ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"28" грудня 2020 р.м. Одеса Справа № 916/1548/20

Господарський суд Одеської області у складі судді Смелянець Г.Є.,

при секретарі судового засідання Панченко Н.В.

розглянувши у судовому засіданні справу №916/1548/20

за позовом Публічного акціонерного товариства "МТБ БАНК" (68003, Одеська область, м. Чорноморськ, проспект Миру, 28, )

до відповідачів: 1.Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРІТІКУМ ЮГ" (65481, Одеська область, м. Южне, вул. Приморська, 17, кв. 28, )

2. ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )

про стягнення солідарно 241 641,84 грн.

за участю представників:

від позивача: Денисенко Л.М. /самопредставництво/;

від відповідача-1: не з`явився;

від відповідача-2: не з`явився.

В С Т А Н О В И В:

Публічне акціонерне товариство "МТБ БАНК" звернулося до господарського суду Одеської області з позовом про стягнення солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРІТІКУМ ЮГ" та ОСОБА_1 заборгованості за договором про надання овердрафтового кредиту №00009/О47 від 31.07.2019р. у розмірі 241 641,84 грн., з яких: 168 529,43 грн. - поточна заборгованість за наданим кредитом, 38 347,21 грн. - заборгованість по сплаті відсотків, 34 765,20 грн. - заборгованість за пенею.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем -1 зобов`язань за договором про надання овердрафтового кредиту №00009/О47 від 31.07.2019р. та відповідачем -2 зобов`язань за договором поруки № 00019С47 від 31.07.2019р.

05.06.2020р. за вх.№14525/20 господарським судом одержано лист-відповідь від Відділу обліку та моніторингу інформації місця проживання Головного Управління Державної міграційної служби України в Одеській області, згідно з яким реєстрація місця проживання ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 є: АДРЕСА_2 .

09.06.2020р. господарським судом Одеської області постановлено ухвалу про залишення без руху позовної заяви Публічного акціонерного товариства "МТБ БАНК" та встановлення останньому строку для усунення недоліків позовної заяви протягом п`яти днів з дня вручення даної ухвали.

22.06.2020р. господарським судом Одеської області постановлено ухвалу про прийняття позовної заяви до розгляду, відкриття провадження у справі, та розгляд даної справи за правилами загального позовного провадження.

20.07.2020р. за вх.№19015/20 до господарського суду надійшло клопотання, в якому ОСОБА_1 просить суд відкласти розгляд справи №916/1548/20, призначеної на 22.07.2020р. на інший день, у зв`язку з необхідністю ознайомитись із матеріалами справи та сформувати правову позицію.

У підготовчому засіданні 22.07.2020р. судом постановлено ухвалу, яку занесено до протоколу судового засідання, та якою задоволено клопотання ОСОБА_1 та підготовче засідання відкладено на 12.08.2020р. о 10:15, із викликом учасників справи у підготовче засідання.

У підготовчому засіданні 21.09.2020р. судом постановлено ухвалу, яку занесено до протоколу судового засідання, та якою засновника відповідача-1 ТОВ "ТРІТІКУМ ЮГ" ОСОБА_2 не допущено до участі у підготовчому засіданні у зв`язку із відсутністю належним чином оформлених повноважень на представництво Товариства у суді. Водночас директор ТОВ "ТРІТІКУМ ЮГ" ОСОБА_1 відмовився представляти інтереси Товариства у суді. Також у підготовчому засіданні судом постановлено ухвалу, яку занесено до проколу судового засідання, та якою задоволено усне клопотання відповідача-2 ОСОБА_1 про продовження строку на подання до суду відзиву на позов та останньому продовжено строк на подання до суду відзиву на позов до 28.09.2020р.Окрім того, у підготовчому засіданні судом постановлено ухвалу, яку занесено до протоколу судового засідання, та якою у підготовчому засіданні оголошено перерву до 28.09.2020р. о 17:45, із викликом учасників справи у судове засідання.

У відзиві на позовну заяву за вх.№27204/20 від 12.10.2020р., відповідач-2 просить суд відмовити у задоволенні позову, з наступних підстав:

- згідно з умовами договору про надання овердрафтового кредиту №00009/47О від 31.07.2019р. кредит, який наданий відповідно до цього кредитного договору, не є споживчим. Разом з цим, у позові позивач посилається на норми ЗУ "Про споживче кредитування";

- договір про надання овердрафтового кредиту №00009/47О від 31.07.2019р. укладений без дозволу учасників ТОВ "ТРІТІКУМ ЮГ", оскільки відповідачу-2 не було доведено до відома про рішення засновників учасників ТОВ "ТРІТІКУМ ЮГ" на укладення даного договору.

Крім того, відповідач-2 зазначає, що враховуючи неправомірну поведінку засновника ТОВ "ТРІТІКУМ ЮГ" ОСОБА_2 та доведення підприємства до скрутного фінансового становища відповідач-2 звернувся до правоохоронних органів із заявою про злочин.

