Господарський суд
Житомирської області
_______________________________________
___________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" грудня 2020 р. м. Житомир Справа № 906/29/20

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Маріщенко Л.О.

секретар судового засідання: Малярчук Р.А.

за участю представників сторін:

від позивача: Вернидуб Д.В. - ордер серія ЖТ № 072045 від 13.02.2020

від відповідача: Приведьон В.М. - дов. №08/175/0 від 24.12.2019

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом Фізичної особи підприємця Вергелес Алли Михайлівни

до Акціонерного товариства "Житомиробленерго"

про скасування оперативно-господарської санкції

ФОП Вергелес А.М. звернулась до господарського суду Житомирської області з позовом до АТ "Житомиробленерго" про скасування оперативно-господарської санкції шляхом визнання недійсним рішення комісії АТ "Житомиробленерго" з розгляду акту про порушення від 03.10.2019 № 024016, яке оформлене протоколом від 20.11.2019 № 33/11-19 щодо нарахування ФОП Вергелес А.М. вартості необлікованої електричної енергії у розмірі 96831,24 грн.

Ухвалою суду від 13.01.2020 відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження.

30.01.2020 від відповідача до суду надійшов відзив на позовну заяву, в якому зазначено, що 03.10.2019 відповідним персоналом АТ "Житомиробленерго" Житомирським РЕМ про проведенні контрольного огляду за адресою вул. Довженка, 64, приміщення продуктового магазину м. Житомира було виявлено порушення споживачем пп.20, п.5.5.5 та пп.7, п. 8.4.2 Правил роздрібного ринку електричної енергії, шляхом самовільного підключення поза розрахунковим засобом обліку електричної енергії до мережі, що не є власністю оператора системи розподілу з порушенням схеми обліку. Порушення виявлено за допомогою демонтажу задньої стінки стелажу, що зафіксовано Актом про порушення №024016. Представник споживача погодився з виявленим та зафіксованим порушенням правил, що підтверджується його підписом в акті про порушення №024016 та власноручним записом в графі де викладаються зауваження до складеного акту "не маю".

20.11.2019 було проведено засідання комісії з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ в присутності споживача, зокрема розглянуто Акт №024016 від 03.10.2019. За результатами розгляду, комісією було визнано правомірним акт №024016 від 03.10.2019 та прийнято рішення провести нарахування у відповідності до вимог п.8.4.12 ПРРЕЕ виходячи з найменшого допустимого струму, який може протікати через поперечну площу перерізу проводів, що використані у схемі самовільного підключення, що не перевищує дванадцять календарних місяців. Вказане рішення зафіксоване протоколом засідання комісії №33/11-19 від 20.11.2019. В результаті проведених нарахувань, загальна сума збитків завданих енергопостачальнику шляхом порушення споживачем ПРРЕЕ склала 96 831,24 грн. Позивач звернулась до АТ "Житомиробленерго" з заявою в якій просить переглянути протокол комісії в зв`язку з не згодою суми нарахування та проханням провести розрахунок в їх присутності. 03.12.2019 позивача було письмово повідомлено про те, що розрахунок обсягу та вартості не облікованої електричної енергії проведено згідно з Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №312 зі змінами та доповненнями.

Ураховуючи викладене відповідач просить відмовити в задоволенні позовних вимог та стягнути з позивача на користь відповідача витрати на правничу допомогу в розмірі 10 000,00 грн.

02.03.2020 позивачем до суду була подана заява від 28.02.2020 про зміну предмету спору згідно якої позивач просить скасувати рішення комісії АТ "Житомиробленерго" з розгляду акту про порушення від 03.10.2019 №024016, яке оформлене протоколом від 20.11.2019 №33/11-19 щодо нарахування Фізичній особі-підприємцю Вергелес Аллі Михайлівні вартості необлікованої електричної енергії у розмірі 96 831,24 грн в повному обсязі.

Ухвалою суду від 12.03.2020 позовну заяву було залишено без руху та надано строк для усунення недоліків зазначених в даній ухвалі.

У зв`язку з усуненням недоліків, ухвалою від 19.03.2020 продовжено розгляд справи та прийнято до розгляду заяву позивача про зміну предмету позову.

Ухвалою суду від 16.06.2020 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті.

04.12.2020 від відповідача до суду надійшла заява з додатками , зокрема детальним описом та розрахунком наданих послуг (робіт) згідно якого просить стягнути з позивача витрати на професійну правничу допомогу в сумі 15 000,00 грн.

