилається ОСОБА_4 .

В свою чергу ОСОБА_4 надав свої пояснення та заяви свідків ОСОБА_6 , ОСОБА_12 , згідно з якими, за зборах 03.04.2016 були присутніми багато мешканців будинку і в т.ч. ОСОБА_1 .

В даному випадку, суд критично ставиться до пояснень ОСОБА_4 та свідків, оскільки ОСОБА_4 є головою правління ОСББ «Аваліані 5А», ОСОБА_6 входила до ініціативної групи згідно з протоколом від 06.02.2016 та головою оскаржуваних установчих зборів, а ОСОБА_12 обрана до складу членів правління ОСББ «Аваліані 5А» цим же протоколом, ці особи приймали активну участь у відповідних зборах.

До того ж, згідно з ч. 2 ст. 87 ГПК України, на підставі показань свідків не можуть встановлюватися обставини (факти), які відповідно до законодавства або звичаїв ділового обороту відображаються (обліковуються) у відповідних документах.

Відповідними документами присутність ОСОБА_1 саме на установчих зборах не підтверджується.

Однак, як зазначає сама ОСОБА_1 у 2016 році вона зі своїм чоловіком постійно знаходилась у своїй квартирі АДРЕСА_4 , бачила зібрання мешканців будинку на початку квітня 2016 року (установчі збори відбулись саме 03.04.2016).

Відповідно до ч. 3 ст. 13 Конституції України власність зобов`язує. Власність не повинна використовуватися на шкоду людині і суспільству.

ОСОБА_1 , як співвласник квартири у багатоповерховому будинку «Аваліані 5А» мала зобов`язання щодо своєї власності у будинку у т.ч. щодо з`ясування питання про управління будинком та здійснення відповідних платежів щодо його утримання.

До того ж, запис про державну реєстрацію Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку «Аваліані 5А» датується 19.04.2016, номер запису №0039896 в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців і громадських формувань.

Відповідно до ст. 89 ГПК України:

1. Юридична особа підлягає державній реєстрації у порядку, встановленому законом. Дані державної реєстрації включаються до єдиного державного реєстру, відкритого для загального ознайомлення.

4. До єдиного державного реєстру вносяться відомості про організаційно-правову форму юридичної особи, її найменування, місцезнаходження, органи управління, філії та представництва, мету установи, а також інші відомості, встановлені законом.

5. Зміни до установчих документів юридичної особи, які стосуються відомостей, включених до єдиного державного реєстру, набирають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації. Юридичні особи та їх учасники не мають права посилатися на відсутність державної реєстрації таких змін у відносинах із третіми особами, які діяли з урахуванням цих змін.

Відповідно до ст. 10, 11 Закону України №755-ІV від 15.05.2003 «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою. Відомості, що містяться в Єдиному державному реєстрі, є відкритими і загальнодоступними.

Отже, позивач, як співвласник квартири АДРЕСА_4 . в якому було створено та зареєстровано відповідним чином ОСББ «Аваліані 5А», мала змогу та повинна була довідатись про створення та існування ОСББ, починаючи з квітня 2016 року.

Позивачем не доведено належними доказами неможливість бути обізнаною про створення юридичної особи відповідача та отримання відповідної інформації та доказів зі спірного питання лише у 2019-2020 роках.

Суд застосовує позовну давність лише тоді, коли є підстави для задоволення позовних вимог, звернутих позивачем до того відповідача у спорі, який заявляє про застосування позовної давності. Тобто, перш ніж застосувати позовну давність, суд має з`ясувати та зазначити у судовому рішенні, чи було порушене право, за захистом якого позивач звернувся до суду. Якщо це право порушене не було, суд відмовляє у позові через необґрунтованість останнього. І тільки якщо буде встановлено, що право позивача дійсно порушене, але позовна давність за відповідними вимогами спливла, про що заявила інша сторона у спорі, суд відмовляє у позові через сплив позовної давності у разі відсутності визнаних судом поважними причин її пропуску, про які повідомив позивач (постанова Великої Палати Верховного Суду від 22 травня 2018 року у справі № 369/6892/15-ц).

Щодо вимог позивача про скасування запису про державну реєстрацію Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку «Аваліані 5А», дата запису 19.04.2016, номер запису №0039896 14.09.2016 в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців і громадських формувань, слід зазначити, що згідно зі ст. 6 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" від 29.11.2001 № 2866-ІІІ (у редакції чинній на час здійснення установчих зборів), державна реєстрація об`єднання (асоціації) проводиться у порядку, встановленому законом для державної реєстрації юридичних осіб. Об`єднання (асоціація) вважається утвореним з дня його державної реєстрації.

Відносини, що виникають у сфері державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, регулюються Законом України №755-ІV від 15.05.2003 «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань».

Пункт 13 ч.1 ст. 1 Закону визначає, що реєстраційна справа - це сукупність документів у паперовій та/або електронній формі, що подавалися для проведення реєстраційних дій.

Так, ОСББ «Аваліані 5А» (ідентифікаційний код юридичної особи 40432229) було зареєстровано 19.04.2016, номер запису 0039896 в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Перелік документів для проведення державної реєстрації новоутвореної юридичної особи визначається ч.1 ст. 17 вказаного закону на той час.

В редакції закону, діючої станом на 19.04.2016, для державної реєстрації створення юридичної особи, відповідно до ч.1 ст. 17 закону подавались, серед іншого такі документи: заява про державну реєстрацію створення юридичної особи, установчий документ юридичної особи - у разі створення юридичної особи на підставі власного установчого документа.

Частиною другою статті 14 в редакції закону, діючої станом на 19.04.2016, було визначено що у разі подання документів представником додатково подається примірник оригіналу (нотаріально засвідчена копія) документа, що засвідчує його повноваження.

Для проведення державної реєстрації створення ОСББ «Аваліані 5А» станом на 19.04.2016, законом були передбачені наступні документи: заява про державну реєстрацію створення юридичної особи установчий документ юридичної особи; установчий документ юридичної особи.

Згідно з поясненнями третьої особи, законом про реєстрацію на той час не передбачалось подання рішення засновників про створення юридичної особи. Протокол №1 установчих зборів від 03.04.2016 був наданий для підтвердження повноважень заявника ОСОБА_4 для подання документів для проведення державної реєстрації ОСББ «Аваліані 5А». Зазначені документи були прийняті за описом, сформованим за допомогою засобів програмного забезпечення ЄДР (копія опису додається). Абзацом другим підпункту 2 пункту 3 наказу Міністерства юстиції України від 06.01.2016 № 15/5 «Про затвердження форм заяв у сфері державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», який був чинним станом на 19.04.2016 року, передбачено, що надання послуг у сфері державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи, здійснюється відповідно до законодавства за допомогою діючого програмного забезпечення Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців. Тому найменування прийнятих документів, відображених в описі, сформованому за допомогою діючого на той час програмного забезпечення, відрізняється від їх найменування в законі про реєстрацію. Таким чином, для реєстрації ОСББ «Аваліані 5А» (ідентифікаційний код юридичної особи 40432229) було подано такі документи: реєстраційна картка на проведення державної реєстрації (заява про державну реєстрацію створення юридичної особи); статут (установчий документ юридичної особи); документ, що посвідчує повноваження уповноваженої особи (протокол №1 установчих зборів від 03.04.2016). Отже, Протокол №1 установчих зборів від 03.04.2016 виступав на час реєстрації ОСББ у якості документа, що підтверджував повноваження заявника Кравченка С.М, для подання документів для проведення державної реєстрації ОСББ «Аваліані 5А», без додатків на 19 аркушах.

