РІШЕННЯ

22 грудня 2020 року м. ТернопільСправа № 921/573/19

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Стадник М.С.

при секретарі судового засідання Гримак Л.П.

розглянув справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор", Львівська область, Радехівський район, с. Павлів, проспект Юності, 39, 80250

до Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз", м. Тернопіль, вул. Чернівецька, 54, 46006

про визнання недійсними:

1/ рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про задоволення повністю Акта про порушення №000105 від 31.10.2018р., яке оформлене Протоколом №81 від 06.11.2018р.;

2/ рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про донарахування ТОВ "Радехівський цукор" 1348,7 куб. м. природного газу на загальну суму 16 347,54 грн., яке оформлене Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №81 від 06.11.2018р. на підставі Акта про порушення №000105 від 31.10.2018р.

За участі представників:

позивач - адвокат Сміхура Василь Романович, ордер серії ЛВ №129916 від 03.09.2019р.;

відповідач - Луків Ростислав Михайлович, довіреність №01/21 від 21.07.2020р.

В порядку ст. 8 Господарського процесуального кодексу України (надалі ГПК України), здійснюється повне фіксування судового засідання за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу "Акорд".

Товариство з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор" звернулося з позовом до Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" про визнання недійсними: 1/ рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про задоволення повністю Акта про порушення №000105 від 31.10.2018р., яке оформлене Протоколом №81 від 06.11.2018р.; 2/ рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про донарахування ТОВ "Радехівський цукор" 1348,7 куб. м. природного газу на загальну суму 16 347,54 грн., яке оформлене Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №81 від 06.11.2018р. на підставі Акта про порушення №000105 від 31.10.2018р.

Ухвалою суду від 12.09.2019р. прийнято позовну заяву до розгляду за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання на 24.09.2019р. Сторони повідомлені про дату та час судового засідання.

Ухвалою суду від 24.09.2019р. відкладено підготовче засідання на 22.10.2019р. а у судовому засіданні 22.10.2019р., за усним клопотанням позивача, постановлено ухвалу про оголошення перерви у підготовчому засіданні до 05.11.2019р. Сторони повідомлені про дату та час судового засідання.

Ухвалою суду від 05.11.2019р. зупинено провадження у справі №921/573/19 до закінчення перегляду судового рішення у подібних правовідносинах у касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду у справі №910/17955/17.

Ухвалами суду від 31.01.2020р. поновлено провадження у справі, продовжено строк проведення підготовчого провадження на 30 днів та призначено підготовче засідання на 14.02.2020р., а у судовому засіданні 14.02.2020р. постановлено ухвалу про оголошення перерви у підготовчому засіданні до 28.02.2020р., яку занесено у протокол судового засідання. Сторони повідомлені про дату та час судового засідання.

У судовому засіданні 28.02.2020р., постановлено ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначення справи до судового розгляду по суті на 17.03.2020р., яку занесено у протокол судового засідання, а ухвалою суду від 17.03.2020р. відкладено розгляд справи на невизначений термін, з метою вжиття заходів з мінімізації ризиків розповсюдження гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, забезпечення безпеки працівників і відвідувачів судів та органів системи правосуддя, на підставі постанови Кабінету Міністрів України №211 від 11.03.2020р. "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19", рекомендацій Ради суддів України №9рс-186/20 від 16.03.2020р. та розпорядження Господарського суду Тернопільської області №7-р від 16.03.2020р. "Про встановлення режиму роботи Господарського суду Тернопільської області в умовах карантину", про що сторони повідомлені.

Ухвалою суду від 13.05.2020р. призначено судове засідання по розгляду справи по суті на 26.05.2020р., а у судовому засіданні 26.05.2020р., за клопотанням відповідача, постановлено ухвалу про оголошення перерви до 12.06.2020р., а 12.06.2020р. постановлено ухвалу про оголошення перерви до 27.07.2020р.

