РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

22.12.2020Справа № 910/5229/20
За позовом Вишгородської міської ради

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ніка" ЛТД

Третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Північний офіс Держаудитслужби

про визнання укладеною додаткової угоди до договору про пайову участь

Суддя Борисенко І.І.

Секретар судового засідання Холодна Н.С.

Представники сторін: згідно протоколу судового засідання.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

До Господарського суду міста Києва надійшла позовна заява позивача до відповідача про визнання укладеною додаткової угоди до договору про пайову участь від 16.04.2015 № 49.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що відповідачем всупереч умов договору про пайову участь від 16.04.2015 № 49 не враховано вартість 13 квартир, переданих до комунальної власності територіальної громади м. Вишгорода, в розрахунку величин пайової участі за цим договором. З метою усунення вказаних порушень ним було надіслано відповідачу підписані зі своєї сторони два примірника відповідної додаткової угоди до договору, а відповідачем не було ні повернено підписаного ним примірника додаткової угоди до договору, ні надіслано відмови від укладення такого договору.

Ухвалою суду від 21.04.2020 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Розгляд справи № 910/5229/20 ухвалено здійснювати у порядку загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на 11.06.2020 р.

Судом встановлено, що відповідач та третя особа належним чином повідомлені про розгляду справи.

25.05.2020 через відділ діловодства суду від відповідача надійшов відзив на позов, в якому відповідач заперечує проти позовних вимог з тих підстав, що питання сплати пайової участі за спірним договором вже досліджувалося при розгляді Господарським судом Київської області справи № 911/3840/16 за позовом Вишгородської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ніка" ЛТД Третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Північний офіс Держаудитслужби про стягнення 6 543 133,38 грн. різниці між здійсненими витратами та розміром пайової участі замовника у розвитку інфраструктури м. Вишгорода. Рішенням Господарського суду Київської області від 07.02.2017, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.06.2017 позов задоволено частково, зобов`язано Вишгородську міську раду відшкодувати Товариству з обмеженою відповідальністю "Ніка" ЛТД 6 542 338,38 грн. різниці між здійсненими витратами та розміром пайової участі замовника у розвитку інфраструктури населеного пункту.

12.06.2020 позивач подав суду відповідь на відзив, в якому проти викладених відповідачем у відзиві обставинах заперечував.

22.09.2020, 15.10.2020, 16.11.2020, 16.12.2020 від третьої особи надійшло клопотання про розгляд справи без участі її представника.

09.10.2020 відповідач подав суду пояснення, в яких заперечував проти заявлених позивачем вимог.

Також 09.10.2020 відповідач подав суду заяву про застосування строків позовної давності.

Відповідно до частини другої статті 178 Господарського процесуального кодексу України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд має право вирішити спір за наявними матеріалами справи.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов до висновку, що наявні у матеріалах справи документи достатні для прийняття повного та обґрунтованого судового рішення.

Розглянувши надані учасниками судового процесу документи і матеріали, з`ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд міста Києва,

ВСТАНОВИВ:

між Вишгородською міською радою (далі - позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Ніка" ЛТД (далі - відповідач, замовник) укладено договір про пайову участь (внесок) замовника (юридичної, фізичної особи) у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Вишгорода № 46 від 16.04.2015.

Пунктом 1.1. договору № 49 від 16.04.2015 передбачено, що його предметом є пайовий внесок замовника на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Вишгорода при здійсненні будівництва об`єкта містобудування.

Згідно п. 2.3. договору загальна сума пайової участі щодо житлового будинку № 4 в (І, ІІ, ІІІ, ІV пускові комплекси) на вулиці Симоненка у м. Вишгороді Київської області складає 5 909 202,36 грн.

Пунктом 2.4. договору № 49 від 16.04.2015 передбачено, що до пайової участі не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і поза майданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій на суму 1 101 632,84 грн. Загальна площа квартир, що придбані за програмою «Доступне житло» складає 4 905,94 кв.м. Площа квартир не входить до площі житлових приміщень, за які необхідно сплачувати пайовий внесок. Відповідно до рішення Вишгородської міської ради № 29/4 від 24.01.2014 «Про прийняття до комунальної власності територіальної громади м. Вишгорода об`єктів нерухомого майна», № 44/13 від 25.03.2015 «Про прийняття до комунальної власності територіальної громади м. Вишгорода об`єктів нерухомого майна», прийнято 13 квартир загальною площею 831,8 кв.м., вартістю 5 152 169,20 грн.