Таким чином, проведення державної реєстрації створення ОСББ «Аваліані 5А» станом на 19.04.2016 відбулось у відповідності до діючого на той час закону. І у відповідальної особи не було обов`язку вимагати чи перевіряти додаток до протоколу.

На підставі вищевикладеного, суд відмовляє у позові щодо визнання такими, що не відбулися, установчі збори від 2016 року співвласників багатоквартирного будинку №5-А по вул. Аваліані у м. Запоріжжя зі створення Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку «Аваліані 5А»; визнання недійсними рішення загальних установчих зборів щодо створення Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", які оформлені протоколом № 1 від 03.04.2016 року та скасування запису про державну реєстрацію Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку «Аваліані 5А», дата запису 19.04.2016, номер запису №0039896 14.09.2016 в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців і громадських формувань.

Щодо вимог позивача в частині визнання недійсними:

- рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", яке оформлене протоколом № 2 від 22.05.2016 року;

- рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", яке оформлене протоколом № 5 від 25.02.2018 року;

суд вважає, що позивачем не пропущений строк позовної давності

Відповідно до преамбули Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" від 29.11.2001 № 2866-ІІІ (в редакції, чинній станом на час винесення оспорюваних у цій справі рішень, оформлених відповідним протоколом), цей Закон визначає правові та організаційні засади створення, функціонування, реорганізації та ліквідації об`єднань власників жилих та нежилих приміщень багатоквартирного будинку, захисту їх прав та виконання обов`язку щодо спільного утримання багатоквартирного будинку.

Статтею 1 даного Закону визначено, що об`єднання співвласників багатоквартирного будинку - це юридична особа, створена власниками квартир та/або нежитлових приміщень багатоквартирного будинку для сприяння використанню їхнього власного майна та управління, утримання і використання спільного майна.

Відповідно до ст. 4 даного Закону об`єднання створюється для забезпечення і захисту прав співвласників та дотримання їхніх обов`язків, належного утримання та використання спільного майна, забезпечення своєчасного надходження коштів для сплати всіх платежів, передбачених законодавством та статутними документами. Об`єднання створюється як непідприємницьке товариство для здійснення функцій, визначених законом. Порядок надходження і використання коштів об`єднання визначається цим Законом та іншими законами України. Основна діяльність об`єднання полягає у здійсненні функцій, що забезпечують реалізацію прав співвласників на володіння та користування спільним майном співвласників, належне утримання багатоквартирного будинку та прибудинкової території, сприяння співвласникам в отриманні житлово-комунальних та інших послуг належної якості за обґрунтованими цінами та виконання ними своїх зобов`язань, пов`язаних з діяльністю об`єднання. Об`єднання є юридичною особою, що створюється відповідно до закону. Об`єднання є неприбутковою організацією і не має на меті одержання прибутку для його розподілу між співвласниками.

Згідно з ч. 1 ст. 85 ЦК України непідприємницькими товариствами є товариства, які не мають на меті одержання прибутку для його наступного розподілу між учасниками.

Загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що належать до компетенції інших органів товариства. Загальні збори товариства своїм рішенням створюють виконавчий орган та встановлюють його компетенцію і склад (частина перша статті 98, частина перша статті 99 ЦК України).

Отже, вищезазначений закон визначає ОСББ як юридичну особу, створену власниками для сприяння використанню їхнього власного майна, управління, утримання і використання неподільного та загального майна.

Відповідно до ст. 10 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" (у редакції станом на час ухвалення оспорюваних рішень) кожний співвласник (його представник) органами управління об`єднання є загальні збори співвласників, правління, ревізійна комісія об`єднання. Вищим органом управління об`єднання є загальні збори. Загальні збори скликаються і проводяться в порядку, передбаченому цим Законом для установчих зборів, правлінням об`єднання або ініціативною групою з не менш як трьох співвласників. Загальні збори скликаються не рідше одного разу на рік. Рішення загальних зборів, прийняте відповідно до статуту, є обов`язковим для всіх співвласників. Рішення загальних зборів оприлюднюється. У передбачених статутом або рішенням загальних зборів випадках воно може бути надане співвласникам під розписку або направлене поштою (рекомендованим листом). Співвласники мають право знайомитись з рішеннями (протоколами) загальних зборів, затвердженими такими рішеннями документами та робити з них копії. Рішення загальних зборів може бути оскаржене в судовому порядку. До виключної компетенції загальних зборів співвласників відноситься: - затвердження статуту об`єднання, внесення змін до нього; - обрання членів правління об`єднання; - питання про використання спільного майна; - затвердження кошторису, балансу об`єднання та річного звіту; - попереднє (до їх укладення) погодження умов договорів, укладених на суму, що перевищує зазначену в статуті об`єднання, договорів, предметом яких є цінні папери, майнові права або спільне майно співвласників чи їх частина; - визначення порядку сплати, переліку та розмірів внесків і платежів співвласників; - прийняття рішення про реконструкцію та ремонт багатоквартирного будинку або про зведення господарських споруд; - визначення розміру матеріального та іншого заохочення голови та членів правління; - визначення обмежень на користування спільним майном; - обрання та відкликання управителя, затвердження та зміна умов договору з управителем, прийняття рішення про передачу функцій з управління спільним майном багатоквартирного будинку повністю або частково асоціації; - прийняття рішень про заснування інших юридичних осіб або участь у товариствах. За рішенням загальних зборів можуть бути обрані представники від об`єднання, яким зборами надаються відповідні повноваження щодо оперативного вирішення нагальних питань шляхом скликання зборів представників. Статутом визначаються порядок скликання та голосування, перелік питань, які можуть вирішуватися зборами представників. Збори представників не можуть вирішувати питання, які стосуються майнових прав співвласників, погіршують умови використання майна або умови проживання. Кожний співвласник (його представник) під час голосування має кількість голосів, пропорційну до частки загальної площі квартири або нежитлового приміщення співвласника у загальній площі всіх квартир та нежитлових приміщень, розташованих у багатоквартирному будинку. Якщо одна особа є власником квартир (квартири) та/або нежитлових приміщень, загальна площа яких становить більш як 50 відсотків загальної площі всіх квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку, кожний співвласник має один голос незалежно від кількості та площі квартир або нежитлових приміщень, що перебувають у його власності. Статутом об`єднання може бути встановлено інший порядок визначення кількості голосів, що належать кожному співвласнику на загальних зборах. Рішення про визначення переліку та розмірів внесків і платежів співвласників, порядок управління та користування спільним майном, передачу у користування фізичним та юридичним особам спільного майна, а також про реконструкцію та капітальний ремонт багатоквартирного будинку або зведення господарських споруд вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менш як дві третини загальної кількості усіх співвласників, а в разі якщо статутом не передбачено прийняття таких рішень, - більшістю голосів. З інших питань рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало більше половини загальної кількості співвласників. Якщо в результаті проведення загальних зборів для прийняття рішення не набрано кількості голосів "за" або "проти", встановленої частиною 14 цієї статті, проводиться письмове опитування серед співвласників, які не голосували на загальних зборах. Письмове опитування співвласників проводиться протягом 15 календарних днів з дати проведення загальних зборів. Якщо протягом цього строку необхідну кількість голосів "за" не набрано, рішення вважаються неприйнятими. Рішення приймається шляхом поіменного голосування. Під час підрахунку голосів враховуються і голоси, подані співвласниками під час проведення загальних зборів, і голоси, подані під час письмового опитування. Рішення оформляється особистим підписом кожного, хто проголосував, із зазначенням результату голосування ("за" чи "проти"). Для керівництва поточною діяльністю об`єднання обирається правління. Правління має право приймати рішення з питань діяльності об`єднання, визначених статутом. Правління є виконавчим органом об`єднання і підзвітне загальним зборам. Порядок обрання та відкликання членів правління, їх кількісний склад та строки обрання встановлюються загальними зборами.