За клопотаннями представників учасників справи, у зв`язку із дистанційною роботою товариств, захворюваністю працівників товариств на гостру респіраторну хворобу COVID-19, ухвалою суду від 27.07.2020р. розгляд справи по суті відкладено на 14.08.2020р., ухвалою суду від 14.08.2020р. розгляд справи по суті відкладено на 02.09.2020р., а 02.09.2020р. на 25.09.2020р., у судових засіданнях 25.09.2020р. та 16.10.2020р., оголошено перерву на 16.10.2020р. та на 06.11.2020р. Сторони про час розгляду справи повідомлені.

Ухвалою суду від 16.11.2020р., у зв`язку з тим, що 06.11.2020р. судове засідання у справі не відбулося через тимчасову непрацездатність судді Стадник М.С, засідання по розгляду справи по суті призначено на 01.12.2020р. Сторони належним чином повідомлені про час судового засідання.

У судовому засіданні 01.12.2020р., за клопотанням відповідача, у зв`язку із захворюванням гостру респіраторну хворобу COVID-19, постановлено ухвалу про оголошення перерви у судовому засідання на 22.12.2020р., яку занесено у протокол судового засідання. Сторони повідомлені про дату та час наступного судового засідання.

Позивач підтримав позовні вимоги, викладені у позовній заяві, запереченнях на відзив, доповненнях на заперечення та просить задовольнити їх у повному обсязі, при цьому, посилається на наступне:

- відповідно до Акту про порушення від 31 жовтня 2018 року №000105, який складений відповідачем по результатах контрольного огляду вузла обліку газу Позивача, не встановлено жодного із визначеного главою 2 розділу ХІ Кодексу ГРС порушення;

- відповідно до вимог кодексу ГРС обов`язок доведення вини Споживача покладається на Оператора ГРМ, проте відповідач у Акті про порушення від 31 жовтня 2018 року №000105, всупереч нормам Кодексу газорозподільних систем не встановив та не підтвердив належними доказами факт існування позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ;

- у Акті про порушення від 31 жовтня 2018 року №000105 не встановлено, що комерційний ВОГ працював у позаштатному режимі, а саме не встановлено випадки позаштатного режиму роботи ВОГ передбачені п.6 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС та відсутня вказівка, щодо усунення порушень, або відмітка про заходи які проведені Оператором ГРМ на усунення виявленого порушення на дату складання Акту, як це передбачено формою примірного акта про порушення затвердженого додатком 16 до Кодексу ГРС. Звертає увагу суду, що тільки при наявності цих обставин (факт порушення і зобов`язання усунення такого) можна стверджувати, що порушення мало місце;

- годинний архів обчислювача об`єму газу, на який посилається Комісія у протоколі від 06.11.2018 року по своїй суті не є звітом про наявні аварійні ситуації (несправності) у роботі обчислювача. Даний звіт внесений в параметри роботи обчислювача при його налаштуванні. Цей звіт автоматично фіксує та архівує значення витрати газу споживачем за визначений період часу, такий звіт може формувати виключно справний обчислювач. При цьому у спірному Акті про порушення від 31 жовтня 2018 року №000105 відсутні відомості про дослідження перевіряючим цього звіту годинного архіву обчислювача об`єму газу;

- з електронної копії Журналу оператора №248 долученої до матеріалів справи, слідує, що на Козівському підрозділі позивача 19.10.2018р. виникла поломка, вихід з ладу вимірювальних приладів, у зв`язку з чим на період з 12.40год. 19.10.2018р. по 17.30год. 20.10.2018р. було зупинено роботу котла та цукрового заводу, а тому відповідно за вказаний період споживання газу на підприємстві не відбувалося, за виключення споживання газу для перевірки котла після проведення ремонту. Звертає увагу суду, що зазначені обставини не досліджувалися при складанні Акту про порушення від 31.10.2018р.;

- щодо споживання газу нижче чутливості ЗВТ, а саме нижче Q min 212,11м3/год. зазначив, що це не є споживання газу поза межами вимірювання, а означає, що у ці періоди потужність виробничих процесів була невеликою/відсутня, і споживання газу, відповідно також було невелике/відсутнє.

