ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

"03" грудня 2020 р. м.Київ Справа№ 910/2305/20

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Станіка С.Р.

суддів: Тищенко О.В.

Дикунської С.Я.

За участю секретаря судового засідання Бовсунівської Л.О.

За участю представників учасників справи згідно протоколом судового засідання від 03.12.2020

за апеляційною скаргою Антимонопольного комітету України

на рішення Господарського суду міста Києва

від 25.09.2020 (повне рішення складено 05.10.2020)

у справі №910/2305/20 (суддя Підченко О.Ю.)

за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз"

до Антимонопольного комітету України

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача:

1. Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи

"Дніпрогаз"

2. Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи

"Дніпропетровськгаз"

3. Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут"

про визнання недійсним та скасування рішення в частині

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" (надалі - позивач, АТ "Криворіжгаз") звернувся до суду з позовом до Антимонопольного комітету України (надалі також - відповідач, АМК України, Комітет) про:

- визнання недійсним та скасування п. 1 рішення АМК України №791-р від 10.12.2019 року, згідно якого "визнано, що група "Дніпропетровськгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" за результатами діяльності в період із грудня 2015 по серпень 2019 займала монопольне (домінуюче) становище на ринку комплексної послуги з розподілу та постачання природного газу побутовим споживачам у межах території ліцензійної діяльності AT "Криворіжгаз";

- визнання недійсним та скасування п. 2 рішення АМК України №791-р від 10.12.2019 року, згідно якого "визнано дії групи "Дніпропетровськгаз" в особі AT "Дніпрогаз", AT "Дніпропетровськгаз", AT "Криворіжгаз" та TOB "Дніпропетровськгаз збут", які полягають у донарахуванні об`ємів використаного побутовими споживачами природного газу понад обсяги, визначені лічильниками, при здійсненні комерційних розрахунків, при різному застосуванні норм законодавства учасниками і Регулятором цих відносин, із жовтня 2018 по серпень 2019, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 2 статті 50 та частиною першої статті 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку комплексної послуги з розподілу та постачання природного газу побутовим споживачам у межах території ліцензійної діяльності AT "Криворіжгаз", що призвело до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку;

- визнання недійсним та скасування п. 4 рішення АМК України №791-р від 10.12.2019 року, згідно якого " за порушення, зазначене в п. 2 резолютивної частини цього рішення, накладено на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" штраф у розмірі 1 912 454 (один мільйон дев`ятсот дванадцять тисяч чотириста п`ятдесят чотири) гривні;

- визнання недійсним та скасування п. 7 рішення АМК України №791-р від 10.12.2019 року, згідно якого "зобов`язано групу "Дніпропетровськгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" та товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" припинити порушення законодавства про захист економічної конкуренції, зазначене в п. 2 резолютивної частини цього рішення;

- визнання недійсним та скасування п. 8 рішення АМК України №791-р від 10.12.2019 року, згідно якого "зобов`язано групу "Дніпропетровськгаз" в особі AT "Дніпрогаз", AT "Дніпропетровськгаз", AT "Криворіжгаз" та TOB "Дніпропетровськгаз збут" усунути наслідки порушення законодавства про захист економічної конкуренції зазначене в п. 2 резолютивної частини цього рішення, шляхом здійснення перерахунку споживачам у частині визначення фактичного об`єму споживання (розподілу) природного газу по об`єкту побутового споживача на підставі даних лічильника природного газу, починаючи із жовтня 2018 року.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що є всі підстави, передбачені ст. 59 Закону України "Про захист економічної конкуренції", для визнання оскаржуваного рішення недійсним в частині, що стосується позивача.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 25.09.2020 у справі №910/2305/20 позовні вимоги Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" - задоволено повністю, а саме ухвалено:

- визнати недійсним та скасувати п. 1 рішення АМК України №791-р від 10.12.2019 року, згідно якого "визнано, що група "Дніпропетровськгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" за результатами діяльності в період із грудня 2015 по серпень 2019 займала монопольне (домінуюче) становище на ринку комплексної послуги з розподілу та постачання природного газу побутовим споживачам у межах території ліцензійної діяльності АТ "Криворіжгаз".