У підготовчому засіданні 12.10.2020р. судом постановлено ухвалу, яку занесено до протоколу судового засідання та якою закрито підготовче провадження та справу призначено до судового розгляду по суті на 11.11.2020р. о 10:30, із викликом учасників справи у судове засідання.

10.11.2020р. за вх.№30096/20 до суду надійшла заява, в якій відповідач-2 просить господарський суд на підставі п. 5 ч. 1 ст. 227 ГПК України, зупинити провадження у справі №916/1548/20 до закінчення розгляду Іллічівським міським судом Одеської області цивільної справи №501/3413/20 за позовною заявою ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРІТІКУМ ЮГ" та реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції Одеської області про звільнення з посади директора та зобов`язання вчинити певні дії.

У судовому засіданні 11.11.2020р. судом оголошено протокольну ухвалу, якою відмовлено у задоволенні заяви відповідача-2 на підставі того, що суд позбавлений можливості зупинити провадження у справі у судовому засіданні щодо розгляду справи по суті відповідно до ч.3 ст. 195 ГПК України, якою встановлено, що провадження у справі на стадії її розгляду по суті зупиняється тільки з підстав, встановлених пунктами 1 - 3 ч. 1 ст. 227 та п. 1 ч. 1 ст. 228 цього Кодексу.

Крім того, у судовому засіданні під час розгляду справи по суті, ОСОБА_1 усно відмовився представляти інтереси Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРІТІКУМ ЮГ", директором якого він є згідно Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Також, у судовому засіданні 11.11.2020р. судом постановлено ухвалу, яку занесено до протоколу судового засідання та якою задоволено усне клопотання відповідача-2 та у судовому засіданні оголошено перерву до 30.11.2020р. о 15:40, із викликом учасників справи у судове засідання.

У судовому засіданні 30.11.2020р. судом постановлено ухвалу, яку занесено до протоколу судового засідання, та якою задоволено заяву відповідача -2 за вх.№31516/20 від 24.112020р. та клопотання позивача за вх.№31984/20 від 30.11.2020р. та у судовому засіданні оголошено перерву до 11.12.2020р. о 12:00, із викликом учасників справи у судове засідання.

11.12.2020р. за вх.№33156/20 господарським судом одержані письмові пояснення позивача, в т.ч. щодо розміру заборгованості відповідача-1 за договором овердрафтового кредитування.

У судовому засіданні 11.12.2020р. судом постановлено ухвалу, яку занесено до протоколу судового засідання та якою до матеріалів справи долучено письмові пояснення позивача за вх.№33156/20 від 11.12.2020р., а також задоволено клопотання представника позивача про долучення до матеріалів справи доказів відправлення письмових пояснень іншим сторонам справи.

Окрім того, протокольною ухвалою судом задоволено клопотання представника позивача про поновлення строку розгляду даної справи за вх.№33167/20 від 11.12.2020р. та на підставі ч.4 Розділу Х "Перехідні положення", ст.119 ГПК України поновлено встановлений законом строк розгляду справи по суті на 15 днів та у судовому засіданні оголошено перерву до 23.12.2020р. о 15:30, із викликом учасників справи у судове засідання.

У судовому засіданні 23.12.2020р. судом постановлено ухвалу, яку занесено до протоколу судового засідання та якою задоволено усне клопотання відповідача-2 ОСОБА_1 про відкладення судового засідання та у судовому засіданні оголошено перерву до 28.12.2020р. об 11:00, із викликом учасників справи у судове засідання, про що відповідача-1 повідомлено шляхом надіслання на його адресу відповідної ухвали в порядку ст.120 ГПК України та відповідача -2 повідомлено особисто у судовому засіданні.

Відповідачі у судове засідання 28.12.2020р. не з`явилися та про причини свого нез`явлення суд не повідомили.

На підставі ст.240 ГПК України у судовому засіданні 28.12.2020р. за участю представника позивача судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників позивача та відповідача-2, господарським судом встановлено:

31.07.2019р. між Публічним акціонерним товариством "МТБ БАНК" (Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ТРІТІКУМ ЮГ" (Позичальник) було укладено договір, відповідно до п. 1.1 цього договору Банк зобов`язується здійснювати овердрафтове кредитування Позичальника, що полягає в проведенні його платежів понад залишок коштів на відкритому в Банку поточному рахунку Позичальника № НОМЕР_2 (поточний рахунок) за рахунок кредитних коштів у межах ліміту, встановленого відповідно до п. 1.3. цього договору шляхом дебатування поточного рахунку. При цьому утворюється дебетове сальдо.

Згідно п. 1.2 договору визначено, що кредит надається на умовах та в порядку, визначених цим договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит, сплатити проценти і комісії згідно до умов цього договору. При надходженні розрахункових документів на примусове списання (стягнення) коштів з поточного рахунку позичальника банк припиняє оплату розрахункових документів позичальника за рахунок кредиту. Подальші взаємовідносини сторін регулюються окремо, з урахуванням п. 2.1.5. цього договору.

