ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

за підсумками попереднього

судового засідання у справі про банкрутство

19.01.2021м. ДніпроСправа № 904/5567/20

За заявою Акціонерного товариства Комерційного банку "ПриватБанк", м.Київ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "МЕТАКОМ" (49094, м.Дніпро, вул. Набережна Леніна, буд.29-А, )

про визнання банкрутом

Суддя Соловйова А.Є.

Секретар судового засідання Глушко О.А.

Представники:

від заявника: Іванова С.О., свідоцтво ДП №4658 від 10.02.2020, довіреність №4470-к-н-о від 08.11.2020

від боржника: не з`явився

арбітражний керуючий: Загрія Р.О., посвідчення №501 від 09.04.2013

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство Комерційний банк "ПриватБанк" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "МЕТАКОМ" (49094, м. Дніпро, вул. Набережна Леніна, буд.29-А, ).

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 15.10.2020 заяву Акціонерного товариства Комерційного банку "ПриватБанк" про відкриття провадження у справі про банкрутство прийнято до розгляду. Підготовче засідання суду призначено на 27.10.2020 о 11:30.

Ухвалою суду від 03.11.2020 відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "МЕТАКОМ" (49094, м. Дніпро, вул. Набережна Леніна, буд.29-А, ). Визнано грошові вимоги Акціонерного товариства Комерційний банк "ПриватБанк" та включено їх до реєстру вимог кредиторів у наступній черговості:

- 66 020,00 грн (шістдесят шість тисяч двадцять гривень 00 копійок) - 1 черга задоволення (21 020.00 грн - судовий збір + 45 000,00 грн - авансування винагороди арбітражному керуючому);

- 3 157 538,12 грн три мільйони сто п`ятдесят сім тисяч п`ятсот тридцять вісім гривень 12 копійок) - 4 черга задоволення (прострочена заборгованість за наданим кредитом).

Вимоги кредитора, що виникли на підставі кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006, а саме на суму 142 279 771,41 грн (прострочена заборгованість за наданим кредитом), 295 733 592,79 грн (заборгованість за простроченими процентами), 803 434 051,46 грн (нарахована пеня) залишені на розгляді суду у попередньому засіданні.

Ухвалою суду від 11.11.2020 витребувано у приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Бондар Ірини Михайлівни ( АДРЕСА_1 ) копії матеріалів нотаріальної справи щодо вчинення виконавчого напису від 25.05.2017, який зареєстрований в реєстрі №4638.

До Господарського суду Дніпропетровської області надійшли наступні документи:

25.11.2020 від приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Бондар І.М. надійшли копії виконавчого напису та документів на підставі яких його вчинено 25.05.2017 за №4638.

Суд долучив надані документи до матеріалів справи.

21.12.2020 від Акціонерного товариства Комерційного банку "ПриватБанк" електронною поштою надійшли додаткові пояснення б/н від 21.12.2020.

22.12.2020 арбітражний керуючий Загрія Р.О. надав до канцелярії суду клопотання вих.№ 02-38/422 від 21.12.2020 про розгляд справи без його участі, повідомлення вих.№02-38/420 від 21.12.2020 щодо виконання вимог ухвали суду від 03.11.2020 у справі №904/5567/20, повідомлення вих.№02-38/419 від 21.12.2020 щодо розгляду заяви АТ КБ "ПриватБанк" від 02.12.2020, письмовий звіт вих.№02-38/421 від 21.12.2020 про результати розгляду вимог кредиторів.

Суд долучив надані документи до матеріалів справи.

В попереднє засідання, призначене на 22.12.2020, з`явилась представник кредитора, надала усні пояснення щодо грошових вимог, викладених в заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "МЕТАКОМ".

Ухвалою суду від 22.12.2020 оголошено перерву в попередньому засіданні до 12.01.2021 о 10:30 год.

11.01.2021 від Акціонерного товариства Комерційного банку "ПриватБанк" електронною поштою надійшли додаткові пояснення б/н від 11.01.2021.

12.01.2021 арбітражний керуючий Загрія Р.О. подав через канцелярію суду клопотання вих.№02-38/10 від 11.01.2021 щодо проведення інвентаризації ТОВ"МЕТАКОМ".

Суд долучив надані документи до матеріалів справи.

В попереднє засідання, призначене на 12.01.2021, з`явилась представник кредитора та арбітражний керуючий.

В попередньому засіданні 12.01.2021 оголошувалась перерва до 19.01.2021.

В попереднє засідання 19.01.2021 з`явились представник заявника (ініціюючого кредитора) та арбітражний керуючий Загрія Р.О.

Представник заявника підтримала заявлені грошові вимоги до боржника.

Дослідивши матеріали справи, господарський суд встановив наступне.

