ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про затвердження звіту про нарахування грошової винагороди

"20" січня 2021 р.м. Одеса Справа № 916/3330/14
Господарський суд Одеської області у складі судді Грабован Л.І.,

за участі секретаря судового засідання Суліми Г.В.

дослідивши матеріали справи

за заявою кредитора: Головного управління ДПС в Одеській області

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "Істріан" (65039, м. Одеса, вул. Середньофонтанська, буд. 32; )

про визнання банкрутом

у відкритому судовому засіданні за участю

представників сторін та учасників:

від кредиторів: Головного управління ДПС в Одеській області - Замороцька А.О., ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" - Никисла О.І.;

ліквідатор банкрута: арбітражний керуючий Колмикова Т.О.;

присутній: арбітражний керуючий Дарієнко В.Д.

Всі сторони та учасники були належним чином повідомлені про дату, час та місце судового засідання, про що свідчать рекомендовані повідомлення про вручення поштових відправлень (т. 18 а.с. 133-136, 165).

Судове засідання 20.01.2021р. проведено в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду згідно ухвали Господарського суду Одеської області від 15.01.2021р.

Встановив:

Ухвалою підготовчого засідання суду від 28.10.2014р. (суддя - Лепеха Г.А.) порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Істріан" (далі - ТОВ „Істріан"); визнано грошові вимоги ДПІ у Малиновському районі м. Одеси ГУ Міндоходів в Одеській області у сумі 596514, 32 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном ТОВ „Істріан", розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Пейчева В.С. (т. 1 а.с. 107-110).

Ухвалою попереднього засідання від 09.12.2014р. затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ „Істріан" з вказівкою розміру вимог та черговості їх задоволення (т. 1 а.с. 175-177).

Постановою Господарського суду Одеської області від 03.02.2015р. визнано банкрутом ТОВ „Істріан"; відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру; ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Пейчева В.С. (т. 1 а.с. 226-229).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 23.06.2015р. замінено кредитора ДПІ у Малиновському районі м. Одеси Головного управління Міндоходів в Одеській області на ДПІ у Малиновському районі м. Одеси Головного управління Державної фіскальної служби в Одеській області (т. 2 а.с. 117-118).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.07.2015р. серед іншого затверджено звіт ліквідатора; затверджено ліквідаційний баланс ТОВ "Істріан"; припинено юридичну особу - ТОВ "Істріан" (т. 2 а.с. 124-128).

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 25.08.2015р. апеляційну скаргу ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" задоволено, ухвалу господарського суду Одеської області від 07.07.2015р. по справі № 916/3330/14 - скасовано; відмінено державну реєстрацію припинення юридичної особи - ТОВ "Істріан" проведену відповідно до ухвали Господарського суду Одеської області від 07.07.2015р. у справі № 916/3330/14 (т. 2 а.с. 185-191).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.09.2015р. справу прийнято до свого провадження суддею Зеленовим Г.М. (т. 3 а.с. 3-5).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 01.03.2016р. серед іншого затверджено звіт ліквідатора у справі № 916/3330/14 про визнання ТОВ „Істріан" банкрутом; затверджено ліквідаційний баланс ТОВ „Істріан"; припинено ліквідаційну процедуру ТОВ „Істріан"; провадження у справі № 916/3330/14 - припинено (т. 4 а.с. 35-40).

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 30.03.2016р. (т. 4 а.с. 93-102), залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 21.06.2016р. (т. 4 а.с. 167-176), апеляційну скаргу ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" задоволено; ухвалу Господарського суду Одеської області від 01.03.2016р. по справі №916/3330/14 скасовано; справу № 916/3330/14 направлено для розгляду до господарського суду Одеської області на стадію ліквідаційної процедури.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 15.04.2016р. справу прийнято до свого провадження суддею Найфлейшем В.Д. (т. 4 а.с. 121).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 06.09.2018р. заяву Одеської митниці ДФС з урахуванням заяви про збільшення грошових вимог до боржника - задоволено частково; визнано грошові вимоги Одеської митниці ДФС до ТОВ "Істріан" на суму 557653,95 грн. із внесенням заборгованості до реєсту вимог кредиторів в шосту чергу; в решті заяви Одеської митниці ДФС відмовлено (т. 7 а.с. 215-220).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 21.02.2019р. серед іншого затверджено звіт ліквідатора по справі № 916/3330/14 про визнання ТОВ "Істріан" банкрутом; затверджено ліквідаційний баланс ТОВ "Істріан"; ліквідовано та припинено ТОВ "Істріан" з виключенням з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України; припинено ліквідаційну процедуру та повноваження ліквідатора ТОВ "Істріан"; провадження у справі № 916/3330/14 - закрито (т. 9 а.с. 148-154).

Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 10.06.2019р. апеляційну скаргу Одеської митниці ДФС задоволено; ухвалу Господарського суду Одеської області від 21.02.2019р. про затвердження звіту та ліквідаційного балансу, ліквідацію та припинення ТОВ "Істріан" з виключенням із Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, закриття провадження по справі № 916/3330/14, скасовано; направлено справу для продовження розгляду до суду першої інстанції (т. 10 а.с. 125-136).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 27.06.2019р. справу прийнято до свого провадження суддею Антощук С.І. (т. 10 а.с. 153-154).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.07.2019р. відсторонено арбітражного керуючого Пейчева В.С. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Істріан" у справі №916/3330/14 (т. 12 а.с. 111-113).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 26.07.2019р. серед іншого призначено арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. ліквідатором ТОВ "Істріан" у справі №916/3330/14 строком на 12 місяців до 26.07.2020р. включно (т. 12 а.с. 184-190).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 12.08.2019р. провадження у справі № 916/3330/14 - зупинено до розгляду Південно-західним апеляційним господарським судом апеляційної скарги кредитора гр. ОСОБА_1 на ухвалу Господарського суду Одеської області від 26.07.2019р. (т. 12 а.с. 124-125).

Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 06.11.2019р. (т.13 а.с. 161-175) апеляційну скаргу ОСОБА_1 задоволено частково; ухвалу Господарського суду Одеської області від 26.07.2019р. по справі № 916/3330/14 (пункти 1, 2, 3 резолютивної частини ухвали) - скасовано; прийнято в цій частині нове рішення, яке викладено в наступній редакції:

" 1.Призначити арбітражного керуючого Колмикову Тетяну Олександрівну (свідоцтво № 85 від 08.02.2013; ідентифікаційний код НОМЕР_1 ) ліквідатором ТОВ "Істріан" у справі № 916/3330/14 строком на 12 місяців до 26.07.2020р. включно.

2.У задоволенні заяви арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. про участь у справі у якості ліквідатора - відмовити."

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 26.07.2019р. по справі №916/3330/14 в частині відмови у задоволенні заяви арбітражного керуючого Шаргородського Д.В. № 01-16/3 від 25.07.2019 про участь у справі у якості ліквідатора - залишено без змін".

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 27.11.2019р. справу №916/3330/14 прийнято до свого провадження суддею Грабован Л.І. (т. 14 а.с. 8-12).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 30.03.2020р. замінено Одеську митницю ДФС на її правонаступника Одеську митницю Держмитслужби (т. 16 а.с. 54-57).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 30.03.2020р. замінено ДПІ у Малиноському районі у м. Одесі ГУ ДФС в Одеській області на її правонаступника Головне управління ДПС в Одеській області (т. 16 а.с. 58-63).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 10.07.2020р. замінено ОСОБА_1 на ОСОБА_2 у справі №916/3330/14 про визнання банкрутом ТОВ «Істріан» (т. 16 а.с. 163-168).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 14.09.2020р. затверджено звіт арбітражного керуючого Колмикової Т.О. про нарахування основної грошової винагороди в сумі 108 263, 00 грн., здійснення та відшкодування витрат в сумі 587 грн. за виконання нею повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Істріан" за період з 06.11.2019р. по 01.07.2020р.

Ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Колмикова Т.О. звернулася із клопотанням від 13.11.2020р. (вх. №3-815/20 від 16.11.2020р.) про затвердження звіту про нараховану основну грошову винагороду за період з 01.07.2020р. по 01.11.2020р., за виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Істріан» у сумі 58 338 грн, що є не оплаченою; стягнення з Головного управління ДПС в Одеській області грошових коштів у сумі 19 393, 87 грн. як оплата грошової винагороди арбітражного керуючого Колмикової Т.О. за виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Істріан" за період з 06.11.2019р. по 01.11.2020р. та оплата витрат в рамках справи про банкрутство ТОВ "Істріан"; стягнення з ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" грошових коштів у сумі 20 062, 63 грн. як оплата грошової винагороди арбітражного керуючого Колмикової Т.О. за виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Істріан" за період з 06.11.2019р. по 01.11.2020р. та оплата витрат в рамках справи про банкрутство ТОВ "Істріан"; стягнення з ОСОБА_2 грошових коштів у сумі 109 508, 51 грн. як оплата грошової винагороди арбітражного керуючого Колмикової Т.О. за виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Істріан" за період з 06.11.2019р. по 01.11.2020р. та оплата витрат в рамках справи про банкрутство ТОВ "Істріан"; стягнення з Одеської митниці Держмитслужби грошових коштів у сумі 18 056, 37 грн. як оплата грошової винагороди арбітражного керуючого Колмикової Т.О. за виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Істріан" за період з 06.11.2019р. по 01.11.2020р. та оплата витрат в рамках справи про банкрутство ТОВ "Істріан"; видачу відповідних наказів (т. 18 а.с. 117-118).

ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" надано відзив на клопотання про оплату винагороди від 16.01.2021р., в якому викладено прохання відмовити ліквідатору Колмиковій Т.О. у задоволенні клопотання щодо стягнення з ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" грошової винагороди у розмірі 20 062, 63 грн. (т. 18 а.с. 150-152), оскільки протоколом №1 засідання комітету кредиторів ТОВ «Істріан» від 26.01.2015р. було прийнято рішення про встановлення основної грошової винагороди арбітражного керуючого за рахунок боржника та жодного рішення про створення фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого комітетом кредиторів у справі №916/3330/14 про банкрутство ТОВ «Істріан» не приймалося.

Розглянувши матеріали справи, клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Колмикової Т.О. з доданими до нього доказами, вислухавши учасників справи, суд встановив:

Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 06.11.2019р. у тому числі призначено арбітражного керуючого Колмикову Т.О. ліквідатором ТОВ "Істріан" у справі № 916/3330/14.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 14.09.2020р. затверджено звіт арбітражного керуючого Колмикової Т.О. про нарахування основної грошової винагороди в сумі 108 263, 00 грн., здійснення та відшкодування витрат в сумі 587 грн. за виконання нею повноважень ліквідатора ТОВ "Істріан" за період з 06.11.2019р. по 01.07.2020р.

Згідно звіту про нарахування грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Істріан" грошова винагорода арбітражного керуючого Колмикової Т.О. за період з 01.07.2020р. по 01.11.2020р., яка є не оплаченою, становить 58 338 грн., а саме: липень 2020р. - 14 169 грн., серпень 2020р. - 14 169 грн., вересень 2020р. - 15 000 грн., жовтень 2020р. - 15 000 грн. (т. 18 а.с. 119).

Відповідно до рішення комітету кредиторів ТОВ «Істріан», оформленого протоколом від 01.10.2020р., вирішено схвалити звіт арбітражного керуючого Колмикової Т.О. про нараховану основну грошову винагороду за виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Істріан» за період з 01.07.2020р. по 01.10.2020р. у сумі 43 338 грн., яка є не оплаченою (т. 18 а.с. 126-127).

Згідно рішення комітету кредиторів ТОВ «Істріан», оформленого протоколом від 12.11.2020р., вирішено схвалити звіт арбітражного керуючого Колмиокової Т.О. про нараховану основну грошову винагороду за виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Істріан» за період з 01.10.2020р. по 01.11.2020р. у сумі 15 000 грн., яка є не оплаченою (т. 18 а.с. 128-129).

У звіті про результати проведення ліквідаційної процедури ТОВ «Істріан» (т. 18 а.с. 86-88) ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Колмиковою Т.О. зазначено, що проведено інвентаризацію майна банкрута, під час якої майно або майнові активи, які можуть бути включені до ліквідаційної маси виявлено не було, у зв`язку з чим продаж майна в ліквідаційній процедурі не здійснювався.

Відповідно до ч. 1 ст. 3 ГПК України судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

З 21.10.2019р. набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства, яким встановлені умови та порядок відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи та відновлення платоспроможності фізичної особи.

Відповідно до ч. 2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства з дня введення в дію цього Кодексу визнано такими, що втратив чинність Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ч. 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Згідно п. 3 ч. 1 ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч. 1 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого складається з основної та додаткової грошових винагород.

Абз. 1 ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

Згідно абз. 5 ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень.

Відповідно до ч. 6 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий не менше одного разу на два місяці звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат на засіданнях зборів кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітету кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - перед забезпеченим кредитором. Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат має бути схвалений зборами кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітетом кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - забезпеченим кредитором. Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації, реструктуризації заборгованості, погашення боргів подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Враховуючи те, що звіт ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Колмикової Т.О. про нарахування основної грошової винагороди за період з 01.07.2020р. по 01.11.2020р. за виконання нею повноважень ліквідатора ТОВ "Істріан" у сумі 58 338 грн., що є не оплаченою, схвалений комітетом кредиторів, відповідає вимогам Кодексу України з процедур банкрутства, суд його затверджує.

Щодо стягнення з кредиторів на користь арбітражного керуючого Колмикової Т.О. за виконання обов`язків ліквідатора грошової винагороди суд зазначає наступне.

