ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 січня 2021 року м. ОдесаСправа № 915/257/20
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Будішевської Л.О.

суддів Таран С.В., Поліщук Л.В.

при секретарі судового засідання Земляк А.В.

за участю представників учасників справи:

від ТОВ «Укрхімресурс» - Цимбал А.А.

від ТОВ «Нікспецтранс» - не з`явився,

від ТОВ Миколаївське підприємство «Термінал-Укрхарчозбутсировина» - не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Укрхімресурс»

на рішення Господарського суду Миколаївської області від 17.09.2020, ухвалене суддею Сморідіновою О.Г., м. Миколаїв, повний текст складено 25.09.2020

у справі № 915/257/20

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Укрхімресурс»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Нікспецтранс»

за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Товариства з обмеженою відповідальністю Миколаївське підприємство «Термінал-Укрхарчозбутсировина»

про стягнення 1 922 380 грн.

ВСТАНОВИВ:

У березні 2020 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Укрхімресурс» (далі ТОВ «Укрхімресурс») звернулось до Господарського суду Миколаївської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Нікспецтранс» (далі ТОВ «Нікспецтранс»), в якому просило суд стягнути з останнього 1 922 380 грн. неустойки.

Позов мотивований неналежним виконанням відповідачем умов договору про надання транспортних послуг № 1901 від 08.01.2019 та додаткової угоди № 1 від 15.01.2019 до нього в частині перевезення вантажу в обумовленій кількості та строки.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 10.03.2020 вказану позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі № 915/257/20.

Заперечуючи проти задоволення позову, ТОВ «Нікспецтранс» зазначило про те, що в даному випадку не було ні графіку перевезення вантажів в рамках договору, ні заявок за перевезення конкретних партій вантажів. Крім того, позивач зобов`язаний був надати перевізнику можливість вивезти вказаний об`єм вантажу у розмірі 4000 т., починаючи з 17.01.2019 по 02.03.2019, про що мають свідчити, як мінімум, заявки позивача на електронну адресу відповідача протягом вказаного періоду часу, однак таких доказів позивачем не надано.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 16.06.2020 залучено до участі у справі № 915/257/20 в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю Миколаївське підприємство «Термінал-Укрхарчозбутсировина» (далі ТОВ «МП «УХЗС»).

Рішенням Господарського суду Миколаївської області від 17.09.2020 у справі № 915/257/20 у задоволенні позову ТОВ «Укрхімресурс» відмовлено повністю.

Місцевий господарський суд виходив з того, що копії заявок, які додані до матеріалів справи, були адресовані третій особі, а не відповідачу, а отже посилання позивача на те, що відповідачу надавалися вказівки у вигляді заявок № 13, № 38, № 57, № 80, № 90 не відповідають дійсності, оскільки ці заявки як не були направлені виконавцю, так і не були підписані між сторонами, як це обумовлено умовами договору № 1901 від 08.01.2019, зокрема пунктом 1.4.

Оскільки жодної заявки по спірним правовідносинам щодо оформлення 400 т. вантажу до перевезення у передбачений договором спосіб до відповідача від позивача не надходило, то не можна вважати, що у виконавця виникли відповідні зобов`язання перед замовником з наслідками відповідальності за їх можливе порушення.

Не погодившись з рішенням суду, позивач подав на нього апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати, прийняти нове рішення про задоволення позову.

Апеляційна скарга мотивована наступним.

Вантаж, перевезення якого здійснювало ТОВ «Нікспецтранс», розміщувався в береговому резервуарі ТОВ «МП «УХЗС» - експедитора за договором № 01/2019-GL, укладеним з ТОВ «Укрхімресурс» 04.01.2019. За вказаним договором ТОВ «МП «УХЗС» здійснює приймання, зберігання та відвантаження вантажу у транспорт замовника та/або у транспорт залучених замовником транспортних організацій.

ТОВ «Укрхімресурс» було виставлено заявки на перевезення вантажу на електронну пошту експедитора ТОВ «МП «УХЗС».

Здійснення листування, зокрема, за допомогою засобів електронного зв`язку, електронної пошти, передбачено умовами договору перевезення, додатковою угодою № 1 від 15.01.2019, договором експедирування.

Сам лише факт надсилання заявок до ТОВ «МП «УХЗС» не свідчить про порушення позивачем умов договору перевезення та додаткової угоди, оскільки здійснення ТОВ «Нікспецтранс» перевезень по вказаних заявках спростовує позицію відповідача щодо неотримання вказівок ТОВ «Укрхімресурс» про перевезення вантажу.

