ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" січня 2021 р. м. Київ Справа № 911/3081/20

Суддя Конюх О.В., при секретарі судового засідання Манілець А.В., розглянувши у порядку загального позовного провадження господарську справу

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Грассфілд», м. Бровари,

до відповідача товариства з обмеженою відповідальністю «Глако», м. Бровари,

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача:

1) Броварської міської ради Київської області, м. Бровари,

2) товариства з обмеженою відповідальністю «Альянс Новобуд», м. Бровари,

3) товариства з обмеженою відповідальністю «ДІББ», м. Бровари,

про зобов`язання вчинити дії

за участю представників:

від позивача: Стоцький М.В., адвокат, ордер від 18.09.2020 серії АІ № 1056383;

від відповідача: Калініченко І.О., адвокат, ордер від 13.11.2020 серії КС № 730141;

від третьої особи 1: не з`явився;

від третьої особи 2: не з`явився;

від третьої особи 3: Лавріненко Т.М., адвокат, ордер від 13.11.2020 серії КС № 730057;

СУТЬ СПОРУ:

позивач - товариство з обмеженою відповідальністю «Грассфілд», м. Бровари Київської області (далі ТОВ «Грассфілд»), звернувся до господарського суду Київської області з позовом від 22.10.2020 до відповідача - товариства з обмеженою відповідальністю «Глако», м. Бровари Київської області (далі ТОВ «Глако»), в якому просить суд зобов`язати відповідача виконати умови договору від 31.01.2018 № 310118Г про реалізацію будівництва багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями (з доповненнями та додатками) та (мовою оригіналу) «Соглашения от 05.04.2018 о реализации распределении и передачи имущественных прав на продаваемые площади (жилых и нежилых) на условиях Меморандума от 09.08.2017 о взаимопонимании» та Меморандуму від 09.08.2017 про взаєморозуміння, шляхом надання ТОВ «Грассфілд» письмових відомостей про Фонд ТОВ «Глако», що уповноважений товариством «Глако» на укладення форвардних контрактів з ТОВ «Грассфілд», а саме: назви, коду ЄДРПОУ, місцезнаходження, ПІБ уповноваженої особи Фонду, номера розрахункового рахунку у банку, засобів зв`язку тощо.

Позовні вимог обґрунтовані тим, що 09.08.2017 між ТОВ «Глако», ТОВ «ДІББ» (сторона 1) та ТОВ «Альянс Новобуд» (сторона 2) було укладено Меморандум про взаєморозуміння, предметом якого є будівництво житлового комплексу за єдиною концепцією та реалізації житлової та комерційної нерухомості, а також паркомісць на земельних ділянках сторони 1 (кадастрові номери :00:063:0439, :00:063:0440) та сторони 2 (кадастровий номер :00:015:0549).

Відповідно до цього Меморандуму товариство з обмеженою відповідальністю «Альянс Новобуд», через залучених учасників фізичних осіб, зобов`язано було здійснити реєстрацію нової компанії - товариства з обмеженою відповідальністю, яка б виступала на стороні ТОВ «Альянс Новобуд», була б замовником будівництва на земельних ділянках і здійснювала б будівництво.

За умовами цього Меморандуму сторона 2 та/або нова компанія сторони 2 зобов`язується кожного року, починаючи з 2019 року, до 31 січня, передавати в якості частки сторони 1 на умовах даного Меморандуму, Фонду сторони 1 у власність форвардні контракти на майнові права на нерухомість у комплексі загальною площею 3 000 кв. м.

При цьому, права та обов`язки сторін Меморандуму, де стороною 2 виступає новостворена компанія товариство з обмеженою відповідальністю «Грассфілд», закріплені у договорах про реалізацію будівництва багатоквартирних житлових будинків, зокрема, в укладеному між позивачем та відповідачем договорі від 31.01.2018 № 310218Г, пунктом 3.4.3.3 додаткової угоди до якої передбачено обов`язок ТОВ «Грассфілд» передавати щорічно в якості частки ТОВ «Глако» Фонду Сторони 1 у власність форвардні контракти на майнові права на нерухомість в комплексі площею 1500 кв.м. щорічно, починаючи з 2019 року.

Крім того, 05.04.2018 між ТОВ «Глако», товариством з обмеженою відповідальністю «ДІББ» ( разом іменуються сторона 1), товариством з обмеженою відповідальністю «Альянс Новобуд» (сторона 2) та ТОВ «Грассфілд» (компанія сторони 2) укладено угоду про реалізацію розподілу і передачі майнових прав на площі, що продаються (жилі і нежилі) на умовах Меморандуму про взаєморозуміння від 05.04.2017.

Позивач твердить, що невиконання зобов`язань позивача з передачі форвардних контрактів на умовах, передбачених договорами, тягне за собою значні штрафні санкції. Разом із тим, неповідомлення відповідачем ТОВ «Глако» реквізитів Фонду Сторони 1, який мав бути створений відповідачем відповідно до договорів, позбавляє позивача можливості виконати обов`язок з передачі Фонду форвардних контрактів. Позивач твердить, про створення відповідачем перешкод для виконання товариством «Грассфілд» свого обов`язку перед ТОВ «Глако», який полягає у передачі форвардних контрактів вказаному Фонду, оскільки відповідач не надає реквізитів створеного Фонду, жодним чином не реагує на повторні звернення позивача, який має намір належним чином виконувати свої обов`язки відповідно до вищевказаних договорів.

Ухвалою господарського суду Київської області від 28.10.2020 відкрито провадження у справі № 911/3081/20, постановлено справу розглядати у порядку загального позовного провадження, підготовче судове засідання у справі призначено на 16.11.2020. Цією ж ухвалою господарський суд залучив до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача: Броварську міську раду Київської області, м. Бровари Київської області (далі по тексту Броварська міськрада), товариство з обмеженою відповідальністю «Альянс Новобуд», м. Бровари Київської області (далі по тексту ТОВ «Альянс Новобуд»), товариство з обмеженою відповідальністю «ДІББ», м. Бровари Київської області (далі по тексту ТОВ «ДІББ»).

13.11.2020 до господарського суду надійшло клопотання представника третьої особи 3 ТОВ «ДІББ» про відкладення розгляду справи.

13.11.2020 представником ТОВ «Глако» було подано до господарського суду відзив без номеру та дати на позовну заяву, в якому представником відповідача зазначено наступне. На початку 2016 року ТОВ «Альянс Новобуд» мало намір здійснити будівництво об`єкту: багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями та підземним паркінгом у Київській області м. Бровари на розі вул. Симоненка Василя та вул. Чорновола В`ячеслава 3 мікрорайону ІV житлового району на земельній ділянці загальною площею 1,2 га (кадастровий номер :00:015:0549), що на праві користування знаходилась у товариства з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Майстербуд» ().

Для цих цілей між ТОВ «Альянс Новобуд» та товариством з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Майстербуд» було укладено договір від 04.01.2016 № 04/01-2016 про реалізацію будівництва багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями та підземним паркінгом, відповідно до якого ТОВ «Альянс Новобуд» надавалися права та обов`язки замовника будівництва.

Також, на виконання намірів по будівництву ТОВ «Альянс Новобуд» було укладено низку правочинів, зокрема, договір від 01.02.2016 № АГ-01/02/16-ПР (П) МБ (С-Ч) на виконання проектних робіт та договір від 03.08.2016 № 129/16 на виконання експертизи проектної документації будівництва багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями та підземним паркінгом за адресою Київська обл., м. Бровари на розі вул. Симоненка Василя та вул. Чорновола В`ячеслава 3 мікрорайону ІV житлового району. Також, було проведено та затверджено експертний звіт від 12.10.2016 щодо розгляду проектної документації по проекту «Будівництво багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями та підземним паркінгом Київська обл., м. Бровари на розі вул. Симоненка Василя та вул. Чорновола В`ячеслава 3 мікрорайону ІV житлового району» та отримано дозвіл на будівництво. Відповідно до затвердженого проекту ТОВ «Альянс Нововбуд» мав здійснити будівництво багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями та підземним паркінгом Київська обл., м. Бровари на розі вул. Симоненка Василя та вул. Чорновола В`ячеслава 3 мікрорайону ІV житлового району загальною площею 43 410,96 кв.м на земельній ділянці площею 1,2 га (кадастровий номер :00:015:0549).