Відповідач у відзиві на позов, письмових поясненнях щодо заперечень на відзив та поясненнях наданих представником відповідача у судовому засіданні, заперечив проти позовних вимог, просить у позові відмовити, посилаючись на наступне:

- при проведенні обстеження комерційного ВОГ встановленого на об`єкті споживача ТзОВ «Радехівський цукор» Козівський підрозділ виявлено наявність порушень пп.1 п.3 г.2 р. ХІ Кодексу ГРМ робота комерційного ВОГ в позаштатному режимі, внаслідок чого витрати (споживання) природного газу КВОГ обліковуються некоректно;

- порушення виявлені на підставі повідомлень відображених та зафіксованих у звіті Обчислювача (годинний архів за період з 11.00год. 19.10.2018р. по 02.00год. 20.10.2018р., а саме споживання газу нижче чутливості ЗВТ ( звіт Діафрагми 83,507 №240224949 Q min 212,11м3/год), що по суті є аварійною ситуацією ЗВТ;

- обчислювач об`єму газу (Універсал 01 №3776) не приводив до стандартних умов імпульси зі звужуючого пристрою (Діафрагми №240224949) щодо пропущеного природного газу, що свідчить про некоректний облік витрат (споживання) природного газу;

- при недотриманні діапазону змін контролюємих параметрів (менше Q min 212,11м3/год), що визначені у Паспорті витратомірного комплексу, порушуються вимоги експлуатації ВОГ (пристрій працює поза межами робочого діапазону), що призводить до того, що вимірювання відбувається з більшою похибкою результату вимірювання споживання газу, що безпосередньо впливає на коректність обліку;

- згідно паспортних даних комплексу об`ємна витрата газу, коректний облік здійснюється в діапазонах min Q м3/год 212,11 а max Q м3/год 6241,8, а тому все що нижче чи вище Q min та Q max є некоректним обліком і відноситься до аварійної ситуації;

- позивач на власний розсуд трактує норми кодексу ГРС, зокрема щодо того, що до акту про порушення повинні бути додані докази, що фіксують позаштатний режим роботи ВОГ, так у п. 5 глави 5 розділу ХІ кодексу ГРС зазначено, що до акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення, тобто такі докази можуть бути подані, що не є прямим обов`язком Оператора ГРМ;- відповідно до п.7 глави 7 розділу Х Кодексу ГРС суть порушення вказується виключно в порядку перевірки;

- перевірка та складання Акту про порушення проводилося у точній відповідності до норм Кодексу ГРМ, а тому такий повністю відповідає вимогам чинного законодавства.

У поясненнях на заперечення на відзив позивача, звертає увагу суду не те, що предметом позову і підставою донарахування об`ємів газу є Рішення комісії з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, а не Акт про порушення, який має констатуючий, а не владно зобов`язуючий характер, поза як не містить обов`язкових приписів, розпоряджень, що породжують юридичні наслідки для Споживача, висновки Акту не є обов`язковими ані для Оператора, ані для Споживча. Тому не відображення у акті про порушення опису порушень у формі якій би хотів бачити позивач, не може ставити під сумнів рішення комісії за наявності виявлених порушень.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши в процесі розгляду справи пояснення представників сторін, судом встановлено:

- між Приватним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" (Оператор ГРМ) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор" (Споживач) укладено 01.01.2017р. Типовий договір розподілу природного газу №15/п-006 (надалі Типовий договір), який є публічним договором приєднання, що регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи, умови цього договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України "Про ринок природного газу" і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, яка здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року №2494, та укладений з врахуванням вимог ст.ст. 633, 634, 641, 642 ЦК України, відповідно до умов якого:

- Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені Договором. Обов`язковою умовою надання Споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у Споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ. При вирішенні всіх питань, що не обумовлені Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газорозподільних систем (п.п. 2.1, 2.2, 2.3 Типового договору);

- Споживач забезпечує належну експлуатацію власних газових мереж після межі балансової належності згідно з чинним законодавством, зокрема, відповідно до вимог Правил безпеки систем газопостачання, затверджених наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15 травня 2015 року №285, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 08 червня 2015 року за №674/27119 (далі - Правила безпеки систем газопостачання), або укладає відповідний договір з будь-якою організацією, яка має право на виконання таких робіт, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем. За домовленістю Сторін експлуатаційна відповідальність Оператора ГРМ може бути поширена і на газові мережі (їх частину) Споживача, якщо це визначено в акті розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін, укладеного відповідно до порядку, визначеного Кодексом газорозподільних систем, та який є невід`ємною частиною договору (п. 3.2 Типового договору);

- облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором (п.п. 5.1-5.2 Типового договору);

- Оператор ГРМ зобов`язується не рідше одного разу на шість місяців здійснювати контрольне зняття показань лічильника газу та формувати об`єм розподілу та споживання природного газу по Споживачу за розрахунковий місяць, в якому було здійснено контрольне зняття показань лічильника газу, з урахуванням його фактичних показань (п. 5.5 Типового договору);

- оператор ГРМ зобов`язується забезпечити можливість цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи в межах величини приєднаної потужності його об`єкта та передачу належних Споживачу об`ємів (обсягів) природного газу з дотриманням належного рівня надійності, безпеки, якості та величини його тиску за умови дотримання Споживачем вимог цього Договору. Здійснювати перерахунок об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу по об`єкту Споживача відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем (п. 7.1 Типового договору);

- Оператор ГРМ має право, зокрема, безперешкодного та безкоштовного доступу на територію та земельну ділянку Споживача, де розташована газорозподільна система, та/або газове обладнання Споживача, та/або комерційний вузол обліку, для виконання службових обов`язків, передбачених законодавством та Договором; перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті Споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем (п. 7.2 Типового договору);

- споживач зобов`язаний забезпечувати безперешкодний та безплатний доступ на власні об`єкти чи земельну ділянку представникам Оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання ними службових обов`язків щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу, запобігання можливим витокам газу та недопущення аварійних ситуацій, зокрема для: перевірки, локалізації і ліквідації витоків газу та аварійних ситуацій; перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу; виконання робіт з припинення та відновлення газопостачання; забезпечити належну експлуатацію власних газових мереж відповідно до вимог кодексу газорозподільних систем та акта розмежування балансової належності й експлуатаційної відповідальності сторін (п. 7.4 Типового договору);

- Договір укладено на невизначений строк (п. 12.1 Типового договору ).

Згідно Додатку №4а до Типового договору, одним із об`єктів Споживача, на який здійснюється розподіл природного газу, є Козівський структурний підрозділ ТзОВ "Радехівський цукор", що знаходиться за адресою: смт. Козова, Козівський район, Тернопільська область. Вузли обліку:Перетворювач тиску МИДА-ДА №05205363; Перетворювач температури ПВТ-01 №4120; Обчислювач Універсал-01 3776; лічильник РГК-G600 31494; Коректор Універсал-02 №4876.

Відповідно до паспорта витратомірного комплексу об`ємна витрата газу, приведена до стандартних умов становить min Q м3/год 212,11, допустима відносна похибка (невизначеність) результату вимірювання об`ємної витрати газу, приведена до стандартних умов 3%.

Оператором ГРМ - ПрАТ «Тернопільгаз» Козівським УЕГГ проведено пломбування засобів вимірювальної техніки споживача - ТзОВ «Радехівський цукор», за адресою : смт. Козова, вул.Заводська, про що складено Акт про пломбування комерційного вузла обліку газу №000332 від 29.08.2018р.

