ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

"11" січня 2021 р. Справа № 926/2314-б/19

Суддя Господарського суду Чернівецької області Бутирський А.А.,

при секретарі Вівчарюк І.Б.,

розглянувши матеріали справи

за заявою Головного управління ДПС у Чернівецькій області, м.Чернівці

до товариства з обмеженою відповідальністю Купер Альянс, м. Чернівці

про банкрутство

Представники сторін:

від кредитора Теутуляк С.А. заступник начальника управління (посвідчення НВ № 000197 від 27.01.2020 р.)

від банкрута Нестіна О.В. ліквідатор

У засіданні приймали участь

ВСТАНОВИВ:

До Господарського суду Чернівецької області 18.10.2019 р. надійшла заява Головного управління Державної податкової служби у Чернівецькій області про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю Купер Альянс відповідно до ч. 3 ст. 10 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Ухвалою від 22.10.2019 р. прийнято заяву і призначено її до розгляду в підготовчому засіданні на 05.11.2019 р.

Ухвалою від 11.11.2019 р. відкрито провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю Купер Альянс (, м. Чернівці, вул. Руська, 1А), визнано грошові вимоги Головного управління ДПС у Чернівецькій області до товариства з обмеженою відповідальністю Купер Альянс у розмірі 8 147 055,00 грн., з яких: 4 597 255,00 грн. основний платіж, 3 489 342,95 грн штрафна санкція, 60457,05 грн пеня, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном товариства з обмеженою відповідальністю Купер Альянс, призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Нестіну Олену Володимирівну (м. Чернівці, вул. Окуневської, 4/10, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 251 від 19.02.2013 р.), встановлено оплату послуг розпоряднику майна Нестіній О.В. у розмірі трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожен місяць виконання ним повноважень за рахунок коштів заявника, попереднє засідання призначено на 20.01.2020 р.

З метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, 13.11.2019 р. здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.

Постановою від 14.05.2020 р. боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців - до 14.05.2021 р., ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Нестіну Олену Володимирівну (м. Чернівці, вул. Окуневської, 4/10, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 251 від 19.02.2013 р.).

18.12.2020 р. від ліквідатора надійшов звіт, який вона просить затвердити. Також ліквідатор просить затвердити ліквідаційний баланс банкрута.

Ухвалою від 21.12.2020 р. розгляд звіту ліквідатора призначено на 11.01.2021 р.

У судовому засіданні 11.01.2021 р. ліквідатор та кредитор просили затвердити звіт та ліквідаційний баланс банкрута.

Розглянувши подані документи, з`ясувавши обставини справи, суд встановив наступне.

Із звіту ліквідатора вбачається, що у межах ліквідаційної процедури проведено наступні дії.

25.05.2020 р. комісією у складі ліквідатора банкрута ТОВ « Купер Альянс» - Нестіної О.В., голови комітету кредиторів Представника ГУ ДПС у Чернівецькій області - Хоров`як О.К., голови ЧО ВГО «Асоціація антикризового менеджменту» - Стрєльнікова Валерія Вікторовича проведено обстеження за юридичною адресою боржника: м. Чернівці, вул. Руська, 1 А., за результатами обстеження встановлено відсутність керівних органів ТОВ «Купер Альянс» (Акт обстеження боржника ТОВ «Купер Альянс» від 25.05.2020 р.).

З метою забезпечення приймання документів та матеріальних цінностей, на адресу банкрута направлено повідомлення, яким зобов`язано керівника банкрута прибути 29.05.2020 р. о 12-00 годин за місцезнаходженням офісу арбітражного керучого Нестіної О.В. для здійснення передачі бухгалтерської та іншої документації, печатки і штампу, матеріальних цінностей належних банкруту (лист №02-21/343 від 25.05.2020 р.).

Керівник банкрута в назначений час не з`явися, бухгалтерську та іншу документацію, печатку і штамп, матеріальні цінності банкрута ліквідатору не передав, причину не явки не повідомив (акт від 29.05.2020 р.).