У серпні 2017 року до ТОВ «Альянс Новобуд» звернулись землекористувачі суміжних земельних ділянок, а саме ТОВ «ДІББ» (земельна ділянка площею 4,5206 га (кадастровий номер :01:063:0439) та ТОВ «Глако» (земельна ділянка площею 4,5205 га кадастровий номер :01:063:0440) з метою спільної співпраці по будівництву та реалізації жилої та комерційної нерухомості на земельних ділянках землекористувачів ТОВ «ДІББ» та ТОВ «Глако». Таким чином, 09.08.2017 між ТОВ «Альянс Новобуд», ТОВ «ДІББ» та ТОВ «Глако» було укладено Меморандум про взаєморозуміння, яким передбачено будівництво житлового комплексу за єдиною концепцією на трьох земельних ділянках, дві з яких знаходяться на праві користування ТОВ «ДІББ» (кадастровий номер :01:063:0439) та ТОВ «Глако» (кадастровий номер :01:063:0440) та земельній ділянці загальною площею 1,2 га (кадастровий номер :00:015:0549), на якій замовником будівництва було ТОВ «Альянс Новобуд». Відповідно до цього Меморандуму ТОВ «Альянс Новобуд», через залучених учасників фізичних осіб, зобов`язано було здійснити реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю (Компанію), яке б виступало на стороні ТОВ «Альянс Новобуд», було б замовником будівництва на земельних ділянках і здійснювало б будівництво.

Згідно умов Меморандуму від 09.08.2017 про взаєморозуміння ТОВ «ДІББ» та ТОВ «Глако» отримують 11% усіх проданих площ (житлових і комерційних), але не менше 12 000,00 кв. м та 11% від загальної кількості парко місць, які будуть побудовані компанією ТОВ «Альянс Новобуд» (ТОВ «Грассфілд») на земельних ділянках ТОВ «ДІББ» (кадастровий номер :01:063:0439) та ТОВ «Глако» (кадастровий номер :01:063:0440), а компанія ТОВ «Альянс Новобуд» (ТОВ «Грассфілд») отримає 89% усіх проданих площ (житлових і комерційних) і 89% всіх парко місць. При цьому, на умовах вказаного Меморандуму компанія ТОВ «Альянс Новобуд» (ТОВ «Грассфілд») зобов`язується кожного року, починаючи з 2019 року, до 31 січня, передавати фондам ТОВ «ДІББ» та ТОВ «Глако» у власність форвардні контракти на майнові права на нерухомість у комплексі загальною площею 3 000,00 кв. м в якості частки ТОВ «ДІББ» та ТОВ «Глако». В подальшому, у відповідності до умов зазначеного Меморандуму було утворено нову компанію ТОВ «Альянс Новобуд» - ТОВ «Грассфілд», з яким 31.01.2018 відповідачем укладено договір № 310118Г про реалізацію будівництва багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями (із змінами та доповненнями), умови якого кореспондуються з умовами Меморандуму від 09.08.2017 про взаєморозуміння.

Так, за доводами представника відповідача, виконуючи вимоги зазначених правочинів ТОВ «Грассфілд» після отримання експертного звіту та дозволу на виконання будівельних робіт, розпочато будівництво 1-ої черги комплексу - багатоквартирних житлових будинків, об`єктів соціальної інфраструктури та надземного паркінгу у Київській обл. м. Бровари по вул. Київська на території 3-го мікрорайону ІV житлового району. Разом із цим, здійснюючи будівництво за рахунок коштів інвесторів та перебуваючи на посаді директора ТОВ «Грассфілд» Мавродієв Ю.І. вирішив не надавати у власність ТОВ «Глако» та ТОВ «ДІББ» до 31.01.2019 3 000,00 кв. м побудованих площ, а вирішив заволодіти об`єктом незавершеного будівництва шляхом обману з використанням підроблених документів. Як стверджує представник відповідача, було виготовлено підроблений технічний паспорт на об`єкт незавершеного будівництва з метою його подальшого використання для реєстрації права власності на об`єкт незавершеного будівництва, який розміщений на земельних ділянках, зокрема користувачем якого є відповідач. В подальшому, за твердженням представника відповідача, за пропозицією директора ТОВ «Грассфілд» Мавродієва Ю.І. державним реєстратором Пірнівської сільської ради Вишгородського району Київської області Мируцьким Р.С. 29.11.2019 були внесені відомості на підставі підроблених документів до Єдиного державного реєстру прав на нерухоме майно та їх обтяжень щодо реєстрації права власності на об`єкт незавершеного будівництва за ТОВ «Грассфілд». Як зазначає представник відповідача, внаслідок зазначених дій директора ТОВ «Грассфілд» ОСОБА_1 відповідачу було завдано збитки, оскільки згідно проведеної технічної інвентаризації об`єкту незавершеного будівництва, останній має загальний відсоток готовності 48% та враховуючи, що відповідно до експертного звіту перший будинок 1 черги має технічно-економічні показники 8 086,8 кв. м, відповідно загальна площа об`єкту незавершеного будівництва складає 3 881,66 кв. м (48%), який повинен був повністю переданий у власність ТОВ «ДІББ» та ТОВ «Глако».

За вказаним фактом відносно ОСОБА_1 відкрито кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000994 від 11.12.2019, у вчиненні ним правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364-1 Кримінального кодексу України, яке розслідувалося Головним слідчим управлінням Національної поліції Київської області. За твердженням представника відповідача, по вказаному кримінальному провадженню ТОВ «ДІББ» та ТОВ «Глако» було визнано потерпілими, а обвинувальний акт з додатками по вказаному провадженню про обвинувачення ОСОБА_1 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364-1 Кримінального кодексу України, було направлено прокурором Київської обласної прокуратури до Броварського міськрайонного суду Київської області. З огляду на зазначене, представник відповідача просить суд закрити провадження у господарській справі № 911/3081/20, оскільки у порядку кримінального судочинства вирішується питання заподіяння збитку саме ТОВ «ДІББ» та ТОВ «Глако» в результаті дій директора ТОВ «Грассфілд» ОСОБА_1 , який станом на 31.10.2019 не передав відповідно до спірних правочинів у власність форвардні контракти на майнові права на нерухомість у комплексі площею 3 000,00 кв. м, а всупереч задекларованим домовленостям 5 250 кв. м оформив на ТОВ «Грассфілд».

16.11.2020 до господарського суду від представника відповідача надійшов супровідний лист без номеру та дати разом з доказами надіслання копії вищенаведеного відзиву на позов іншим учасникам справи, які просив суд долучити до матеріалів справи.

У підготовче засідання 16.11.2020 представники сторін не з`явились.

Ухвалою господарського суду Київської області від 16.11.2020 підготовче судове засідання відкладено на 07.12.2020.

04.12.2020 та 07.12.2020 до господарського суду Київської області надійшли письмові пояснення ТОВ «Альянс Новобуд» від 03.12.2020 № 03/12-20 та письмові пояснення ТОВ «ДІББ» без номеру та дати, які обґрунтовані доводами, аналогічним доводам в обґрунтування відзиву на позовну заяву. Зокрема, треті особи - ТОВ «Альянс Новобуд» та ТОВ «ДІББ» вважають, що права позивача не були порушені, а спір (позовні вимоги) не підлягає розгляду у порядку господарського судочинства. При цьому, треті особи звернули увагу суду на той факт, що Мавродієв Ю.І., як директор позивача ТОВ «Грассфілд», лише з 16.12.2019 (після встановлення факту вчинення правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364-1 Кримінального кодексу України, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000994 від 11.12.2019) через своїх захисників почав здійснювати спроби виправдати свої злочинні дії шляхом нібито направлення ряду повідомлень про готовність виконати свої зобов`язання з передачі належної відповідачу частки. При цьому, жодних належних та допустимих доказів, що б підтверджували наміри чи дії позивача з 09.11.2018 (дати отримання дозволу на виконання будівельних робіт 1 черги будівництва) до 31.01.2019 щодо передачі відповідачу форвардних контрактів на майнові права на нерухомість у комплексі загальною площею 1 500,00 кв. м у відповідності до умов договору від 31.01.2018 № 310118Г про реалізацію будівництва багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями (із змінами та доповненнями), позивачем не представлено. У зв`язку із викладеним треті особи ТОВ «Альянс Новобуд» та ТОВ «ДІББ» заперечують проти позовних вимог та просять суд закрити провадження у даній господарській справі, оскільки за кримінальним провадженням № 0000994 від 11.12.2019 відповідача та ТОВ «ДІББ» було визнано потерпілими, які звернулись із цивільними позовом до директора ТОВ «Грассфілд» Мавродієва Ю.І., в якому вирішується питання заподіяння збитків в особливо великих розмірах саме ТОВ «ДІББ» та ТОВ «Глако» в результаті дій директора позивача Мавродієва Ю.І.