Відповідно до статуту Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А» Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А» створено власниками квартир та нежитлових приміщень (співвласники) багатоквартирного будинку № 5А (далі - будинок), що розташований за місцезнаходженням: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Аваліані,5А , відповідно до Закону України «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку». Скорочена назва ОСББ «Аваліані 5А». Об`єднання діє відповідно до Закону України «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку», чинного законодавства України та Статуту. Об`єднання у своїй діяльності користується правами, визначеними статтями 17 Закону України «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку», має обов`язки, передбачені статтею 18 цього Закону. Об`єднання набуває статусу юридичної особи з моменту його державної реєстрації у порядку, встановленому Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та та фізичних осіб - підприємців». Об`єднання виступає позивачем та відповідачем у суді. Об`єднання не несе відповідальності за зобов`язаннями співвласників.

Відповідно до розділу ІІІ Статуту відповідача: органами управління об`єднання є загальні збори співвласників, правління, ревізійна комісія (ревізор) об`єднання. Вищим органом управління об`єднання є загальні збори.

3.До виключної компетенції загальних зборів належать: затвердження Статуту об`єднання, внесення змін до нього; обрання членів правління об`єднання; питання про використання спільного майна; затвердження кошторису, балансу об`єднання та річного звіту; попереднє (до їх укладення) погодження умов договорів, укладених на суму, що перевищує 50000 (п`ятдесят тисяч) грн., а також договорів, предметом яких є цінні папери, майнові права або спільне майно співвласників чи їх частина; визначення порядку сплати, переліку та розмірів внесків і платежів співвласників; прийняття рішення про реконструкцію та ремонт будинку або про зведення господарських споруд; визначення розміру матеріального та іншого заохочення голови та членів правління; визначення обмежень на користування спільним майном.

4. За рішенням загальних зборів можуть бути обрані представники від об`єднання, яким зборами надаються відповідні повноваження щодо оперативного вирішення нагальних питань шляхом скликання зборів представників.

Збори представників мають право приймати рішення з усіх питань діяльності об`єднання, окрім питань, які стосуються майнових прав співвласників, погіршують умови використання майна або умови проживання, а також питань, що віднесені до виключної компетенції загальних зборів.

Збори представників у разі потреби скликає правління об`єднання або не менш як три представники від об`єднання.

Збори представників веде голова зборів, який обирається більшістю присутніх представників від об`єднання.

Кожен представник від об`єднання на зборах представників має один голос, а рішення на зборах представників приймаються більшістю від загальної кількості голосів усіх представників від об`єднання шляхом відкритого особистого поіменного голосування.

Рішення зборів представників оформляється у формі протоколу таких зборів із зазначенням кожним з представників від об`єднання результату свого голосування («за» або «проти»), засвідченого власноручним підписом.

Рішення зборів представників мають вищу юридичну силу щодо рішень правління об`єднання. Збори представників у межах своєї компетенції можуть у будь-який час скасувати або визнати таким, що втратило чинність, рішення правління об`єднання.

5. Загальні збори скликаються і проводяться правлінням об`єднання або ініціативною групою з не менш як трьох співвласників.

Правління (ініціативна група) не менше ніж за 14 днів до дати проведення загальних зборів вручає кожному співвласнику під розписку або направляє рекомендованим листом на адресу квартири або нежитлового приміщення, що належить співвласнику в будинку, письмове повідомлення про проведення загальних зборів. У повідомленні про проведення загальних зборів зазначається, з чиєї ініціативи скликаються збори, місце і час проведення, проект порядку денного.

Час і місце проведення загальних зборів обираються зручними для більшості можливих учасників зборів.

6. У загальних зборах мають право брати участь усі співвласники. Інтереси співвласника, який особисто не бере участі в зборах, може представляти його представник, який у такому разі має право голосувати від імені такого співвласника.

Загальні збори веде голова зборів, який обирається більшістю голосів присутніх співвласників або їх представників.

7. Кожний співвласник (його представник) під час голосування має кількість голосів, пропорційну до частки загальної площі квартири або нежитлового приміщення співвласника у загальній площі всіх квартир та нежитлових приміщень, розташованих у будинку. Якщо одна особа є власником квартир (квартири) та/або нежитлових приміщень, загальна площа яких становить більш як 50 відсотків загальної площі всіх квартир та нежитлових приміщень будинку, кожний співвласник має один голос незалежно від кількості та площі квартир або нежитлових приміщень, що перебувають у його власності.

Загальні збори можуть встановити інший порядок визначення кількості голосів, що належать кожному співвласнику на загальних зборах.

8. Рішення на загальних зборах приймаються шляхом відкритого поіменного голосування.

Рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосували співвласники (їхні представники), які разом мають більше половини від загальної кількості голосів співвласників.

Рішення про визначення переліку та розмірів внесків і платежів співвласників, порядок управління та користування спільним майном, передачу у користування фізичним та юридичним особам спільного майна, а також про реконструкцію та капітальний ремонт ремонт багатоквартирного будинку або зведення господарських споруд вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало більше половини загальної кількості співвласників.

З інших питань рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало більше половини загальної кількості співвласників.

Рішення загальних зборів викладається письмово та засвідчується особистим підписом кожного, хто проголосував, із зазначенням результату його голосування «за» чи «проти».

Загальні збори можуть встановити інший порядок голосування на зборах та прийняття рішень на них.

9. Якщо в результаті проведення загальних зборів для прийняття рішення не набрано кількості голосів «за» або «проти», встановленої пунктом 8 цього розділу, ініціатором зборів (правлінням або ініціативною групою) проводиться письмове опитування серед співвласників, які не голосували на загальних зборах.

Письмове опитування співвласників проводиться протягом 15 календарних днів дати проведення загальних зборів. Якщо протягом цього строку необхідну кількість голосів «за» не набрано, відповідні рішення вважаються неприйнятими.