Відповідно до п. 1.3 договору ліміт, стосовно до цього договору, являє собою суму коштів, у межах якої банк зобов`язується здійснювати оплату розрахункових документів позичальника понад залишок коштів на поточному рахунку. Ліміт розраховується відповідно до затвердженої внутрішньобанківської методики на підставі даних про рух коштів на поточному рахунку, балансу і звіту про фінансові результати на останню звітну дату, показника ліквідності діяльності, співвідношення власних і позичкових коштів платоспроможності, кредитній історії й іншим показникам фінансового стану позичальника відповідно до внутрішньобанківських нормативів і нормативних актів Національного банку України.

На момент укладання даного договору ліміт складає 400 000,00 гривень, з урахуванням п. 1.3.1 цього договору.

Згідно п.п. 1.3.1. п. 1.3 договору якщо розрахунковий ліміт овердрафту, визначений станом на дату чергового продовження терміну овердрафтового кредитування, відповідно до пп. 1.4., 1.4.1 - 1.4.4, розрахований згідно з методикою, визначеною п. 1.3.2 цього договору (далі за текстом - "розрахунковий ліміт"), буде нижче, ніж розрахунковий ліміт, розрахований на дату укладення кредитного договору, має бути пропорційно знижений ліміт кредитування за цим договором. У цьому випадку банк зобов`язується письмово та/або засобами системи "Банк-Клієнт"/"Інтернет-Банкінг" повідомити позичальника про зазначені зміни, при цьому додаткова угода до цього договору відносно зазначених змін сторонами не укладається. У випадку зазначеного зниження ліміту кредитування, позичальник зобов`язаний погасити заборгованість за кредитом у строк, що не перевищує два банківські дні з моменту отримання зазначеного повідомлення та у розмірі, достатньому для досягнення розміру зниженого ліміту заборгованості за овердрафтом, зазначеному у цьому повідомленні. У випадку непогашений позичальником частини заборгованості у передбаченому цим підпунктом розмірі, зазначена частина заборгованості вважається простроченою.

Умовами п.п. 1.3.2 п. 1.3 договору визначено, що розрахунковий ліміт - це максимальний ліміт овердрафтового кредитування позичальника, який дорівнює 20% від середньомісячної виручки позичальника за останні 12 календарних місяців, згідно із показниками фінансової звітності, яку позичальник надає банку у відповідності до п. 2.2.9. цього договору, або 20% від загального обсягу надходжень від господарської діяльності позичальника, зазначеного в п. 2.2.14 цього договору, в залежності від того, який з цих двох показників є нижчим. У будь-якому випадку, розрахунковий ліміт не може бути більшим ніж 500 000,00 грн.

П. 1.4 договору визначено, що проведення платежів позичальника в порядку, встановленому цим договором, здійснюється банком у термін по 30 жовтня 2019 року включно, з урахуванням п. 1.4.1-1.4.5 цього договору, цей строк може бути продовжений до 27 липня 2020 року включно. При цьому таке продовження здійснюється виключно в рамках розрахункового ліміту відповідно до п. 1.3.1 цього договору, але в будь-якому випадку сума ліміту овердрафтового кредитування при такому продовженні не повинна перевищувати ліміт, визначений п. 1.3. цього договору.

Відповідно до п.п. 2.2.1, 2.2.2, 2.2.3, 2.2.5, п. 2.2 договору позичальник зобов`язується: використовувати кредит на цілі, зазначені в п. 1.1. цього договору (п.п. 2.2.1); сплатити проценти за весь час фактичного користування кредитом згідно п.п. 4.1, 4.2 цього договору (п.п. 2.2.2); погашати кредит, отриманий в межах установленого цим договором ліміту, у строк та на умовах, встановлених п. 1.5 цього договору, але не пізніше терміну, зазначеного у п. 1.4 цього договору (п.п. 2.2.3); здійснити повне погашення кредиту на пізніше терміну, встановленого п. 1.4. цього договору (п.п. 2.2.5).

Згідно п. 2.2.14 п. 2.2 договору починаючи з другого місяця з дати укладання цього договору, для забезпечення належних обсягів грошових надходжень на рахунки, відкриті позичальнику в банку, для підтримання ліміту, а також для оперативного зарахування цих коштів, позичальник зобов`язується направляти щомісячно не менш 2 000 000,00 грн. загального обсягу надходжень від господарської діяльності (за всіма поточними рахунками позичальника, що відкриті в банківських установах) на власні поточні рахунки у банку. Для цілей цього договору під "загальним обсягом надходжень від господарської діяльності" сторони розуміють грошові кошти, що були отримані позичальником від третіх осіб на власні поточні рахунки позичальника у банківських установах відповідно до укладених господарських договорів, за винятком: повернення грошових коштів; внесення коштів, як вкладу до статутного фонду; перерахування грошових коштів в якості додаткових внесків; перерахування позичальником коштів власного поточного/вкладного (депозитного) рахунку, відкритого в іншому банку та навпаки; надходження на поточні рахунки позичальника кредитних коштів; отримання зворотної фінансової допомоги, надходження на поточні рахунки позичальника коштів з вкладного(их) рахунку(ів).

