ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"26" січня 2021 р. Справа№ 910/13114/19

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Чорногуза М.Г.

суддів: Мальченко А.О.

Агрикової О.В.

секретар судового засідання: Михайленко С.О.

за участю представників сторін:

від позивача: адвокат Шох С.М., ордер серії АІ № 1009306 від 15.10.2019

від відповідача: адвокат Гавкалюк В.В., довіреність № 489/22 від 28.10.2020

від відповідача: адвокат Смітюк І.С., ордер серії АІ № 10635 від 27.10.2020

від третьої особи: не з`явився

розглянувши матеріали апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Центренерго",

на рішення Господарського суду міста Києва від 03 липня 2020 року (повний текст складено 13.07.2020 р.)

у справі № 910/13114/19 (суддя Баранов Д.О.)

за первісним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрдонінвест Трейдінг" до Публічного акціонерного товариства "Центренерго"

про стягнення 1 441 971 680, 87 грн.,

за зустрічними позовами Публічного акціонерного товариства "Центренерго"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрдонінвест Трейдінг"

про розірвання договору,

за зустрічним позовом Публічного акціонерного товариства "Центренерго"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрдонінвест Трейдінг"

про визнання недійсним договору, -

в с т а н о в и в :

ТОВ "Укрдонінвест Трейдінг" звернувся до Господарського суду міста Києва із позовом до ПАТ "Центренерго" про стягнення ,87 грн., з яких 642 535 914, 01 грн. - вартість фактично поставленого вугілля, 59 377 904, 52 грн. - вартість доставки вугілля, 19 330 118, 18 грн. - пені, 3 418 944, 16 грн. - 3% річних та 717 308 800, 00 грн. - штрафу (т.І, а.с. 6-14).

Первісні позовні вимоги обґрунтовані тим, що у строк (термін), обсягах, асортименті та по реквізитах, погоджених сторонами була поставлена (відвантажена) вугільна продукція за договором № 111/20 у розмірі 349 259 тон. на загальну суму 968001936, 42 грн., у тому числі вартість вугілля 893724080,82 грн. та вартість доставки 74 277 855, 60 грн., яку відповідачем в порушення обумовлених договірних зобов`язань станом на 20.09.2019 у повному обсязі не оплачено, вартість доставки відвантаження вугільної продукції не компенсовано.

До Господарського суду міста Києва надійшла зустрічна позовна заява ПАТ "Центренерго" до ТОВ "Укрдонінвест Трейдінг" в якій викладено прохання розірвати договір поставки вугілля № 111/20 від 23.04.2019 (т.ІІ, а.с. 31-34).

Вказану позовну заяву мотивовано тим, що ТОВ "Укрдонінвест Трейдінг" поставлено неякісне вугілля, яке не відповідає встановленим стандартам, технічним умовам та технічній документації, що є істотними порушеннями договору.

До Господарського суду міста Києва надійшла зустрічна позовна заява ПАТ "Центренерго" до ТОВ "Укрдонінвест Трейдінг" в якій викладено прохання розірвати договір поставки вугілля № 111/20 від 23.04.2019 (т.ІІ, а.с. 100-102).

Рішенням Господарського суду міста Києва від 03.07.2020 у справі №910/13114/19 первісний позов ТОВ "Укрдонінвест Трейдінг" задоволено частково. Стягнуто з ПАТ "Центренерго" на користь ТОВ "Укрдонінвест Трейдінг" вартість фактично поставленого вугілля в сумі 642 535 914,01 грн., вартість доставки вугілля в сумі 59377904,52 грн., 3% річних в сумі 3 418 944,16 грн., пеню в сумі 19 315 600,93 грн., штраф в сумі 717 308 800,00 грн. та витрати по сплаті судового збору в сумі 672 343,23 грн. В іншій частині первісного позову відмовлено. У зустрічному позові ПАТ "Центренерго" до ТОВ "Укрдонінвест Трейдінг" про розірвання договору поставки вугілля № 111/20 від 23.04.2019 відмовлено. У зустрічному позові ПАТ "Центренерго" до ТОВ "Укрдонінвест Трейдінг" про визнання недійсним договору поставки вугілля № 111/20 від 23.04.2019 відмовлено (т. IV, а.с.198-222).