10. Під час підрахунку голосів враховуються і голоси, подані співвласниками під час проведення загальних зборів, і голоси, подані під час письмового опитування.

11. Рішення загальних зборів, прийняте відповідно до Статуту, є обов`язковим для всіх співвласників.

Рішення загальних зборів мають вищу юридичну силу щодо рішень інших органів управління об`єднання. Загальні збори своїм рішенням можуть у будь-який час скасувати або визнати таким, що втратило чинність, рішення будь-якого іншого статутного органу об`єднання, зокрема, правління та ревізійної комісії (ревізора) об`єднання.

Рішення загальних зборів оприлюднюється шляхом розміщення його тексту в місцях загального користування будинку.

Рішення з питань, передбачених абзацами другим, шостим, сьомим, восьмим, дев`ятим, дванадцятим та чотирнадцятим пункту 3 цього розділу, а за рішенням загальних зборів - і з інших питань, надаються співвласникам під розписку або направляються поштою (рекомендованим листом) ініціатором загальних зборів (правлінням або ініціативною групою).

Співвласники мають право знайомитися з рішеннями (протоколами) загальних зборів, затвердженими такими рішеннями документами та за власний рахунок робити з них копії та виписки.

Рішення загальних зборів може бути оскаржене в судовому порядку.

Як встановлено судом, 22.05.2016 проведено загальні збори ОСББ «Аваліані 5А», які оформлені протоколом № 2.

22.05.2016 оформлено протокол № 2 загальних зборів ОСББ «Аваліані 5А», згідно з яким:

Всього співвласників будинку - 299.

Загальна площа квартир та нежитлових приміщень будинку - 10433,95 кв.м.

На загальних зборах співвласники будинку (далі - збори), які проводяться « 22» травня 2016 за адресою м. Запоріжжя вул. Аваліані 5-А о 15 год. 00 хв. присутні 186 співвласників (в т.ч. в особі їх уповноважених представників) будинку, що складає 62,2% загальної кількості голосів усіх співвласників.

Всі співвласники будинку були вчасно повідомлені у письмовому вигляді про порядок денний, час, місце та порядок проведення цих зборів та не мають жодних претензій з даних питань.

Збори повноважні приймати будь-які рішення з усіх питань порядку денного відповідно до чинного законодавства України.

Порядок денний:

1. Вибори голови та секретаря зборів.

2. Ухвалення рішення про відмову від КП «Основаніє» як виконувача послуг по управлінню, утриманню та ремонту житлового будинка і прибудинкової території.

3. Ухвалення рішення про здійснення форми управління, забезпечення, утримання і експлуатації багатоквартирного будинку мешканців.

4. Розгляд і затвердження тарифу на утримання і обслуговування багатоквартирного житлового будинку.

5. Розгляд і затвердження плану капітального ремонту багатоквартирного житлового будинку.

6. Розгляд питання про використання спільного майна.

По першому питанню порядку денного виступив ОСОБА_4 та запропонував обрати голову і секретаря зборів:

головою зборів ОСОБА_4 власника кв. № 131,

секретарем зборів ОСОБА_9 власника кв. АДРЕСА_10 ,

Учасники зборів підтримали пропозицію обрати:

головою зборів ОСОБА_4 власника кв. АДРЕСА_16 ,

секретарем зборів ОСОБА_9 власника кв. № 24

Проголосували: за - 186, проти - 0, утримались -0.

По другому питанню порядку денного виступив: ОСОБА_4 запропонував власникам квартир відмовитись від КП «Основаніє» як виконувача послуг по управлінню, утриманню та ремонту житлового будинка і прибудинкової території. Обмінявшись думками, власники квартир прийняли рішення: відмовитись від КП «Основаніє» як виконувача послуг по управлінню, утриманню та ремонту житлового будинка і прибудинкової території

Проголосували: за - 186, проти - 0, утримались - 0.

По третьому питанню порядку денного виступив: ОСОБА_4 , який запропонував власникам квартир отримати в управління ОСББ «Аваліані 5А» житловий будинок і прибудинкову територію та самостійно управляти, утримувати і ремонтувати житловий будинок. Обмінявшись думками, власники квартир прийняли рішення: отримати в управління ОСББ «Аваліані 5А» житловий будинок і прибудинкову територію та самостійно управляти, утримувати і ремонтувати житловий будинок.

Проголосували: за - 186, проти - 0, утримались - 0.

По четвертому питанню порядку денного виступив ОСОБА_4 , який запропонував встановити тариф на утримання і обслуговування багатоквартирного житлового будинку для співвласників з другого по дев`ятий поверх в розмірі 3,00 грн. за кв.м. загальної площі власного приміщення, а для співвласників першого поверху в розмірі 2,60 грн за кв.м. загальної площі власного приміщення, згідно кошторису, що є додатком 1 до протоколу. Пропозиція була обговорена присутніми власниками квартир та було прийнято рішення встановити тариф на утримання і обслуговування багатоквартирного житлового будинку для співвласників з другого по дев`ятий поверх в розмірі 3,00 грн. за кв.м. загальної площі власного приміщення, а для співвласників першого поверху в розмірі 2,60 грн за кв.м. загальної площі власного приміщення, згідно кошторису, що є додатком 1 до протоколу.

Проголосували: за - 186, проти - 0, утримались - 0.

По п`ятому питанню порядку денного виступив ОСОБА_4 та запропонувала співвласникам будинку план капітального ремонту багатоквартирного житлового будинку:

1.Ремонт покрівлі;

2.Ремонт комунікацій;

3.Ремонт ліфтів.

Пропозиція була обговорена присутніми власниками квартир та був прийнятий наступний план капітального ремонту багатоквартирного житлового будинку: 1.Ремонт покрівлі; 2.Ремонт комунікацій; З.Ремонт ліфтів.

Проголосували: за - 186, проти - 0, утримались - 0.

По шостому питанню порядку денного виступив ОСОБА_4 , який запропонував власникам квартир здавати в оренду житлові і нежитлові приміщення спільної власності. Пропозиція була обговорена присутніми власниками квартир та було прийняте рішення здавати в оренду житлові і не житлові приміщення спільної власності.

Проголосували: за - 186, проти - 0, утримались - 0.

Додатки: лист голосування з питань порядку денного учасників установчих зборів Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А» на 19 аркушах.

На протоколі № 2 від 22.05.2016 міститься підпис голови зборів та секретаря зборів.

До протоколу додано лист голосування з питань порядку денного учасників загальних зборів ОСББ «Аваліані 5А» від 22 травня 2018 на якому у графі всього «за» міститься позначка 56, 51; всього «проти» - 0.

Слід зазначити, що у самому протоколі установчих зборів зазначено про «голосування за - 186, проти - 0, утримались 0», з усіх прийнятих рішень, однак посилання на співвласників квартир, голоси та відповідні частки не міститься. У листі голосування не зазначено назви питань порядку денного, не відображені всі документи, що підтверджують право власності та замість відповіді на питання в деяких містах міститься підпис.

Суд звертає увагу, що документ, який підтверджує право власності на квартиру або нежитлове приміщення є важливим для визначення часток та загальної площі квартир і нежитлових приміщень та результатів голосування.