У підготовче судове засідання 07.12.2020 з`явились представники позивача, відповідача та третьої особи 3. Треті особи 1 та 2 свої уповноважених представників у зазначене судове засідання не направили. На виконання вимог ухвали суду про відкриття провадження у справі представником позивача у судовому засіданні надано суду для огляду оригінали документів, доданих до позовної заяви.

У підготовчому судовому засіданні 07.12.2020 оголошено перерву до 21.12.2020.

08.12.2020 до господарського суду Київської області надійшли письмові пояснення представника позивача від 04.12.2020 до позовної заяви, а саме щодо того, на захист яких саме прав позивача поданий позов та яким чином рішення у справі має відновити вказані у позові порушені права, а також щодо того, якою нормою закону та/або положеннями укладених між сторонами правочинів передбачено обов`язок відповідача вчиняти заявлені у позові дії. Зокрема, представником позивача зазначено, що рішення господарського суду у даній справі дозволить позивачу вчинити наступні кроки, спрямовані на поновлення його прав, а саме: надіслати на адресу Фонду відповідача пропозицію укласти договір у вигляді форвардного контракту (оферта) на майнові права на нерухомість у комплексі загальною площею 1 500,00 кв. м щорічно, побудованому на земельній ділянці ТОВ «Глако» (кадастровий номер :01:063:0440) та/або на майнові права на аналогічну нерухомість в інших об`єктах, які будуть продаватись під торговими марками ТОВ «Грассфілд». У разі не прийняття пропозиції (не акцепту) фондом ТОВ «Глако» пропозиції ТОВ «Грассфілд» укласти договір у вигляді форвардного контракту, за доводами представника позивача, ТОВ «Грассфілд» матиме змогу звернутися з позовом до суду про визнання запропонованих позивачем фонду ТОВ «Глако» форвардних контрактів укладеними. При цьому, представником позивача зазначено, що обов`язок відповідача виконати умови укладених останнім спірних правочинів шляхом надання позивачу письмових відомостей про фонд відповідача, що уповноважений відповідачем на укладення форвардних контрактів з позивачем, а саме: назву, код ЄДРПОУ, місцезнаходження, ПІБ уповноваженої особи Фонду, номер розрахункового рахунку у банку, засобів зв`язку тощо, передбачено п.п. 5 п. 1.10 Меморандуму, п. 6 Угоди, п.п. 3.1.1.1, 3.4.3.3, 4.1.1, розділом 3 Договору, актами цивільного та господарського законодавства, а також випливає із суті зобов`язання, звичаїв ділового обороту, до вчинення яких відповідачем, позивач не може виконати своїх договірних зобов`язань.

Також, 08.12.2020 до господарського суду надійшло повідомлення представника позивача від 04.12.2020 про уточнення адреси листування у порядку ст. 120 Господарського процесуального кодексу України.

10.12.2020 до господарського суду Київської області надійшли додаткові письмові пояснення представника позивача від 08.12.2020 до позовної заяви, в яких останній, ураховуючи положення п.п. 3.1.1.1, 3.4.3.3, 4.1.1, розділу 3 Договору від 31.01.2018 № 310118Г про реалізацію будівництва багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями (із змінами та доповненнями) та норми чинного законодавства (ст.ст. 2, 87, 90, 92, 93, 202, 207, 208, 213, 526, 626, 628, 6374-646 Цивільного кодексу України, ст.ст. 179-187 Господарського кодексу України, ст.ст. 1, 41, 42, 63 Закону України «Про інститути спільного інвестування», п.п. 9, 10 постанови Кабінету Міністрів України від 19.04.1999 № 632 «Про затвердження Положення про вимоги до стандартної (типової) форми деривативів»), тлумачить зобов`язання позивача укласти форвардний контракт з пайовим інвестиційним фондом відповідача або фондом відповідача, як зобов`язання укласти форвардний контракт з визначеного ТОВ «Глако» компанією з управління активами, яка на підставі ліцензії, що видається Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, провадить професійну діяльність з управління активами, визначеного ТОВ «Глако» та зареєстрованого в установленому порядку пайового фонду, ідентифікуючі відомості про яку (найменування, ідентифікаційний код, місцезнаходження, відомості про керівника, реквізити банківських рахунків) має повідомити відповідач позивачу.

18.12.2020 до господарського суду Київської області надійшли додаткові письмові пояснення представника третьої особи 3 ТОВ «ДІББ» та письмові пояснення представника відповідача ТОВ «Глако», в яких останніми додатково зазначено, що позивач у позовній заяві посилається на процедуру укладення форвардних контрактів та зобов`язання перед відповідачем, зафіксованих у пунктах 3.1.1.1-3.1.1.3 Договору в редакції додаткової угоди 1/2 до нього, а саме передачу позивачем протягом 20 днів з моменту одержання дозволу на виконання будівельних робіт на відповідну чергу форвардних контрактів на майнові права на нерухомість згідно акта розподілу площ за Договором. При цьому, як зазначають представники ТОВ «ДІББ» та ТОВ «Глако», позивачем до позову не додано жодного акта розподілу площ, яким би було визначено частку відповідача у розмірі 1 500,00 кв. м, про готовність яких до передачі вказує позивач. Таким чином, за доводами третьої особи 3 та відповідача, вимоги позивача до відповідача про надання письмових відомостей про фонд відповідача, до підписання акта розподілу площ за Договором з визначенням об`єктів, які позивач готовий передати, а відповідач у свою чергу прийняти, є передчасними.

21.12.2020 до господарського суду Київської області надійшли додаткові письмові пояснення третьої особи 2 ТОВ «Альянс Новобуд», в яких останній просив суд закрити провадження у даній господарській справі, які обґрунтовані додатковими доводами, аналогічним доводам в обґрунтування додаткових письмових пояснень представників відповідача та третьої особи 3.

21.12.2020 до господарського суду Київської області надійшов «відзив на позовну заяву» третьої особи 1 Броварської міської ради від 17.12.2020 № 2-15/4718, в якому останній повідомив суд що третя особа 1 не стороною спірних договорів, відповідно не має можливості надати пояснення щодо зобов`язань, які виникають із укладених правочинів. Також, Броварська міська рада просила суд розглядати справу без участі представника останньої.

У підготовче судове засідання 21.12.2020 з`явились представники позивача та відповідача. Треті особи 1, 2, 3 своїх уповноважених представників у підготовче судове засідання 21.12.2020 не направили та про причини нез`явлення суд належним чином не повідомили.

Ухвалою господарського суду Київської області від 21.12.2020 підготовче провадження закрито та призначено справу до судового розгляду по суті на 19.01.2021.

У судове засідання 19.01.2021 з`явились представники позивача, відповідача та третьої особи 3. Треті особи 1 та 2 своїх повноважених представників у судове засідання 19.01.2021 по розгляду справи по суті не направили та про причини нез`явлення суд належним чином не повідомили.

Враховуючи також те, що неявка належним чином повідомлених учасників справи у судове засідання, відповідно до статті 202 Господарського процесуального кодексу України, не перешкоджає розгляду справи по суті, суд вважає за можливе розглянути справу № 911/3081/20 за наявними матеріалами.

У судовому засіданні 19.01.2021 після виходу з нарадчої кімнати суд оголосив вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши позов ТОВ «Грассфілд» до ТОВ «Глако», за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача: Броварської міської ради Київської області, ТОВ «Альянс Новобуд», ТОВ «ДІББ», про зобов`язання вчинити дії, вислухавши пояснення представників, дослідивши наявні у матеріалах справи докази та оцінивши їх в сукупності, суд

УСТАНОВИВ:

згідно з частиною 1 статті 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, зокрема, з правочинів.

Відповідно до частини 1 статті 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Майново-господарські зобов`язання між суб`єктами господарювання виникають на підставі договорів (ст. 179 Господарського кодексу України) й сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору (ст. 627 Цивільного кодексу України).