В судовому засіданні представник позивача позов підтримав в повному обсязі.

Представник відповідача позовні вимоги не визнає та просить відмовити в задоволенні позову.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, проаналізувавши наявні у справі докази у сукупності та давши їм відповідну правову оцінку, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

На підставі договору оренди нерухомого майна № 37 від 05.07.2017 позивач використовує нежитлове приміщення в м. Житомир по вул. Довженко, 64, площею 100,3 м. кв. для здійснення торгівельної діяльності продовольчими товарами.

28.12.2018 між АТ "Житомиробленерго" та ФОП Вергелес А.М. укладено договір №2267 про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії.

03.10.2019 представниками Житомирського РЕМ АТ "Житомиробленерго" було складено акт про порушення № 024016, в якому зазначили про виявлення порушення п.п. 20 п. 5.5.5 та п.п. 7 п. 8.4.2 Правил роздрібного ринку електричної енергії шляхом самовільного підключення поза розрахунковим засобом обліку електричної енергії до мережі що не є власністю оператора системи розподілу з порушенням схеми обліку. Порушення виявлено за допомогою демонтажу задньої стінки стелажа.

В схемі електроживлення споживача та в п. 4 вказаного акту зазначено, що позаоблікове підключення здійснене мідним проводом 2ПВС2х2,5.

В акті також зазначено, що комісія оператора системи з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 20.11.2019 о 10:00 год. за адресою м. Житомир, пров. Селецький , 2А, каб № 209.

З актом про порушення споживач ознайомлений, зауважень до складання акта не має, про свідчить підпис представника споживача на вказаному акті.

Другий примірник акта вручено представнику споживача Вергелес С.Б.

20.11.2019 було проведено засідання комісії з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, в присутності споживача, зокрема розглянуто Акт №024016 від 03.10.2019. За результатами розгляду, комісією було визнано правомірним акт №024016 від 03.10.2019 та прийнято рішення провести нарахування у відповідності до вимог п.8.4.12 постанови №312 від 14.03.2018 про затвердження ПРРЕЕ із змінами та доповненнями №1525 від 18.07.2019 по перерізу провідника за період 12 календарних місяців до дня виявлення порушення.

Вказане рішення зафіксоване протоколом засідання комісії №33/11-19 від 20.11.2019.

Відповідно до проведеного розрахунку по акту №024016 від 03.10.2019 обсяг та вартість необлікованої активної електричної енергії складає 96 831,24 грн.

В протоколі № 33/11-19 від 20.11.2019 здійснена відмітка про незгоду споживача з методикою нарахування.

20.11.2019 відповідачем направлена позивачу претензія №33/11-19 з вимогою оплатити визначений комісією обсяг завданих споживачем збитків, активна електроенергія на суму 96 831,24 грн. Також до претензії додані розрахунок, рахунок та копія протоколу.

21.11.2019 позивач звернулась до АТ "Житомиробленерго" з заявою в якій просить переглянути протокол комісії в зв`язку з не згодою суми нарахування та проханням провести розрахунок в їх присутності.

03.12.2019 відповідачем був направлений на адресу позивача лист в якому було письмово повідомлено про те, що розрахунок обсягу та вартості не облікованої електричної енергії проведено згідно з Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №312 зі змінами та доповненнями. У АТ "Житомиробленерго" відсутні підстави для корегування розрахунків відповідно до протоколу засідання комісії з розгляду актів Житомирського РЕМ.

Позивач не погоджується з проведеним відповідачем розрахунком по акту, оскільки розрахунок проведено по перерізу провода алюміній АВВГ4х6,0 мм, в той час, як в акті про порушення № 024016 від 03.10.2019 вказано, що самовільне підключення здійснене проводом 2ПВС2х2,5 мм. Також, позивач не погоджується із періодом нарахування оперативно-господарської санкції, оскільки вважає, що відповідно до п.п. 2 п. 8.4.8 ПРРЕЕ кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил), якщо споживач здійснив самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі з порушенням схеми обліку, вчинив інші дії, що призвели до споживання необлікованої електричної енергії, виявити які представники оператора системи під час проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку мали можливість, - з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення. При цьому, позивач посилається на те, що останній контрольний огляд засобу комерційного обліку позивача відбувся 20 травня 2019, тому якщо і застосовувати оперативно-господарські санкції, то лише з вказаної дати відповідно до п.п. 2 п. 8.4.8 ПРРЕЕ, а не за 12 місяців, як здійснив відповідач.