- визнати недійсним та скасувати п. 2 рішення АМК України №791-р від 10.12.2019 року, згідно якого "визнано дії групи "Днійронетровськгаз" в особі АТ "Дніпрогаз", АТ "Дніпропетровськгаз", АТ "Криворіжгаз" та ТОВ "Дніпропетровськгаз збут", які полягають у донарахуванні об`ємів використаного побутовими споживачами природного газу понад обсяги, визначені лічильниками, при здійсненні комерційних розрахунків, при різному застосуванні норм законодавства учасниками і Регулятором цих відносин, із жовтня 2018 по серпень 2019, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 2 статті 50 та частиною першої статті 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції-", у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку комплексної послуги з розподілу та постачання природного газу побутовим споживачам у межах території ліцензійної діяльності АТ "Криворіжгаз", що призвело до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.".

- визнати недійсним та скасувати п. 4 рішення АМК України №791-р від 10.12.2019 року, згідно якого "за порушення, зазначене в п. 2 резолютивної частини цього рішення, накладено на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" штраф у розмірі 1 912 454 (один мільйон дев`ятсот дванадцять тисяч чотириста п`ятдесят чотири) гривні.

- визнати недійсним та скасувати п. 7 рішення АМК України №791-р від 10.12.2019 року, згідно якого "зобов`язано групу "Дніпропетровськгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" та товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" припинити порушення законодавства про захист економічної конкуренції, зазначене в п. 2 резолютивної частини цього рішення.

- визнати недійсним та скасувати п. 8 рішення АМК України №791-р від 10.12.2019 року, згідно якого "зобов`язано групу "Дніпропетровськгаз" в особі АТ "Дніпрогаз", АТ "Дніпропетровськгаз", АТ "Криворіжгаз" та ТОВ"Дніпропетровськгаз збут" усунути наслідки порушення законодавства про захист економічної конкуренції^ зазначене в п. 2 резолютивної частини цього рішення, шляхом здійснення перерахунку споживачам у частині визначення фактичного об`єму споживання (розподілу) природного газу по об`єкту побутового споживача на підставі даних лічильника природного газу, починаючи із жовтня 2018 року.

Не погодившись з вказаним рішенням, відповідач Антимонопольний комітет України 26.10.2020 звернувся до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 25.09.2020 у справі №910/2305/20 та ухвалити нове рішення, яким відмовити Акціонерному товариству "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 03.11.2020 для розгляду апеляційної скарги Антимонопольного комітету України сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Станік С.Р., судді Тищенко О.В., Дикунська С.Я.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 09.11.2020 у справі №910/2305/20 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 25.09.2020 у даній справі, розгляд апеляційної скарги Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 25.09.2020 у справі №910/2305/20 призначено на 03.12.2020.

30.11.2020 та 01.12.2020 через канцелярію Північного апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" та від Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" надійшло клопотання про зупинення апеляційного провадження у справі № 910/2305/20 за апеляційною скаргою Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 25.09.2020 за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" до закінчення перегляду в касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду цивільної справи № 161/11800/19 за подібних правовідносин.

Клопотання мотивовані тим, що пов`язаність вищезазначених справ, а також об`єктивна на думку АТ "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" неможливість розгляду справи №910/2305/20 до вирішення іншої справи № 161/11800/19 Великою Палатою Верховного суду обумовлюється тим, що як в справі №910/2305/20 так і в справі № 161/11800/19 однією з підстав позову є правомірність дій Операторів ГРМ з приведення об`єму природного газу спожитого побутовим споживачем до стандартних умов, що згідно з п. 7 ч. 1 ст. 228 Господарського процесуального кодексу України є підставою для зупинення провадження у даній справі.

01.12.2020 через канцелярію Північного апеляційного господарського суду від Антимонопольного комітету України надійшли письмові заперечення щодо зупинення провадження у справі № 910/2305/20 за апеляційною скаргою Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 25.09.2020 за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" до закінчення перегляду в касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду цивільної справи № 161/11800/19. Заперечення мотивовані тим, що справа № 616/11800/19,яка перебуває на розгляді Великої Палати Верховного Суду, не є подібною з справою № 910/2305/20 з огляду на суттєву відмінність у фактичних обставинах справи, різний суб`єктний склад сторін спору та об`єкт спору, що виключає можливість віднесення висновків, як будуть зроблені у даній справі, до висновків Верховного Суду, викладених у подібних правовідносинах.