09.08.2017 між ТОВ «Глако», ТОВ «ДІББ» (сторона 1) та ТОВ «Альянс Новобуд» (сторона 2) було укладено Меморандум про взаєморозуміння (далі Меморандум), відповідно до умов якого сторони передбачили такі умови співпраці з будівництва та реалізації житлової та комерційної нерухомості, а також парко місць на земельних ділянка сторони 1 та сторони 2, зокрема:

- після підписання даного Меморандуму і отримання стороною 1 виписок з Державного земельного кадастру по земельних ділянках, сторони протягом 30 календарних днів розробляють, погоджують і підписують інвестиційний договір на будівництво комплексу згідно з вимогами чинного законодавства України (далі - Основний договір). Основний договір міститиме положення цього Меморандуму і регулюватиме взаємовідносини сторін, пов`язані з проектуванням, отриманням дозвільної документації, будівництвом, реалізацією нерухомості у комплексі, а також розподілом часток сторін. Вказаний Основний договір підписуватиметься між ТОВ «Глако», ТОВ «ДІББ» і компанією сторони 2 (п. 1.5. Меморандуму);

- після підписання Основного договору компанія сторони 2 розробляє концепцію забудови земельних ділянок і надає таку концепцію для ознайомлення стороні 1. За результатами обговорення компанія сторони 2 розробляє і погоджує проектну документацію на будівництво комплексу. Проектом будівництва може передбачатися черговість забудови залежно від концепції та технічних можливостей (далі - черга комплексу) (п. 1.6. Меморандуму);

- після підписання даного Меморандуму між сторонами підписується попередній акт розподілу житлових і комерційних площ і паркомісць (нерухомості, яка буде побудована на земельних ділянках сторони 1). За таким актом сторона 1 отримує 11% всіх площ (житлових і комерційних), що продаються, які будуть побудовані компанією сторони 2 на земельних ділянках сторони 1, але не менше 12 000 кв.м., і 11% від загальної кількості паркомісць, які будуть побудовані компанією сторони 2 на земельних ділянках сторони 1, а компанія сторони 2 отримає 89% всіх площ (житлових і комерційних), що продаються, і 89% всіх паркомісць. Сторони домовилися, що якщо компанією сторони 2 буде побудовано більше 115 000 кв.м. на земельних ділянках сторони 1, то сторона 1 отримає 5,5%, а компанія сторони 2 94,5% від кількості всіх площ, що продаються, перевищуючий показник в 115 000 кв.м. Після затвердження проектної документації і здобуття позитивного висновку будівельної експертизи проекту комплексу, між сторонами підписується новий акт розподілу площ (житлових і комерційних), що продаються, і паркомісць. Розподіл площ відбувається шляхом справедливого і з врахуванням комерційної привабливості розділення по поверховості, кількості одно-, двух-, трикімнатних квартир, житлової і вбудованої комерційної частини будівлі і наземного паркінгу (п. 1.8. Меморандуму);

- сторони прийшли до згоди встановити наступні терміни по реалізації положень даного Меморандуму і Основного договору:

1) розробка концепції забудови земельних ділянок здійснюється стороною 2 впродовж 1,5 місяця з моменту підписання даного Меморандуму і Основного договору;

2) узгодження і затвердження концепції здійснюється сторонами протягом 2 тижнів з моменту надання концепції забудови земельних ділянок стороною 2 стороні 1;

3) розробка проектної документації, проходження державної будівельної експертизи та отримання дозволу на виконання будівельних робіт на першу чергу будівництва здійснюється компанією сторони 2 у строк, що не перевищує 9 місяців з моменту узгодження сторонами концепції забудови земельних ділянок;

4) термін початку будівництва комплексу - не пізніше за 1 рік з дати підписання Основного договору;

5) сторона 2 і компанія сторони 2 зобов`язалися щороку, починаючи з 2019 року, до 31 січня, передавати в якості частки сторони 1 згідно даного Меморандуму, фонду сторони 1 у власність форвардні контракти на майнові права на нерухомість у комплексі загальною площею 3 000 кв.м.

Під передачею форвардних контрактів мається на увазі укладення форвардного контракту між компанією сторони 2 і Фондом сторони 1 з оплатою премії на користь компанії сторони 2. Під закінченням будівництва сторони розуміють здобуття сертифікатів відповідності на всі черги комплексу або інші документи, підтверджуючі згідно з чинним законодавством введення комплексу в експлуатацію (п. 1.10. Меморандуму);

- сторона 1 зобов`язується протягом 10 календарних днів з моменту підписання Основного договору ініціювати (шляхом подачі клопотання і всіх необхідних документів) перед Броварською міською радою передачу компанії сторони 2 в суборенду земельних ділянок на строк до 26.11.2021, а після здобуття позитивного вирішення Броварської міської ради протягом 5 календарних днів направити компанії сторони 2 підписані стороною 1 договори суборенди земельних ділянок (п. 1.11. Меморандуму);

- сторони домовилися, що у разі дострокового припинення Меморандуму і Основного договору компанія сторони 2 зобов`язується у тридцяти денний термін зробити всі необхідні дії для швидкого повернення стороні 1 земельних ділянок (підписання додаткової угоди про припинення договору суборенди земельних ділянок, підписання актів прийому-передачі, забезпечення безперешкодного доступу). У разі продажу долі (статутного капіталу) компанії сторони 2 згідно з пунктом 4.11. справжнього Меморандуму, повернення земельних ділянок не здійснюється, і неустойка стороною 2 стороні 1 не виплачується (п. 1.11.1. Меморандуму).

Цей Меморандум набирає чинності з моменту його підписання сторонами і діє до виконання зобов`язань, передбаченими даним Меморандумом і Основним договором (п. 7 Меморандуму).

У подальшому, 31.01.2018 між ТОВ «Глако» (сторона 1) та ТОВ «Грассфілд» (сторона 2 юридична особа за законодавством України, яка є платником податку на прибуток на загальних підставах, діє згідно з вимогами чинного в Україні законодавства і умов цього договору, і має намір реалізувати будівництво багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями) було укладено договір № 310118Г про реалізацію будівництва багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями (далі Основний договір), предметом якого є реалізація сторонами будівництва багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями та паркомісць на земельній ділянці сторони 1 площею 4,5205 га кадастровий номер :00:063:0440 для будівництва багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями, яка знаходиться за адресою: Київська обл., м. Бровари, вул. Симоненка (далі земельна ділянка).

Відповідно до умов Основного договору:

- сторона 2 зобов`язується виконувати функції замовника щодо всіх дій необхідних для будівництва та введення в експлуатацію об`єкта будівництва багатоквартирні житлові будинки з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями, які знаходяться на земельній ділянці (п. 2.1.1. Основного договору);

- цим договором сторона 1 відступає на користь сторони 2 всі майнові права та особисті немайнові права замовника на об`єкт будівництва, як єдиного, законного та безумовного власника цих прав (п. 2.1.2. Основного договору);

- сторони домовились, що в межах повноважень, визначених цим договором сторона 2 обов`язується за власний рахунок та силами залучених осіб забезпечити організацію будівництва об`єкту будівництва, в тому числі супутніх загально будівельних робіт та ввести об`єкт будівництва в експлуатацію, а сторона 1 зобов`язується передати/забезпечити стороні 2 будівельний майданчик (п. 2.2. Основного договору);

- сторона 1 має право після закінчення будівництва об`єкту будівництва отримати частку, згідно п. 4.1.1. цього договору (п. 3.1.1. Основного договору);

- сторона 1 зобов`язана: забезпечити надання стороні 1 всіх необхідних повноважень та передати стороні 2 будівельний майданчик, розташований на земельній ділянці для виконання підготовчих та/або будівельних робіт (п. 3.2.1. Основного договору); надати стороні 2 повноваження замовника будівництва щодо об`єкту будівництва, в тому числі, але не виключно щодо укладення стороною 2 договору генерального підряду/договорів підряду на будівництво об`єкту будівництва, проведення авторського та технічного нагляду за будівництвом об`єкту будівництва, отримання дозвільної документації (дозволу) на виконання будівельних робіт, введення в експлуатацію об`єкту будівництва (п. 3.2.2. Основного договору); погодити стороні 2 концепцію забудови земельної ділянки, або надати свої зауваження до концепції забудови земельної ділянки протягом 2 календарних тижнів з дати надання стороною стороні 1 такої концепції забудови земельної ділянки (п. 3.2.5. Основного договору); у продовж 10 календарних днів з дати підписання даного договору ініціювати перед Броварською міською радою передачі стороні 2 земельної ділянки в суборенду на строк до 26.11.2021. Упродовж 5 календарних днів з дати прийняття позитивного рішення Броварської міської ради підписати договір суборенди земельної ділянки. У разі дострокового припинення дії цього договору сторона 2 зобов`язується в 30 денний термін здійснити всі необхідні дії для якнайшвидшого повернення стороні 1 земельної ділянки (підписання додаткової угоди про припинення договорів суборенди земельної ділянки, підписання актів прийому-передачі, забезпечення безперешкодного доступу) (п. 3.2.7. Основного договору);