За твердженням позивача відповідачем всупереч умов договору про пайову участь від 16.04.2015 № 49 не враховано вартість 13 квартир, переданих до комунальної власності територіальної громади м. Вишгорода, в розрахунку величин пайової участі за цим договором.

Листом № 2-29/1775 від 04.12.2019 Вишгородська міська рада направила Товариству з обмеженою відповідальністю "Ніка" ЛТД проект додаткової угоди № 1 до договору про пайову участь від 16.04.2015 № 49.

Частиною 1 ст. 173 Господарського кодексу України визначено, що господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

За приписами ст. ст. 11, 509 Цивільного кодексу України зобов`язання виникають, зокрема, з договору.

Згідно зі ст. 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Відповідно до ч. 3 ст. 179 Господарського кодексу України укладення господарського договору є обов`язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов`язком для суб`єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов`язковості укладення договору для певних категорій суб`єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Частинами 1-4 статті 181 Господарського кодексу України визначено, що господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами. Проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках. Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору. За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Матеріали справи свідчать, що відповідач, який одержав від позивача проект додаткової угоди № 1 до спірного договору протягом 20 днів не повернув підписаний зі своєї сторони примірник цієї угоди, як і не надав листа-відповіді із запереченнями проти укладення такого договору, у зв`язку з чим позивач вважає, що договір було укладено в запропонованій ним редакції на підставі ч. 7 ст. 181 Господарського кодексу України.

Проте, судом встановлено необґрунтованість пред`явлених вимог, які полягають в наступному.

Відповідно до пункту 2.3. Договору загальна сума пайової участі щодо житлового будинку № 4в (І, II, III, IV пускові комплекси) на вулиці Симоненка у м. Вишгороді Київської області складає 5 909 202 (п`ять мільйонів дев`ятсот дев`ять тисяч двісті дві) гри. 36 коп.

Згідно з пунктом 2.4. до пайової участі не враховуються витрати на прибирання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій а саме: інженерні споруди та зовнішні мережі:

- Насос мережевий № = 160 Кет п = 2950 «DAB» KDN 125-330 - 1 шт. вартість - 32 7 730,56 грн., в т.ч. ПДВ).

- Насос підживлення № = 11 Кет 50/800 Т «DAB» - 2 шт. (вартість 44041, 78 грн. в т.ч. ПДВ);

- мережа водопроводу (вартість системи водопроводу складає 349 416 (триста сорок дев`ять тисяч чотириста шістнадцять) гривень 31 коп., в т.ч. ПДВ).

- тепломережа зовнішня по вул. Симоненка, 4А у м. Вишгороді (вартість системи тепломережі зовнішньої складає 380 444 (триста вісімдесят тисяч чотириста сорок чотири) гривні 19 коп., в т.ч. ПДВ).

Враховуючи, що технічними умовами, виданими ВМКІ1 «Водоканал» №18-11 від 13.12.2011р. та ВРКІІ «Вишгородтетомережа» №266 від 27.12.2011р. передбачено необхідність будівництва ТОВ «Ніка» ЛТД мережі водопроводу, тепломережі зовнішньої та встановлення насосів на суму 1 101 632 (один мільйон сто одна тисяча шістсот тридцять дві) грн. 84 коп., розмір пайової участі у розвитку інфраструктури м. Вишгород зменшується на суму їх кошторисної вартості, що передано у комунальну власність територіальної громади міста Вишгород, відповідно до рішень Вишгородської міської ради №26/9 від 29.10.2013р. «Про безоплатне прийняття та передачу на баланс ВРКП «Вишгородтетомережа» обладнання» та № 39/10 від 30.09.2014р. «Про безоплатне прийняття у комунальну власність територіальної громади м. Вишгорода та передачу на баланс експлуатуючим підприємствам об`єктів інженерної інфраструктури».