ТОВ «Нікспецтранс» не зверталось до ТОВ «Укрхімресурс» з попередженням про можливе невиконання зобов`язань за договором перевезення та додатковою угодою № 1 від 15.01.2019.

Додаткова угода № 1 від 15.01.2019 має характер разового замовлення на перевезення вантажу кількістю 4000 т. у строк з 17.01.2019 до 02.03.2019. Пункт 1 якої має диспозитивний характер та передбачає право ТОВ «Укрхімресурс» надавати заявки не лише шляхом надсилання повідомлень на електронну пошту виконавця, а й шляхом надання вказівок.

Разом з апеляційною скаргою позивачем заявлено клопотання про поновлення пропущеного процесуального строку на апеляційне оскарження на підставі п. 1 ч. 2 ст. 256 ГПК України, яке мотивоване тим, що повний текст оскаржуваного рішення він отримав лише 05.10.2020.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 28.10.2020 для розгляду вказаної апеляційної скарги сформовано колегію у складі головуючого судді Будішевської Л.О., суддів Таран С.В., Поліщук Л.В.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 28.10.2020 за апеляційною скаргою ТОВ "Укрхімресурс" відкрито апеляційне провадження, встановлено учасникам справи строк до 16.11.2020 для подання відзиву та роз`яснено учасникам справи про їх право в цей же строк подати до суду будь-які заяви чи клопотання стосовно процесуальних питань.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 23.12.2020 розгляд справи № 915/257/20 призначено на 10.12.2020 о 10:30 год.

26.11.2020 від ТОВ "Укрхімресурс" надійшло клопотання про участь його представника в судовому засіданні в режимі відеоконференції, проведення якої просило доручити, зокрема, Калинівському районному суду Вінницької області.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 30.11.2020 вказане клопотання ТОВ "Укрхімресурс" задоволено, доручено Калинівському районному суду Вінницької області забезпечити проведення судового засідання 10.12.2020 о 10:30 год. в режимі відеоконференції.

В судове засідання 10.12.2020 в приміщення Південно-західного апеляційного господарського суду з`явився представник ТОВ «Нікспецтранс».

Представник ТОВ «Укрхімресурс» в приміщення Калинівського районного суду Вінницької області не з`явився.

Представник ТОВ «МП «УХЗС» в судове засідання також не з`явився, про день, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.

В судовому засіданні 10.12.2020 оголошено перерву до 14.01.2020 о 11:00 год., про що постановлено протокольну ухвалу. Представника ТОВ «Нікспецтранс» повідомлено про дату наступного судового засідання під розписку.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 10.12.2020 повідомлено ТОВ «Укрхімресурс» та ТОВ «МП «УХЗС» про те, що судове засідання у справі № 915/257/20 відбудеться 14.01.2020 о 11:00 год. Доручено Калинівському районному суду Вінницької області забезпечити проведення судового засідання в режимі відеоконференції в приміщенні зазначеного суду.

В судове засідання 14.01.2021 в приміщення Калинівського районного суду Вінницької області з`явився представник ТОВ «Укрхімресурс», який просив задовольнити апеляційну скаргу, скасувати рішення Господарського суду Миколаївської області від 17.09.2020 у справі № 915/257/20, прийняти нове рішення про задоволення позову.

Представники ТОВ «МП «УХЗС» та ТОВ «Нікспецтранс» в судове засідання не з`явились, про день, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників учасників справи, оцінивши доводи апеляційної скарги, перевіривши застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції зазначає наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 08.01.2019 між ТОВ «Укрхімресурс» (замовник) та ТОВ «Нікспецтранс» (виконавець) укладено договір про надання транспортних послуг № 1901, за умовами п. 1.1. якого ТОВ «Нікспецтранс» зобов`язується надати ТОВ «Укрхімресурс» послуги з доставки вантажу автомобільним транспортом відповідно до заявки та на умовах, визначених цим договором, а ТОВ «Укрхімресурс» прийняти та оплатити належним чином виконані виконавцем послуги.

Замовник направляє заявку виконавцю по факсимільному зв`язку або електронною поштою не пізніше, ніж за 2 доби до бажаної дати здійснення перевезення. У заявці вказується: вид, найменування, кількість вантажу, вага, найменування відправника і адреса пункту завантаження, дата і час завантаження, найменування вантажоодержувача, та адреса пункту розвантаження, дата і час розвантаження, інші вимоги до умов перевезення, обов`язкові для виконавця (п. 1.2 договору).