16.08.2006 між Акціонерним товариством Комерційним банком "ПриватБанк" та ТОВ МЕТАКОМ було укладено Кредитний договір №КМ-77Д (даті - Кредитний договір), відповідно до п. 1.1 якого, Банк за наявності вільних грошових коштів зобов`язується надати Позичальнику кредит у вигляді не відновлювальної кредитної лінії з лімітом 3 000 000,00 (Три мільйони) доларів США, не пізніше 5 днів з моменту, вказаного в третьому абзаці п. 2.1.2 цього договору, в обмін на зобов`язання Позичальника з повернення кредиту, виплати процентів, винагороди, в обумовлені цим договором строки. Якість послуг повинна відповідати законодавству України, нормативним актам НБУ, які регулюють кредитні правовідносини.

Згідно з п. п. 1.2, 1.3 Кредитного договору, кредит надається на наступні цілі: поповнення оборотних коштів. Строк повернення кредиту 16 серпня 2009 року.

12.09.2006 між Банком та ТОВ МЕТАКОМ було укладено Додаткову угоду №1 до Кредитного договору, якою п. 4.3 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 викладено в наступній редакції:

4.3. Виплата процентів за користування кредитом, передбачених п.п. 4.1, 4.2 цього договору, проводиться в дату витати процентів. Датою виплати процентів є 25 число кожного третього місяця починаючи з дати підписання кредитного договору, якщо інше не передбачено п. 7.3 цього договору. У випадку несплати процентів в указаний строк, вони вважаються простроченими.

Якщо повне погашення кредиту проводиться в дату, відмінну від вказаної в цьому пункті, то останньою датою погашення процентів, розрахованих від попередньої дати погашення до дня фактичного повного погашення кредиту, вважається дата фактичного погашення кредиту.

28.05.2008 між Банком та ТОВ МЕТАКОМ укладено Додаткову угоду №2 до Кредитного договору, якою Кредитний договір №КМ-77Д від 16.08.2006 викладено в новій редакції.

Так, відповідно до п. А.1 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 2 від 28.05.2008), вид кредиту - невідновлювальна кредитна лінія.

Згідно з п. п. А.2, А.3 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди №2 від 28.05.2008), ліміт цього кредитного договору: 3 000 000 (три мільйони) доларів США на наступні цілі поповнення оборотних коштів, та 0 (нуль) гривень на оплату страхових платежів у випадках та в порядку, передбачених п. п. 2.1.5, 2.2.12 цього договору, а також - по 34 гривні для оплати за реєстрацію предметів застави в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна шляхом перерахування за реквізитами п. 2.1 по кожному договору застави.

Строк повернення кредиту 16 серпня 2009 року.

Пунктами А.6, А.7, А.8 кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 2 від 28.05.2008) сторони передбачили, що за користування кредитом Позичальник сплачує проценти в розмірі 14 (чотирнадцять) % річних.

У разі порушення Позичальником будь-якого з зобов`язань щодо погашення кредиту Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитом в розмірі 28 (двадцять вісім) річних від суми залишку непогашеної заборгованості.

Датою виплати процентів є 25-е число кожного третього місяця, починаючи з дати підписання цього договору, якщо інше не передбачено а. 7.3. У разі несплати процентів в указаний строк вони вважаються простроченими (крім випадків розірвання договору згідно з п.2.3.2)

Відповідно до п. 1.1 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди №2 від 28.05.2008), зокрема, Банк за наявності вільних грошових коштів зобов`язується надати Позичальнику кредит згідно з п. А.1 з лімітом та на цілі вказані в п. А.2, не пізніше 5 днів з моменту, вказаного в третьому абзаці п. 2.1.2 цього договору в обмін на зобов`язання Позичальника з повернення кредиту, виплати процентів, винагороди, в обумовлені цим договором строки.

Підпунктами 2.2.1, 2.2.2, 2.2.3 пункту 2.2 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2020 редакції Додаткової угоди №2 від 28.05.2008) передбачено, що Позичальник зобов`язується: використовувати кредит на цілі, вказані в п. 1.1 цього договору; сплатити проценти за користування кредитом у відповідності до п. п. 4.1, 4.2, 4.3 цього договору; повернути кредит у строки, встановлені п. п. 1.2, 2.2.16, 2.3.2.

Відповідно до п. п. 5.1, 5.2, 5.4 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 2 від 28.05.2008), зокрема, у випадку порушення Позичальником будь-якого із зобов`язань за користування кредитом, передбачених п. п. 2.2.2, 4.1, 4.2, 4.3, строків повернення кредиту, передбачених п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2, винагороди, передбаченої п. п. 2.2.5, 4.4. 4.5, 4.6 цього Договору, Позичальник сплачує Банку за кожен випадок порушення пеню у розмірі 0,2% від суми простроченого платежу за кожен день прострочки платежу, але не більше подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла у період, за який сплачується пеня. Сплата пені здійснюється в гривні. У випадку, якщо кредит видається в іноземній валюті, пеня виплачується в гривневому еквіваленті за курсом НБУ на дату щоденного нарахування.