- сторона 2 має право: здійснювати всі юридично значимі дії відносно об`єкту будівництва в цілому або його складової частини (включаючи квартири, нежитлові приміщення вбудовані або прибудовані до об`єкту будівництва, машиномісця тощо), в тому числі, але не виключно право відчуження (продаж, міна, дарування, відступлення) майнових прав, передачі в іпотеку, відчуження в будь-який інший спосіб об`єкту будівництва та/або його частини в цілому або його складової (включаючи квартири, нежитлові приміщення вбудовані або прибудовані до об`єкту будівництва, машиномісця тощо) (п. 3.3.2. Основного договору); після закінчення будівництва об`єкту будівництва отримати у власність належну йому частину у об`єкті будівництва (п. 3.3.12 Основного договору);

- сторона 2 зобов`язана, зокрема: організувати фінансування проектування та будівництва об`єкта будівництва у повному обсязі за рахунок власних, залучених та/або позичкових коштів, отриманих на підставах, що не суперечать чинному законодавству України (п. 3.4.1. Основного договору);

забезпечити розробку концепції забудови земельної ділянки протягом 1,5 місяця з дати укладення цього договору (п. 3.4.2. Основного договору);

надати на погодження стороні 1 концепцію забудови земельної ділянки протягом 2 календарних тижнів з дати розробки такої концепції забудови земельної ділянки (п. 3.4.3. Основного договору);

виконувати функції та повноваження замовника будівництва об`єкта будівництва (п. 3.4.4. Основного договору);

після прийняття в експлуатацію об`єкту будівництва у встановленому законодавством України порядку передати об`єкт будівництва на баланс експлуатуючої (управляючої) організації сторона 2 на власний розсуд визначає на баланс якої експлуатуючої (управляючої) організації буде передано об`єкт будівництва (п. 3.4.15. Основного договору);

- результатом реалізації будівництва об`єкту будівництва сторони визначили наступне (п. 4.1. Основного договору): сторона 1 отримує від сторони 2 компенсацію за частку сторони 1 у сумі 800 000,00 грн., в тому числі ПДВ у розмірі 133 333,33 грн. (п. 4.1.1. Основного договору); сторона 2 отримує 100% майнових прав всіх житлових та нежитлових приміщень, в т.ч. машиномісць, що є складовими об`єкту (п. 4.1.2. Основного договору);

- після укладення цього договору сторона 2 має право вільно розпоряджатися (в тому числі укладати будь-які цивільно-правові, господарські договори та інші правочини з третіми особами) майновими правами на житлові та нежитлові приміщення, в т.ч. машиномісця, що є складовими об`єкту будівництва, що закріплені за ним за цим договором, в т.ч. в процесі будівництва об`єкта будівництва (п. 4.2. Основного договору);

- цей договір набирає чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін і діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань та умов договору. Закінчення строку цього договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії цього договору (п. 8.1. Основного договору).

У подальшому сторонами були внесені зміни до Основного договору шляхом укладення 31.01.2018 Додаткової угоди № 1/1 до нього, відповідно до якого сторони дійшли згоди змінити розділ 4 Основного договору і викласти його в наступній редакції, а саме:

- за даним договором сторони розподіляють між собою площі (приміщення) об`єкту будівництва в наступних частках: сторона 1 отримує 11% усіх корисних (ефективних) площ (житлових і нежитлових, крім машиномісць), які будуть побудовані стороною 2 на земельній ділянці (але не менше 6 000 кв.м.), та 11% від загальної кількості машиномісць, які будуть побудовані стороною 2 на земельній ділянці (п. 4.1.1. Основного договору); сторона 2 отримує 89% усіх корисних (ефективних) площ (житлових і нежитлових, крім машиномісць), які будуть побудовані стороною 2 на земельній ділянці, та 89% від загальної кількості машиномісць, які будуть побудовані стороною 2 на земельній ділянці, та 89% від загальної кількості машиномісць, які будуть побудовані стороною 2 на земельній ділянці (п. 4.1.2. Основного договору); сторони визначили попередні наступні характеристики об`єкта будівництва: загальна площа об`єкта будівництва 57 500 кв. м., загальна кількість машиномісць у паркінгу наземному 200 машиномісць (п. 4.1.3. Основного договору); сторони домовились, що якщо стороною 2 буде побудовано більше 57 500 кв. м. на земельній ділянці, то сторона 1 отримає 5,5%, а сторона 2 отримає 94,5% від кількості усіх корисних (ефективних) площ (житлових і нежитлових), що перевищують показники в 57 500 кв.м. (п. 4.1.4. Основного договору);

- після затвердження проекту (проектної документації) та отримання експертного звіту про затвердження проектної документації сторони на підставі проекту складають та підписують акт про розподіл площ (приміщень), згідно з яким бронюється (визначається) частка кожної сторони в об`єкті будівництва, згідно проекту (п. 4.2. Основного договору);

- після укладення цього договору сторона 2 має право вільно розпоряджатися (в тому числі укладати будь-які цивільно-правові, господарські договори та інші правочини з третіми особами) майновими правами на житлові та нежитлові приміщення, в т.ч. машиномісця, що є складовими об`єкту будівництва, що закріплені за ним за цим договором, в т.ч. в процесі будівництва об`єкта будівництва (п. 4.3. Основного договору).

Також, 31.01.2018 між сторонами було укладено Додаткову угоду № 1/2 до Основного договору, згідно з яким сторони прийшли до згоди змінити розділ 3 Основного договору та викласти його у наступній редакції, зокрема:

- сторона 1 має право отримати частку згідно п. 4.1.1. цього договору у наступному порядку:

у 20 (двадцяти) денний термін з моменту одержання дозволу на виконання будівельних робіт на відповідну чергу сторона 2 здійснює передачу форвардних контрактів на майнові права на нерухомість згідно акту розподілу площ до договору про реалізацію будівництва багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями № 310118Г від 31.01.2018 (надалі акт розподілу площ) на пайовий інвестиційний Фонд сторони 1 (надалі Фонд сторони 1). Під передачею форвардних контрактів мається на увазі укладення форвардного контракту між стороною 2 та фондом сторони 1 з оплатою премії на користь сторони 2 (п. 3.1.1.1. Основного договору);

протягом трьох місяців з моменту підписання договору сторона 2 сплачує стороні 1 аванс у розмірі 100 000,00 доларів США, який має бути сплачений (оформлений) шляхом одночасної передачі форвардних контрактів на майнові права на нерухомість і деривативів від сторони 2 на фонд сторони 1 та договорів купівлі-продажу деривативу між Фондом сторони 1 та кінцевим покупцем фізичною особою. При цьому, загальна ціна всіх деривативів повинна становити еквівалент 100 000 доларів США у національній валюті України на день підписання договорів купівлі-продажу деривативів. Одночасно зі сплатою стороною 2 авансу у сумі, визначеній цим пунктом, сторони домовились про надання стороною 1 стороні 2 усіх необхідних повноважень замовника будівництва щодо об`єкта будівництва та передачі стороні 2 будівельного майданчику, розташованого на земельній ділянці для виконання підготовчих або будівельних робіт, для чого підписується відповідний акт приймання-передачі. Сума авансу зменшується на суму компенсації, сплаченої відповідно до п. 4.1.1. цього договору, та на суму затрат, понесених стороною 2 на реєстрацію прав на земельну ділянку та отримання відповідних витягів. Після сплати авансу та підписання договорів купівлі-продажу деривативів сума передоплати зараховується в рахунок зменшення частки, що належатиме стороні 1 по акту розподілу площ. Переведення передоплати в квадратні метри площ, що підлягають продажу, здійснюється по ціні першого продажу з моменту початку продажу у комплексі та оформлюється шляхом внесення зміну цей договір та акту розподілу площ (з відповідним зменшенням частки сторони 1) (п. 3.1.1.2 Основного договору);

подальші розрахунки між сторонами за продані об`єкти, що належать стороні 1 на підставі акту розподілу площ відбувається поквартально у такому порядку: до 10 числа першого місяця кожного кварталу сторони проводять звірку сум, що надійшли в оплату майнових прав за об`єкти, що закріплені за стороною 1 на розрахунковий рахунок сторони 2; за результатами звірки за попередній квартал сторона 2 у 20 денний термін організовує передачу форвардних контрактів та деривативів від сторони 2 на Фонд сторони 1 та укладання договорів купівлі-продажу деривативу між Фондом сторони 1 і кінцевим покупцем фізичною особою на суму, рівну вартості майнових прав, проданих стороною 2 за форвардними контрактами Фонду сторони 1, та належних стороні 1 згідно акту розподілу площ. Під передачею форвардних контрактів мається на увазі укладання форвардного контракту між стороною 2 та Фондом сторони 1 з оплатою премії на користь сторони 2. У будь-якому випадку, до завершення будівництва та введення об`єкту будівництва в експлуатацію, сторони можуть погодити передачу стороною 2 стороні 1 нерухомості шляхом підписання протоколу, з подальшим внесенням змін до цього Договору, а також акту розподілу площ (з відповідним зменшенням частки сторони 1). Всі наступні зміни та/або доповнення для організації остаточного розрахунку між сторонами буде здійснюватися шляхом підписання додаткової угоди до цього договору (п. 3.1.1.3 Основного договору);