Протягом 24-х годин з моменту отримання заявки, виконавець повинен направити замовнику шляхом електронного зв`язку підтвердження, або відмову від прийняття заявки. Відсутність вищевказаних повідомлень виконавця у встановлений термін трактується, як згода виконавця в прийнятті заявки (п. 1.3 договору).

У разі прийняття заявки, виконавець направляє її замовнику з проставлянням печатки та підпису уповноваженого представника виконавця, та зазначенням: П.І.Б. водія, номера тягача і цистерни та, при необхідності, технічних засобів, які забезпечують підтримку температурного режиму вантажу. Підписані заявки є невід`ємною частиною цього договору (п. 1.4 договору).

Для цілей п. 1.2, 1.3, 1.4, 1.5 даного договору, листування сторін здійснюється факсимільним зв`язком або електронною поштою виключно на адреси: замовника - ; виконавця - ІНФОРМАЦІЯ_1 (п. 1.5 договору).

Виконавець зобов`язаний: визначити кількість транспорту, необхідного для перевезення вантажу, згідно заявки замовника; прийняти від вантажовідправника вантаж, доставити його в пункт призначення і здати вантажоодержувачу. Вантажовідправниками і вантажоодержувачами є особи, визначені Замовником (п. 2.1.1., 2.1.3 договору).

Факт надання послуги підтверджується актом виконаних робіт, які підписуються обома сторонами. Акт виконаних робіт складається та направляється виконавцем не пізніше наступного дня з моменту розвантаження вантажу за адресою пункту, що передбачена сторонами (п. 3.1.1 договору).

Ціна за надані виконавцем послуги та інші необхідні умови договору відображаються в заявці па партію товару, та/або в додатковій угоді до даного договору, та/або в акті виконаних робіт (п. 3.3 договору).

Зміни та доповнення до договору оформляються у вигляді додатків або додаткових угод, які після їх підписання сторонами, стають невід`ємною частиною цього договору (п. 7.4 договору).

15.01.2019 між ТОВ «Укрхімресурс» та ТОВ «Нікспецтранс» укладено додаткову угоду № 1, якою передбачено наступне.

У відповідності до даної додаткової угоди ТОВ «Нікспецтранс» зобов`язується надавати ТОВ «Укрхімресурс» послуги із доставки вантажу у період з 17.01.2019 по 02.03.2019 на основі вказівок замовника або повідомлень замовника, направлених з електронної пошти замовника на електронну пошту виконавця із зазначенням дати здійснення перевезення, кількості вантажу, на наступних умовах:

- маршрут перевезення: Миколаївська обл., Вітовський р-н, с. Галицинове, вул. Набережна, 27 - Вінницька обл., м. Калинівка, вул. В.Нестерчука, 1 (п. 1.1 додаткової угоди);

- адреса завантаження - Миколаївська обл., Вітовський р-н, с. Галицинове, вул. Набережна, 27 (п. 1.1.1 додаткової угоди);

- адреса вивантаження - Вінницька обл. м. Калинівка, вул. В.Нестерчука, 1 (п. 1.1.2 додаткової угоди);

- вартість доставки по маршруту, визначеному в п. 1.1 становить 700 грн. за одну тонну перевезеного вантажу, з урахуванням ПДВ, при умові, що транспортний засіб виконавця не буде заїжджати на митний термінал Вінницької ДФС. В разі заїзду транспортного засобу виконавця в митний термінал Вінницької ДФС вартість доставки становитиме 720 грн. за одну тонну перевезеного вантажу, з урахуванням ПДВ (п. 1.1.3 додаткової угоди);

- об`єм перевезення у період, визначений п. 1 даної угоди (з 17.01.2019 по 02.03.2019), становить не менше 4000 тон, але не більше ніж по 600 тон протягом 4 (чотирьох) календарних днів (п. 1.1.4 додаткової угоди);

Додаткова угода набирає чинності з моменту її підписання і діє до 02.03.2019 включно, але до виконання сторонами своїх зобов`язань.

У випадку не вивезення об`єму вантажу, визначеного в п. п. 1.1.4 даної додаткової угоди, в термін обумовлений в п. 1 даної додаткової угоди (з 17.01.2019 по 02.03.2019), виконавець на письмову вимогу замовника сплачує замовнику пеню за кожну тону вчасно не вивезеного вантажу, виходячи з наступного розрахунку та умов:

- 5,54 грн. доба/тонна (еквівалент 0,20 доларів США доба/тонна) за порушення терміну вивезення вантажу до 25 календарних днів включно;

- 13,85 грн. доба/тонна (еквівалент 0,50 доларів США доба/тонна) за порушення терміну вивезення вантажу більше ніж 25 календарних днів (п. 3 додаткової угоди).