У судове засідання 03.12.2020 з`явились представник позивача, представник відповідача та представники третіх осіб.

Судом апеляційної інстанції поставлено на обговорення заявлені клопотання про зупинення апеляційного провадження у справі № 910/2305/20 за апеляційною скаргою Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 25.09.2020 за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" до закінчення перегляду в касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду цивільної справи № 161/11800/19 за подібних правовідносин, і після заслуховування думок присутніх представників учасників справи щодо заявленого клопотання, дослідження матеріалів справи, суд апеляційної інстанції дійшов наступних висновків.

Так, оскаржуваним у справі №910/2305/20 рішенням Антимонопольного комітету України №791-р від 10.12.2019, зокрема, визнано дії групи "Дніпропетровськгаз" в особі АТ «Дніпрогаз», АТ «Дніпропетровськгаз», АТ «Криворіжгаз» та ТОВ «Дніпропетровськгаз збут», які полягають у донарахуванні об`ємів використаного побутовими споживачами природного газу понад обсяги, визначені лічильниками, при здійсненні комерційних розрахунків, при різному застосуванні норм законодавства учасниками і Регулятором цих відносин, із жовтня 2018 по серпень 2019, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 2 статті 50 та частиною першої статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку комплексної послуги з розподілу та постачання природного газу побутовим споживачам у межах території ліцензійної діяльності АТ «Криворіжгаз», що призвело до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

В пункті (182) оскаржуваного рішення зазначено, що норми Кодексу ГРМ не містять положень, які регламентують процедуру приведення обсягів спожитого природного газу побутовими споживачами до стандартних умов для здійснення комерційних розрахунків в обсягах (куб.м) та містять виключно процедуру такого приведення для непобутових споживачів.

(183) Норми Кодексу ГРМ щодо приведення до стандартних умов для побутових споживачів застосовуються виключно при здійсненні перерахунків об`ємів природного газу в куб.м в енергетичні одиниці та надання їх побутовим споживачам інформаційно.

Разом з тим, однією із підстав для прийняття рішенням господарського суду міста Києва від 25.09.2020 у справі №910/2305/20 про задоволення позовних вимог АТ «Криворіжгаз» є те, що п. 6 гл. 1 розд. XV Кодексу газорозподільних систем (Кодекс ГРС) вказує на необхідність застосування лише відповідного коефіцієнту при приведенні обсягів спожитого природного газу побутовими споживачами до стандартних умов, який зазначений в додатках до Методики №116. Дана норма пов`язує приведення обсягів спожитого природного газу до стандартних умов не з порядком, процедурою чи колом споживачів, що визначені Методикою №116, а з числовими значеннями коефіцієнтів, які зазначені в додатках до цієї Методики.

Водночас, 31.08.2020 Великою Палатою Верховного Суду прийнято для провадження розгляду цивільну справу №161/11800/19 за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» про захист прав споживачів шляхом визнання неправомірними дій постачальника природного газу виставляти рахунки та вимагати оплати за спожитий природний газ побутовим споживачем.

У вказаній справі №161/11800/19, Позивач звернулась з позовом, в якому просила зобов`язати відповідача припинити дії, якими порушувались її права як побутового споживача природного газу в частині приведення об`єму природного газу до стандартних умов; відновлення обліку використаного природного газу за фактичними даними лічильника та здійснити контроль зняття та обліку природного газу відповідно до фактичних даних лічильника.

Підставою для передачі справи № 161/11800/19 на розгляд Великої Палати Верховного Суду стало те, що існує очевидна необхідність формування єдиної правозастосовчої практики у спорах щодо приведення об`єму природного газу до стандартних умов за даними побутових лічильників у разі відсутності приладів для вимірювання температури та тиску газу, для забезпечення розумної передбачуваності судових рішень, а тому справа містить і виключну правову проблему і її вирішення необхідне для забезпечення розвитку права та формування єдиної правозастосовчої практики.

В свою чергу, предметом позову у справі № 910/2305/20 у даній справи є вимоги по визнання недійсним рішення Антимонопольного комітету України № 791-р від 10.12.2019 в частині, що стосується позивача.