При порушенні Позичальником будь-якого з зобов`язань, передбачених п. п. 2.2.7, 2.2.8, 2.2.11,4.9, 7.1, Позичальник сплачує Банку за кожен випадок порушення штраф в розмірі 2 % від суми отриманого кредиту. Сплата штрафу здійснюється в гривні. У випадку, якщо кредит видається в іноземній валюті, штраф виплачується в гривневому еквіваленті за курсом НБУ на дату сплати.

Нарахування неустойки за кожен випадок порушення зобов`язань, передбачених п. п.5.1, 5.2, 5.3, здійснюється протягом 3 (трьох) років з дня, коли відповідне зобов`язання повинне було бути виконане Позичальником.

Також, відповідно до п. 4.1 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 2 від 28.05.2008), за користування кредитом у період з дати списання коштів з позичкового рахунку до дати погашення кредиту згідно п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2, 2.4.1, Позичальник сплачує проценти за користування кредитом у розмірі, зазначеному у п. А.6.

Відповідно до п. 4.2 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 2 від 28.05.2008) та ст. 212 Цивільного кодексу України, при порушенні позичальником зобов`язань з погашення кредиту, передбачених п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2,2.4.1, Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитом, зазначені у п. А.7.

Пунктами 4.3, 4.10 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 2 від 28.05.2008) сторони передбачили, що оплата процентів за користування кредитом, передбачених п. п. 4.1, 4.2, проводиться в дату сплати процентів. Дата сплати процентів вказана в п. А.8. Якщо повне погашення кредиту проводиться в дату, відмінну від вказаної в цьому пункті, то останньою датою погашення процентів, розрахованих від попередньої дати погашення до дня фактичного повного погашення кредиту, вважається дата фактичного погашення кредиту.

У випадку не погашення кредиту в строк, встановлений п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2, заборгованість в частині своєчасно не погашеної суми кредиту вважається простроченою, на : злиток заборгованості за простроченою сумою кредиту розрахунок процентів проводиться у відповідності до п. 4.2 з дня виникнення простроченої заборгованості (крім випадків розірвання договору згідно з п. 2.3.2).

У свою чергу, відповідно до п. 4.11, 4.12 Кредитного договору № КМ-77Д від (у редакції Додаткової угоди № 2 від 28.05.2008), розрахунок процентів за користування кредитом здійснюється щоденно з дати списання коштів з позичкового рахунку до майбутньої дати сплати процентів та/або за період, який починається з попередньої дати процентів до поточної дати сплати процентів. Розрахунок процентів здійснюється до повного погашення заборгованості по кредиту на суму залишку заборгованості по кредиту.

Нарахування процентів та комісій здійснюється на дату сплати процентів, при цьому проценти розраховуються на непогашену частину кредиту за фактичну кількість днів користування кредитними ресурсами, виходячи з 360 днів на рік. День повернення кредиту в часовий інтервал нарахування процентів, не враховується.

06.08.2008 між Банком та ТОВ МЕТАКОМ було укладено Додаткову угоду №3 до Кредитного договору, якою викладено п. А.2 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 в наступній редакції: А. 2. Ліміт цього кредитного договору: 3 700 000, 00 (три мільйони сімсот тисяч) доларів США на наступні цілі - поповнення оборотних коштів, та 0,00 (нуль) гривень на оплату страхових платежів у випадках та в порядку передбаченому п. п. 2.1.5, 2.2.12 2 цього договору.

24.11.2008 між Банком та ТОВ МЕТАКОМ було укладено Додаткову угоду №4 до Кредитного договору, якою пункт А.8 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 викладено в наступній редакції:

А.8. Датою сплати процентів є 16.08.2009, якщо інше не передбачено п. 7.3. При несплаті процентів в указаний строк вони вважаються простроченими (крім випадків розірвання договору згідно з п. 2.3.2).

14.08.2009 між Банком та ТОВ МЕТАКОМ було укладено Додаткову угоду № 5 до Кредитного договору, якою пункти А.З, А.8 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 викладено в наступній редакції:

А.3. Строк повернення кредиту 16 серпня 2010 року

А.8. Датою сплати процентів є 16.08.2010, якщо інше не передбачено п. 7.3. При несплаті процентів в указаний строк вони вважаються простроченими (крім випадків розірвання договору згідно з п. 2.3.2).

11.08.2010 між Банком та ТОВ МЕТАКОМ було укладено Додаткову угоду № 6 до Кредитного договору, якою Кредитний договір № КМ-77Д від 16.08.2006 викладено в новій редакції.

Так, відповідно до п. А.1 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 6 від 11.08.2010), вид кредиту - невідновлювальна кредитна лінія.

Згідно з п. п. А.2, А.3 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 6 від 11.08.2010), зокрема, ліміт цього кредитного договору: 3 672 692,59 (три мільйони шістсот сімдесят дві тисячі дев`яносто два долари 59 центів) на поповнення оборотних коштів.