ПАТ "Центренерго" звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить "скасувати рішення Господарського суду м. Києва № 910/13114/19 від 03.07.2020р. та постановити нове рішення, яким відмовити ТОВ "Укрдонінвест Трейдінг" у задоволенні позовних вимог по справі № 910/13114/19 у повному обсязі, зустрічні позови ПАТ "Центренерго" до ТОВ "Укрдонінвест Трейдінг" про розірвання договору поставки вугілля № 111/20 від 23.04.2019 та про визнання недійсним договору поставки вугілля № 111/20 від 23.04.2019 задовольнити".

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 27.08.2020 року, матеріали судової справи № 910/13114/19 разом з апеляційною скаргою ПАТ "Центренерго" передано на розгляд колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя - Чорногуз М.Г., судді - Мальченко А.О., Агрикова О.В.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 31.08.2020 апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Центренерго" залишено без руху та встановлено строк на усунення недоліків апеляційної скарги.

ПАТ "Центренерго" звернулось з заявою про усунення недоліків апеляційної скарги.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 08.09.2020 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Центренерго" на рішення Господарського суду міста Києва від 03 липня 2020 року у справі № 910/13114/19 та повідомлено учасників справи про те, що судове засідання відбудеться 06.10.2020 р.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 06.10.2020 у судовому засіданні оголошено перерву та повідомлено сторін, що наступне судове засідання у справі № 910/13114/19 за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Центренерго" на рішення Господарського суду міста Києва від 03.07.2020 відбудеться 03 листопада 2020 року.

Судове засідання, призначене на 03.11.2020, не відбулось в зв`язку з перебуванням головуючого судді Чорногуза М.Г. на лікарняному.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.11.2020 р. учасників справи повідомлено про те, що судове засідання відбудеться 24.11.2020 р.

24.11.2020 року о 10:05 від Публічного акціонерного товариства "Центренерго" до Північного апеляційного господарського суду надійшло клопотання №385-2/00473/2020-3812 від 23 листопада 2020 року про призначення та проведення комплексної судової економічної, в якому викладено прохання призначити у справі №910/13114/19 комплексну судову експертизу матеріалів та речовин й товарознавчу експертизу".

08.12.2020 о 15:50 від ТОВ "Укрдонінвест Трейдінг" надійшло заперечення на клопотання про призначення та проведення експертизи.

Ухвалами Північного апеляційного господарського суду від 24.11.2020 р. та 08.12.2020 р. у судових засіданнях оголошено перерву до 08.12.2020 р. та 15.12.2020 р. відповідно.

15 грудня 2020 року від позивача надійшли клопотання про виклик свідків та про витребування доказів.

15 грудня 2020 року в період з 15 год. 40 хв. до 19 год. 00 хв. із приміщення Північного апеляційного господарського суду по вул. Шолуденка, 1 "А" у місті Києві, було проведено евакуацію працівників та відвідувачів суду у зв`язку з повідомленням про замінування будівлі, в наслідок чого, судове засідання у справі № 910/13114/19 яке призначене на 16 год. 00 хв. 15.12.2020 не відбулось, про що було складено відповідний акт.

У зв`язку із зазначеним, ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.12.2020 р. розгляд справи призначено на 12.01.2021 р.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду 12.01.2021 р. у судовому засіданні оголошено перерву до 26.01.2021 р. та зобов`язано ПАТ "Центренерго" надати до суду відомості про місцезнаходження банок з відібраними пробами поставленого позивачем вугілля згідно договору поставки вугілля № 111/20 23.04.2019 року по кожному з наданих актів відбору проб, а також відомості про їх вагу, об`єм та відомості про відповідальних за їх зберігання осіб.

25.01.2021 р. та 26.01.2021 р. від ПАТ "Центренерго", на виконання ухвали від 12.01.2021 р., надішли пояснення разом з додатками.

У судовому засіданні 26.01.2021 р. представник позивача підтримав клопотання про виклик свідків та про витребування доказів і просив їх задовольнити.

Представники відповідача заперечували проти задоволення заявлених позивачем клопотань.

Розглянувши у судовому засіданні 26.01.2021 р. клопотання про виклик свідків колегія суддів зазначає наступне.

У клопотання про виклик свідків представник позивача зазначає, що в межах розгляду даної справи мають бути "допитані особи, які від імені і за дорученням ПАТ "Центренерго" приймали вугілля, звіряли його по кількості і якості та, відповідно, поставили свої підписи в Актах приймання-передачі вугілля та Актах звіряння кількості і якості по договору".

Відповідно до ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. 2. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Разом з тим, відповідно до ч. 1 ст. 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

На підставі показань свідків не можуть встановлюватися обставини (факти), які відповідно до законодавства або звичаїв ділового обороту відображаються (обліковуються) у відповідних документах. Законом можуть бути визначені інші обставини, які не можуть встановлюватися на підставі показань свідків (ч. 2 ст. 87 ГПК України).