У зв`язку із початком сезону цукроваріння, оператором ГРМ ПрАТ «Тернопільгаз» Козівським УЕГГ знято пломбу із засівної арматури та відновлено газопостачання ТзОВ «Радехівський цукор», про що складено Акт про зняття пломби та відновлення газопостачання від 14.09.2018р.

Відповідно до Акту про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункту ( за його наявності) від 16.09.2018р., у зв`язку із тимчасовим припиненням роботи о 00.40год. оператором ГРМ ПрАТ «Тернопільгаз» Козівським УЕГГ припинено (обмежено) газопостачання та опломбовано вхідну засувку шляхом перекриття та пломбування споживачу ТзОВ «Радехівський цукор».

Оператором ГРМ - ПрАТ «Тернопільгаз» Козівським УЕГГ 22.09.2018р. у зв`язку із відновленням газопостачання ТзОВ «Радехівський цукор» о 09.40год. знято пломби, про що складено Акт про зняття пломби та відновлення газопостачання від 22.09.2018р.

Відповідно до Журналу оператора №248 у теплоцентралі Козівського підрозділу позивача 19.10.2018р. виникла поломка Котлоагрегату, вихід з ладу вимірювальних приладів, тип поломки автоматична, причина поломки прихований дефект, у зв`язку з чим на період з 12.40год. 19.10.2018р. по 17.30год. 20.10.2018р. було зупинено роботу заводу.

За результатами огляду комерційного вузла обліку газу, проведеного Оператором ГРМ - ПрАТ "Тернопільгаз " Козівським УЕГГ 31.10.2018р. складено Акт про порушення №000105, згідно якого встановлено порушення розділу ХІ глави 2, пункту 3, п.п. 1 Кодексу газорозподільних систем, а саме: робота комерційного ВОГ в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується некоректно.

У акті зазначено, що засідання комісії з розгляду акту про порушення відбудеться 06.11.2018р.

Акт підписаний з боку Споживача начальником ТЕЦ Іськів І.М. із зауваженнями, що відповідно до звіту обчислювача коректора на ВОГ «Універсал 01» за період з 01.10.2018р. по 31.10.2018р. обчислювач в автоматичному режимі не відобразив відомості про сумарний об`єм газу, який розраховувався під час аварійної (позаштатної) ситуації та про сумарну тривалість аварійної (позаштатної) ситуації.

Протоколом засідання центральної комісії ПрАТ "Тернопільгаз" з розгляду актів про порушення Споживачем природного газу вимог Кодексу ГРМ №81 від 06.11.2018р., на якому були присутні уповноважені представники: від ПрАТ "Тернопільгаз" (Караванський В.О., ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , Вонятівська О.В.); від Споживача ТзОВ "Радехівський цукор" (Сміхура В.Р.), задоволено повністю Акт про порушення №000105 від 31.10.2018р. Представник Споживача підписав протокол із зауваженнями: «під час розгляду комісією Акта №000105 від 31.10.2018 року комісія не надала правову оцінку фактові відсутності у акті ( п. 2) відомостей про обставини та суть порушення виявленого на місці, що є порушенням КГС (додаток 16 ( п.1 гл.5 розділу ХІ). Комісія безпідставно зазначила у цьому протоколі ( член комісії Чалий Ю.П.), що при проведенні обстеження 31.10.2018р. досліджувалися дані звітів у яких обчислювачем автоматично зафіксовано позаштатну ситуацію. Ні інспектор Ярицька Н.З. яка 31.10.2018р. складала протокол, ні комісія з розгляду акта про порушення не досліджували протокол аварійної (позаштатної ) ситуації через його фактичну відсутність. У Звіті обчислювача відсутні відомості про сумарний об`єм газу за період часу, який розраховується під час позаштатної ситуації, сумарна тривалість позаштатної ситуації за період часу, що вказує на те, що ВОГ працював коректно».