За положеннями п. 3.1 договору кредит, наданий банком, забезпечується всім майном і коштами позичальника, на які може бути звернене стягнення в порядку, встановленому чинним законодавством України.

Відповідно до п. 3.2 договору забезпеченням виконання зобов`язань позичальником за цим договором є порука фізичної особи - ОСОБА_1 , зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , (паспорт: серія НОМЕР_3 , виданий Іллічівським МВ УМВС України в Одеській області, 25 лютого 1998р.), реєстраційний номер облікової картки платника податків з Державного реєстру фізичних осіб - платників податків НОМЕР_1 .

За умовами п. 4.1 договору позичальник сплачує банку проценти у розмірі:

- 25% річних в межах передбаченого п. 1.5. цього договору періоду безупинного користування кредитом;

- 35% річних в разі перевищення встановленого п. 1.5. цього договору періоду безупинного користування кредитом (починаючи з наступного дня за встановленим п. 1.5 цього договору періодом безупинного користування кредитом),

- виходячи з фактичної кількості днів користування кредитом та фактичних залишків за дебетом поточного рахунку позичальника № НОМЕР_4 та 360 днів у році. Проценти підлягають сплаті в межах строку надання кредиту щомісяця, з 26-го числа поточного місяця, але не пізніше останнього робочого дня цього місяця, і в день закінчення, терміну надання кредиту. Після закінчення терміну надання кредиту, передбаченого п. 1.4. цього договору, проценти за період прострочення сплачуються позичальником на день фактичного погашення заборгованості (основного боргу) за кредитом.

Платежі здійснюються на рахунок в банку № НОМЕР_5 , МФО 328168.

В п. 4.2 договору визначено, що проценти за користування кредитом нараховуються 25-го числа кожного місяця за фактичний період користування кредитом, в день повного (дострокового або із простроченням) погашення кредиту та в день, передбачений для повного погашення кредиту відповідно із п. 1.4. цього договору, за період з дати попереднього нарахування/дати виникнення заборгованості (включно) до 24-го числа поточного місяця включно/дати повного погашення кредиту (не включаючи день повного погашення)/дати, передбаченої для повного погашення кредиту відповідно із п. 1.4 цього договору.

Відповідно до п. 4.3 договору позичальник сплачує банку комісії: а) за проведення розрахунків за поточним рахунком, пов`язаних з кредитуванням, в розмірі 2% від суми кредиту, передбаченої п. 1.3. цього договору. Комісія без ПДВ. Комісія сплачується позичальником в строки, вказані у п. 4.3 на рахунок № НОМЕР_6 у банку, МФО 328168. Комісія відповідно до п. "а", сплачується в день укладання цього договору.

Згідно п. 4.4 договору при надходженні коштів у рахунок оплати зобов`язань позичальника за цим договором погашення зобов`язань позичальника здійснюється у наступній черговості:

1) сума простроченої заборгованості: 1.1 прострочені проценти (у повному обсязі); 1.2 прострочені реструктуризовані проценти (у повному обсязі);1.3 прострочені комісії (у повному обсязі);1.4 прострочені реструктуризовані комісії;1.5 прострочена заборгованість за основним боргом (в повному обсязі);

2) строкова заборгованість до сплати по графіку в поточному місяці: 2.1 строкова заборгованість за відсотками (щомісячний платіж); 2.2 строкова заборгованість за реструктуризованими відсотками (щомісячний платіж); 2.3 строкова заборгованість за комісіями (щомісячний платіж); 2.4 строкова заборгованість за реструктурованими комісіями (щомісячний платіж); 2.5 строкова (поточна) заборгованість за основним боргом (щомісячний платіж за графіком погашення);

3) сума неустойки;

4) поточна заборгованість за кредитним договором.

Погашення заборгованості у межах кожної черги відбувається залежно від терміну/строку прострочення. В першу чергу погашаються прострочені платежі, у другу чергу - поточні платежі, третю чергу - сума неустойки, в четверту - часткове або повне погашення поточної заборгованості за кредитним договором, якщо інше не встановлено цим договором.

Черговість оплати може бути змінено за рішенням уповноваженого органу банку, про що банк у строк до трьох робочий з днів з дати прийняття відповідного рішення уповноваженим органом банка, повідомляє позичальника листом, який направляється на адресу позичальника, що вказана у розділі "Реквізити і підписи сторін" даного договору.

Зазначені платежі за умови готівкових розрахунків повинні бути здійснені позичальником протягом операційного часу банку (до 15 годин 30 хвилин). Платежі, прийняті банком пізніше зазначеного часу, зараховуються в погашення заборгованості позичальника на наступний банківський день.

Умовами п. 4.5 договору визначено, що при непогашенні кредиту є будь-який з термінів, встановлених п.п. 1.4, 1.5, 2,2.3, 2.2.4, 2.2.5 цього договору: заборгованість у частині вчасно непогашеної суми кредиту вважається простроченою, на залишок заборгованості за простроченою сумою кредиту розрахунок процентів здійснюється відповідно до п. 4.1 цього договору з дня виникнення простроченої заборгованості.