При наданні виконавцем замовнику послуг з доставки вантажу на умовах, що не врегульовані даною додатковою угодою, сторони керуються положеннями договору про надання транспортних послуг № 1901 від 08.01.2019.

В матеріалах даної справи містяться:

- 34 копії заявок ТОВ «Укрхімресурс», адресованих ТОВ «МП «УХЗС» (а.с.27-63 т.1), в тому числі заявки № 13 № 38 № 57 № 80 та № 90 з проханням розпочати погрузну продукції з танкера «CAPTAIN NAGDALIYEV», продукт SAIPOL, вага згідно генерального акту 4504,581 тонн, Інфойс INV-08012019 від 08.01.2019;

- 37 роздруківок електронних повідомлень ТОВ «Укрхімресурс» (направлених з електронної адреси: ), адресованих ТОВ «МП «УХЗС» на електронну адресу .

- 77 копій товарно-транспортних накладних (далі ТТН), в яких зазначено замовником та вантажоодержувачем ТОВ «Укрхімресурс», перевізником - ТОВ «Нікспецтранс», пунктом навантаження - ТОВ «МП «УХЗС».

- 34 копії актів здачі-прийняття робіт (надання послуг), складених між ТОВ «Укрхімресурс» та ТОВ «Нікспецтранс».

Предметом спору у даній справі є вимога ТОВ «Укрхімресурс» стягнути з ТОВ «Нікспецтранс» 1922380 грн. неустойки з підстав неналежного виконання останнім умов договору перевезення та додаткової угоди до нього, а саме щодо перевезення вантажу в кількості 400 тон за заявками № 13 від 28.01.2019, № 38 від 07.02.2019, № 57 від 15.02.2019, № 80 від 25.02.2019 та № 90 від 01.03.2019.

Відмовляючи у задоволенні позову, місцевий господарський суд виходив з того, що в матеріалах справи відсутні докази направлення позивачем заявок щодо перевезення 400 тон вантажу саме відповідачу.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції та зазначає наступне.

Згідно з ч. 1 ст. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання) (ч. 1 ст. 610 ЦК України).

Статтею 626 ЦК України передбачено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ст. 908 ЦК України перевезення вантажу, пасажирів, багажу, пошти здійснюється за договором перевезення. Загальні умови перевезення визначаються цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них. Умови перевезення вантажу, пасажирів і багажу окремими видами транспорту, а також відповідальність сторін щодо цих перевезень встановлюються договором, якщо інше не встановлено цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них.

За договором перевезення вантажу одна сторона (перевізник) зобов`язується доставити довірений їй другою стороною (відправником) вантаж до пункту призначення та видати його особі, яка має право на одержання вантажу (одержувачеві), а відправник зобов`язується сплатити за перевезення вантажу встановлену плату. Договір перевезення вантажу укладається у письмовій формі. Укладення договору перевезення вантажу підтверджується складенням транспортної накладної (коносамента або іншого документа, встановленого транспортними кодексами (статутами). Законом можуть бути передбачені особливості укладення та виконання договору перевезення вантажу (ст. 909 ЦК України).

Пунктами 3.7, 3.8 Правил перевезення вантажів автомобільним транспортом в Україні, затверджених наказом Міністерства транспорту України 14.10.1997 за № 363 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 20.02.1998 за № 128/2568, передбачено, що на перевезення вантажів автомобільним транспортом замовник надає перевізнику при наявності договору заявку відповідно до встановленої форми (додаток 4 до договору). У разі масових перевезень вантажів, особливо будівельних на місця будівництв, а також сільськогосподарських вантажів для їх переробки або у місця довгострокового зберігання, Замовник повинен до заявки додати також погоджений з Перевізником графік виконання перевезень із зазначенням добового або середньодобового обсягу перевезень, а також початку і кінця роботи змін.

Заявка подається перевізнику у строк, визначений договором.

За погодженням із перевізником замовник може передати заявку на перевезення вантажів електронними чи іншими засобами зв`язку. У цьому випадку в такій заявці мають бути необхідні відомості, які характеризують найменування та кількість вантажу, адреси вантаження та розвантаження, відстані перевезення та рід упаковки.