Під час проведення ліквідаційної процедури, вжито заходи щодо проведення аналізу фінансово-господарської діяльності боржника, але за умов ненадання боржником витребуваних бухгалтерських документів та документів фінансової звітності, проведення повноцінного аналізу фінансово-господарської діяльності боржника в порядку визначеному Методичними рекомендаціями щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затвердженим Міністерством економіки України від 19.01.2006 р. за №14, виявилось неможливим.

З метою отримання інформаційної бази для проведення аналізу фінансово-господарської діяльності банкрута, на адресу ГУ Статистики у Чернівецькій області направлено запит про надання письмової відповіді з долученням копій обов`язкової статистичної фінансової звітності ТОВ «Купер Альянс» за три роки, що передують порушенню провадження у справі про банкрутство, отримано відповідь про не надання підприємством статистичної звітності за період 2017 р. 2020 р. (лист №05.09 /1422-20 від 03.06.2020 р.).

Отже, вважає ліквідатор, під час проведення процедур банкрутства встановлено відсутність керівних органів за юридичною адресою банкрута, керівництво боржника від виконання своїх обов`язків фактично самоусунулось, обов`язкову статистичну звітність в період 2017 р. 2020 р. не подавало, що свідчить про припинення фінансово-господарської діяльності.

Відповідно до інформації отриманої від обов`язкових реєстраційних установ та компетентних органів, встановлено відсутність реєстрації за ТОВ «Купер Альянс» будь - яких майнових активів належних боржнику, а саме.

АТ «Укрзалізниця» повідомила про відсутність реєстрації права власності боржника на вагони та локомотиви (лист №721/4359 від 12.12.2019 р.).

Регіональний сервісний центр МВС у Чернівецькій області, повідомив про відсутність реєстрації автотранспортних засобів за ТОВ «Купер Альянс» (лист №31/24/053711 від 05.12.2019 р.).

Державна архітектурно-будівельна інспекція України (лист №02-21/316 від 27.11.2019 р.), повідомила про відсутність інформації щодо документів, які дають право на виконання будівельних робіт та засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів (лист №40-304-151/19).

Управління Держпраці у Чернівецькій області (лист №02-21/315 від 27.11.2019 р.), повідомило про відсутність реєстрації за ТОВ «Купер Альянс» технологічних транспортних засобів (лист №3338/0/09-2/19 від 05.12.2019 р.).

Відповідно до довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта , встановлено відсутність будь- яких відомостей (довідка №192541188 від 11.12.2019 р.).

Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку повідомила про відсутність ТОВ «Купер Альянс» серед власників пакетів голосуючих акцій (5 відсотків і більше акціонерних товариств (лист№ 10/01/29014 від 18.12.2019 р.).

Відповідно до переліку суден Державного судового реєстру України встановлено відсутність реєстрації суден за ТОВ «Купер Альянс».

Відповідно до даних Державного реєстру цивільних повітряних суден України» встановлено відсутність реєстрації за ТОВ «Купер Альянс» повітряних суден.

В порядку частини 3 статті 61 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - КУзПБ) ліквідатором проведено дії щодо закриття виявлених банківських рахунків ТОВ «Купер Альянс», направлено звернення на адресу банківських установ відповідно до переліку наданого ГУ ДПС у Чнрнівецькій області, а саме: на адресу головних офісів: АТ «Сбербанк», отримано офіційну відповідь про закриття рахунків (лист №148404/07-2-5-БТ від 30.11.2020 р.); ПАТ «Кристалбанк» (лист №02-21/387 від 17.11.2020 р.), відповідь не отримано; ПАТ АБ «Укргазбанк» (лист №02-21/383 від 17.11.2020 р.), отримано відповідь про закриття рахунку; АТ «Таскомбанк» (лист №02-21/385 від 17.11.2020 р.), отримано офіційну відповідь про закриття рахунків (лист №5481/47-6 від 26.11.2020 р.); АТ «Конкордбанк» (лист №02-21/389 від 17.11.2020 р.), отримано офіційну відповідь про закриття рахунків (лист №3246БТ від 26.11.2020 р.).