На виконання протоколу №81 від 06.11.2018р., Оператором ГРМ проведено донарахування позивачу 1 348,7 м3 природного газу на загальну суму 16 347 грн. 54 коп., з яких: 163,14 грн. транспортні послуги, 16 184,40 грн. вартість об`ємів газу, яке оформлене Актом-розрахунком вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу та виставлено позивачу вимогу №14/1348 від 13.11.2018р. сплатити (протягом трьох днів з моменту отримання) рахунок на оплату №000105/1118-32524 від 08.11.2018р. та повідомлення про припинення газопостачання у випадку його не оплати.

Позивач, вважаючи рішення ПрАТ "Тернопільгаз" щодо задоволення Акта про порушення №000105 від 31.10.2018р., яке оформлене Протоколом №81 від 06.11.2018р. та рішення ПрАТ "Тернопільгаз" щодо донарахування ТзОВ "Радехівський цукор" 16 348,7куб. м. природного газу на загальну суму 16 347,54 грн., незаконними, звернувся до господарського суду з позовом про визнання їх недійсними.

Суд, на підставі ст.ст. 86, 237 ГПК України, давши оцінку поданим доказам та наведеним учасниками справи доводам в обґрунтування заявлених вимог та заперечень, прийшов до висновку, що позов підлягає до задоволення.

При цьому, суд виходив із наступного:

- відносини сторін, що склалися, за своєю правовою природою є такими, що випливають із договору про надання послуг, укладання та виконання якого регулюються, Цивільним кодексом України (далі - ЦК України), Господарським кодексом (далі - ГК України), Законом України "Про ринок природного газу", Кодексом газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг №2494 від 30.09.2015р. (далі Кодекс ГРС), іншими нормативними актами;

- відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС: - оператор газорозподільної системи (Оператор ГРМ) суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління; - споживач природного газу фізична особа, фізична особа-підприємець або юридична особа, об`єкти якої в установленому порядку підключені до/через ГРМ Оператора ГРМ, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, зокрема, в якості сировини, а не для перепродажу;

- згідно п. 1 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС, власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює, його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ);

- пунктом 2 глави 6 розділу Х кодексу ГРС встановлено, що протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії:

- контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу);

- перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього кодексу, зокрема, контрольний огляд вузла обліку;

- монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку ( періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт).

Контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу) здійснюється Оператором ГРМ відповідно до власного графіка обходу споживачів та позапланово (за необхідності).

Контрольний огляд вузла обліку здійснюється оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.

Відповідно до Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 08.02.2016р. №193 (далі Порядок), засоби вимірювальної техніки (далі - ЗВТ) підлягають періодичній повірці, повірці після ремонту, а також можуть проводитися позачергова, інспекційна та експертна повірки.

Згідно з положеннями пункту 1 глави 9 розділу X Кодексу ГРС, суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових, зокрема щодо 1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору; 2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; 3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; 4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу. Оператор ГРМ повинен здійснювати контрольний огляд вузла обліку у строки, визначені Кодексом ГРС, а саме не рідше ніж один раз на шість місяців.

Контрольний огляд вузла обліку це виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності ЗВТ (корпусу, скла, кріплення, з`єднання тощо), цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, зняття показань ЗВТ, а також з метою виявлення без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів несанкціонованого втручання в роботу ГРМ та/або ЗВТ/лічильника газу (п.4 розділу 1 Кодексу ГРС).

Згідно абз. 1 п. 6 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС, за підсумками перевірки комерційного ВОГ та за умови відсутності зауважень представник Оператора ГРМ на місці перевірки повинен скласти відповідний акт обстеження/акт контрольного огляду вузла обліку газу (по одному екземпляру для кожної сторони, що має бути підписаний споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу).

Згідно абзаців 2, 3 пункту 6 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС, позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:

1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;

2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;

4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;

5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;

6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог Кодексу ГРС.