Ліміт кредитування на конкретну дату (далі по тексту поточний ліміт) визначається сумою кредитних коштів, яка в цю дату може знаходитися в користуванні Позичальника. Поточний ліміт встановлюється згідно з Графіком зменшення поточного ліміту, вказаному в Додатку № 1 до цього Договору.

Строк повернення кредиту згідно з Графіком зменшення поточного ліміту (Додаток № 1 цього договору). Згідно з ст. ст. 212, 651 ЦКУ у разі порушення Позичальником будь-якого з зобов`язань, передбачених цим Договором, Банк на свій розсуд, починаючи з 91- го дня порушення будь-якого з зобов`язань, має право змінити умови Договору, встановивши інший строк погашення кредиту.

Пунктами А.6, А.7, А.8 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 6 від 11.08.2010) сторони передбачили, що за користування кредитом Позичальник сплачує проценти в розмірі 14,00 (чотирнадцять) % річних.

У разі невиконання та/або неналежного виконання Позичальником зобов`язань. Передбачених п. 2.2.13 цього Договору, Банк збільшує процентну ставку на 1 % річних за кожен випадок невиконання та/або неналежного виконання.

У разі порушення Позичальником будь-якого з грошових зобов`язань Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитом в розмірі 28,00 (двадцять вісім) % річних від суми залишку непогашеної заборгованості. У випадку порушення Позичальником будь-якого з грошових зобов`язань та при реалізації права Банку, передбаченого п. А.3, Позичальник сплачує Банку пеню в розмірі 0,08 (вісім сотих) % від суми залишку непогашеної заборгованості за кожен день прострочки.

Датою виплати процентів є 16 серпня 2011 року, починаючи з дати підписання цього договору якщо інше не передбачено п. 7.3. У разі несплати процентів в указаний строк вони вважаються простроченими (крім випадків розірвання договору згідно з п. 2.3.2).

Відповідно до п. 1.1 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди №6 від 11.08.2010), Банк за наявності вільних грошових коштів зобов`язується надати Позичальнику кредит у вигляді згідно з п. А.1 з лімітом та на цілі, в п. А.2, не пізніше 5 днів з моменту, вказаного в третьому абзаці п. 2.1.2 цього договору, в обмін на зобов`язання Позичальника з повернення кредиту, виплати процентів, винагороди, в обумовлені цим договором строки. Якість послуг повинна відповідати законодавству України, нормативним актам НБУ, які регулюють кредитні правовідносини.

Підпунктами 2.2.1, 2.2.2, 2.2.3 пункту 2.2 Кредитного договору №КМ-77Д від (у редакції Додаткової угоди № 6 від 11.08.2010) передбачено, що Позичальник зобов`язується: використовувати кредит на цілі, вказані в п. 1.1 цього договору; сплатити проценти за користування кредитом у відповідності до п. п. 4.1, 4.2, 4.3 цього договору; повернути кредит у строки, встановлені п. п. 1.2, 2.2.16, 2.2.17, 2.3.2. У випадку, якщо заборгованість за кредитом перевищує суму встановленого поточного ліміту згідно з Графіком зменшення поточного ліміту для поточного періоду користування кредитом, Позичальник зобов`язаний погасити різницю в день її виникнення.

Відповідно до п. п. 5.1, 5.2, 5.4 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 6 від 11.08.2010), зокрема, у випадку порушення Позичальником будь-якого із зобов`язань за користування кредитом, передбачених п. п. 2.2.2, 4.1, 4.2, 4.3, строків повернення кредиту, передбачених п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2, винагороди, передбаченої п. п. 2.2.5, 4.4, 4.5, 4.6 цього Договору, Позичальник сплачує Банку за кожен випадок порушення пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла у період, за який сплачується пеня, (в % річних) від суми простроченого платежу за кожен день прострочки платежу. А у випадку реалізації Банком права, передбаченого п. А.3 Позичальник сплачує Банку пеню в розмірі, вказаному в п. А.7, від суми заборгованості за кожен день прострочки. Сплата пені здійснюється в гривні. У випадку, якщо кредит видається в іноземній валюті, пеня виплачується в гривневому еквіваленті за курсом НБУ на дату щоденного нарахування.

При порушенні Позичальником будь-якого з зобов`язань, передбачених п. п. 2.2.7, 2.2.8, 2.2.11,4.9, 7.1, Позичальник сплачує Банку за кожен випадок порушення штраф в розмірі 2 % від суми отриманого кредиту. Сплата штрафу здійснюється в гривні. У випадку, якщо кредит видається в іноземній валюті, штраф виплачується в гривневому еквіваленті за курсом НБУ на дату сплати.

Нарахування неустойки за кожен випадок порушення зобов`язань, передбачених п. п.5.2, 5.3, здійснюється протягом 3 (трьох) років з дня, коли відповідне зобов`язання повинне було бути виконане Позичальником.

