номер провадження справи 21/5/19
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

15.01.2021 Справа № 908/1179/19

м. Запоріжжя, Запорізька область

Господарський суд Запорізької області у складі судді Черкаського Володимира Івановича, при секретарі Курочкіній О.О., розглянувши в судовому засіданні матеріали справи № 908/1179/19

Кредитори:

1. Рівненське обласне територіальне відділення Антимонопольного комітету України (33000, м. Рівне, вул. Пластова, буд. 27, )

2. Головне управління ДПС у Запорізькій області (69107, м. Запоріжжя, пр. Соборний, 166, )

Банкрут - Товариство з обмеженою відповідальністю Монашинські Сири (69095, м. Запоріжжя, вул. Українська, 52, )

банки, здійснюючі розрахунково-касове обслуговування боржника -

1. ПАТ Банк Восток (49051, м Дніпро, вул. Курсантська, 24)

2. АТ Райффайзен Банк Аваль (01011, м. Київ, вул. Лєскова, 9)

3. АТ Ощадбанк (01001 м. Київ, вул. Госпітальна, 12-г)

Ліквідатор (заявник) - Кузнецова В.В. (поштова адреса: 87555, м. Маріуполь, пр. Миру, 85, а/с 152)

про банкрутство

Особи, що притягуються до субсидіарної відповідальності:

1. ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 )

2. ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 )

3. ОСОБА_3 ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний номер НОМЕР_2 )

Суддя Черкаський В.І.

За участю представників сторін та учасників:

від ГУ ДПС у Запорізькій області, Скитиба Н.І., особисто;

від ОСОБА_4 , адвокат Коваленко А.О., довіреність № посв. адв. № 5423 від 27.03.2019 (в режимі відео конференції)

УСТАНОВИВ:

Ухвалою від 18.12.2020 року судом відкладено судове засідання для розгляду заяви ліквідатора Кузнецової В.В. вих. № 02-07-20/205 від 11.11.2020 (вх. № 22513/08-08/20 від 17.11.2020), звітів ліквідатора вих. № 02-07-20/212 від 30.11.2020 (вх. № 23542/08-08/20 від 02.12.2020), вих. № 02-07-20/213 від 30.11.2020 (вх. № 2364/08-08/20 від 02.12.2020) на 15.01.2021 о 10-00 год.

ОСОБА_2 до суду подано клопотання про проведення судового засідання в режимі відеоконференції (вх. № 25020/08-08/20 від 18.12.2020).

Ухвалою від 21.12.2021 клопотання ОСОБА_2 (вх. № 25020/08-08/20 від 18.12.2020) задоволено. Доручено Донецькому окружному адміністративному суду (84122, Донецька область, м. Слов`янськ, вул. Добровольського, буд. 1) забезпечити проведення відеоконференції 15.01.2021 о 10-00 у приміщенні Донецького окружного адміністративного суду (84122, Донецька область, м. Слов`янськ, вул. Добровольського, буд. 1).

Засідання суду 15.01.2021 відбувалось в режимі відеоконференції, яку забезпечували господарський суд Запорізької області та Донецький окружний адміністративний суд.

Розглянувши у засіданні матеріали справи, клопотання ліквідатора Кузнецової В.В. вих. № 02-07-20/213 від 30.11.2020 (вх. № 23640/08-08/20 від 02.12.2020), заслухавши представників учасників справи, суд установив.

У клопотанні ліквідатор просить: затвердити звіт ліквідатора ТОВ «Монашинські Сири» про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат у справі № 908/1179/19 на загальну суму 132 151,00 грн. Стягнути з Головного управління ДПС у Запорізькій області на користь арбітражного керуючого Кузнецової Валерії Володимирівни грошову винагороду в розмірі 126 713,35 грн. та витрати ліквідатора в розмірі 3 455,38 грн.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 05.08.2019 відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Монашинські Сири, введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Кузнецову Валерію Володимирівну.

Постановою господарського суду Запорізької області від 03.03.2020 р. по 908/1179/19 боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Кузнецову В.В.

Згідно ч. 1 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду. Відповідно до ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

Сплата основної винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна, ліквідатора, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією здійснюється за рахунок коштів, авансованих заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду, який розглядає справу, до моменту подання заяви про відновлення відкриття провадження у справі. У разі якщо процедура триває після закінчення авансованих заявником коштів, основна винагорода арбітражного керуючого сплачується за рахунок коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі.