Ураховуючи викладене, позивач просить скасувати рішення комісії відповідача з розгляду акта про порушення від 03.10.2019 №024016, яке оформлене протоколом від 20.11.2019 №33/11-19 щодо нарахування позивачу вартості необлікованої електричної енергії у розмірі 96 831,24 грн.

Відповідно до п. 1.1.1 Правил роздрібного ринку електричною енергією, затверджених постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №312 та змінами, внесеними згідно з Постановами Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2002 від 21.12.2018 №1525 від 18.07.2019 ПРРЕЕ регулюють взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними цими Правилами.

Учасниками роздрібного ринку є: електропостачальники, оператор системи передачі, оператори систем розподілу, у тому числі оператори малих систем розподілу, споживачі, основні споживачі, субспоживачі, виробники електричної енергії, які підпадають під визначення розподіленої генерації, та інші учасники ринку, які надають послуги, пов`язані з постачанням електричної енергії споживачу з метою використання ним електричної енергії на власні потреби.

Ці Правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку.

Згідно п. 5.5.5 ПРРЕЕ споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема:

- користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів);

- сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів;

- не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Згідно з пунктом 6.41 ПКЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Пунктом 6.42 ПКЕЕ передбачено, що на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді, у разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку.

Так, 03.10.2019 представниками відповідача було складено акт про порушення №024016, в якому зазначили про виявлення порушення п.п. 20 п.5.5.5 та п. 7 п 8.4.2 Правил роздрібного ринку електричної енергії шляхом самовільного підключення поза розрахунковим засобом обліку електричної енергії до мережі що не є власністю оператора системи розподілу з порушенням схеми обліку.

Заперечень у споживача щодо складання вказаного акту про порушення не має.

Відповідно до п. 8.4.2 ПРРЕЕ визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень:

- самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку.

Згідно п. 8.4.6 ПРРЕЕ у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 6-8 пункту 8.4.2 цієї глави, положення цієї глави застосовуються за умови виявлення місця підключення до відповідних мереж, про що зазначається в акті про порушення та позначається на схемі (крім випадків, передбачених цим пунктом).

В акті про порушення зазначаються відомості про дії представників оператора системи, вжиті для виявлення місця підключення (наприклад, використання спеціальних технічних засобів (із зазначенням їх типу та способу застосування), здійснення часткового демонтажу будівельних конструкцій, оздоблювальних матеріалів та/або демонтажу приладів чи їх захисних панелей тощо).

У разі визнання споживачем факту здійснення самовільного підключення та ненадання оператору системи доступу до приміщень об`єкта споживача та/або дозволу здійснювати на його об`єкті демонтаж будівельних конструкцій та/або оздоблювальних матеріалів для виявлення місця підключення, про що зазначається в акті про порушення, положення цієї глави застосовуються без виявлення місця підключення. У цьому разі в акті про порушення зазначається ділянка електричної мережі, до якої здійснено самовільне підключення.

Так, в акті про порушення №024016 від 03.10.2019 зазначено, що порушення виявлено за допомогою демонтажу задньої стінки стелажа.

Відповідно до п. 8.4.8 ПРРЕЕ кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил):

- якщо споживач здійснив самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку, вчинив інші дії, що призвели до споживання необлікованої електричної енергії, виявити які представники оператора системи під час проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку не мали можливості, або установив пристрій, що занижує покази лічильника електричної енергії (використання фазозсувного трансформатора, постійних магнітів (у разі невстановлення на/в лічильник індикаторів), пристрою випромінювання електромагнітних полів тощо), - з дня останньої технічної перевірки або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття права власності чи користування на об`єкт (якщо технічну перевірку у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності (користування) на об`єкт до дати виявлення порушення не було проведено) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у дванадцяти календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Таким чином, оскільки позивач вчинив дії, що призвели до споживання необлікованої електричної енергії, виявити які представники оператора системи під час проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку не мали можливості, то відповідачем при здійснені розрахунку правомірно врахований період 12 календарних місяців до дня виявлення порушення, а саме з жовтня 2018 по жовтень 2019.

Відповідно до п. 8.4.12 ПРРЕЕ у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 6-8 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт·год), розраховується за формулою

Wдоб.с.п. = Pс.п. х t вик.с.п.