Відповідно до пункту 3 глави 2 Розділу ХІ Кодексу ГРС, до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать: 1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно; 2) фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно; 3) виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об`єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно; 4) перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.

Згідно пункту 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

На дату складання акта про порушення представник Оператора РГМ забезпечує усунення виявленого порушення, про що в акті про порушення робиться відповідний запис. У разі неможливості усунути порушення на дату складання акта про порушення (відсутні відповідні засоби чи повноваження) представник Оператора ГРМ робить відповідний запис в акті про порушення та надалі забезпечує контроль за усуненням порушення, що підтверджується окремо складеним актом про усунення порушення ( п. 7 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС).

Відповідно до додатку 16 до Кодексу ГРС, у акті про порушення повинно бути зазначено: у п. 2 встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем (детально вказати вид, вид обставини і суть порушення) Примітка. За необхідності зазначається схематичне відображення порушення.; у п. 4. Відмітка про усунення порушення на дату складання Акту ( зазначаються заходи щодо відновлення роботи ВОГ, усунення під`єднання, відключення пломбування тощо); у п. 5 За виявленими порушеннями споживачу необхідно: (вказуються заходи з ліквідації виявлених порушень і термін їх виконання).

Вищеописані норми Кодексу ГРС чітко визначають порушення у роботі комерційного вузла обліку газу, внаслідок виявлення та підтвердження якого оператор ГРМ складає акт про порушення та здійснює для споживача перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу. Таким порушенням, за наявності позаштатного режиму у роботі комерційного ВОГ, Кодекс ГРС визначає відсутність обліку або частковий облік об`єму розподіленого (спожитого) природного газу.

Відсутність обліку або частковий облік об`єму розподіленого (спожитого) природного газу оператор ГРМ зобов`язаний підтвердити на момент виявлення позаштатного режиму у роботі комерційного вузла обліку газу, про що зазначити у акті про порушення.

Виходячи з системного аналізу пункту 6 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем зміст визначення "позаштатний режим роботи" характеризується переліком ознак, які самостійно або в своїй сукупності створюють його юридичне наповнення.

Водночас, хоча зазначений перелік і не є вичерпним, однак, з, огляду на правову природу відносин з газопостачання та правовий статус його суб`єктів, наявність зазначених ознак підлягає доведенню саме оператором ГРМ насамперед шляхом їх фіксації у відповідному акті.

Відповідно до абзацу 1 п. 5 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу, несправності датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу, що сталася внаслідок їх пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ проводяться перерахунки об`єму розподіленого (спожитого) природного газу, зокрема у таких випадках: роботи поза межами вимірювання або в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об`єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність).

У разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку) ( п. 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС).

Матеріалами справи встановлено:

Оператором ГРМ - ПрАТ «Тернопільгаз» Козівським УЕГГ, за участі начальника ТЕЦ, на об`єкті ТзОВ «Радехівський цукор», за адресою смт. Козова, вул. Заводська, здійснено контрольний огляд комерційного вузла обліку (ВОГ), за результатами якого складено Акт №000105 від 31.10.2018р. про порушення, за формою згідно Додатку 16 до Кодексу ГРС.

Згідно Акту про порушення: - у графі: «встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем (детально вказати вид, обставини і суть порушення. Примітка. За необхідності в акті чи додатку до акта зазначається схематичне відображення порушення.» зазначено: «розділ ХІ глави 2, пункту 3, п.п. 1, а саме, робота комерційного ВОГ в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується некоректно»; - у графі: «Відмітка про усунення порушення на дату складання Акту ( зазначаються заходи щодо відновлення роботи ВОГ, усунення під`єднання, відключення, пломбування тощо)» - відсутній запис; - у графі: «За виявленими порушеннями споживачу необхідно (вказати заходи з ліквідації виявлених порушень і терміни їх виконання)» - зазначено: «прибути на засідання комісії ПрАТ «Тернопільгаз» 06.11.2018р., яке немає відношення до заходів ліквідації виявлених порушення.