Відповідно до абз. 5 ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень.

Згідно ч. 4 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства витрати арбітражного керуючого, пов`язані з виконанням ним повноважень у справі, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Кодексом, крім витрат на страхування його професійної відповідальності за заподіяння шкоди, а також витрат, пов`язаних з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг.

Відповідно до абз. 2 ч. 6 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат має бути схвалений зборами кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітетом кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - забезпеченим кредитором.

В процедурі ліквідації ТОВ «Монашинські Сири» арбітражним керуючим Кузнецовою В.В. встановлено відсутність рухомого або нерухомого майна банкрута, а також будь-яких активів, одержаних в результаті господарської діяльності.

Зазначені обставини підтверджуються матеріалами звіту ліквідатора вих. № 02-07-20/212 від 30.11.2020 (вх. № 23542/08-08/20 від 02.12.2020).

Виходячи з системного аналізу норм Кодексу України з процедур банкрутства та судової практики, за відсутності майнових активів банкрута, за рахунок яких можна б було відшкодувати оплату послуг та витрати арбітражного керуючого, така оплата повинна здійснюватись за рахунок коштів кредиторів.

При цьому відмову від оплати послуг арбітражного керуючого за відсутності майна боржника або ж інших джерел для покриття його витрат можна розцінювати як відмову в можливості отримати гарантовану законом оплату послуг. Тим самим це вважається примушуванням виконувати повноваження за відсутності оплати праці, що суперечить ст.43 Конституції та ст.4 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, Конвенції 1926 року про заборону рабства тощо.

Судова практика свідчить про застосування принципу пропорційності голосів кредиторів кількості їх грошових вимог до розподілу витрат між кредиторами за відсутності коштів від реалізації майна боржника на проведення ліквідаційної процедури (висновки щодо застосування цих норм права викладені у постанові Верховного Суду від 19.04.2018 у справі №265/26-02/14/13-08).

Вимоги ГУ ДПС у Запорізькій області складають 98,5% від загального розміру кредиторських вимог ТОВ «Монашинські Сири», а вимоги Рівненського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України - 1,5%.

Ліквідатор письмово зверталась до ГУ ДПС у Запорізькій області з вимогами щодо пропорційної сплати грошової винагороди, на що надійшла відповідь № 23970/10/08-01-10- 02-10 від 21.04.2020 р. з повідомленням про те, що виплата грошової винагороди може відбуватися в межах дії постанови Кабінету Міністрів України від 03.08.2011 р. № 845 «Про затвердження Порядку виконання рішень про стягнення коштів державного та місцевого бюджетів або боржників».

Згідно ч. 6 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат має бути схвалений комітетом кредиторів.

Рішенням комітету кредиторів, оформлене протоколом засідання комітету кредиторів № 2 від 30.11.2020 р., вирішено "утриматись" від схвалення звіту ліквідатора банкрута про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат. Вищевказане рішення комітету кредиторів від 30.11.2020 р. не містить будь-яких заперечень щодо правових підстав нарахування сум грошової винагороди та здійснених витрат ліквідатора банкрута, тобто не спростовує поданих доказів, правомірність вимог та правильність розрахунків ліквідатора.

У засіданні представник ГУ ДПС у Запорізькій області проти клопотання ліквідатора не заперечив.

За таких обставин, клопотання ліквідатора Кузнецової В.В. вих. № 02-07-20/213 від 30.11.2020 (вх. № 23640/08-08/20 від 02.12.2020) слід задовольнити та затвердити звіт ліквідатора ТОВ «Монашинські Сири» - арбітражного керуючого Кузнецової В. В. вих.. від 13.11.2020 про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат у справі № 908/1179/19 на загальну суму 132151,00 грн. (сто тридцять дві тисячі сто п`ятдесят одна грн. 00 коп.). Також, слід стягнути з Головного управління ДПС у Запорізькій області (; пр. Соборний, 166, м. Запоріжжя, 69107) на користь арбітражного керуючого Кузнецової Валерії Володимирівни (адреса для листування: а/с 152, пр. Миру, 85, м. Маріуполь Донецької області, 87555; ідентифікаційний код НОМЕР_3 ; р/р № НОМЕР_4 в АТ КБ «ПРИВАТБАНК», МФО 305299) грошову винагороду в розмірі 126713 (сто двадцять шість тисяч сімсот тринадцять) гривень 35 коп. та витрати ліквідатора в розмірі 3455 (три тисячі чотириста п`ятдесят п`ять) гривень 38 коп.