Відповідно до наданого ГУ ДПС у Чернівецькій області витягу станом 17.12.2020 р. за ТОВ «Купер Альянс» обліковується відкритим ліквідаційний рахунок в АТ «ПУМБ», кошти на ліквідаційному рахунку відсутні.

Таким чином, вказує ліквідатор, за підсумком проведених дій щодо формування ліквідаційної маси необхідної для погашення вимог кредиторів, встановлено відсутність у ТОВ «Купер Альянс» майнових активів, грошових коштів, що підлягають включенню до ліквідаційної маси банкрута.

За таких обставин у затвердженні звіту ліквідатора слід відмовити, виходячи з наступного.

Ст. 65 КУзПБ передбачено, що після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс.

Нормами ст. ст. 61, 65 КУзПБ визначені повноваження ліквідатора у ліквідаційній процедурі та вимоги до звіту ліквідатора.

За змістом наведених норм закону правильне завершення ліквідаційної процедури є основним завданням ліквідатора, який, з урахуванням покладених на нього КУзПБ повноважень, повинен наполегливо та добросовісно працювати упродовж всієї процедури ліквідації.

Звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс є підсумковими документами, які підтверджують належне проведення ліквідатором всіх необхідних заходів ліквідаційної процедури, вчинення адекватних дій щодо виявлення кредиторів та активів боржника, продажу майна боржника, проведення розрахунків з кредиторами за результатами такої діяльності суд приймає ухвалу про ліквідацію боржника та закриття провадження у справі.

Отже, законодавцем передбачено певну сукупність дій, які необхідно вчинити в ході ліквідаційної процедури та перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом з зазначеним звітом та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів).

Подання звіту та ліквідаційного балансу здійснюється ліквідатором за результатом проведених дієвих заходів, які передбачені у ліквідаційній процедурі.

Відповідно до судової практики, яка зазначена в постановах Верховного Суду у справі №927/1191/14 від 14.02.2018, у справі №904/5948/16 від 08.05.2018, у справі №905/2727/16 від 23.05.2018, у справі №904/4863/13 від 06.06.2018, дії ліквідатора мають бути направленні на формування ліквідаційної маси та задоволення вимог кредиторів й ліквідатор зобов`язаний вжити всіх заходів, спрямованих на виявлення активів боржника, при цьому ні у кого не повинен виникати обґрунтований сумнів, щодо їх належного здійснення (принцип безсумнівної повноти дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі).

Суть принципу безсумнівної повноти дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі полягає в тому, що обов`язком ліквідатора є здійснення всієї повноти заходів спрямованих на виявлення та повернення в ліквідаційну (конкурсну) масу всього майна (майнові права, законні очікування) боржника.

До складу майна боржника слід віднести також майнові права, які виникають у зв`язку з визнанням угод недійсними в порядку ст. 42 КУзПБ, а також зобов`язання осіб, які відповідають за зобов`язаннями боржника відповідно до закону або установчих документів боржника, які входять до ліквідаційної маси (ст. 213 ГК України).

До законних очікувань слід віднести субсидіарну відповідальності третіх осіб, засновників, керівників боржника, та інших осіб за доведення боржника до банкрутства або у разі банкрутства з вини цих осіб (ч. 2 ст. 61 КУзПБ).