Отже, акт не містить даних про вставлення факту конкретного виду порушення та наслідків усунення такого порушення, які відповідно до норм кодексу ГРС є взаємопов`язаними, а тому не є доказом, що підтверджує роботу комерційного ВОГ Козівського структурного підрозділу ТзОВ "Радехівський цукор" у позаштатному режимі.

Посилання відповідача на те, що факт порушення встановлено актом шляхом зазначення норми закону, судом відхиляються, як такі, що не узгоджуються з нормами Кодексу ГРС, відповідно до яких Оператор РГМ має детально описати вид порушення, зокрема зазначені у абзаці 3 пункту 6 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС та заходи з їх ліквідації.

Також судом відхиляються доводи відповідача, що актом підтверджено аварійну ситуацію, яка склалася у період з 19.10.2018р. по 20.10.2018р., та відображена у звіті обчислювача, оскільки дана ситуація не була предметом перевірки згідно акту про порушення від 31.10.2018р.

З аналізу норм чинного законодавства слідує, що ознаки позаштатного режиму повинні бути належним чином встановлені та зафіксовані оператором ГРМ, а для вирішенні питання щодо наявності ознак роботи в позаштатному режимі, відповідно до критеріїв визначених Кодексом газорозподільних систем у пункту 6 глави 6 розділу X (за відсутності ознак передбачених підпунктами 1-5) недостатньо лише зазначення, що робота комерційного ВОГ відбувається у позаштатному режимі, а підлягає доведенню оператором ГРМ факт наявності інших ознак порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ з боку споживача (аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного суду №908/386/19 від 13.02.2020р.).

Таким чином, Оператором ГРМ не доведено належними та допустимими доказами наявність ознак позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ, а також належної фіксації таких ознак під час контрольного огляду вузла обліку, а тому, здійснений відповідачем перерахунок вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, є необґрунтованим.

Відповідно до ст.73ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи, зокрема ці дані встановлюються такими засобами як висновки експертів, складений на замовлення учасника справи які він має право подати до суду відповідно до ч.1. ст. 101 ГПК України.

Відповідно до ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Подані сторонами докази мають бути належними, допустимими, достовірними, достатніми (ст. ст. 76-79 ГПК України).

Згідно із ст. 86 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

При таких обставинах, дослідивши усі наявні в матеріалах справи докази, суд прийшов до висновку, що позовні вимоги є обґрунтованими, правомірними та такими, що підлягають до задоволення.

Судовий збір згідно ст. 129 ГПК України, покладається на відповідача.

Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.ст. 73-79, 86, 129, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2.Визнати недійсним рішення Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" Про задоволення повністю Акта про порушення №000105 від 31.10.2018р., яке оформлене Протоколом засідання центральної комісії ПрАТ Тернопільгаз з розгляду актів про порушення споживачем природного газу вимог Кодексу ГРМ №81 від 06.11.2018р.

3.Визнати недійсним рішення Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" про донарахування ТОВ "Радехівський цукор" 1348,7 куб. м. природного газу на загальну суму 16 347,54 грн., яке оформлене Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №81 від 06.11.2018р. на підставі Акта про порушення №000105 від 31.10.2018р.

4.Стягнути з Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" (46006, м. Тернопіль, вул. Чернівцька, 54, ідентифікаційний код - 03353503) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор" (80250, Львівська область, Радехівський район, с. Павлів, проспект Юності, 39, ідентифікаційний код - 36153189) 3 842 (три тисячі вісімсот сорок дві) грн. 00 коп. судового збору.

Рішення господарського суду набирає законної сили протягом 20 днів з дня виготовлення повного судового рішення. Апеляційна скарга на рішення суду подається до Західного апеляційного господарського суду або через Господарський суд Тернопільської області.

Повне рішення складене 15 січня 2021р.

Суддя М.С. Стадник