Розглянувши у засіданні матеріали справи, заяву ліквідатора Кузнецової В.В. вих. № 02-07-20/205 від 11.11.2020 (вх. № 22513/08-08/20 від 17.11.2020) в частині вимог до фізичної особи ОСОБА_4 , заслухавши представників учасників справи, суд установив.

Від ліквідатора Кузнецової В.В. надійшла заява вих. № 02-07-20/205 від 11.11.2020 (вх. № 22513/08-08/20 від 17.11.2020), відповідно до якої просить суд покласти субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями Товариства з обмеженою відповідальністю Монашинські Сири - боржника у справі про банкрутство № 908/1179/19 - у зв`язку із доведенням його до банкрутства на ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ), ОСОБА_2 (РНОКПП НОМЕР_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , АДРЕСА_2 ) та ОСОБА_3 (РНОКПП НОМЕР_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , АДРЕСА_3 ), стягнути з ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ), ОСОБА_2 (РНОКПП НОМЕР_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , АДРЕСА_2 ) та ОСОБА_3 (РНОКПП ,10.11.1978 року народження, АДРЕСА_3 ) 10 006 115,98 грн. (десять мільйонів шість тисяч сто п`ятнадцять грн. 98 коп.) для задоволення вимог кредиторів ТОВ Монашинські Сири, визнаних в процедурі банкрутства за справою № 908/1179/19.

Фізична особа ОСОБА_2 проти заяви ліквідатора заперечив, просить суд відмовити в задоволенні вимог арбітражного керуючого про покладення на нього субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «МОНАШИНСЬКІ СИРИ» та стягнення грошових коштів для задоволення вимог кредиторів в повному обсязі. Вирішити питання щодо розподілу судових витрат на професійну правничу допомогу. Розглянути клопотання про внесення на депозитний рахунок судових витрат на професійну правничу допомогу.

На підставі даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань судом установлено, що керівником боржника в періоди часу 31.05.2011-25.12.2016 був ОСОБА_3 , 26.12.2016 -26.06.2017 ОСОБА_5 , 27.06.2017-18.03.2020 була ОСОБА_6 .

Засновниками боржника станом на 26.06.2017 були ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_5 ), розмір внеску до статутного фонду 2200 грн., ОСОБА_3 (РНОКПП НОМЕР_2 ), розмір внеску до статутного фонду 4400 грн., ОСОБА_2 (РНОКПП НОМЕР_1 ), розмір внеску до статутного фонду 4400 грн.

Судом установлено, що відповідно до укладеного договору купівлі - продажу (відступлення) частки в статному капіталі (корпоративних прав) банкрута від 26.06.2017 між ОСОБА_2 та ОСОБА_6 , рішення загальних зборів банкрута від 26.06.2017 та згідно відомостей, що міститься у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб- підприємців та громадських формувань, 27.06.2017р.. змінено склад засновників товариства, та виключено ОСОБА_2 зі складу засновників (учасників) Товариства.

Засновниками боржника станом на момент визнання його банкрутом та відкриття провадження у справі були ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_5 ), ОСОБА_6 (РНОКПП НОМЕР_6 .

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 05.08.2019 відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Монашинські Сири, введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Кузнецову Валерію Володимирівну.

Постановою господарського суду Запорізької області від 03.03.2020 р. по 908/1179/19 боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Кузнецову В.В.

Виходячи з приписів частини 1 статті 619 ЦК України, договором або законом може бути передбачена субсидіарна (додаткова) відповідальність іншої особи поряд із відповідальністю основного боржника як різновид цивільно-правової відповідальності.

Приписами статті 2 Кодексу України з процедур банкрутства (надалі за текстом «Кодекс») визначено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Отже, законом, який в розумінні частини 1 статті 619 ЦК України передбачає поряд з основною відповідальністю боржника додаткову (субсидіарну) відповідальність третіх осіб, є Кодекс.

Статтею 61 Кодексу передбачено, що під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою. У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають змогу іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов`язаннями. Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані лише для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Кодексом.

Звертаючись до суду із заявою про покладення субсидіарної відповідальності ліквідатор зазначає про наявну кредиторську заборгованість банкрута перед кредитором 1 9858748.98 грн. та кредитором 2 147367.00 грн., яка залишилась непогашеної у зв`язку з відсутністю ліквідаційної маси.