Також, відповідно до п. 4.1 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 6 від 11.08.2010), за користування кредитом у період з дати списання коштів з позичкового рахунку до дати погашення кредиту згідно п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.2.17, 2.4.1, Позичальник сплачує проценти у розмірі, зазначеному у п. А.6.

Відповідно до п. 4.2 Кредитного договору №КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 6 від 11.08.2010) та ст. 212 Цивільного кодексу України, при порушенні позичальником зобов`язань з погашення кредиту, передбачених п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.2.17,

2.3.2, 2.4.1, Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитом, зазначені у п. А.7.

Пунктами 4.3, 4.10 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди №6 від 11.08.2010), оплата процентів за користування кредитом, передбачених п. п. 4.1, 4.2, проводиться в дату сплати процентів. Дата сплати процентів вказана в п. А.8. Якщо повне погашення кредиту проводиться в дату, відмінну від вказаної в цьому пункті, то останньою датою погашення процентів, розрахованих від попередньої дати погашення до дня фактичного повного погашення кредиту, вважається дата фактичного погашення кредиту. Розрахунок процентів за користування кредитом проводиться щоденно з дати списання коштів з позичкового рахунку до майбутньої дати сплати процентів, а також за період, який починається з попередньої дати сплати процентів, по поточну дату сплати процентів. Розрахунок процентів проводиться до повного погашення заборгованості по кредиту на суму залишку заборгованості за кредитом.

У свою чергу, відповідно до п. 4.11 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 6 від 11.08.2010), нарахування процентів та комісій здійснюється на дату сплати процентів, при цьому проценти розраховуються на непогашену частину кредиту за фактичну кількість днів користування кредитними ресурсами, виходячи з 360 днів на рік. День повернення кредиту в часовий інтервал нарахування процентів, не враховується.

Відповідно до Графіку зменшення поточного ліміту Додатку № 1 від 11.08.2010 до Кредитного договору № КМ-77Д від16.08.2006, встановлено наступні строки погашення:

16.06.2011 - 2 000 000,00 доларів США;

16.07.2011- 1 000 000,00 доларів США;

16.08.2011- 0,00 доларів США.

15.06.2011 між Банком та ТОВ МЕТАКОМ було укладено Додаткову угоду № 7 до Кредитного договору, якою викладено п. п. А.2, А.8 Кредитного договору в наступній редакції:

А.2. Ліміт цього договору:

5 132 906,39 (п`ять мільйонів тридцять дві тисячі шістсот доларів 39 центів) доларів США на поповнення оборотних коштів. ...

А.8. Датою сплати процентів є 16 серпня 2012 року починаючи з дати підписання цього Договору, якщо інше не передбачено п. 7.3. При несплаті процентів у зазначений строк вони вважаються простроченими (крім випадків розірвання Договору згідно з п. 2.3.2).

Вказаною Додатковою угодою №7 також змінено Графік зменшення поточного ліміту Додатку № 1 до Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006, відповідно до якого встановлено наступні строки погашення:

- 16.06.2012 - 4 132 906,39 доларів США;

- 16.07.2012 - 3 132 906,39 доларів США;

- 16.08.2012- 0,00 доларів США.

АТ КБ ПриватБанк свої зобов`язання за Кредитним договором № КМ-77Д від 16.08.2020 зокрема, надавши боржнику кредит, виконало в повному обсязі, що підтверджується, крім іншого, відповідними виписками про рух коштів, які додані до цієї заяви.

Однак ТОВ МЕТАКОМ порушило свої зобов`язання за вказаним договором та, зокрема, в зазначені в Графіку зменшення поточного ліміту не повернуло кредит, а також у визначені договором строки не сплатило проценти за користування кредитом, внаслідок чого виникла заборгованість.

Належне виконання зобов`язань АТ КБ ПриватБанк та порушення зобов`язань ТОВ МЕТАКОМ за Кредитним договором № КМ-77Д від 16.08.2006, крім іншого, встановлено рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 27.08.2013 по справі №904/3262/13, яким було задоволено позов АТ КБ ПриватБанк повністю та стягнуто з ТОВ МЕТАКОМ на користь Банку: 5 132 906,39 доларів США заборгованості за Кредитним договором № КМ-77Д від 16.08.2006; 1 702 234,09 доларів США заборгованості по процентам за користування кредитом; 648 897,47 доларів США пені за несвоєчасне повернення кредиту та сплати процентів.

На виконання рішення від 27.08.2013 по справі № 904/3262/13, яке набрало законної сили, Господарським судом Дніпропетровської області було видано наказ від 10.09.2013.

Інформації щодо пред`явлення наказу господарського суду від 27.08.2013 по справі №904/3262/13 до виконання та безпосереднє виконання (повне або часткове) матеріали даної справи не містять.