Зазначеним рішенням Антимонопольного комітету України, зокрема, визнано дії групи "Дніпропетровськгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" і Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут", які полягають у донарахуванні об`ємів використаного побутовими споживачами природного понад обсяги, визначені лічильниками, при здійсненні комерційних розрахунків, при різному застосуванні норм законодавства учасниками і Регулятором цих відносин, із жовтня 2018 по серпень 2019 року, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 2 статті 50 та частиною першою статті 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку комплексної послуги з розподілу та постачання природного газу побутовим споживачам у межах території ліцензійної діяльності, що призвело до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

Як вбачається зі спірного рішення Антимонопольного комітету України, при його прийнятті Антимонопольний комітет України виходив, зокрема, з того, що чинним законодавством України не визначено право постачальників природного газу додатково стягувати з побутових споживачів плату за природний газ, використаний оператором ГРМ для покриття його втрат через неприведення до стандартних умов

Таким чином, Антимонопольний комітет України вважає, що Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" і Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут", неправомірно здійснювали донарахування об`ємів використаного побутовими споживачами природного газу понад обсяги, визначені лічильниками (які не мають механізму приведення природного газу до стандартних умов) при здійсненні комерційних розрахунків.

Таким чином, спір між учасниками даної справи виник з приводу застосування чинного законодавства з питання приведення природного газу до стандартних умов та відповідно, правомірність дій Операторів ГРМ з приведення обсягів природного газу до стандартних умов, а у справі № 161/11800/19 на розгляд Великої Палати Верховного Суду визнано, що існує необхідність формування єдиної правозастосовчої практики у спорах щодо приведення об`єму природного газу до стандартних умов за даними побутових лічильників у разі відсутності приладів для вимірювання температури та тиску газу, для забезпечення розумної передбачуваності судових рішень, а тому справа містить і виключну правову проблему і її вирішення необхідне для забезпечення розвитку права та формування єдиної правозастосовчої практики, а тому рішення у справі №161/11800/ 19 є ухваленим у подібних правовідносинах та перебуває на розгляді Великої Палати Верховного Суду.

Станом на час судового засідання з розгляду апеляційної скарги Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 25.09.2020 у справі №910/2305/20, в Єдиному державному реєстрі судових рішень відсутні відомості про результати розгляду Великою Палатою Верховного Суду цивільної справи № 161/11800/19. Матеріали справи №910/2305/20 таких відомостей також не містять.

Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 228 Господарського процесуального кодексу України, суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку перегляду судового рішення у подібних правовідносинах (в іншій справі) у касаційному порядку палатою, об`єднаною палатою, Великою Палатою Верховного Суду.

Згідно з п. 11 ч. 1 ст. 229 Господарського процесуального кодексу України провадження у справі зупиняється у випадку, встановленому пунктом 7 частини першої статті 228 цього Кодексу, - до закінчення перегляду в касаційному порядку.

За таких обставин, Північний апеляційний господарський суд, з метою дотримання принципу єдності судової практики дійшов висновку про наявність підстав для зупинення провадження у справі №910/2305/20 до перегляду судового рішення у подібних правовідносинах у справі №161/11800/ 19 Великою Палатою Верховного Суду, у зв`язку з чим задовольняє заявлені клопотання.

Керуючись ст.ст. 228, 234 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Клопотання про зупинення провадження у справі №910/2305/20 - задовольнити.

2. Зупинити апеляційне провадження у справі № 910/2305/20 за апеляційною скаргою Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 25.09.2020 у справі №910/2305/20 до закінчення перегляду в касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду цивільної справи № 161/11800/19 за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» про захист прав споживачів шляхом визнання неправомірними дій постачальника природного газу виставляти рахунки та вимагати оплати за спожитий природний газ побутовим споживачем.

3. Зобов`язати учасників справи повідомити Північний апеляційний господарський суд про усунення обставин, які зумовили зупинення провадження у справі №910/2305/20

4. Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку та строки, визначені ст. ст. 286-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали підписано: 22.12.2020.

Головуючий суддя С.Р. Станік

Судді О.В. Тищенко

С.Я. Дикунська