Ухвалою суду від 05.08.2019 установлено, що Головним управлінням ДФС у Запорізькій області (правонаступником якого є кредитор 1) проведено камеральну перевірку даних, задекларованих у податковій звітності, своєчасності подання податкової звітності, сплати узгодженої суми податкового зобов`язання з податку на прибуток за 1 півріччя, ІІІ квартали 2017 року. Перевіркою встановлені порушення підпункту 49.18.3 пункту 49.18 статті 49 Податкового Кодексу України.

За результатами перевірки складено акт від 27.11.2017 року № 0068/08-01-49-01/36788894. На підставі акту про результати перевірки від 27.11.2017 року № 0068/08-01-49-01/36788894 винесено податкове повідомлення - рішення форми ПС від 12.01.2018 року № на суму 2 040, 00 грн. штрафних (фінансових) санкцій (штрафу) з податку на прибуток.

12.01.2018 року Головним управлінням ДФС у Запорізькій області податкове повідомлення - рішення форми ПС від 12.01.2018 року № на суму 2 040, 00 грн. та акт було направлено рекомендованим листом на адресу боржника з повідомленням про вручення. Податкове повідомлення - рішення та акт не отримані боржником та повернулись на адресу Головного управління ДФС у Запорізькій області.

15.01.2018 року Головним управлінням ДФС у Запорізькій області проведено камеральну перевірку даних, задекларованих у податковій звітності, своєчасності подання податкової звітності, сплати узгодженої суми податкового зобов`язання з податку на прибуток. Перевіркою встановлено порушення платником граничних строків подання податкової звітності з податку на прибуток передбаченої ст. 126 Податкового Кодексу України.

За результатами перевірки складено акт від 15.01.2018 року № 0101/08-01-49-01/36788894. На підставі акту про результати перевірки від 15.01.2018 року № 0101/08-01-49-01/36788894 винесено податкові повідомлення - рішення:

- Податкове повідомлення - рішення форми Ш від 02.03.2018 року № на суму 558, 80 грн. штрафних (фінансових) санкцій (штрафу) з податку на прибуток.

- Податкове повідомлення - рішення форми Ш від 02.03.2018 року № на суму 176, 20 грн. штрафних (фінансових) санкцій (штрафу) з податку на прибуток.

Головним управлінням ДФС у Запорізькій області акт, податкові повідомлення - рішення форми Ш від 02.03.2018 року № та від 02.03.2018 року № було направлено рекомендованим листом на адресу боржника з повідомленням про вручення. Акт та податкові повідомлення - рішення не отримано боржником та повернулись на адресу Головного управління ДФС у Запорізькій області.

16.03.2018 року Головним управлінням ДФС у Запорізькій області проведено камеральну перевірку своєчасності подання податкової звітності з податку на прибуток підприємства. Перевіркою встановлено порушення підпункту 49.18.2 пункту 49.18 статті 49 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 року № 2755-VI.

За результатами перевірки складено акт від 16.03.2018 року № 0451/08-01-49-01/36788894. На підставі акту про результати перевірки від 16.03.2018 року № 0451/08-01-49-01/36788894 винесено податкове повідомлення - рішення форми ПС від 05.05.2018 року № на суму 1 020, 00 грн. штрафних (фінансових) санкцій (штрафу) з податку на прибуток.

Головним управлінням ДФС у Запорізькій області акт, податкове повідомлення - рішення форми ПС від 05.05.2018 року № на суму 1 020, 00 грн. було направлено рекомендованим листом на адресу боржника з повідомленням про вручення. Акт та податкове повідомлення - рішення не отримано боржником та повернулись на адресу Головного управління ДФС у Запорізькій області.

У зв`язку з тим, що боржником заборгованість самостійно не була сплачена, Головне управління ДФС у Запорізькій області, звернулось до Запорізького окружного адміністративного суду з адміністративним позовом про стягнення податкового боргу.

Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду у справі № 808/2111/18 від 02.07.2018 року з ТОВ Монашинські Сири на користь бюджету стягнуто суму податкового боргу:

- з податку на додану вартість у розмірі 1 378 893, 73 грн.;

- з податку на прибуток підприємства у розмірі 2 481 704, 83 грн.;

- з штрафних санкцій за порушення законодавства про патентування у розмірі 1 125 968, 66 грн.;

- зі сплати військового збору у розмірі 1 957 856, 64 грн.