При цьому суд зазначає, що розгляд питання про застосування субсидіарної відповідальності є дуже важливим на завершальній стадії ліквідаційної процедури, а саме - коли ліквідатор учинив дії в усій їх повноті й остання є безсумнівною для кредиторів. Звернення ліквідатора до господарського суду про покладення на винних осіб субсидіарної відповідальності є частиною принципу безсумнівної повноти дій у ліквідаційній процедурі (постанова ВС від 28.08.2018 у справі №927/1099/13). Тобто нез`ясування обставин можливості покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника в разі недостатності його майна є нездійснення ліквідатором усієї повноти заходів, спрямованих на виявлення активів боржника (постанова ВС від 12.09.2019 у справі №914/3812/15). Крім того, вимоги до третіх осіб, які несуть субсидіарну відповідальність, є частиною аналізу фінансового становища банкрута та вжиття заходів, спрямованих на виявлення активів боржника (постанова ВС від 17.07.2019 у справі №903/636/17). Отже, без розгляду питання про субсидіарну відповідальність осіб, винних у доведенні до банкрутства, суд позбавлений можливості з дотриманням принципу повноти дій ліквідатора розглянути його звіт і ліквідаційний баланс.

З набранням законної сили 21.10.2019 КУзПБ, Закон про банкрутство втратив чинність, а дія норм Кодексу розповсюджується у тому числі на правовідносини, які виникли в межах справи про банкрутство.

Таким чином, до обов`язку ліквідатора входить здійснення всієї повноти заходів, спрямованих на виявлення та повернення всіх активів боржника (шляхом застосування віндикаційного позову, визнання збиткових та заінтересованих угод недійсними, застосування субсидіарної відповідальності до третіх осіб). При цьому ні в кого не повинен виникати обґрунтований сумнів щодо їх належного здійснення - принцип безсумнівної повноти дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі.

Проте, у даній справі ліквідатором Нестіною О.В. не було вжито дієвих заходів для пришвидшення задоволення вимог кредиторів. Жодного додаткового майнового активу боржника знайдено не було.

Так ліквідатором не використані можливості пред`явлення вимог до третіх осіб в порядку субсидіарної відповідальності; не визнано недійсними правочини, укладені боржником; не знайдено майнові активи осіб, які відповідають за зобов`язаннями неплатоспроможного боржника відповідно до закону або установчих документів боржника.

Відповідно до правової позиції, викладеної в постанові Верховного Суду від 02.07.2019 у справі № 5011-46/1733-2012 господарський суд, розглядаючи ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора, перевіряє у судовому засіданні обґрунтованість, правомірність та безсумнівну повноту дій ліквідатора, а також, достовірність змісту ліквідаційного балансу, дотримання ним черговості задоволення вимог кредиторів, відповідності законодавству про банкрутство всіх обов`язкових додатків до звіту ліквідатора, повноту реалізації ліквідатором активів боржника а також достовірність змісту ліквідаційного балансу.

Виходячи з вимог КУзПБ, ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи (вчинення належних дій по виявленню активів та пасивів боржника, зокрема, виявлення ліквідатором кредиторів та дотримання їх процесуальних прав під час розгляду їх грошових вимог, доведення неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів, доведення неможливості задоволення визнаних ліквідатором вимог кредиторів за наслідками ліквідації боржника), висновки суду про встановлені обставини та їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватися достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Підсумовуючи наведене, у ліквідаційній процедурі завданням ліквідатора є не проста констатація факту відсутності майна, а дієвий і належний пошук майна банкрута. Тому ліквідатор у звіті має довести, що його дії мали саме мету пошук і виявлення майна, майнових прав, законних очікувань банкрута під час ліквідаційної процедури. При цьому, кількість запитів до відповідних органів не є критерієм якості роботи ліквідатора. Таким критерієм є наповнення ліквідаційної маси, шляхом реалізації ліквідатором принципу повноти дій.

На підставі викладеного, керуючись ст. 65 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

У затвердженні звіту та ліквідаційного балансу ТОВ «Купер Альянс» - відмовити.

Ухвала набрала чинності 11.01.2021 р.

Апеляційна скарга на ухвалу суду може бути подана протягом десяти днів з дня її підписання до Західного апеляційного господарського суду.

Суддя А.А. Бутирський