де

Pс.п. потужність самовільного підключення (кВт), що розраховується за формулами у разі підключення до однієї фази

Рс.п. = І х Uном.фаз х cosф

у разі підключення до трьох фаз

Рс.п. = 3 х І х Uном.фаз х cos

де

I - сила струму, що може протікати по колу самовільного підключення, визначена виходячи:

з найменшого допустимого струму, який може протікати через поперечну площу перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, згідно з главою 1.3 ПУЕ, А;

з найменшої сили струму спрацювання комутаційних апаратів, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі (за умови, що зазначена сила струму спрацювання менша сили струму, визначеної виходячи з поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 ПУЕ), А.

У разі непроведення вимірів поперечної площі перерізу всіх проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, потужність самовільного підключення (Pс.п.., кВт) визначається виходячи з допустимого тривалого струму, що може протікати через мінімальний діаметр електропроводки, згідно з положеннями глави 1.3 ПУЕ (за умови, що зазначена сила струму менша сили струму спрацювання комутаційних апаратів, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі).

За згодою сторін сила струму може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних на об`єкті споживача струмоприймачів на максимальну потужність або з максимальної сили струму навантаження струмоприймачів, підключених до схеми самовільного підключення на момент виявлення порушення, на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології;

U ном.фаз. - номінальна фазна напруга, кВ;

cosф - косинус кута між фазною напругою Uфаз та струмом навантаження, який протікає тією самою фазою, визначений на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. У разі відсутності у представників оператора системи відповідних засобів вимірювальної техніки cosф приймається рівним 0,9;

t вик.с.п. - час використання самовільного підключення протягом доби (приймається рівним 12 год/добу).

Поперечна площа перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології.

Комутаційні апарати, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі, можуть вилучатися оператором системи для направлення їх на експертизу для встановлення фактичної сили струму їх спрацювання, про що зазначається в акті про порушення.

Як вбачається зі схеми електроживлення споживача, зазначеної в акті про порушення №024016 від 03.10.2019 нежитлове приміщення "магазин" за адресою м. Житомир, вул. Довженко, 64 підключено проводом АВВГ 4х6 мм (алюміній), а самовільне підключення виконано двома проводами ПВС 2х2,5 мм.

Відповідно до розрахунку по акту № 024016 від 03.10.2019 проведеного згідно протоколу комісії ЖРЕМ відповідно п. 8.4.12 Постанови № 312 від 14.03.2019 про затвердження ПРРЕЕ зі змінами і доповненнями №1525 від 18.07.2019 відповідачем розрахунок проведено по перерізу провода алюміній АВВГ4 х 6,0 мм, а не по перерізу проводу 2ПВС2х2,5 мм, як то передбачено п. 8.4.12 ПРРЕЕ. Факт проведення розрахунку саме по перерізу провода алюміній АВВГ4 х 6,0 мм також не заперечується відповідачем у його відзиві на позов.

Ураховуючи викладене суд прийшов до висновку що проведений розрахунок згідно протоколу комісії №33/11-19 здійснений з порушенням чинного законодавства що регулює дані відносини.

Згідно зі ст.73 Господарського процесуального Кодексу України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ст.74 Господарського процесуального Кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Приписами ст. 79 Господарського процесуального Кодексу України передбачено, що наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування.

Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Відповідно до п. 1 ст. 86 Господарського процесуального Кодексу України, Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Оцінюючи докази у справі в їх сукупності, законодавство, що регулює спірні правовідносини, суд дійшов висновку щодо наявності підстав для задоволення позовних вимог .

Витрати по сплаті судового збору відповідно до ст. 129 ГПК України покладаються на відповідача.

Керуючись статтями 123, 129, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2.Скасувати рішення комісії АТ "Житомиробленерго" з розгляду акту про порушення від 03.10.2019 №024016, яке оформлене протоколом від 20.11.2019 №33/11-19.

3. Стягнути з Акціонерного товариства "Житомиробленерго" ( 10008, м. Житомир, вул. Пушкінська,32/8, ) на користь Фізичної особи підприємця Вергелес Алли Михайлівни ( АДРЕСА_1 , інд. номер НОМЕР_1 ) - 2 102,00 грн судового збору.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено: 28.12.20

Суддя Маріщенко Л.О.

Віддрукувати:

1- в справу

2-3 - сторонам (рек.)