Постановою господарського суду Запорізької області від 03.03.2020 установлено, що станом на 03.03.2020 року заборгованість ТОВ 'Монашинські Сири" перед бюджетом не погашена та складає 2 855 724 грн. 78 коп. пені а саме: з військового збору у розмірі 719 278 грн. що підтверджується розрахунком від 20.05.2019; з податку на прибуток у розмірі 1 053 343, 81 грн. що підтверджується розрахунком від 20.05.2019; з податку на додану вартість у розмірі 553 835, 61 грн. що підтверджується розрахунком від 20.05.2019; за порушення законодавства про патентування, за порушення норм регулювання обігу готівки та про застосування реєстраторів у розмірі 529 266, 96 грн., що підтверджується розрахунком від 20.05.2019.

Ухвалою від 21.07.2020 установлено, що станом на 19.06.2020 року заборгованість ТОВ Монашинські Сири перед бюджетом не погашена та складає 31 344 грн. 34 коп., а саме: з податку на прибуток приватних підприємств у розмірі 2 040, 00 грн. що підтверджується податковим повідомленням-рішенням форми ПС № від 12.01.2018 року у розмірі 2 040, 00 грн. яке винесено на підставі акту камеральної перевірки № 0068/08-01-49-06/36788894 від 27.11.2017 року; з податку на додану вартість із вироблених в Україні товарів у розмірі 17 553, 10 грн. що підтверджується податковими повідомленнями-рішеннями форми Ш № від 14.11.2018 року у розмірі 20 % у сумі 15 698, 80 грн. та № від 14.11.2018 року штраф у розмірі 10 % у сумі 1 854, 30 грн. які винесені на підставі акту перевірки № 2178/08-01-49-06/36788894 від 16.10.2019 року; з єдиного соціального внеску у розмірі 11 719, 47 грн. що підтверджується поданими боржником до контролюючого органу звітів з єдиного соціального внеску, а саме, № від 29.01.2017 р., яким самостійно визначено суму єдиного внеску, що підлягає сплаті до бюджету у розмірі 12 926, 46 грн.; № від 12.06.2017 р., яким самостійно визначено суму єдиного внеску, що підлягає сплаті до бюджету у розмірі 96, 86 грн., рішенням про застосування штрафних санкцій та нарахування пені за несплату (неперерахування) або несвоєчасну сплату (несвоєчасне перерахування) єдиного внеску від 19.02.2019 року № /826 на загальну суму 31, 77 грн. Устанволено , що суму вищевказаного боргу було сплачено частково, а саме 1 303,85 грн., у зв`язку з чим сума боргу з єдиного соціального внеску складає 11 719, 47 грн.

Ухвалою суду від 25.10.2019 установлено, що грошові вимоги Рівненського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України ґрунтуються на рішенні господарського суду Запорізької області від 18.03.2019. у справі № 908/2300/18, відповідно до якого позов Рівненського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України задоволено, стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю Монашинські сири (85110, м. Запоріжжя, вул. Українська, буд. 52, ) стягнуто в дохід загального фонду Державного бюджету України 68 000,00 грн. штрафу, накладеного рішенням адміністративної колегії Рівненського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 08.06.18 № 5 (справа № 05-03/16-15) за порушення законодавства про захист від недобросовісної конкуренції, та 1762,00 грн. - судового збору, та на рішенні господарського суду Запорізької області від 22.08.2019. у справі № 908/1362/19, відповідно до якого позов Рівненського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України до Товариства з обмеженою відповідальністю Монашинські сири про стягнення коштів задоволено, стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю Монашинські сири (85110, м. Запоріжжя, вул. Українська, б. 52, ідентифікаційний код юридичної особи 36788894) пеню у розмірі 68 000,00 грн. в дохід загального фонду Державного бюджету України (на рахунки, відкриті в управлінні Державної казначейської служби України за місцем реєстрації платника податків, за кодом бюджетної класифікації доходів 21081100 Адміністративні штрафи та інші санкції, символ звітності 106), накладеного рішенням адміністративної колегії Рівненського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 08.06.2018 № 5 та судовий збір у розмірі 1 921,00 грн.