Отже з листа голосування не вбачається можливим встановити дійсні результати голосування відображені в протоколі.

Відповідно до ст. 10 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" (у редакції станом на час ухвалення оспорюваних рішень) кожний співвласник (його представник) загальні збори скликаються і проводяться в порядку, передбаченому цим Законом для установчих зборів, правлінням об`єднання або ініціативною групою з не менш як трьох співвласників. Рішення загальних зборів, прийняте відповідно до статуту, є обов`язковим для всіх співвласників.

В даному випадку, відповідачем не було дотримано порядку повідомлення ОСОБА_1 про проведення загальних зборів 22.05.2016 у відповідності до закону та п. 5 Статуту ОСББ «Аваліані 5А», згідно з яким, правління (ініціативна група) не менше ніж за 14 днів до дати проведення загальних зборів вручає кожному співвласнику під розписку або направляє рекомендованим листом на адресу квартири або нежитлового приміщення, що належить співвласнику в будинку, письмове повідомлення про проведення загальних зборів. У повідомленні про проведення загальних зборів зазначається, з чиєї ініціативи скликаються збори, місце і час проведення, проект порядку денного.

Доказів повідомлення про проведення загальних зборів в письмовій формі шляхом розміщення його тексту в місцях загального користування будинку на дошках оголошення, відповідачем не надано.

ОСОБА_1 про проведення загальних зборів під розписку або шляхом поштового відправлення не повідомлялась.

Таким чином, порушені права позивача встановлені законом та п.п. 5, 6 та розділу V Статуту відповідача.

Позивач не знав про збори, не зміг належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного.

ОСОБА_1 була позбавлена права бути обізнаною про загальні збори, їх проведення, питання порядку денного, брати участь у голосуванні, брати участь в організаційних питаннях, тощо.

Слід також зазначити, що вплив позивача на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Таким чином, суд вважає, що ОСОБА_1 не було належним чином повідомлено про дату та час, порядок денний загальних зборів, які були проведені 22.05.2016, внаслідок чого були порушені її права співвласника на участь у цих загальних зборах.

До того ж, з листа голосування до протоколу № 2 від 22.05.2016 не вбачається можливим встановити дійсні результати голосування, які відображені в протоколі.

Отже, суд приходить до висновку про обґрунтованість позову в частині визнання недійсним рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", яке оформлене протоколом № 2 від 22.05.2016 року.

25.02.2018 року відбулись загальні збори співвласників багатоквартирного будинку АДРЕСА_5 .

Всього співвласників будинку - 299.

Загальна площа квартир та нежитлових приміщень будинку - 10433,95 кв.м.

На загальних зборах співвласники будинку (далі - збори), які проводяться « 25» лютого 2018 за адресою АДРЕСА_2 о 15 год. 00 хв. присутні 178 співвласників (в т.ч. в особі їх уповноважених представників) будинку, що складає 59,5 % загальної кількості голосів усіх співвласників.

Всі співвласники будинку були вчасно повідомлені у письмовому вигляді про порядок денний, час, місце та порядок проведення цих зборів та не мають жодних претензій з даних питань.

Збори повноважні приймати будь-які рішення з усіх питань порядку денного відповідно до чинного законодавства України.

На збори запрошені: голова правління ОСББ «Аваліані 5А» ОСОБА_4 , члени правління ОСББ «Аваліані 5А»: ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_12 .

Порядок денний зборів складався з наступних питань:

1. Організаційні питання проведення зборів.

2. Підвищення енергоефективності будинку та з цією метою:

- здійснення заходів з підвищення енергоефективності та затвердження техніко-економічного обґрунтування витрат на їх здійснення;

- отримання кредиту для фінансування заходів з підвищення енергоефективності в АТ «Ощадбанк» (далі - Банк) та укладення з цією метою договору кредитної лінії (далі - Кредитний договір);

- розміщення в установі Банку вкладу (депозиту) та передачу в заставу Банку майнових прав (прав вимоги) на цей вклад (депозит) в забезпечення виконання зобов`язань Об`єднання за укладеним Кредитним договором та кладення з цією метою відповідних договорів;

- затвердження проектів договорів; Кредитного договору, Договору банківського вкладу (депозиту), Договору застави тощо, що передбачається укласти між Об`єднанням та Банком;

- надання голові правління Об`єднання повноважень приймати рішення про дострокове повернення кредиту (або його частини), про зміну окремих умов Кредитного договору та інших правочинів, укладених з Банком та пов`язаних з наданням Об`єднанню кредиту, та вчиняти від імені Об`єднання правочини, необхідні для реалізації таких рішень;

- підтвердження повноважень голови правління Об`єднання та надання голові правління Об`єднання повноважень на укладення та підписання з Банком правочинів (договорів), а також всіх інших документів та вчинення всіх необхідних дій з метою реалізації рішення за цим питанням порядку денного;

- затвердження змін до кошторису надходжень і витрат Об`єднання на 2018 рік шляхом затвердження його в новій редакції;

- збільшення суми щомісячного внеску співвласників багатоквартирного будинку.

По першому питанню порядку денного голова правління об`єднання ОСОБА_4 повідомив, що згідно зі ст. ІІІ Статуту кожен співвласник ОСББ на зборах має один голос. Згідно з п. 8 ст. ІІІ Статуту збори є чинними, якщо на них присутні більше половини від загальної кількості співвласників багатоквартирного будинку. На зборах присутні особисто або в особі належним чином уповноважених представників 178 співвласників, багатоквартирного будинку, що становить більше половини загальної кількості співвласників багатоквартирного будинку. У зв`язку з чим, запропонував оголосити збори чинними. Голосували: за - сто відсотків, проти - нуль відсотків, утримались нуль відсотків.

ОСОБА_4 запропонував обрати головою зборів ОСОБА_9 , а секретарем ОСОБА_4 Голосували: за - сто відсотків, проти - нуль відсотків, утримались нуль відсотків.