Крім того, як вбачається з наданого заявником виконавчого напису, виданого 25.05.2017 приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Бондар Іриною Михайлівною та зареєстрованого в реєстрі за № 4638, заборгованість за Кредитним договором № КМ-77Д від 16.08.2006, що підлягає стягненню у безспірному порядку з ТОВ МЕТАКОМ складає 111 438 (сто одинадцять тисяч чотириста тридцять вісім) доларів США 72 центи, що за курсом НБУ станом на 16.05.2017 року (один долар США дорівнює 26.471947 гривень) становить 2 949 999 (два мільйони дев`ятсот сорок дев`ять тисяч дев`ятсот дев`яносто дев`ять) гривень 89 копійок.

Вказаний документ було пред`явлено до примусового виконання, що підтверджується постановою про відкриття виконавчого провадження №54091737 від 08.06.2017.

Відповідно до розрахунку заборгованості за Кредитним договором №КМ-77Д від 16.08.2006 станом на 17.09.2020, наявного в матеріалах цієї справи, станом на 17.09.2020 становить 43 925 735,02 доларів США (сорок три мільйони дев`ятсот двадцять п`ять тисяч сімсот тридцять п`ять доларів 02 центи), що складає (за курсом НБУ на дату подачі заяви Банком - 02.10.2020 - 28,3343 грн) еквівалент 1 244 604 953,78 грн (один мільярд двісті сорок чотири мільйони шістсот чотири тисячі дев`ятсот п`ятдесят три гривні 78 копійок), з яких:

- 5 132 906,39 доларів США (п`ять мільйонів сто тридцять дві тисячі дев`ятсот шість доларів 39 центів), що складає (за курсом НБУ на дату подачі заяви Банком - 02.10.2020- 28,3343 грн) еквівалент 145 437 309,53 грн (сто сорок п`ять мільйонів чотириста тридцять сім тисяч триста дев`ять гривень 53 копійки) - прострочена заборгованість за наданим кредитом (тілом кредиту);

- 10 437 300,12 доларів США (десять мільйонів чотириста тридцять сім тисяч триста доларів 12 центів), що складає (за курсом НБУ на дату подачі заяви Банком -02.10.2020 - 28,3343 грн) еквівалент 295 733 592,79 грн (двісті дев`яносто п`ять мільйонів сімсот тридцять три тисячі п`ятсот дев`яносто дві гривні 79 копійок) - заборгованість за простроченими процентами;

- 28 355 528,51 доларів США (двадцять вісім мільйонів триста п`ятдесят п`ять тисяч п`ятсот двадцять вісім доларів 51 цент), що складає (за курсом НБУ на дату подачі заяви Банком - 02.10.2020 - 28,3343 грн) еквівалент 803 434 051,46 грн (вісімсот три мільйони чотириста тридцять чотири тисячі п`ятдесят одна гривня 46 копійок) - сума нарахованої пені.

При цьому, вимоги АТ КБ «ПриватБанк» на загальну суму 50 506 035,29 грн є такими, що забезпечені заставою майна боржника, що підтверджується наявними в матеріалах цієї справи документами, та які підлягають включенню до реєстру вимог кредиторів боржника окремо.

Відповідно до ст.ст. 525, 526, 530 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), одностороння відмова від зобов`язання не допускається, зобов`язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог актів законодавства й в установлений строк.

Відповідно до ст. 599 ЦК України, зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Згідно зі ст. 629 ЦК України, договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ст. 611 ЦК України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: сплата неустойки.

Згідно з ч. 1 ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти.

Згідно з ч.1 ст. 1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.

За кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 («Позика») глави 71 («Позика. Кредит. Банківський вклад»), якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору (частини перша та друга статті 1054 ЦК України).

Якщо договором встановлений обов`язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то у разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього кодексу (частина друга статті 1050 ЦК України).

Позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики (частина перша статті 1048 ЦК України).

Наслідки прострочення грошового зобов`язання (коли боржник повинен сплатити грошові кошти, але неправомірно не сплачує їх) також урегульовані законодавством. У випадках, коли боржник порушив умови договору, прострочивши виконання грошового зобов`язання, за частиною першою статті 1050 ЦК України застосуванню у таких правовідносинах підлягає положення статті 625 цього Кодексу.

За наведеним у цій статті регулюванням відповідальності за прострочення грошового зобов`язання на боржника за прострочення виконання грошового зобов`язання покладається обов`язок сплатити кредитору на його вимогу суму боргу з урахуванням установленого індексу інфляції, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом. Проценти, встановлені статтею 625 ЦК України, підлягають стягненню саме при наявності протиправного невиконання (неналежного виконання) грошового зобов`язання.

Тобто, проценти, що стягуються за прострочення виконання грошового зобов`язання за частиною другою статті 625 ЦК України є спеціальним видом відповідальності за таке порушення зобов`язання. На відміну від процентів, які є звичайною платою за користування грошима, зокрема за договором позики, до них застосовуються загальні норми про цивільно-правову відповідальність.