- сторона 1 має право відмовитись в односторонньому порядку від виконання цього договору у разі порушення стороною 2 термінів виконання проектних робіт більше ніж на 6 місяців, а також передачі погодженого річної кількості форвардних контрактів на майнові права на нерухомість згідно п. 3.4.3.3. та п. 4.1. цього договору (п. 3.1.2. Основного договору);

- сторона 2 зобов`язана передавати щорічно в якості частки сторони 1 згідно цього договору фонду сторони 1 у власність форвардні контракти на майнові права на нерухомість у комплексі загальною площею 1 500 кв.м. щорічно, починаючи з 2019 року, до 31 січня кожного року (п. 3.4.3.3. Основного договору).

У подальшому, 05.04.2018 між ТОВ «Глако» та ТОВ «ДІББ» (сторона 1), ТОВ «Альянс Новобуд» (сторона 2) та ТОВ «Грассфілд» (компанія сторони 2) укладено Угоду про реалізацію розподілу та передачі майнових прав на площі, що продаються (житлових та нежитлових) на умовах Меморандуму про взаєморозуміння від 09.08.2017 (далі Угода), в якій сторони констатували, що на виконання п. 1.1. Меморандуму ТОВ «Альянс Новобуд» через залучених учасників фізичних осіб, здійснило реєстрацію ТОВ «Грассфілд» (ідентифікаційний код 41889006), яке виступає замовником будівництва на земельних ділянках сторони 1 площею 4,5206 га (кадастровий номер :01:063:0439) та площею 4,5205 га (кадастровий номер :01:063:0440) на підставі окремих договорів від 31.01.2018 про реалізацію будівництва згідно чинного законодавства України.

Також, сторони констатували, що на виконання п. 1.5. Меморандуму уклали основні договори про реалізацію будівництва багатоквартирних житлових будинків, а саме між ТОВ «ДІББ» та ТОВ «Грассфілд» договір № 310118Д від 31.01.2018, а також між ТОВ «Глако» та ТОВ «Грассфілд» договір № 310118Г від 31.01.2018, згідно яких сторона 1 отримує 11% всіх площ (житлових і комерційних), що продаються, які будуть побудовані компанією сторони 2 на земельних ділянках сторони 1, але не менше 12 000 кв.м., і 11% від загальної кількості паркомісць, які будуть побудовані компанією сторони 2 на земельних ділянках сторони 1, а компанія сторони 2 отримає 89% всіх площ (житлових і комерційних), що продаються, і 89% всіх паркомісць. Сторони домовилися, що якщо компанією сторони 2 буде побудовано більше 115 000 кв.м. на земельних ділянках сторони 1, то сторона 1 отримає 5,5%, а компанія сторони 2 отримає 94,5% від кількості всіх площ, що продаються, що перевищують показник в 115 000 кв.м. (п. 2 Угоди).

За умовами Угоди:

- на виконання пункту 1.10. Меморандуму ТОВ «Грассфілд», як замовник будівництва від сторони 2, зобов`язався щороку, починаючи з 2019 року, до 31 січня, передавати як частку сторони 1 на фонд сторони 1 у власність форвардні контракти на майнові права на нерухомість у комплексі загальною площею 3 000 кв.м. (п. 6 Угоди);

- сторони домовилися, що передача майнових прав ТОВ «Грассфілд» стороні 2 здійснюється у наступні терміни (п. 6.2. Угоди), зокрема:

до 05.04.2019 ТОВ «Грассфілд» зобов`язалося передати стороні 2 майнові права на нерухомість комплексу в першій черзі, площа якої буде не менше 4 602,74 кв.м. житлової і комерційної нерухомості на земельній ділянці ТОВ «ДІББ» площею 4,5206 га (кадастровий номер :01:063:0439) (п. 6.2.1. Угоди);

до 05.10.2019 ТОВ «Грассфілд» зобов`язався передати стороні 2 майнові права не нерухомість комплексу в першій черзі, площа якої буде не менше 4 602,74 кв.м. житловій і комерційній нерухомості на земельній ділянці ТОВ «ДІББ» площею 4,5206 га (кадастровий номер :01:063:0439) (п. 6.2.2. Угоди);

усі інші майнові права, які залишаться після передачі стороні 1 майнових прав 31.01.2019 і 31.01.2020, а також після передачі стороні 2 майнових прав 05.04.2019 і 10.10.2019, ТОВ «Грассфілд» зобов`язався передати стороні 2 в першій черзі комплексу (житловій і комерційній нерухомості на земельній ділянці ТОВ «ДІББ» площею 4,5206 га (кадастровий номер :01:063:0439) до 05.04.2020 (п. 6.2.3. Угоди);

- сторони домовились, що лише після виконання пунктів 6.2.1., 6.2.2., 6.2.3., 6.2.4. цієї Угоди ТОВ «Грассфілд» може залучати кошти фізичних та юридичних осіб інвесторів, передбачені п. 3.4.1. Основного договору (п. 7. Угоди)

Відповідно до статті 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Статтею 626 Цивільного кодексу України визначено, що договір є підставою виникнення цивільних прав та обов`язків.

Згідно зі статтею 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Доказів визнання недійсними Меморандуму, Основного договору і додаткових угод до нього, Угоди або їх окремих положень чи розірвання спірних правочинів суду не надано.

Згідно зі статтею 173 Господарського кодексу України один суб`єкт господарського зобов`язання повинен вчинити певну дію на користь іншого суб`єкта, а інший суб`єкт має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Відповідно до статті 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Зазначене також кореспондується зі статтею 526 Цивільного кодексу України, де встановлено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до статті 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

Відповідно до статті 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

У відповідності до статей 610, 612 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Як встановлено судом за матеріалами справи, відповідно до умов пунктів 3.2.5., 3.4.2. та 3.4.3. Основного договору між стороною 1 ТОВ «Глако» та стороною 2 ТОВ «Грассфілд» узгоджено «Концепцію забудови багатоквартирних житлових будинків, об`єктів соціальної інфраструктури та надземного паркінгу по вул. Київська на території 3 мікрорайону ІV житлового району м. Бровари», про що сторонами складено відповідний акт приймання-передачі від 15.02.2018, підписанням якого сторони підтверджують одна одній, що стороною 2 передано, а стороною 1 отримано «Концепцію забудови багатоквартирних житлових будинків, об`єктів соціальної інфраструктури та надземного паркінгу по вул.. Київська на території 3 мікрорайону ІV житлового району м. Бровари».

Також, у відповідності до пункту 3.2.7. Основного договору та оскільки орендар попередньо отримав дозвіл орендодавця про передачу земельної ділянки в подальшу оренду (суборенду), на підтвердження чого Броварська міська рада Київської області прийняла рішення «Про надання дозволу на розробку проектів землеустрою, надання згоду на передачу земельних ділянок в суборенду» від 20.07.2018 № 994-43-07, 31.07.2018 між відповідачем ТОВ «Глако» (орендар) та позивачем ТОВ «Грассфілд» (суборендар) було укладено договір суборенди земельної ділянки, за умовами якого орендар передає суборендарю в тимчасове платне користування (суборенду) земельну ділянку площею 4,5205 га (кадастровий номер :01:063:0440, цільове призначення: для будівництва і обслуговування багатоквартирного будинку), з них: 0,0250 га землі обмеженого використання інженерний коридор мереж комунікацій, для розміщення багатоквартирної житлової забудови, землі житлової забудови за адресою: Київська обл., м. Бровари, по вул. Київська на території 3 мікрорайону ІV житлового району.

Відповідно до пункту 3.1. договору суборенди земельної ділянки від 31.07.2018 останній набирає чинності станом на дату його підписання сторонами, а строк оренди згідно цього договору розпочинається з моменту підписання сторонами акта приймання-передачі земельної ділянки, але не раніше державної реєстрації речового права за цим договором та закінчується 01.07.2021.