Враховуючи вищевикладені норми, колегія суддів зазначає, що замовник має направити заявку перевезення вантажів автомобільним транспортом саме виконавцю.

Разом з тим, в порушення умов чинного законодавства, договору перевезення та додаткової угоди до нього, копії спірних заявок № 13 від 28.01.2019, № 38 від 07.02.2019, № 57 від 15.02.2019, № 80 від 25.02.2019 та № 90 від 01.03.2019, які надані позивачем на підтвердження обґрунтованості своїх доводів та вимог, фактично були адресовані ТОВ «МП «УХЗС», а не ТОВ «Нікспецтранс», що не заперечується самим ТОВ «Укрхімресурс».

Крім того, посилання на ці заявки містяться в електронному листуванні між ТОВ «Укрхімресурс» та ТОВ «МП «УХЗС».

Жодних доказів того, що спірні заявки були направлені ТОВ «Нікспецтранс» матеріали справи не містять.

Колегією суддів враховується, що 04.01.2019 між з ТОВ «Укрхімресурс» (клієнт) та ТОВ «МП «УХЗС» (експедитор) укладено договір № 01/2019-GL на транспортне експедирування і митно-брокерське обслуговування, за умовами п. 1.1. якого ТОВ «МП «УХЗС» зобов`язується за плату і рахунок ТОВ «Укрхімресурс» надати транспортно-експедиторські послуги, у тому числі додаткові послуги, пов`язані з організацією та забезпеченням перевезення вантажу ТОВ «Укрхімресурс» - сирого гліцерину (митний код 15200000, далі вантаж), у кількості близько 15000 тон +-2% згідно письмових заявок ТОВ «Укрхімресурс», у яких, в тому числі відображається інформація про кількісні та якісні показники вантажу; інформація та технічні характеристики судна, очікуваний час прибуття судна. Вантаж поставляється морським транспортом на комплекс наливних вантажів «ООО НП Терминал-Укрпищесбытсырье (Днепро-Бугский морской порт)» в період з 13.01.2019 по 01.07.2019 з подальшим відвантаженням автомобільним транспортом згідно з інструкціями ТОВ «Укрхімресурс» в період дії даного договору. Для своєчасного обміну інформацією, повідомленнями, рахунками, актами виконаних робіт, сторони погодились використовувати електронну пошту: клієнт - , , ІНФОРМАЦІЯ_2 ; експедитор - ІНФОРМАЦІЯ_3 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , .

Разом з тим, договором про надання транспортних послуг та додатковою угодою до нього не передбачено можливості направлення замовником заявок виконавцю через експедитора.

Крім того, в матеріалах даної справи відсутні докази, що у ТОВ «Нікспецтранс» існують будь-які договірні відносини або зобов`язання перед ТОВ «МП «УХЗС» щодо пересилання заявок ТОВ «Укрхімресурс».

Щодо доводів скаржника про те, що додаткова угода до договору перевезення має характер разового замовлення, а також про те, що її перший пункт має диспозитивний характер та передбачає право ТОВ «Укрхімресурс» надавати заявки не лише шляхом надсилання повідомлень на електронну пошту виконавця, а й шляхом надання вказівок, колегія суддів зазначає наступне.

Додаткова угода не змінює та не скасовує умови основного договору перевезення, а лише розширює (доповнює) його зміст.

Умови основного договору, що стосуються обов`язкового направлення замовником заявки виконавцю, є чинними, отже підлягають обов`язковому та належному виконанню його сторонами.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення позову ТОВ «Укрхімресурс» та стягнення з ТОВ «Нікспецтранс» неустойки.

Рішення Господарського суду Миколаївської області від 17.09.2020 у справі № 915/257/20 ґрунтується на всебічному, повному та об`єктивному розгляді всіх обставин справи, які мають суттєве значення для вирішення спору, відповідає нормам матеріального та процесуального права України, а доводи апеляційної скарги не спростовують висновку суду та не можуть бути підставою для його скасування або зміни.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги відповідно до вимог статті 129 ГПК України покладаються на ТОВ «Укрхімресурс».

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276, 281, 282, 283

ГПК України, Південно-західний апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду Миколаївської області від 17.09.2020 у справі № 915/257/20 залишити без змін.

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Укрхімресурс» залишити без задоволення.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю «Укрхімресурс».

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку у строк, який обчислюється відповідно до ст. 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 19.01.2021.

Головуючий суддя Л.О. Будішевська

Суддя С.В. Таран

Суддя Л.В. Поліщук