Ліквідатором установлено, що ТОВ «Монашинські Сири» фактично здійснювало діяльність з перероблення молока, виробництво масла та сиру. В період з 18.04.2016 р. по 29.12.2016 р. Банкрут здійснював свою господарську діяльність у Рівненській області (34709, Рівненська обл., Корецький район, село Морозівка, урочище "Монастирський Хутір", буд. 2), в період з 05.01.2017 р. по 27.06.2017 р. - у Донецькій області (85110, Донецька область, м. Костянтинівка, вул. Громова, 1А), з 29.06.2017 р. - у Запорізькій області. Підприємство, його посадові особи, документація та майно за юридичною адресою (вул. Українська, 52, Запоріжжя, 85110) не знаходяться.

З метою проведення перевірки щодо ознак в діях службових осіб та засновників ТОВ «Монашинські Сири» злочину, передбаченого ст. 219 КК України (доведення до банкрутства), ліквідатор звернулась на адресу Слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДПС у Запорізькій області із заявою № 02-07-20/60 від 17.04.2020 р.

Від Слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДПС у Запорізькій області надійшов лист № 296/10/08-01-23-01 від 30.04.2020 р., яким повідомлено ліквідатора, що відсутні правові підстави для внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ст. 219 КК України. Крім того, з Єдиного державного реєстру судових рішень ліквідатором встановлено наступне:

27.01.2016 р. слідчим управлінням фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Рівненській області розпочато досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000009 за фактом умисного ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах службовими особами ТОВ «Монашинські сири» (, юридична адреса: Рівненська область, Корецький район, урочище Монастирський хутір буд. 2), за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.212 КК України.

07.12.2016 р. слідчим управлінням фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Рівненській області розпочато досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000113 за фактом умисного ухилення від сплати податків у великих розмірах службовими особами ТОВ «Монашинські сири» (, юридична адреса: Рівненська область, Корецький район, урочище Монастирський хутір буд. 2), за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 212 КК України.

Ліквідатором також направлено відповідну заяву № 02-07-20/69 від 22.04.2020 р. до Слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДПС у Рівненській області з метою проведення перевірки щодо ознак в діях службових осіб та засновників ТОВ «Монашинські Сири» злочину, передбаченого ст. 219 КК України (доведення до банкрутства) з вимогою повідомити про хід кримінальних проваджень №0000009 та №0000113.

У відповідь надійшов лист ГУ ДФС у Рівненській області № 882/10/17-97-04-02 від 31.07.2020 р. з повідомленням про те, що вказані кримінальні провадження за фактом ухилення від сплати податків службовими особами ТОВ «Монашинські Сири» закриті на підставі п. 2 ч. 1 ст. 284 КПК України, у зв`язку із відсутністю в діях службових осіб вказаного підприємства складу кримінального правопорушення, передбаченого ст. 212 КК України.

Повідомлення про злочин направлене до ГУ ДПС у Запорізькій області, в зв`язку з тим, що ТОВ «Монашинські Сири» на даний час знаходиться на обліку у вказаній установі.

У відповідності до п. 3 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства розпорядник майна, зокрема, зобов`язаний проводити аналіз фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника та його становища на ринках, виявляти (за наявності) ознаки фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства.

У відповідності до п. 3 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства розпорядник майна зокрема зобов`язаний проводити аналіз фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника та його становища на ринках, виявляти (за наявності) ознаки фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства.

Ліквідатором наданий висновок щодо фінансового стану банкрута (по суті аналіз фінансово-господарської діяльності), проведений ТОВ «Бюро арбітражного керування» станом на 02.09.2020, виходячи з наданої фінансової звітності банкрута, а саме: фінансового звіту суб`єкта малого підприємництва форма № 1-м станом на 31.03.2016. на 31.12.2016, 31.03.2017; звіту про фінансові результати форма №2-м за перший квартал 2016 року, 2016 рік, перший квартал 2017 року; реєстр вимог кредиторів у справі № 908/1179/19; інформація стосовно активів боржника. Відповідний аналіз був проведений на підставі наданої ГУ ДПС у Запорізькій області фінансової звітності ТОВ «Монашинські Сири» за 2015-2016 р.р. та першого кварталу 2017 р., дані фінансової звітності на дату порушення справи про банкрутство відсутні.