Крім того, відповідно до умов пункту 4.2. Основного договору 31.07.2018 між стороною 1 ТОВ «Глако» та стороною 2 ТОВ «Грассфілд» узгоджено проектну документацію стадії «П» проекту «Будівництво багатоквартирних житлових будинків, об`єктів соціальної інфраструктури та надземного паркінгу по вул. Київська на території 3 мікрорайону ІV житлового району», про що сторонами складено відповідний акт приймання-передачі від 31.07.2018, підписанням якого останні підтверджують одна одній, що стороною 2 передано, а стороною 1 отримано проектну документацію стадії «П» проекту «Будівництво багатоквартирних житлових будинків, об`єктів соціальної інфраструктури та надземного паркінгу по вул. Київська на території 3 мікрорайону ІV житлового району».

Також, відповідно до пункту 4.2. Основного договору 30.08.2018 складено акт приймання-передачі, підписанням якого сторони підтверджують одна одній, що стороною 2 передано, а стороною 1 отримано експертні звіти від 22.08.2018 щодо розгляду проектної документації за проектом «Будівництво багатоквартирних житлових будинків, об`єктів соціальної інфраструктури та надземного паркінгу по вул. Київська на території 3 мікрорайону ІV житлового району».

Обґрунтовуючи свої вимоги, позивач зазначав про те, що ним були виконані зобов`язання за Меморандумом, Основним договором та Угодою, що підтверджується наявними в матеріалах справи вище переліченими актами приймання-передачі та дозволом.

Жодних зауважень (претензій) щодо виконання позивачем своїх зобов`язань перед відповідачем від останнього не надходило. Натомість відповідач не виконав своїх зобов`язань по укладенню форвардних контрактів між стороною 2 ТОВ «Грассфілд» та фондом сторони 1 ТОВ «Глако».

Як стверджує позивач, останній неодноразово звертався до відповідача з листами від 16.12.2019 № 16-12/19, від 11.06.2020 № 10-06/20 та від 07.08.2020 щодо необхідності укладення та передачі форвардних контрактів. Однак звернення позивача відповідач залишив без належного реагування та не повідомив позивачу відомості (реквізити) фонду ТОВ «Глако», що унеможливлює виконання позивачем зобов`язань перед відповідачем щодо передачі форвардних контрактів, відповідно, на твердження позивача перешкоджає проведенню будівництва та здачі будинку в експлуатацію, чим порушує інтереси позивача. Таким чином, за доводами позивача, відповідач не забезпечив підписання фондом ТОВ «Глако» форвардних контрактів, внаслідок чого порушено права та інтереси позивача на отримання інвестиційного прибутку після завершення будівництва, здачі будинку в експлуатацію та виконання зобов`язань перед ТОВ «Глако».

Зважаючи на відмову відповідача у добровільному порядку виконати свої зобов`язання перед позивачем, останній просить суд зобов`язати відповідача виконати умови Меморандуму, Основного договору та Угоди, шляхом надання ТОВ «Грассфілд» письмових відомостей про Фонд ТОВ «Глако», що уповноважений ТОВ «Глако» на укладення форвардних контрактів з ТОВ «Грассфілд», а саме: назву, код ЄДРПОУ, місцезнаходження, ПІБ уповноваженої особи Фонду, номер розрахункового рахунку у банку, засобів зв`язку тощо.

Розглянувши заяви відповідача та третіх осіб щодо необхідності закриття провадження у справі у зв`язку з тим, що спір не підлягає вирішенню у господарських судах, суд зазначає, що вони є безпідставними.

Для віднесення справи до своєї юрисдикції господарському суду необхідно визначити, чи є спірні правовідносини господарськими. Зокрема, господарський спір підвідомчий господарському суду за таких умов: участь у спорі суб`єкта господарювання; наявність між сторонами, по-перше, господарських відносин і, по-друге, спору про право, що виникає з відповідних відносин; наявність у законі норми, що прямо передбачала б вирішення спору господарським судом; відсутність у законі норми, що прямо передбачала б вирішення такого спору судом іншої юрисдикції.

Таким чином, господарські суди на загальних підставах вирішують усі спори між суб`єктами господарської діяльності, а також спори і в тому разі, якщо сторонами в судовому процесі виступають фізичні особи, що не є суб`єктами підприємницької діяльності, якщо це прямо передбачено процесуальним законом.

Як за суб`єктним критерієм (участь у спорі суб`єктів господарювання), так і за предметом регулювання (наявність між сторонами зобов`язальних відносин, джерелом яких є господарські договори) спір у справі є господарським та належить до юрисдикції господарського суду, з огляду на що відсутні підстави для закриття провадження у справі в порядку пункту 1 частини 1 ст. 231 ГПК України.

Разом із тим, позовні вимоги не належать до задоволення з огляду на таке.

У відповідності до положень статей 6, 627 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Згідно зі статтею 628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до пунктів 1, 3, 9 Положення про вимоги до стандартної (типової) форми деривативів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.04.1999 № 632, дериватив - стандартний документ, що засвідчує право та/або зобов`язання придбати або продати базовий актив на визначених ним умовах у майбутньому. Деривативами є, зокрема, форвардний контракт. Форвардний контракт - двостороння угода за стандартною (типовою) формою, яка засвідчує зобов`язання особи придбати (продати) базовий актив у визначений час та на визначених умовах у майбутньому, з фіксацією цін такого продажу під час укладення форвардного контракту.

Відповідно до частини 1 статті 177 Цивільного кодексу України об`єктами цивільних прав є речі, у тому числі гроші та цінні папери, інше майно, майнові права, результати робіт, послуги, результати інтелектуальної, творчої діяльності, інформація, а також інші матеріальні і нематеріальні блага.

Згідно зі статтею 190 Цивільного кодексу України майном як особливим об`єктом вважаються окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обов`язки. Майнові права є неспоживною річчю. Майнові права визнаються речовими правами.

Як вже зазначалось вище, у відповідності до умов Меморандума, Основного договору та Угоди ТОВ «Грассфілд», як замовник будівництва від ТОВ «Альянс Новобуд», зобов`язався щороку, починаючи з 2019 року, до 31 січня, передавати як частку ТОВ «Глако» та ТОВ «ДІББ» на фонд останніх у власність форвардні контракти на майнові права на нерухомість у комплексі загальною площею 3 000 кв.м., тобто в якості частки відповідача ТОВ «Глако» на Фонд останнього 31.01.2019 і 31.01.2020 мали бути передані у власність форвардні контракти на майнові права на нерухомість у комплексі загальною площею 1 500 кв.м.

При цьому, пунктом 3.1.1.1. Основного договору сторони погодили, що ТОВ «Глако» право отримати свою частку у 20 денний термін з моменту одержання дозволу на виконання будівельних робіт на відповідну чергу шляхом здійснення ТОВ «Грассфілд» передачі форвардних контрактів на майнові права на нерухомість згідно акту розподілу площ до Основного договору на пайовий інвестиційний Фонд ТОВ «Глако», а саме шляхом укладення форвардних контрактів між ТОВ «Грассфілд» та Фондом ТОВ «Глако».

При цьому, пунктом 1.8. Меморандуму визначено, що після підписання Меморандуму між сторонами підписується попередній акт розподілу житлових і комерційних площ і паркомісць (нерухомості, яка буде побудована на земельних ділянках ТОВ «Глако» та ТОВ «ДІББ»). Після затвердження проектної документації і здобуття позитивного висновку будівельної експертизи проекту комплексу, між сторонами підписується новий акт розподілу площ (житлових і комерційних), що продаються, і паркомісць. Разом із цим, згідно з пунктом 4.2. Основного договору після затвердження проекту (проектної документації) та отримання експертного звіту про затвердження проектної документації сторони на підставі проекту складають та підписують акт розподілу площ (приміщень), згідно з яким бронюється (визначається) частка кожної сторони в об`єкті будівництва, згідно проекту.

Таким чином, підставою для укладання форвардних контрактів є затвердження проекту (проектної документації) та отримання експертного звіту про затвердження проектної документації, одержання дозволу на виконання будівельних робіт на відповідну чергу а також складання та підписання сторонами на підставі проекту акта розподілу площ (приміщень), згідно з яким бронюється (визначається) частка кожної сторони в об`єкті будівництва.

Поряд з цим, порядок складання, погодження та підписання попереднього або нового акта розподілу площ сторонами не узгоджено ані Меморандумом, ані Основним договором та додатковими угодами до нього, ані Угодою. Пунктом 1.8. Меморандуму сторони лише узгодили, що розподіл площ відбувається шляхом справедливого і з врахуванням комерційної привабливості розділення по поверховості, кількості одно-, двух-, трикімнатних квартир, житлової і вбудованої комерційної частини будівлі і наземного паркінгу.