З другого питання, заслухавши голову об`єднання ОСОБА_4 , вирішили: здійснити зазначені заходи та затвердити техніко-економічне обґрунтування здійснення заходів, викладене у додатку 1 до цього протоколу, отримати кредит АТ «Ощадбанку» для фінансування заходів та укладення з цією метою кредитного договору на викладених істотних умовах; відкрити в установі АТ «Ощадбанк» вкладний (депозитний) рахунок а розмістити на ньому вклад (депозит), а також передати в заставу банку в забезпечення виконання зобов`язань об`єднання за укладеним кредитним договором майнові права - право вимоги грошових коштів у розмірі 7 900 грн. 00 коп., які будуть розміщені на вищевказаному вкладному (депозитному) рахунку, відкритому в банку, та укласти з цією метою відповідний договір застави; затвердити проекти наступних договорів, які будуть укладені з банком та є додатками до цього рішення (протоколу) зборів: проект кредитного договору (додаток 2), проект договору банківського вкладу (додаток 3), проект договору застави (додаток 4); надати (делегувати) правлінню об`єднання права (повноваження) протягом строку дії кредитного договору, за необхідності приймати рішення та вчиняти всі дії; підтвердити повноваження членів правління об`єднання ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_12 , в т.ч. повноваження ОСОБА_4 , як голови правління об`єднання та уповноважити правління об`єднання, шляхом спільного поставлення підписів всіх його членів укласти та підписати з банком договори та вчинити всі необхідні дії з метою реалізації рішення прийнятого зборами з цього питання порядку денного, а також надати право визначати на власний розсуд за домовленістю з банком без будь-яких додаткових узгоджень з будь-якими органами управління/посадовими особами об`єднання умови вказаних в цьому рішенні (протоколі) правочинів (договорів) та/або інших необхідних документів, не вказаних в цьому протоколі; внести зміни до кошторису надходжень і витрат об`єднання на 2018 рік, затвердивши його в новій редакції, яка є додатком 5 до цього рішення (протоколу) зборів; затвердити загальну суму щомісячного внеску співвласників багатоквартирного будинку на утримання будинку та прибудинкової території і забезпечення витрат об`єднання, пов`язаних із здійсненням заходів і отримання та обслуговування кредиту в розмірі 4 грн 50 коп. у розрахунку на 1 кв.м. для першого поверху та 5 грн 00 коп. у розрахунку на 1 кв.м. для поверхів з другого по дев`ятий.

Голосували: за - сто відсотків, проти - нуль відсотків, утримались нуль відсотків.

Невід`ємними частинами цього протоколу є такі додатки:

Додаток 1 Техніко-економічне обґрунтування здійснення заходів з підвищення енергоефективності в багатоквартирному житловому будинку АДРЕСА_5 .

Додаток 2 Проект кредитного договору; Додаток 3 Проект договору банківського вкладу (депозиту).

Додаток 3 Проект договору банківського вкладу (депозиту).

Додаток 4 Проект договору застави.

Додаток 5 Кошторис доходів та витрат Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Аваліані 5А» на 2018 рік.

Протокол підписаний головою зборів та секретарем зборів.

До протоколу додано лист голосування з питань порядку денного учасників загальних зборів ОСББ «Аваліані 5А» від 25 лютого 2018 на якому взагалі відсутні загальні підрахунки: «за» та «проти».

Слід зазначити, що у самому протоколі установчих зборів зазначено про «голосування за - сто відсотків, проти - нуль відсотків, утримались нуль відсотків», з усіх прийнятих рішень, однак посилання на співвласників квартир, голоси та відповідні частки не міститься. У листі голосування не зазначено назви питань порядку денного, враховуючи, що друге питання містить декілька питань, не відображені всі документи, що підтверджують право власності.

Слід зазначнити, що документ, що підтверджує право власності на квартиру або нежитлове приміщення є важливим для визначення часток та загальної площі квартир і нежитлових приміщень та результатів голосування.

Отже з листа голосування не вбачається можливим встановити дійсні результати голосування відображені в протоколі.

До того ж, відповідачем не надано додатків до цього протоколу (окрім кошторису), і листа голосування без загальних підрахунків.

В даному випадку, відповідачем не було дотримано порядку повідомлення ОСОБА_1 про проведення загальних зборів 25.02.2018 у відповідності до закону та п. 5 Статуту ОСББ «Аваліані 5А», згідно з яким, правління (ініціативна група) не менше ніж за 14 днів до дати проведення загальних зборів вручає кожному співвласнику під розписку або направляє рекомендованим листом на адресу квартири або нежитлового приміщення, що належить співвласнику в будинку, письмове повідомлення про проведення загальних зборів. У повідомленні про проведення загальних зборів зазначається, з чиєї ініціативи скликаються збори, місце і час проведення, проект порядку денного.

Доказів повідомлення про проведення загальних зборів в письмовій формі шляхом розміщення його тексту в місцях загального користування будинку на дошках оголошення, відповідачем не надано.

ОСОБА_1 про проведення загальних зборів під розписку або шляхом поштового відправлення не повідомлялась.

Таким чином, порушені права позивача встановлені законом та п.п. 5, 6 та розділу V Статуту відповідача.

Позивач не знав про збори, не зміг належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного.

ОСОБА_1 була позбавлена права бути обізнаною про ці загальні збори збори, їх проведення, питання порядку денного, брати участь у голосуванні, брати участь в організаційних питаннях, тощо.

Слід також зазначити, що вплив позивача на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Таким чином, суд вважає, що ОСОБА_1 не було належним чином повідомлено про дату та час, порядок денний загальних зборів, які були проведені 25.02.2018, внаслідок чого були порушені її права співвласника на участь у цих загальних зборах.

До того ж, з листа голосування до протоколу № 5 від 25.02.2018 не вбачається можливим встановити дійсні результати голосування, які відображені в протоколі.

Таким чином суд приходить до висновку про обґрунтованість позову в частині визнання недійсним рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", яке оформлене протоколом № 5 від 25.02.2018 року.

Відповідно до ч. 1 ст. 261 Цивільного кодексу України перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

Відповідачем заявлено про сплив позовної давності за вказаними вимогами позивача про визнання недійсним рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", яке оформлене протоколом № 2 від 22.05.2016 року та рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", яке оформлене протоколом № 5 від 25.02.2018 року.

В даному випадку, як встановлено судом позивач дізнався про ОСББ лише у 2019 році з інших судових рішень, і у 2019 році ознайомилась лише з витягом з протоколу про створення ОСББ, Про повні тексти цих протоколів з додатковами позивач дізналась вже в процесі розгляду даної справи.

Відповідчем не доведено належне повідомлення позивача про проведення цих загальних зборів, відповідно до закону та Статуту та не доведено оприлюднення повідомлення та рішень загальних зборів шляхом розміщення його тексту в місцях загального користування будинку.

Таким чином, відсутні підстави вважати, що позивачем пропущено строк позовної давності для оскарження загальних зборів відповідача від 22.05.2016 та від 25.02.2018.

Щодо проведеного експертного дослідження суд зазначає наступне.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про судову експертизу" від 25.02.1994 № 4038-ХІІ, судова експертиза - це дослідження на основі спеціальних знань у галузі науки, техніки, мистецтва, ремесла тощо об`єктів, явищ і процесів з метою надання висновку з питань, що є або будуть предметом судового розгляду.

Відповідно до ст. 7 вказаного закону, судово-експертну діяльність здійснюють державні спеціалізовані установи, їх територіальні філії, експертні установи комунальної форми власності, а також судові експерти, які не є працівниками зазначених установ, та інші фахівці (експерти) з відповідних галузей знань у порядку та на умовах, визначених цим Законом.

До державних спеціалізованих установ належать:

науково-дослідні установи судових експертиз Міністерства юстиції України;

науково-дослідні установи судових експертиз, судово-медичні та судово-психіатричні установи Міністерства охорони здоров`я України;

експертні служби Міністерства внутрішніх справ України, Міністерства оборони України, Служби безпеки України та Державної прикордонної служби України.

Виключно державними спеціалізованими установами здійснюється судово-експертна діяльність, пов`язана з проведенням криміналістичних, судово-медичних і судово-психіатричних експертиз.