За результатами зазначеного висновку встановлено, що станом на 30.06.2019 р. відсутні економічні ознаки фіктивного банкрутства; протягом періоду 2017-2018 р.р. та першого півріччя 2019 р. наявні економічні ознаки дій з доведення до банкрутства; станом на 31.03.2017 р. дані про подання боржником недостовірної інформації про своє майно чи фінансове становище відсутні; станом на 30.06.2019 р. неможливо встановити наявність або відсутність даних про подання Боржником недостовірної інформації про своє майно чи фінансове становище.

Аналіз фінансово-господарської діяльності суб`єкта господарювання на предмет наявності ознак його доведення до банкрутства здійснюється з урахуванням Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затверджених наказом Міністерства економіки України №14 від 19.01.2006, за змістом пункту 3.2. положень якого вбачається вимога щодо проведення дослідження за період, що починається за три роки до дати порушення справи про банкрутство боржника.

Тобто, зазначений аналіз повинен був проведений за період 05.08.2016-05.08.2019.

Фактично аналіз проведений на підставі отриманої фінансової звітності за період 01.01.2016- 31.03.2017, з врахуванням даних щодо відсутності активів у боржника станом на момент відкриття провадження у справі (05.08.2019).

За результатами проведеного аналізу встановлено, що станом на 31.03.2017 р. показник забезпечення зобов`язань ТОВ «Монашинські Сири» дорівнював 1,69, тобто розмір позикового капіталу Боржника був меншим за розмір його загальних активів за балансовою вартістю, отже Боржник мав можливість погасити свою кредиторську заборгованість у повному обсязі за рахунок активів підприємства.

За результатами проведеної ліквідаційної процедури ТОВ «Монашинські Сири» установлено, що фактично активів, що можуть бути включені до складу його ліквідаційної маси, немає, сума заборгованості згідно реєстру вимог кредиторів становить 4 583,7 тис.грн. Отже, протягом 2017-2018 р.р. та першого півріччя 2019 р. відбулось зменшення розміру активів Підприємства з 3 639,7 тис.грн. до 0,0 тис.грн., а розмір поточних зобов`язань збільшився до 4 583,7 тис.грн., що свідчить про наявність економічних ознак дій з доведення до банкрутства.

За результатами проведеної процедури банкрутства встановлено, що за юридичною адресою: вул. Українська. 52. Запоріжжя, 85110, посадові особи, інші представники Боржника, майно та документи ТОВ «Монашинські Сири» не знаходяться.

Арбітражним керуючим Кузнецовою В.В. як в статусі розпорядника майна, так й в статусі ліквідатора неодноразово направлялись листи на юридичну адресу ТОВ «Монашинські Сири», які у відповідності поштового трекінгу з офіційного сайту Укрпошта не отримані й повернуті.

З аналізу усієї наявної інформації ліквідатором зроблено висновок, що керівник Боржника - ОСОБА_3 - та засновники - ОСОБА_2 й ОСОБА_1 - створили умови для стійкої неплатоспроможності ТОВ «Монашинські Сири».

Згідно ст. 219 КК України доведенням до банкрутства є умисне, з корисливих мотивів, іншої особистої заінтересованості або в інтересах третіх осіб вчинення громадянином - засновником (учасником) або службовою особою суб`єкта господарської діяльності дій, що призвели до стійкої фінансової неспроможності суб`єкта господарської діяльності, якщо це завдало великої матеріальної шкоди державі чи кредитору.

Згідно позиції Верховного Суду, викладеної у Постанові від 30.10.2019 у справі № 906/904/16, аналіз фінансового становища банкрута у поєднанні з дослідженням ліквідатором підстав виникнення заборгованості боржника перед кредиторами у справі про банкрутство, дозволяє виявити наявність чи відсутність дій засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі керівника боржника щодо доведення до банкрутства юридичної особи. Ліквідатор за наявності ознак банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, для забезпечення реалізації принципу безсумнівної повноти дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі, подає таку заяву (про покладення субсидіарної відповідальності) не раніше ніж після завершення реалізації об`єктів ліквідаційної маси та розрахунків з кредиторами на підставі вчинення такої реалізації у ліквідаційній процедурі при наявності обставин недостатності повного погашення кредиторської заборгованості банкрута.

Враховуючи відсутність належних доказів у справі, на підставі яких можливо встановити наявність чи відсутність дій колишнього засновника ТОВ «Монашинські Сири» ОСОБА_2 в доведенні товариства до банкрутства, заяву ліквідатора Кузнецової В.В. вих. № 02-07-20/205 від 11.11.2020 (вх. № 22513/08-08/20 від 17.11.2020) в частині вимог до фізичної особи ОСОБА_2 слід залишити без задоволення.