Відповідно до п. 4 ст. 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та п. 1.5. рішення Вишгородської міської ради «Про затвердження Порядку залучення, розрахунку розмірів і використання коштів пайової участі (внесків) замовників (інвесторів) у створенні і розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Вишгорода» №44/12 від 25.032015 року, до пайової участі у розвитку інфраструктури неселеного пункта не залучаються замовники v разі будівництва: 3) будинків .житлового фонду соціального призначення та доступного житла. Загальна площа квартир, що придбані за програмою «Доступне житло» складає 4 905,94 кв.м. Площа квартир не входить до площі житлових приміщень, за які необхідно сплачувати пайовий внесок.

Відповідно до п. 2.2. рішення Вишгородської міської ради «Про затвердження Порядку залучення, розрахунку розмірів і використання коштів пайової участі (внесків) замовників (інвесторів) у створенні і розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Вишгорода» №44/12 від 25.032015 року передбачено, що при розрахунках обсягів пайової участі забудовників (інвесторів) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Вишгорода у зв`язку з будівництвом житлових будинків сума пайового внеску зменшується на суму балансової вартості квартир, спорудження яких передбачено відповідними договорами про виселення громадян із житлових будинків, що підлягають знесенню, у зв`язку з відведенням земельної ділянки для будівництва житлового будинку, укладеними між виселюваними громадянами, Вишгородською міською радою та забудовником, якому відводиться земельна ділянка, за умови передачі таких квартир до комунальної власності територіальної громади м. Вишгорода, що підтверджується відповідними документами, у випадку прийняття виконавчим комітетом відповідного рішення, а відповідно до рішення Вишгородської міської ради №29/4 від 24.04.2014 року «Про прийняття до комунальної власності територіальної громади м. Вишгорода об`єктів нерухомого майна» та №44/13 від 25.03.2015 року «Про прийняття до комунальної власності територіальної громади м. Вишгорода об`єктів нерухомого майна», прийнято 13 квартир загальною площею 831,8 кв.м. вартістю 5 152 169,20 грн.

Відповідно до п.п. 2.2., 2.10., 2.11. рішення Вишгородської міської ради «Про затвердження Порядку залучення, розрахунку розмірів і використання коштів пайової участі (внесків) замовників (інвесторів) у створенні і розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Вишгорода» №44/12 від 25.032015 року передбачено: якщо технічними умовами передбачається необхідність будівництва замовником інженерних мереж або об`єктів інженерної інфраструктури, розмір пайової участі у розвитку інфраструктури міста зменшується на суму їх кошторисної вартості, а такі інженерні мережі та/або об`єкти передаються у комунальну власність; при розрахунках обсягів пайової участі забудовників (інвесторів) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Вишгорода у зв`язку з будівництвом об`єктів розрахована сума пайового внеску зменшується на суму узгоджених з містом фактичних і підтверджених документально витрат (платіжними документами, договорами), понесених забудовником (інвестором) на створення зовнішніх інженерних мереж, транспортних комунікацій та елементів благоустрою загальноміського значення, що не відноситься до проекту будівництва, незалежно від їх місця розташування (дорожньо-транспортні розв`язки, мости тощо), за умови передачі останніх до комунальної власності міста що підтверджується відповідними документами.

Керуючись ст. 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», п.п. 2.2., 2.10., 2.11. рішення Вишгородської міської ради «Про затвердження Порядку залучення, розрахунку розмірів і використання коштів пайової участі (внесків) замовників (інвесторів) у створенні і розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Вишгорода» № 44/12 від 25.032015 року, зарахувати до пайової участі (внесків) замовників (інвесторів) у створені і розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Вишгорода щодо об`єкту будівництва - група житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення по вул. Набережна в м. Вишгород суму внеску у розмірі 344 599,68 грн.

08.06.2015р. Вишгородською міською радою видано ТОВ «Ніка» ЛТД довідку №2- 29/624, що на виконання умов Договору № 49 від 16.04.2015р. ТОВ «Ніка» ЛТД, замовником у повному обсязі виконано зобов`язання щодо пайової участі (внесок) замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Вишгорода.

Листом № 360 від 27.09.2016 відповідач звернувся до позивача про те, що відповідно до п. 2.3. Договору №49 від 16.04.2015р. загальна сума пайової участі щодо житлового будинку №4В (І, II, III, IV пускові комплекси) на вулиці Симоненка у м. Вишгороді складає 5 909 202,36 грн. До пайової участі не враховано витрати на влаштування інженерним споруд та зовнішніх мереж та вартість 13 квартир: 5 909 202,36 грн. - 1 101 632,84 (інженерні споруди та зовнішні мережі) - 5 152 169,20 (вартість 13 квартир) - 344 599,68 грн.