Велика Палата Верховного Суду вже звертала увагу, що нарахування інфляційних втрат на суму боргу та трьох процентів річних відповідно до статті 625 ЦК України є мірою відповідальності боржника за прострочення грошового зобов`язання, оскільки виступають способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів унаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації боржника за неналежне виконання зобов`язання. Подібні висновки сформульовані, зокрема, в постановах Великої Палати Верховного Суду від 19 червня 2019 року у справах № 703/2718/16-ц та № 646/14523/15-ц.

Оскільки поведінка боржника не може бути одночасно правомірною та неправомірною, то регулятивна норма частини першої статті 1048 ЦК України і охоронна норма частини другої статті 625 цього Кодексу не можуть застосовуватись одночасно. Тому за період до прострочення боржника підлягають стягненню проценти від суми позики (кредиту) відповідно до умов договору та частини першої статті 1048 ЦК України як плата за надану позику (кредит), а за період після такого прострочення підлягають стягненню річні проценти відповідно до частини другої статті 625 ЦК України як грошова сума, яку боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання, тобто як міра відповідальності за порушення грошового зобов`язання.

Така правова позиція щодо правильного застосування норм права підлягає врахуванню у справі про банкрутство в разі подання заяви кредитора з грошовими вимогами до боржника як на стадії розпорядження майном боржника, так і на стадії ліквідаційної процедури, з урахуванням перебування в цей час боржника в особливому правовому становищі, зокрема і щодо дії мораторію на задоволення вимог конкурсних кредиторів.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що є обґрунтованими та такими, що підлягають визнанню грошові вимоги в сумі - 5 132 906,39 доларів США (п`ять мільйонів сто тридцять дві тисячі дев`ятсот шість доларів 39 центів), що складає (за курсом НБУ на дату подачі заяви Банком - 02.10.2020- 28,3343 грн) еквівалент 145 437 309,53 грн (сто сорок п`ять мільйонів чотириста тридцять сім тисяч триста дев`ять гривень 53 копійки) - прострочена заборгованість за наданим кредитом (тілом кредиту); - 10 437 300,12 доларів США (десять мільйонів чотириста тридцять сім тисяч триста доларів 12 центів), що складає (за курсом НБУ на дату подачі заяви Банком -02.10.2020 - 28,3343 грн) еквівалент 295 733 592,79 грн (двісті дев`яносто п`ять мільйонів сімсот тридцять три тисячі п`ятсот дев`яносто дві гривні 79 копійок) - заборгованість за простроченими процентами.

При цьому, вимоги АТ КБ «ПриватБанк» на загальну суму 50 506 035,29 грн є такими, що забезпечені заставою майна боржника, що підтверджується наявними в матеріалах цієї справи документами - договором застави майна №КМ-77Д/3-2 віл 16.08.2006, додатковими угодами про внесення змін до нього, та які підлягають включенню до реєстру вимог кредиторів боржника окремо.

Що стосується нарахованої пені в сумі 28 355 528,51 доларів США (двадцять вісім мільйонів триста п`ятдесят п`ять тисяч п`ятсот двадцять вісім доларів 51 цент), що складає (за курсом НБУ на дату подачі заяви Банком - 02.10.2020 - 28,3343 грн) еквівалент 803 434 051,46 грн (вісімсот три мільйони чотириста тридцять чотири тисячі п`ятдесят одна гривня 46 копійок), суд виходить з такого.

Підставою, яка породжує обов`язок сплатити неустойку, є порушення боржником зобов`язання (стаття 610, пункт 3 частини першої статті 611 Цивільного кодексу України).

Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання (частина перша статті 549 Цивільного кодексу України). Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання (частина третя цієї статті).

За змістом приписів параграфу 2 глави 49 Цивільного кодексу України особливість пені у тому, що вона нараховується з першого дня прострочення та доти, поки зобов`язання не буде виконане. Період, за який нараховується пеня за порушення зобов`язання, не обмежується. Її розмір збільшується залежно від тривалості порушення зобов`язання. Тобто, вона може нараховуватись на суму невиконаного або неналежно виконаного грошового зобов`язання (зокрема, щодо повернення кредиту чи сплати процентів за кредитом) протягом усього періоду прострочення, якщо інше не вказано у законі чи в договорі.