Відповідно до ч. 3 ст. 10 Закону України "Про судову експертизу" від 25.02.1994 № 4038-ХІІ, до проведення судових експертиз (обстежень і досліджень), крім тих, що проводяться виключно державними спеціалізованими установами, можуть залучатися також судові експерти, які не є працівниками цих установ, за умови, що вони мають відповідну вищу освіту, освітньо-кваліфікаційний рівень не нижче спеціаліста, пройшли відповідну підготовку в державних спеціалізованих установах Міністерства юстиції України, атестовані та отримали кваліфікацію судового експерта з певної спеціальності у порядку, передбаченому цим Законом.

Наказом Міністерства юстиції України від 29.03.2012 № 492/5 (зареєстровано 30.03.2012 № 484/20797) затверджено Порядок ведення державного Реєстру атестованих судових експертів.

Згідно з пунктами 1, 2, 6, 7, 8 вказаного Порядку, цей Порядок визначає процедуру формування та ведення державного Реєстру атестованих судових експертів (далі - Реєстр).

Реєстр - це офіційна електронна база даних, що ведеться з метою створення інформаційного фонду про осіб, які отримали в порядку, передбаченому Законом України "Про судову експертизу", кваліфікацію судового експерта.

Реєстр складається з відомостей про атестованих судових експертів Міністерства юстиції України, Міністерства охорони здоров`я України, Міністерства внутрішніх справ України, Міністерства оборони України, Служби безпеки України, Державної прикордонної служби України та судових експертів, які не є працівниками державних спеціалізованих установ.

Судові експерти державних спеціалізованих установ включаються до Реєстру за поданням керівників цих установ або голів експертно-кваліфікаційних комісій, якими присвоєно кваліфікацію судового експерта, форма якого наведена у додатку 1 до цього Порядку.

Подання складається на кожного судового експерта окремо.

Судові експерти, які не є працівниками державних спеціалізованих установ, включаються до Реєстру на підставі заяви судового експерта, форма якої наведена у додатку 2 до цього Порядку.

Достовірність відомостей, що надаються держателю Реєстру, забезпечують особи, які подають цю інформацію.

За перевіркою даних Реєстру інформації про реєстрацію ОСОБА_14 в якості судового експерта, судом не виявлено.

Наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 № 53/5 (зареєстровано 03.11.1998 № 705/3145) затверджено Інструкцію про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень та Науково-методичні рекомендації з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень.

Відповідно до п. 1.1 вказаного наказу, Призначення судових експертиз та експертних досліджень (далі - експертизи та дослідження) судовим експертам державних спеціалізованих науково-дослідних установ судових експертиз Міністерства юстиції України (далі - експертні установи) та атестованим судовим експертам, які не є працівниками державних спеціалізованих установ (далі - експерти), їх обов`язки, права та відповідальність, організація проведення експертиз та оформлення їх результатів здійснюються у порядку, визначеному Кримінальним процесуальним, Цивільним процесуальним, Господарським процесуальним кодексами України, Кодексом України про адміністративні правопорушення, Кодексом адміністративного судочинства України, Митним кодексом України, Законами України "Про судову експертизу", "Про виконавче провадження", іншими нормативно-правовими актами з питань судово-експертної діяльності та цією Інструкцією.

Основними видами (підвидами) експертизи, зокрема є: криміналістична: почеркознавча, підпункт 1.2.1 пункту 1.2 наказу.

Відповідно до п. 1.4 наказу, під час проведення експертиз (експертних досліджень) з метою виконання певного експертного завдання експертами застосовуються відповідні методи дослідження, методики проведення судових експертиз, а також нормативно-правові акти та нормативні документи (міжнародні, національні та галузеві стандарти, технічні умови, правила, норми, положення, інструкції, рекомендації, переліки, настановчі документи Держспоживстандарту України), а також чинні республіканські стандарти колишньої УРСР та державні класифікатори, галузеві стандарти та технічні умови колишнього СРСР, науково-технічна, довідкова література, програмні продукти тощо.

Визначення способу проведення експертизи (вибір певних методик, (методів дослідження)) належить до компетенції експерта.

Експертизи та дослідження, що проводяться атестованими судовими експертами, які не є працівниками державних спеціалізованих установ, здійснюються з урахуванням обмежень, передбачених статтею 7 Закону України "Про судову експертизу", п. 1.7 наказу.

Відповідно до п. 1.12 наказу, експерти, які не є працівниками державних спеціалізованих установ та на професійній основі здійснюють судово-експертну діяльність, забезпечують проведення експертиз та досліджень відповідно до вимог Інструкції про особливості здійснення судово-експертної діяльності атестованими судовими експертами, що не працюють у державних спеціалізованих експертних установах, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 12 грудня 2011 року № 3505/5, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 12 грудня 2011 року за № 1431/20169.

Згідно з розділом ІІІ наказу № 3505/5, обов`язковою умовою здійснення судово-експертної діяльності судовими експертами, що не працюють у державних спеціалізованих установах, є наявність свідоцтва про присвоєння кваліфікації судового експерта, виданого Міністерством юстиції України на підставі рішення Центральної експертно-кваліфікаційної комісії при Міністерстві юстиції України, яким надається право на проведення конкретних видів експертиз.

Судовий експерт при виконанні процесуальних дій повинен мати при собі і пред`являти на вимогу відповідних посадових осіб свідоцтво про присвоєння йому кваліфікації судового експерта.

У письмових висновках експерта, крім даних, передбачених чинним законодавством, обов`язково зазначаються номер, дата видачі і строк дії свідоцтва про присвоєння кваліфікації судового експерта.

Висновок експертного дослідження містить посилання на диплом ПВ № 524632 від 29.07.1986, кваліфікація юрист, експерт - криміналіст (реєстраційний № 42 від 29.07.1986 без зазначення строку дії свідоцтва), кандидат юридичних наук, доцент.

Згідно з п. 14 наказу від 12 грудня 2011 року № 3505/5, залежно від характеру звернення за результатами його виконання відповідно до вимог процесуального законодавства України та Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08 жовтня 1998 року № 53/5, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 03 листопада 1998 року за № 705/3145 (із змінами), складаються такі підсумкові документи: "Висновок експерта", "Висновок експертного дослідження", "Повідомлення про неможливість надання висновку", які виготовляються у двох примірниках, один з яких залишається у судового експерта.

Наданий висновок експертного дослідження від 18.12.2020 проведено по засвідчених електрографічних копіях листів голосування з питань порядку денного учасників зборів від 03.04.2016.

Відповідно до пунктів 3.1, 3.5 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, Експертиза проводиться після подання органом (особою), який (яка) її призначив (ла) (залучив (ла) експерта), матеріалів, оформлених згідно з вимогами процесуального законодавства та цієї Інструкції.

Коли об`єкт дослідження не може бути представлений експертові, експертиза може проводитись за фотознімками та іншими копіями об`єкта (крім об`єктів почеркознавчих досліджень), його описами та іншими матеріалами, доданими до справи в установленому законодавством порядку, якщо це не суперечить методичним підходам до проведення відповідних експертиз. Про проведення експертизи за такими матеріалами вказується в документі про призначення експертизи (залучення експерта) або письмово повідомляється експерт органом (особою), який (яка) призначив (ла) експертизу (залучив (ла) експерта).