Таким чином, заборгованість Вишгородської міської ради складає 344 599,68 грн., що є збитком ТОВ «Ніка» ЛТД.

Листом № 360 від 27.09.2016 року ТОВ «Ніка» ЛТД просить терміново сплатити на його користь 344 599,68 грн. заборгованості.

Питання пайової участі за спірним договором вже досліджувалось Господарським судом Київської області справи у справі № 911/3840/16 за позовом Вишгородської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ніка" ЛТД Третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Північний офіс Держаудитслужби про стягнення 6 543 133,38 грн. різниці між здійсненими витратами та розміром пайової участі замовника у розвитку інфраструктури м. Вишгорода.

Рішенням Господарського суду Київської області від 07.02.2017, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.06.2017 позов задоволено частково, зобов`язано Вишгородську міську раду відшкодувати Товариству з обмеженою відповідальністю "Ніка" ЛТД 6 542 338,38 грн. різниці між здійсненими витратами та розміром пайової участі замовника у розвитку інфраструктури населеного пункту.

У силу вимог ст. 75 ГПК України зазначені обставини не потребують повторного доказування.

Таким чином, питання, що складає предмет спірної додаткової угоди № 1 судами досліджено та надано відповідну правову оцінку, що унеможливлює перегляд згаданих обставин повторно.

Доводи позивача щодо не дослідження судами вартості 13 квартир, які ТОВ "Ніка" ЛТД передала громадянам за договором про відселення безпідставні оскільки суперечать змісту рішення Господарського суду Київської області від 07.02.2017 у справі № 911/3840/16.

Відповідно до частини 8 статті 181 Господарського кодексу України, якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо виконання договору, який не відбувся (неукладний), правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України.

Враховуючи викладене, позовні вимоги Вишгородської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ніка" ЛТД про визнання укладеною додаткової угоди до договору про пайову участь є необґрунтованими та такими, що задоволенню не підлягають.

Щодо позовної давності, суд вказує наступне.

Позовна давність, за визначенням статті 256 Цивільного кодексу України - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

Позовна давність не є інститутом процесуального права та не може бути відновлена (поновлена) в разі її спливу, але за приписом частини п`ятої статті 267 ЦК України позивач вправі отримати судовий захист у разі визнання поважними причин пропуску строку позовної давності.

У п. 2.8 постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 11 від 29.05.2013 р. "Про деякі питання визнання правочинів (господарських договорів) недійсними", зокрема, зазначено, що до вимог, пов`язаних з визнанням правочинів недійсними, застосовується загальна позовна давність. Відповідно до ст. 257 Цивільного кодексу України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Згідно з ч. 1 ст. 261 Цивільного кодексу України перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

При цьому судом взято до уваги, що відповідно до п. 2.2 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 29.05.2013р. №10 "Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів" визначено, що перш ніж застосовувати позовну давність, господарський суд повинен з`ясувати та зазначити в судовому рішенні, чи порушене право або охоронюваний законом інтерес позивача, за захистом якого той звернувся до суду. У разі коли такі право чи інтерес не порушені, суд відмовляє в позові з підстав його необґрунтованості. І лише якщо буде встановлено, що право або охоронюваний законом інтерес особи дійсно порушені, але позовна давність спливла і про це зроблено заяву іншою стороною у справі, суд відмовляє в позові у зв`язку зі спливом позовної давності - за відсутності наведених позивачем поважних причин її пропущення.

Суд дійшов до висновку про відсутність порушення прав позивача при зверненні з даним позовом до суду, суд відмовляє в позові по суті з підстав його необґрунтованості, тому суд не застосовує строк позовної давності у даній справі.

Витрати по сплаті судового збору відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 129 Господарського процесуального кодексу України покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд міста Києва -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову Вишгородської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ніка" ЛТД про визнання укладеною додаткової угоди до договору про пайову участь, відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили в порядку, встановленому ст. 241 Господарського процесуального кодексу України.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку та в строки, встановлені ст.ст. 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст рішення складено 11.01.2021.

Суддя І.І.Борисенко