За наявними у матеріалах справи доказами судом встановлено, що 09.11.2018 позивачу ТОВ «Грассфілд» (сторона 2/замовник будівництва) було надано дозвіл № ІУ15 на виконання будівельних робіт «Будівництво багатоквартирних житлових будинків, об`єктів соціальної інфраструктури та надземного паркінгу по вул. Київська на території 3 мікрорайону ІV житлового району м. Бровари. І черга будівництва» (вид будівництва: нове будівництво, клас наслідків: СС3).

Позивач звертався до відповідача з листом від 16.12.2019 № 16-12/2019, в якому, посилаючись на договір суборенди земельної ділянки та Основний договір, повідомив відповідача про намір передати відповідачу належну останньому частку в об`єкті будівництва, для чого пропонував визначити місце та час підписання відповідних документів (копії листа, опису вкладення у цінний лист від 17.12.2019 № 140 та відповідної накладної долучено до матеріалів справи). Доказів надання відповідачем обґрунтованої відповіді матеріали справи не містять та сторонами не надано.

Надалі, позивач звернувся до відповідача з листом від 10.06.2020 № 10-06/20, в якому, посилаючись на лист від 11.12.2019 № 11-12/19 повторно повідомив про готовність передати відповідачу належну останньому частку в об`єкті будівництва , для чого позивач пропонував визначити місце та час підписання відповідних документів (копії листа, опису вкладення у цінний лист від 11.06.2020 № 685 та відповідної накладної долучено до матеріалів справи). Доказів надання відповідачем обґрунтованої відповіді матеріали справи не містять та сторонами не надано.

У подальшому, адвокатське об`єднання «Гарантс» в інтересах позивача зверталось до відповідача з листом від 07.08.2020, в якому повторно підтверджувало готовність позивача передати частку в об`єкті будівництва, належну ТОВ «Глако» відповідно до укладених між сторонами правочинів. Також, ТОВ «Грассфілд» заявлено про свою готовність підписати форвардний контракт про передачу майнових прав на нерухомість належну ТОВ «Глако» та запропоновано забезпечити підписання даного форвардного контракту 13.08.2020, або 14.08.2020 або 18.08.2020 (копії листа, опису вкладення у цінний лист від 10.08.2020 № 429 та відповідної накладної долучено до матеріалів справи). Доказів надання відповідачем обґрунтованої відповіді матеріали справи не містять та сторонами не надано.

Проте, матеріали справи не містять доказів складання ані попереднього акту розподілу площ (приміщень), ані нового акту розподілу площ (приміщень), згідно з яким бронюється (визначається) частка кожної сторони в об`єкті будівництва, взаємний обов`язок складання яких встановлений пунктом 1.8. Меморандуму та пунктом 4.2. Основного договору. Також, позивачем не надано доказів існування обставин, що є підставами для унеможливлення складання та підписання такого акта.

Твердження позивача про те, що порушено права та інтереси ТОВ «Грассфілд» на отримання інвестиційного прибутку після завершення будівництва, здачі будинку в експлуатацію та виконання зобов`язань перед ТОВ «Глако» суд не вважає обґрунтованим і таким, що підтверджує заявлені позовні вимоги, оскільки порядок прийняття об`єкта в експлуатацію регламентований ст. 39 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності». Так, прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1), та об`єктів, будівництво яких здійснювалося на підставі будівельного паспорта, здійснюється шляхом реєстрації відповідним органом державного архітектурно-будівельного контролю на безоплатній основі поданої замовником декларації про готовність об`єкта до експлуатації протягом десяти робочих днів з дня реєстрації заяви. Прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками, здійснюється на підставі акта готовності об`єкта до експлуатації шляхом видачі органами державного архітектурно-будівельного контролю сертифіката у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України. Форма акта готовності об`єкта до експлуатації, форма сертифіката, порядок його видачі, розмір та порядок внесення плати за видачу сертифіката визначаються Кабінетом Міністрів України. Датою прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об`єкта є дата реєстрації декларації про готовність об`єкта до експлуатації або видачі сертифіката.

У матеріалах справи відсутні докази на підтвердження готовності об`єкта до експлуатації, погодження сторонами відповідного акта та видачі органами державного архітектурно-будівельного контролю сертифіката, який би свідчив про прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об`єкта. Відповідно, докази прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію відсутні, що свідчить про не завершення будівництва об`єкта містобудування станом на час звернення з позовом до суду і станом на час вирішення спору судом, а відтак відсутнє порушене право позивача на отримання інвестиційного прибутку після завершення будівництва та здачі будинку в експлуатацію.

Враховуючи досліджені обставини справи, суд доходить висновку, що право позивача на отримання інвестиційного прибутку після завершення будівництва, здачі будинку в експлуатацію та виконання перед відповідачем ТОВ «Глако» зобов`язання щодо передачі форвардних контрактів, на час звернення з позовом до суду не є порушеним.

Всупереч твердженням позивача, в умовах Меморандуму про взаєморозуміння від 09.08.2017, договору №310118Г від 31.10.2018 з додатковими угодами та угоди про реалізацію розподілу та передачі майнових прав від 05.04.2018, укладених на підставі вільного волевиявлення на основі юридичної рівності сторін, відсутні пункти, які б встановлювали обов`язок ТОВ «Глако» надавати ТОВ «Грассфілд» реквізити створеного Фонду, а відповідно до ст. 14 ЦК України особа не може бути примушена до дій, вчинення яких не є обов`язковим для неї.

Оцінюючи належність обраного позивачем способу захисту та обґрунтовуючи відповідний висновок, судам слід виходити із його ефективності, і це означає, що вимога на захист цивільного права має відповідати змісту порушеного права та характеру правопорушення, забезпечити поновлення порушеного права, а у разі неможливості такого поновлення - гарантувати особі можливість отримання нею відповідного відшкодування.

Таким чином, під ефективним засобом (способом) слід розуміти такий, що призводить до потрібних результатів, наслідків, дає найбільший ефект. Тому ефективний спосіб захисту повинен забезпечити поновлення порушеного права, бути адекватним наявним обставинам.

Суд враховує, що за правовим змістом форвардний контракт є двосторонньою угодою за стандартною (типовою) формою, яка засвідчує зобов`язання особи придбати (продати) базовий актив у визначений час та на визначених умовах у майбутньому, з фіксацією цін такого продажу під час укладення форвардного контракту, тобто договором, який укладається на основі вільного волевиявлення його сторін.

Під передачею форвардних контрактів сторони мають на увазі укладення форвардного контракту між Стороною-2 та Фондом сторони-1, що в принципі неможливо без узгодження між сторонами істотної умови договору - предмету площ нерухомості, майнові права на які передаються за контрактом, незалежно від того, чи передаються права на площі у спірному комплексі (на основі справедливого та із врахуванням комерційної привабливості розділення по поверховості, кількості одно-, дво-, та трикімнатних квартир, житлової та вбудованої комерційної частини будівлі та наземного паркингу пункт 1.8 Меморандуму), чи в інших об`єктах, що продаватимуться ТОВ «Грассфілд».

За відсутності узгодження предмету форвардного контракту (зокрема шляхом складення Акту розподілу площ) надання чи ненадання відповідачем позивачу письмових відомостей про Фонд ТОВ «Глако» жодним чином не впливає на зміст відносин сторін, відтак позивачем невірно обрано спосіб захисту, що є окремою самостійною підставою для відмови у позові.

За відсутності підписаного належним чином сторонами акта розподілу площ (приміщень) судом не встановлено обов`язку відповідача на укладання з позивачем форвардних контрактів у зазначені позивачем строки, а відтак не встановлено порушення прав чи законних інтересів позивача.

Враховуючи вищевикладене, господарський суд дійшов висновку про недоведеність позовних вимог, відсутність підстав для зобов`язання відповідача ТОВ «Глако» надати ТОВ «Грассфілд» письмові відомості про Фонд ТОВ «Глако» та передчасність позову, відтак ухвалює рішення про відмову у його задоволенні.

Вирішуючи питання розподілу судових витрат, суд керується статтею 129 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до якої витрати зі сплати судового збору покладаються на позивача.

Керуючись статтями 4, 12, 73-92, 129, 233, 236-238, 240, 241, 252 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов товариства з обмеженою відповідальністю «Грассфілд» залишити без задоволення.

Дане рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга може бути подана протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту рішення відповідно до ст. ст. 240-241 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст рішення підписано 27.01.2021.

Суддя О.В. Конюх