В п. 4.6 договору визначено, що після закінчення терміну надання кредиту, передбаченого п. 1.4 цього договору, не погашена заборгованість (за основним боргом) за кредитом вважається простроченою та сплачується позичальником на рахунок в банку № НОМЕР_7 , МФО 328168.

За положеннями п. 5.1 договору при порушенні позичальником будь-якого із зобов`язань: зі сплати процентів за користування кредитом, передбачених п.п. 2.2.2 4.1, 4.2, 4.3 цього договору, термінів повернення кредиту, передбачених п.п. 1.4, 2.2.3, 2.2.4, 2.2.5 цього договору, комісій, передбачених п.п. 2.2.7, 4.3 цього договору, позичальник виплачує банку за кожний випадок порушення пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який виплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожний день прострочення.

Згідно п. 5.2 договору при порушенні позичальником будь-якого із зобов`язань, передбачених пп. 2.2.9, 2.2.10, 2.2.12 цього договору, позичальник сплачує банку за кожний випадок порушення штраф у розмірі 0,07% від ліміту, встановленого у п. 1.3. цього договору.

За умовами п. 5.3 договору при порушенні позичальником зобов`язання, передбаченого п. 2.2.14 цього договору, позичальник сплачує банку штраф у розмірі 1% від первісного ліміту, встановленого у п. 1.3 цього договору, щомісяця до моменту виконання порушеного зобов`язання.

В п. 5.4 договору визначено, що позичальник сплачує банку штраф за порушення умов п. 2.2.19 цього договору у розмірі 1% від ліміту, встановленого у п. 1.3 цього договору на протязі 1 (одного) робочого дня з моменту виявлення порушення за кожний випадок порушення.

Відповідно до п. 5.5 договору нарахування неустойки, передбаченої п.п. 5.1 - 5.4 цього договору за кожен випадок порушення зобов`язань здійснюється протягом 3-х (трьох) років із дня, коли відповідне зобов`язання повинне було бути виконане позичальником.

Пеня та всі штрафи, зазначені у цьому договорі, сплачуються позичальником на рахунок № НОМЕР_8 у Банку, МФО 328168.

Згідно п. 5.7 договору позовна давність за вимогою про стягнення кредиту, процентів за користування кредитом, комісії, неустойки (пені, штрафів) за цим договором встановлюються сторонами тривалістю 3 (три) роки.

На підставі ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України та у відповідності з цим договором сторони досягли домовленості про те, що нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язань позичальника за цим договором припиняється через 3 (три) роки з дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Умовами п. 6.1 договору визначено, що останній набирає сили з моменту його підписання обома сторонами. При цьому сторони домовились, що підписи їх представників на договорі мають бути скріплені печатками сторін. Цей договір діє до повного виконання зобов`язань сторонами за цим договором.

Відповідно до п. 7.3 договору визначено, що усі зміни і доповнення до цього договору оформлюються додатковою угодою, що є невід`ємною частиною цього договору.

Також судом встановлено, що 31.07.2019 року між Публічним акціонерним товариством "МТБ Банк" (кредитор) та ОСОБА_1 (поручитель) укладено договір поруки № 00019С47, згідно з яким поручитель поручається перед кредитором за виконання боржником - Товариством з обмеженою відповідальністю «ТРІТІКУМ ЮГ», місцезнаходження 65481, Одеська область, м. Южне, вул. Приморська, буд. 17, кв. 28 та його правонаступниками (далі - "боржник") зобов`язань за договором № 00009/О47 про надання овердрафтового кредиту від 31 липня 2019 року із всіма додатковими угодами до нього (далі - кредитний договір) в повному обсязі, в тому числі:

- по поверненню наданого боржнику кредиту у вигляді овердрафту до поточного рахунку боржника з лімітом заборгованості 400 000,00 грн. (далі - "кредит"), терміном погашення по 30 жовтня 2019 року включно, з можливістю пролонгації з урахуванням п. 1.4.1 - 1.4.5 кредитного договору, цей строк може бути продовжений до 27 липня 2020 року включно;

- по сплаті процентів за користування кредитом у розмірі 25% річних протягом 30 календарних днів безперервного користування кредитом, 35% річних в разі перевищення періоду безперервного користування кредитом, у відповідності до п. 1.5 кредитного договору, (починаючи з наступного дня за встановленим кредитним договором періодом безупинного користування кредитом), виходячи з фактичної кількості днів користування кредитом, 360 днів у році та фактичних залишків за дебетом поточного рахунку боржника, що сплачуються щомісяця, не пізніше останнього робочого дня поточного місяця, і в день фактичного повного погашення кредиту;

- по сплаті комісії за проведення розрахунків за поточним рахунком, пов`язаних з кредитуванням, в розмірі 2,0% від суми кредиту, передбаченої п. 1.3 кредитного договору, що сплачується в день укладання кредитного договору;

- по сплаті можливих штрафних санкцій у випадках та розмірі, передбачених кредитним договором.