Враховуючи те, що заяви свідків не можуть бути доказами, що підтверджують якісні характеристики поставленого за договором вугілля, натомість такі обставини можуть бути встановлені відповідним висновком експерта, колегія суддів зазначає про відсутність підстав для задоволення клопотання про виклик свідків.

Крім того, відповідно до ч. 1 ст. 89 ГПК України свідок викликається судом для допиту за ініціативою суду або за клопотанням учасника справи у разі, якщо обставини, викладені свідком у заяві, суперечать іншим доказам або викликають у суду сумнів щодо їх змісту, достовірності чи повноти.

Вказане свідчить про те, що підставою для виклику свідка для допиту є ситуація, за якої обставини, викладені свідком у заяві, суперечать іншим доказам або викликають у суду сумнів щодо їх змісту, достовірності чи повноти.

Натомість матеріали справи не містять будь-яких заяв свідків за підписами зазначених позивачем у клопотанні про виклик свідків осіб.

Розглянувши у судовому засіданні 26.01.2021 р. клопотання про витребування доказів колегія суддів зазначає наступне.

У клопотання про витребування доказів представник позивача просив витребувати у відповідача "банки з відібраними пробами поставленого позивачем вугілля згідно договору поставки вугілля №111/20 від 23.04.2019 року, по кожному з наданих актів.

З метою належного розгляду вказаного клопотання та клопотання про призначення експертизи ухвалою Північного апеляційного господарського суду 12.01.2021 р. у судовому засіданні оголошено перерву до 26.01.2021 р. та зобов`язано ПАТ "Центренерго" надати до суду відомості про місцезнаходження банок з відібраними пробами поставленого позивачем вугілля згідно договору поставки вугілля № 111/20 23.04.2019 року по кожному з наданих актів відбору проб, а також відомості про їх вагу, об`єм та відомості про відповідальних за їх зберігання осіб.

25.01.2021 р. та 26.01.2021 р. від ПАТ "Центренерго", на виконання ухвали від 12.01.2021 р., з листом від 25.01.2021 р. №385-г/00473/2020-4041 та від 26.01.2021 №385-г/00473/2020-4046 надано до суду відомості про місцезнаходження банок з відібраними пробами поставленого позивачем вугілля згідно договору поставки вугілля № 111/20 23.04.2019 року по кожному з наданих актів відбору проб, а також відомості про їх вагу, об`єм та відомості про відповідальних за їх зберігання осіб.

Вказані документи свідчать про те, що проби зазначені в доданих до клопотання про витребування доказів копіях Актів знаходяться на трьох різних структурних підрозділах відповідача, а також про те, що загальна маса відібраних проб складає близько 112 кг, що свідчить про достатню громіздкість таких предметів.

При цьому, у п. 1.4. р. IV "Товарознавча експертиза" Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 №53/5, зазначено, що у документі про призначення експертизи (залучення експерта) слід зазначити суть позовних вимог або обставини кримінального провадження, за яким призначено експертизу. Разом з документом про призначення експертизи (залучення експерта) експерту надається об`єкт дослідження. Громіздкі предмети досліджуються за місцезнаходженням. Якщо доступ до об`єктів обмежений, то орган (особа), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта), зобов`язаний(а) забезпечити експерту можливість їх огляду. Огляд за потреби проводиться у присутності сторін у справі (інших зацікавлених осіб). Об`єкти дослідження направляються експерту в упаковці, що забезпечує їх збереження.

Таким чином, судом встановлено відомості про місцезнаходження банок з відібраними пробами поставленого позивачем вугілля згідно договору поставки вугілля № 111/20 23.04.2019 року по кожному з наданих актів відбору проб, а також відомості про їх вагу, об`єм та відомості про відповідальних за їх зберігання осіб. Вказані проби можуть бути об`єктом дослідження при проведення експертизи. Витребування банок з відібраними пробами для огляду судом недоцільно.

Враховуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку про те, що у задоволенні клопотань ТОВ "Укрдонінвест Трейдінг" про виклик свідків та про витребування доказів слід відмовити.

Керуючись ст. ст. 73, 77, 87, 89, 234, 235, 269 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. У задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрдонінвест Трейдінг" про виклик свідків - відмовити.

2. У задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрдонінвест Трейдінг" про витребування доказів - відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя М.Г. Чорногуз

Судді А.О. Мальченко

О.В. Агрикова