Протоколи з додатками досліджувалися судом під час розгляду справи по суті.

Відповідно до пунктів 1.1, 1.2 Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, основним завданням почеркознавчої експертизи є ідентифікація виконавця рукописного тексту, обмежених за обсягом рукописних записів (літерних та цифрових) і підпису. Такою експертизою вирішуються і деякі неідентифікаційні завдання (установлення факту виконання рукописного тексту під впливом будь-яких факторів, що заважають (природних: хворобливий стан, хронічні захворювання, вікові зміни; тимчасових зовнішніх: незвичне тримання засобу для писання, незвична поза, обмеження зорового контролю тощо; тимчасових внутрішніх: алкогольне сп`яніння, фармакологічні, наркотичні засоби тощо; штучних: викривлення письма зміненими рухами); визначення статі виконавця, а також належності його до певної групи за віком тощо).

Об`єктом почеркознавчої експертизи є почерковий матеріал, в якому відображені ознаки почерку певної особи у тому обсязі, в якому їх можна виявити для вирішення поставлених завдань.

Для проведення почеркознавчих досліджень рукописних записів та підписів надаються оригінали документів.

Одними з орієнтовним переліком вирішуваних питань, зокрема є: Чи виконані рукописні тексти (рукописні записи) у документі (документах) (назва документа та його реквізити, графа, рядок) однією особою?

Чи виконано підпис від імені особи (прізвище, ім`я, по батькові особи, від імені якої зазначено підпис) у документі (назва документа та його реквізити, графа, рядок) тією особою, від імені якої він зазначений, чи іншою особою?

Відповідно до п. 1.3 Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, для проведення досліджень орган (особа), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта), повинен(на) надати експерту вільні, умовно-вільні та експериментальні зразки почерку (цифрових записів, підпису) особи, яка підлягає ідентифікації.

На дослідження надано: електрографічна копія листа голосування з питань порядку денного учасників установчих зборів обєднання співвласників багатоквартирного будинку № 5А по вул. Аваліані у м. Запоріжжя від 03.04.2016, на 10 аркушах, підписаного головою установчих зборів ОСОБА_6 , завірена згідно з оригіналом головою правління ОСББ «Аваліані 5А» С.М. Кравченко.

Об`єктами дослідження почеркознавчої експертизи можуть бути: рукописні тексти та їх фото-копії; підписи і їх фото-копії; короткі буквено-цифрові записи і їх фото-копії. Коли об`єкт дослідження не може бути представлений експертові, експертиза може проводитись за фотознімками та іншими копіями об`єкта (крім об`єктів почеркознавчих досліджень).

Під час проведення почеркознавчої експертизи можливе встановлення факту виконання двох і більше рукописів чи різних їх фрагментів однією особою за копією документів. Однак, оскільки таке експертне дослідження стосується почеркознавчого дослідження, воно повинно здійснюватися за оригіналами досліджуваних об`єктів.

Проведення почеркознавчого експертного дослідження по електрографічним засвідченим копіям суд вважає таким, що суперечить наведеним вище вимогам Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень та Науково-методичним рекомендаціям з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, що затверджені наказом міністерств юстиції України від 08.10.1998 № 53/2.

Висновок експертного дослідження від 18.12.2020 № 280 містить посилання на інформаційні джерела які використовувалися під час проведення експертного дослідження, а саме:

- висновок експерта - почеркознавця (р/код в реєстрі методик проведення експертиз 1.1.17). У реєстрі Методик проведення судових експертиз (https://rmpse.minjust.gov.ua/search) за реєстраційним кодом 1.1.17 міститься наступна інформація: № з/п - 1; реєстраційний код - 1.1.17; вид експертизи - 1. Почеркознавча і лінгвістична експертиза; 1.1. Дослідження почерку і підписів; назва методики - висновок експерта-почеркознавця; найменування розробника (спеціалізована установа, інші) - ВНДІСЕ; рік створення методики - 1971; рік припинення застосування методики - 2016; дата прийняття рішення про державну реєстрацію - 06.02.2009; дата прийняття рішення про припинення застосування методики - 29.01.2016.

Інші джерела за р/код в реєстрі методик проведення експертиз є чинними.

Відповідно до ст. 104 ГПК України, висновок експерта для суду не має заздалегідь встановленої сили і оцінюється судом разом з іншими доказами за правилами, встановленими статтею 86 цього Кодексу. Відхилення судом висновку експерта повинно бути мотивовано в судовому рішенні.

Відповідно до статті 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Належними є докази, на підставі яких можливо встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до уваги докази, які не стосуються предмета доказування, ч. 1 ст. 76 ГПК України.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування, ч. 1 ст. 77 ГПК України.

З урахуванням наведених вище вимог законодавства, суд вважає висновок експертного дослідження від 18.12.2020 № 280 (експерт-криміналіст Кравченко О.А.) неналежним та недопустимим доказом, та під час прийняття рішення у справі судом до уваги не береться.

Отже, позовні вимоги підлягають частковому задоволенню, а саме в частині визнання недійсним рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", яке оформлене протоколом № 2 від 22.05.2016 року та визнання недійсним рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", яке оформлене протоколом № 5 від 25.02.2018 року.

В іншій частині позовних вимог судом відмовляється.

При цьому, судом зазанчається, що Європейський суд з прав людини вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (SERYAVIN AND OTHERS v. UKRAINE, № 4909/04, § 58, ЄСПЛ, від 10 лютого 2010 року).

У даній справі суд дійшов висновку, що сторонам було надано вичерпну відповідь на всі істотні питання, що виникають при кваліфікації спірних відносин як у матеріально-правовому, так і у процесуальному сенсах.

Відповідно до ст. 129 ГПК України витрати зі сплати судового збору покладаються на сторони пропорційно до задоволених вимог, враховуючи часткове задоволення позовних вимог та визнання недійсними двох рішень загальних зборів, а також звільнення позивача від сплати судового збору, суд стягує з відповідача на в доход Державного бюджету України 4204 грн 00 коп. судового збору.

Керуючись ст. ст. 129, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги задовольнити частково.

2. Визнати недійсним рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", яке оформлене протоколом № 2 від 22.05.2016 року.

3. Визнати недійсним рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", яке оформлене протоколом № 5 від 25.02.2018 року.

4. Стягнути з Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Аваліані 5А", ідентифікаційний код юридичної особи 40432229 (69065, м. Запоріжжя, вул. Аваліані, буд. 5-А) в доход Державного бюджету України 4204 (чотири тисячі двісті чотири) грн 00 коп. судового збору.

5. В іншій частині позовних вимог відмовити.

6. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 241 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Відповідно до п. 17.5 Розділу ХI Перехідних положень ГПК України апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу. У разі порушення порядку подання апеляційної чи касаційної скарги відповідний суд повертає таку скаргу без розгляду.

Апеляційна скарга може бути подана до Центрального апеляційного господарського суду через Господарський суд Запорізької області протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено та підписано 29.01.2021.

Суддя А.О. Науменко