Відповідно до п. 1.2 договору поруки від 25.04.2019 р. поручитель з умовами кредитного договору ознайомлений, вони йому зрозумілі. Копія договору № 00009/О47 про надання овердрафтового кредиту від 31 липня 2019 року надана поручителю при підписанні цього договору.

Згідно п. 1.3 договору поруки у випадку порушення боржником зобов`язань за кредитним договором, боржник та поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники.

В п. 1.4 договору поруки сторони погодили, що поручитель відповідає перед кредитором в тому ж розмірі, що і боржник, включаючи сплату кредиту, процентів за користування кредитом, комісій, штрафів, пені та інших платежів, відшкодування збитків. За цим договором поручитель поручається перед кредитором за виконання зобов`язань боржника по всіх наданих боржнику траншах за кредитам.

Умовами п. 2.1 договору поруки визначено, що забезпечене порукою зобов`язання боржника поручитель повинен виконати на протязі 5-ти календарних днів з моменту отримання письмової вимоги кредитора.

За положеннями п. 4.4 договору поруки своїм підписом під цим договором поручитель надає письмову згоду кредитору на зміну розміру зобов`язань боржника, у порозумінні ч. 1 ст. 559 ЦКУ, шляхом укладення між кредитором та боржником, без будь-яких додаткових погоджень з боку поручителя та без укладення між поручителем та кредитором відповідних додаткових угод до даного договору, додаткових угод виключно про: продовження строку погашення заборгованості за кредитом за кредитним договором у межах зазначеного у п. 1.1 цього договору строку та/або зниження ліміту овердрафту та/або зменшення процентних ставок за користування кредитом, зазначених у п. 1.1 даного договору, без зміни будь-яких інших умов кредитування за кредитним договором.

При цьому цей договір вважається сторонами продовженим на відповідний строк та / або ліміт овердрафту знижений до відповідного рівня та /або процентні ставки за користування кредитом зменшені до відповідного рівня, що вказані у відповідній додатковій угоді до кредитного договору без необхідності укладення та підписання будь-яких додаткових угод до цього договору.

Пунктом 5.1 договору поруки сторони погодили, що договір набирає чинності з моменту його підписання і діє 120 місяців з дати набуття ним чинності.

26.03.2020р. позивач направив на адресу ТОВ «Трітікум Юг» та ОСОБА_1 лист від 16.03.2020р. за вих.№266/01, в якому заявив вимогу про погашення простроченої заборгованості за кредитним договором, процентами за користування кредитом та сплату пені і штрафу в повному обсязі протягом 30-ти календарних днів з моменту отримання цього повідомлення.

Вимогу позивача не було виконано ані відповідачем-1, ані відповідачем-2, що і зумовило звернення позивача до суду з даним позовом.

Згідно з розрахунком позивача станом на 25.05.2020р. заборгованість відповідача за кредитним договором овердрафту №00009/047 від 31.07.2019р. становить 241 641, 84 грн., в т.ч. заборгованість за наданим кредитом - 168 529,43 грн.; заборгованість по відсоткам - 38 347,21 грн.; заборгованість за пенею - 34 765,20 грн.

Проаналізувавши наявні у справі докази та надавши їм правову оцінку, суд дійшов висновку про часткове задоволення позовних вимог, з наступних мотивів.

Відповідно до вимог ч.ч.1,2 ст.509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Згідно до ст.11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки; підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Ч. 1 ст. 173 Господарського кодексу України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

За змістом ч. 1 ст. 174 Господарського кодексу України господарські зобов`язання можуть виникати з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Згідно з ч. 1 ст. 175 Господарського Кодексу України, майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч. 1 ст.1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірах та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти (ч. 1 ст. 1048 Цивільного кодексу України).

Частиною 2 ст.1054 Цивільного кодексу України встановлено, що до відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Кредитний договір укладається у письмовій формі. Кредитний договір, укладений з недодержанням письмової форми, є нікчемним (ст. 1055 Цивільного кодексу України).

Згідно ч. 1 ст. 1046 Цивільного кодексу України за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов`язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суми позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої якості.

Згідно з ч. 1 ст. 1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

Згідно до ч. 1 ст. 1049 Цивільного кодексу України позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Якщо договором не встановлений строк повернення позики або цей строк визначений моментом пред`явлення вимоги, позика має бути повернена позичальником протягом тридцяти днів від дня пред`явлення позикодавцем вимоги про це, якщо інше не встановлено договором.

Згідно до ст.193 ГК України, яка цілком кореспондується зі ст. 525, 526 Цивільного кодексу України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач свої зобов`язання за договором про надання овердрафтового кредиту № 00009/047 від 31.07.2019р. виконав в повному обсязі та надав відповідачу-1 кредитні кошти для поповнення обігових коштів позичальника, лімітом у сумі 400 000 грн. Станом на 29.10.2019р. у відповідача-1 була наявна прострочена заборгованість за виданим кредитом і тому строк кредитування за договором про надання овердрафтового кредиту № 00009/О47 від 31.07.2019р. був припинений. Станом на 01.04.2020р. заборгованість відповідача-1 за кредитом становить 168 529, 43 грн., про що свідчить надана позивачем виписка по особовим рахункам відповідача-1 за період з 31.07.2019р. (дата укладання договору) по 22.04.2020р.