Відповідно до вимог ст. 216 ГПК України слід відкласти судове засідання для розгляду заяви ОСОБА_2 про розподіл судових витрат (вх. № 24368/08-08/20 від 11.12.2020), заяви ліквідатора Кузнецової В.В. вих. № 02-07-20/205 від 11.11.2020 (вх. № 22513/08-08/20 від 17.11.2020), звітів ліквідатора вих. № 02-07-20/212 від 30.11.2020 (вх. № 23542/08-08/20 від 02.12.2020) з метою виконання вимог суду учасниками справи.

У судовому засіданні 15.01.2021 року оголошено вступну та резолютивну частини ухвали та повідомлено про те, що повний текст ухвали буде виготовлено протягом 5-ти днів.

Керуючись ст. ст. 2, 49 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст. 216, 233-235 Господарського процесуального кодексу України суд,

УХВАЛИВ:

Клопотання ліквідатора Кузнецової В.В. вих. № 02-07-20/213 від 30.11.2020 (вх. № 23640/08-08/20 від 02.12.2020) задовольнити.

Затвердити звіт ліквідатора ТОВ «Монашинські Сири» - арбітражного керуючого Кузнецової В. В. вих. від 13.11.2020 про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат у справі № 908/1179/19 на загальну суму 132151,00 грн. (сто тридцять дві тисячі сто п`ятдесят одна грн. 00 коп.).

Стягнути з Головного управління ДПС у Запорізькій області (; пр. Соборний, 166, м. Запоріжжя, 69107) на користь арбітражного керуючого Кузнецової Валерії Володимирівни (адреса для листування: а/с 152, пр. Миру, 85, м. Маріуполь Донецької області, 87555; ідентифікаційний код НОМЕР_3 ; р/р № НОМЕР_4 в АТ КБ «ПРИВАТБАНК», МФО 305299) грошову винагороду в розмірі 126713 (сто двадцять шість тисяч сімсот тринадцять) гривень 35 коп. та витрати ліквідатора в розмірі 3455 (три тисячі чотириста п`ятдесят п`ять) гривень 38 коп. Видати наказ.

Заяву ліквідатора Кузнецової В.В. вих. № 02-07-20/205 від 11.11.2020 (вх. № 22513/08-08/20 від 17.11.2020) в частині вимог до фізичної особи ОСОБА_2 залишити без задоволення.

Відкласти судове засідання для розгляду заяви ОСОБА_2 про розподіл судових витрат (вх. № 24368/08-08/20 від 11.12.2020), заяви ліквідатора Кузнецової В.В. вих. № 02-07-20/205 від 11.11.2020 (вх. № 22513/08-08/20 від 17.11.2020), звітів ліквідатора вих. № 02-07-20/212 від 30.11.2020 (вх. № 23542/08-08/20 від 02.12.2020) на 02.02.2021 о 12-30 год.

Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Запорізької області за адресою: 69001, м. Запоріжжя, вул. Гетьманська, 4, корпус № 2, зал 123.

Зобов`язати:

Кредиторів надати заперечення (за наявності) на звіт ліквідатора вих. № 02-07-20/212 від 30.11.2020 (вх. № 23542/08-08/20 від 02.12.2020), заяву ОСОБА_2 про розподіл судових витрат (вх. № 24368/08-08/20 від 11.12.2020),

Ліквідатора - надати заперечення (за наявності) на заяву ОСОБА_2 про розподіл судових витрат (вх. № 24368/08-08/20 від 11.12.2020)

ОСОБА_1 , ОСОБА_3 - відзив (заперечення - за наявності) на заяву ліквідатора Кузнецової В.В. вих. № 02-07-20/205 від 11.11.2020 (вх. № 22513/08-08/20 від 17.11.2020).

Копію ухвали направити кредитору 1, кредитору 2 (електронною поштою), ліквідатору (електронною поштою), ОСОБА_1 , ОСОБА_2 (електронною поштою), ОСОБА_3 .

Ухвала господарського суду набирає законної сили негайно після її оголошення, відповідно до ч. 1 ст. 235 ГПК України.

Повний текст ухвали буде складено протягом 5-ти днів з дня оголошення вступної та резолютивної частин ухвали.

Повний текст ухвали, відповідно до ст. 233 ГПК України, складено 21.01.2021 року.

Суддя В.І. Черкаський