Відповідно до частини 6 ст.232 Господарського кодексу України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Так, як було встановлено вище, відповідно до п. п. 5.1, 5.2, 5.4 Кредитного договору № КМ-77Д від 16.08.2006 (у редакції Додаткової угоди № 6 від 11.08.2010), зокрема, у випадку порушення Позичальником будь-якого із зобов`язань за користування кредитом, передбачених п. п. 2.2.2, 4.1, 4.2, 4.3, строків повернення кредиту, передбачених п. п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2, винагороди, передбаченої п. п. 2.2.5, 4.4, 4.5, 4.6 цього Договору, Позичальник сплачує Банку за кожен випадок порушення пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла у період, за який сплачується пеня, (в % річних) від суми простроченого платежу за кожен день прострочки платежу. А у випадку реалізації Банком права, передбаченого п. А.3 Позичальник сплачує Банку пеню в розмірі, вказаному в п. А.7, від суми заборгованості за кожен день прострочки. Сплата пені здійснюється в гривні. У випадку, якщо кредит видається в іноземній валюті, пеня виплачується в гривневому еквіваленті за курсом НБУ на дату щоденного нарахування.

При порушенні Позичальником будь-якого з зобов`язань, передбачених п. п. 2.2.7, 2.2.8, 2.2.11,4.9, 7.1, Позичальник сплачує Банку за кожен випадок порушення штраф в розмірі 2 % від суми отриманого кредиту. Сплата штрафу здійснюється в гривні. У випадку, якщо кредит видається в іноземній валюті, штраф виплачується в гривневому еквіваленті за курсом НБУ на дату сплати.

Нарахування неустойки за кожен випадок порушення зобов`язань, передбачених п. п.5.2, 5.3, здійснюється протягом 3 (трьох) років з дня, коли відповідне зобов`язання повинне було бути виконане Позичальником.

Строк кредитування, а відповідно і період, впродовж якого позичальник мав обов`язок вносити періодичні платежі, завершився 16.08.2012 згідно з Додатковою угодою №7 до Кредитного договору. З огляду на це, Банк мав право здійснювати нарахування пені до 16.08.2015, а відтак грошові вимоги до боржника підлягають визнанню частково в сумі 6 496 503,903 доларів США, що складає (за курсом НБУ на дату подачі заяви Банком - 02.10.2020 - 28,3343 грн) еквівалент 184 073 890,54 грн, грошові вимоги в сумі 619 360 160,92 грн (нарахова пеня з 16.08.2015 по 17.09.2020) підлягають відхиленню.

Згідно ч.1 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства конкурсні кредитори за вимогами, що виникли до дня відкриття провадження у справі про банкрутство, зобов`язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом 30 днів з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до частини 2 ст.47 Кодексу України з процедур банкрутства у попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, що надійшли протягом строку, передбаченого частиною першою статті 45 цього кодексу, у тому числі щодо яких були заперечення боржника або розпорядника майна.

Ухвалою суду від 19.01.2021 відхилено додаткові грошові вимоги АТ КБ ПриватБанк до Товариства з обмеженою відповідальністю "МЕТАКОМ" в сумі 5 541 961,94 грн (пеня, судовий збір).

Інших заяв з грошовими вимогами в строк, встановлений частиною 1 ст.45 Кодексу України з процедур банкрутства", до суду не надходило.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 234-235 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст. 45, 47, 64 Кодексу України з процедур банкрутства, суд

УХВАЛИВ:

Завершити попереднє засідання, за результатами якого внести до реєстру вимоги кредиторів у наступній черговості:

- грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю Акціонерного товариства Комерційний банк "ПриватБанк":

- 50 506 035,29 грн - задовольняються позачергово, як такі, що забезпеченні заставою;

- 66 020,00 грн (шістдесят шість тисяч двадцять гривень 00 копійок) (21 020.00 грн - судовий збір + 45 000,00 грн - авансування винагороди арбітражному керуючому) 1 черга задоволення вимог кредиторів;

- 390 664 867,03 грн ( заборгованість за наданим кредитом та процентами за користування кредитом) - 4 черга задоволення вимог кредиторів.

- 184 073 890,54 грн - (пеня) до 6 черги задоволення.

Грошові вимоги в сумі 619 360 160,92 грн (пеня) та додаткові грошові вимоги в сумі 5 541 961,94 (пеня, та судовий збір) - відхилити.

Встановити дату проведення зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів до 23.02.2021 та зобов`язати розпорядника майна боржника Загрію Р.О. протягом 10 днів після прийняття цієї ухвали письмово повідомити кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення, протокол зборів кредиторів і засідання комітету кредиторів направити до справи про банкрутство.

Встановити дату підсумкового судового засідання у справі на 11.03.2021 о 12:00 год., зал судових засідань № 3-307, за адресою: м. Дніпро, вул. Володимира Винниченка, 1.

Визнати обов`язковою явку у судове засідання розпорядника майна, представників боржника та кредиторів.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття - 19.01.2021.

Ухвала може бути оскаржена в порядку, передбаченому статтями 256, 257 Господарського процесуального кодексу України до Центрального апеляційного господарського суду через Господарський суд Дніпропетровської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня набрання ухвалою законної сили.

Дата підписання ухвали 25.01.2021.

Суддя А.Є. Соловйова