Виходячи з аналізу наведених норм, у випадку, коли оплата послуг арбітражного керуючого здійснюється не за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника, то оплата послуг ліквідатора повинна здійснюватись за рахунок коштів кредиторів, виходячи із принципу пропорційності їх грошовим вимогам.

Отже, покладення оплати основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання повноважень розпорядника майна та ліквідатора у справі на кредиторів за реєстром, пропорційно сумам визнаних вимог є правомірним, тоді коли встановлено відсутність у банкрута коштів та будь-яких майнових активів.

Відповідна правова позиція викладена у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду по справі №910/22696/15 від 13.02.2019р., №15/55/2011/5003 від 09.07.2019р., № 5021/1493/12 від 15.10.2019р., №Б/14/040-07/15-08 від 15.07.2020р.

При цьому, відмова від здійснення оплати послуг арбітражного керуючого за відсутності майна у боржника або ж відсутність інших джерел для покриття витрат на виплату оплати послуг арбітражному керуючому можна розцінювати як відмову в можливості отримання гарантованої Законом оплати послуг і тим самим примушення його виконувати повноваження за відсутності оплати праці, що суперечить ст. 43 Конституції України та ст. 4 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Приймаючи до уваги відсутність коштів від реалізації майна банкрута, за рахунок яких можливо було б сплатити грошовому винагороду ліквідатору банкрута арбітражному керуючому Колмиковій Т.О. та, керуючись принципом пропорційності суми витрат кожного із кредиторів на оплату грошової винагороди арбітражного керуючого розміру визнаних їх кредиторських вимог у справі про банкрутство, суд покладає обов`язок сплати грошової винагороди на кредиторів ТОВ «Істріан», а саме: Головне управління ДПС в Одеській області - 19 393, 87 грн., ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" - 20 062, 63 грн., ОСОБА_2 - 109 508, 51 грн., Одеську митницю Держмитслужби - 18 056, 37 грн.

Стосовно заперечень, викладених ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" у відзиві, суд зазначає, що відсутність створеного фонду для авансування грошової винагороди арбітражного керуючого не є правовою підставою для відмови від здійснення оплати послуг арбітражного керуючого. При цьому, у відповідності до ч. 5 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства створення фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого є правом кредиторів, а не обов`язком.

Керуючись ст.30 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1.Затвердити звіт арбітражного керуючого Колмикової Тетяни Олександрівни про нарахування основної грошової винагороди за період з 01.07.2020р. по 01.11.2020р. за виконання нею повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Істріан" у сумі 58 338 грн., що є не оплаченою.

2.Стягнути з Головного управління ДПС в Одеській області (65044, м. Одеса, вул. Семінарська, 5; ) на користь арбітражного керуючого Колмикової Тетяни Олександрівни (65078, м. Одеса, вул. Космонавтів, 36, к. 904; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) грошові кошти в сумі 19 393 (дев`ятнадцять тисяч триста дев`яносто три), 87 грн.

3.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" (65039, м. Одеса, вул. Басейна, 5; ) на користь арбітражного керуючого Колмикової Тетяни Олександрівни (65078, м. Одеса, вул. Космонавтів, 36, к. 904; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) грошові кошти в сумі 20 062 (двадцять тисяч шістдесят дві), 63 грн.

4.Стягнути з ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 ) на користь арбітражного керуючого Колмикової Тетяни Олександрівни ( АДРЕСА_2 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) грошові кошти в сумі 109 508 (сто дев`ять тисяч п`ятсот вісім), 51 грн.

5.Стягнути з Одеської митниці Держмитслужби (65078, м. Одеса, вул. Івана та Юрія Лип, буд. 21А; ) на користь арбітражного керуючого Колмикової Тетяни Олександрівни (65078, м. Одеса, вул. Космонавтів, 36, к. 904; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) грошові кошти в сумі 18 056 (вісімнадцять тисяч п`ятдесят шість), 37 грн.

6.Видати накази.

Ухвала набирає законної сили 20.01.2021р. та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду або через Господарський суд Одеської області шляхом подачі апеляційної скарги.

Повну ухвалу складено та підписано 25.01.2021р.

Копію ухвали надіслати: Головному управлінню ДПС в Одеській області (65044, м. Одеса, вул. Семінарська, 5), ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 ), ТОВ „Інфокс" в особі філії „Інфоксводоканал" (65039, м. Одеса, вул. Басейна, 5), Одеській митниці ДФС (65078, м. Одеса, вул. Гайдара, 21-А), арбітражному керуючому Колмиковій Т.О. (65065, м. Одеса, а/с 61).

Суддя Л.І. Грабован