При цьому, із врахуванням Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", Закону України "Про банки і банківську діяльність" та вимог п.51 розділу ІІІ Положення про організацію бухгалтерського обліку, бухгалтерського контролю під час здійснення операційної діяльності в банках України, затвердженого Постановою Правління НБУ від 04.07.2018р. №75, виписка по рахунку визнається судом належним та допустимим доказом.

Відповідно до ч.2 ст.1050 Цивільного кодексу України якщо договором встановлений обов`язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.

Відповідно до ст. 553 Цивільного кодексу України, за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов`язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов`язання частково або у повному обсязі. Поручителем може бути одна особа або кілька осіб.

У ст.554 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.

Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки. Особи, які за одним чи за декількома договорами поруки поручилися перед кредитором за виконання боржником одного і того самого зобов`язання, є солідарними боржниками і відповідають перед кредитором солідарно, якщо інше не встановлено договором поруки.

Як вище встановлено господарським судом, відповідач-2, поручився перед позивачем за виконання відповідачем-1 своїх зобов`язань за договором №00009/047 про надання овердрафтового кредиту, про що між позивачем і відповідачем-2, укладено відповідний договорів поруки, умовами якого встановлено солідарну відповідальність перед позивачем.

Вимогу позивача про повернення виданого відповідачу-1 кредиту, сплати відсотків та комісії, відповідач-2 залишив без задоволення.

Посилання відповідача-2, на те що останньому не було доведено про рішення засновників ТОВ "ТРІТІКУМ ЮГ" на укладення договору про надання овердрафтового кредиту № 00009/О47 від 31.07.2019р. не приймаються судом до уваги, оскільки такі посилання відповідача -2 не доведені належними і допустимими доказами. Більш того, договір про надання овердрафтового кредиту № 00009/047 від 31.07.2019р., який підписано директором ТОВ "ТРІТІКУМ ЮГ" ОСОБА_1, не визнано недійсним у встановленому законом порядку, а в силу вимог ч.1 ст.204 ЦК України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

За таких же обставин, а також із врахуванням відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо керівника ТОВ "ТРІТІКУМ ЮГ", господарський суд не приймає до уваги посилання відповідача-2 на те, що на момент підписання договору про надання овердрафтового кредиту № 00009/047 від 31.07.2019р. директор ТОВ "ТРІТІКУМ ЮГ" ОСОБА_1 був звільнений із займаної посади.

Відповідно до ст. 526 Цивільного Кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Ч.1 ст. 530 Цивільного кодексу України встановлено, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Враховуючи викладене, позовні вимоги в частині стягнення солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРІТІКУМ ЮГ" та ОСОБА_1 основного боргу по тілу кредиту є обґрунтованими і правомірними та підлягають задоволенню господарським судом в сумі 168 529,43 грн.

Щодо позовних вимог в частині стягнення солідарно з відповідачів відсотків за користування кредитом, господарський суд виходить з наступного.

За змістом ч. ч. 1, 2 ст. 1056-1 Цивільного кодексу України процентна ставка за кредитом може бути фіксованою або змінюваною. Тип процентної ставки визначається кредитним договором. Розмір процентів, тип процентної ставки (фіксована або змінювана) та порядок їх сплати за кредитним договором визначаються в договорі залежно від кредитного ризику, наданого забезпечення, попиту і пропозицій, які склалися на кредитному ринку, строку користування кредитом, розміру облікової ставки та інших факторів.

Відповідно до умов п.4.1. договору про надання овердрафтового кредиту № 00009/О47 від 31.07.2019р. позичальник сплачує банку проценти у розмірі:

- 25% річних в межах передбаченого п. 1.5. цього договору періоду безупинного користування кредитом;

- 35% річних в разі перевищення встановленого п. 1.5. цього договору періоду безупинного користування кредитом (починаючи з наступного дня за встановленим п. 1.5 цього договору періодом безупинного користування кредитом),

- виходячи з фактичної кількості днів користування кредитом та фактичних залишків за дебетом поточного рахунку позичальника № НОМЕР_4 та 360 днів у році. Проценти підлягають сплаті в межах строку надання кредиту щомісяця, з 26-го числа поточного місяця, але не пізніше останнього робочого дня цього місяця, і в день закінчення, терміну надання кредиту. Після закінчення терміну надання кредиту, передбаченого п. 1.4. цього договору, проценти за період прострочення сплачуються позичальником на день фактичного погашення заборгованості (основного боргу) за кредитом.

Платежі здійснюються на рахунок в банку № НОМЕР_5 , МФО 328168.

Так, з наданого позивачем розрахунку заборгованості вбачається, що відповідач-1 має непогашену заборгованість по відсоткам за користування кредитом в розмірі 38 347,21 грн., які нараховані позивачем з 31.10.2019р. по 24.05.2020р. із застосуванням процентної ставки 35%.

Між тим, надаючи оцінку позиції позивача щодо можливості нарахування процентів за користування кредитом до повного погашення кредиту, суд враховує правову позицію викладену у постанові Великої Палати Верховного Суду від 28.03.2018р. у справі №444/9519/12, згідно з якою право кредитодавця нараховувати передбачені договором проценти за кредитом припиняється після спливу визначеного договором строку кредитування чи у разі пред`явлення до позичальника вимоги згідно з частиною другою статті 1050 ЦК України. В охоронних правовідносинах права та інтереси позивача забезпечені частиною другою статті 625 ЦК України, яка регламентує наслідки прострочення виконання грошового зобов`язання.

Отже, після спливу визначеного договором овердрафтового кредиту № 00009/047 від 31.07.2019р. строку кредитування, тобто після 30.10.2019р. у позивача відсутнє право нарахування процентів за користування кредитом у розмірі, який встановлено умовами договору про надання овердрафтового кредиту № 00009/047 від 31.07.2019р.

За таких обставин, господарський суд дійшов висновку про відмову позивачу у задоволенні позовних вимог в частині стягнення солідарно з відповідачів боргу по відсоткам в розмірі 38 347,21 грн.

Щодо позовних вимог в частині стягнення солідарно з відповідачів пені, господарський суд виходить з наступного.

Згідно ст. 610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

За змістом ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства (ч.2 ст.551 ЦК України).

Умовами п. 5.1 укладеного між сторонам договору визначено, що при порушенні позичальником будь-якого із зобов`язань: зі сплати процентів за користування кредитом, передбачених п.п. 2.2.2 4.1, 4.2, 4.3 цього договору, термінів повернення кредиту, передбачених п.п. 1.4, 2.2.3, 2.2.4, 2.2.5 цього договору, комісій, передбачених п.п. 2.2.7, 4.3 цього договору, позичальник виплачує банку за кожний випадок порушення пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який виплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожний день прострочення.

Відповідно до п. 5.5 договору нарахування неустойки, передбаченої п.п. 5.1 - 5.4 цього договору за кожен випадок порушення зобов`язань здійснюється протягом 3-х (трьох) років із дня, коли відповідне зобов`язання повинне було бути виконане позичальником.

Розрахунок пені, який здійснений позивачем, та згідно з яким, розмір нарахованої пені за користування кредитом та сплату відсотків за період 31.10.2019р. по 24.05.2020р., становить 34 765,20 грн.

Водночас як вище встановлено господарським судом, позивачем безпідставно здійснено нарахування відсотків за користування кредитом у розмірі 38 347,21 грн., а відтак і нарахування пені за прострочення сплати відсотків за користування кредитом є безпідставним.

За таких обставин, господарський суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог в частині стягнення солідарно з відповідачів пені, яка нарахована позивачем за несвоєчасне повернення кредиту (тіло), розмір якої становить 29 980, 85 грн.

На підставі ст. 129 ГПК України, судовий збір покладається на відповідачів пропорційно розміру задоволених позовних вимог в рівних частинах з кожного.

Керуючись ст. ст. 129, 232, 233, 236-238, 240-241 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

1.Позовну заяву Публічного акціонерного товариства "МТБ БАНК" задовольнити частково.

2.Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРІТІКУМ ЮГ" (65481, Одеська область, м. Южне, вул. Приморська, 17, кв. 28, ) та ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт серія НОМЕР_3 ) на користь Публічного акціонерного товариства "МТБ БАНК" (68003, Одеська область, м. Чорноморськ, проспект Миру, 28, ) заборгованість за договором про надання овердрафтового кредиту №00009/О47 від 31.07.2019р. у розмірі 198 510 (сто дев`яносто вісім тисяч п`ятсот десять) грн. 28 коп., з яких: 168 529 (сто шістдесят вісім тисяч п`ятсот двадцять дев`ять) грн. 43 коп. - заборгованість за наданим кредитом, 29 980 (двадцять дев`ять тисяч дев`ятсот вісімдесят) грн. 85 коп. - пеня.

3.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРІТІКУМ ЮГ" (65481, Одеська область, м. Южне, вул. Приморська, 17, кв. 28, ) на користь Публічного акціонерного товариства "МТБ БАНК" (68003, Одеська область, м. Чорноморськ, проспект Миру, 28, ) витрати по сплаті судового збору в сумі 1 488 (одна тисяча чотириста вісімдесят вісім) грн. 83 коп.

4.Стягнути з ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт серія НОМЕР_3 ) на користь Публічного акціонерного товариства "МТБ БАНК" (68003, Одеська область, м. Чорноморськ, проспект Миру, 28, ) витрати по сплаті судового збору в сумі 1 488 (одна тисяча чотириста вісімдесят вісім) грн. 83 коп.

5.У задоволенні решті позовних вимог відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили в порядку ст.241 Господарського процесуального кодексу України і може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом 20 днів з дня складання повного рішення.

Повне рішення складено 11 січня 2021 р.

Суддя Г.Є. Смелянець