ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" грудня 2020 р. Справа№ 910/16487/16

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Отрюха Б.В.

суддів: Копитової О.С.

Грека Б.М.

Секретар судового засідання: Кучерява К.Л.

За участю представників: відповідно до протоколу судового засідання від 24.12.2020.

Розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Геоінвест Україна"

на постанову Господарського суду міста Києва від 18.06.2019

у справі №910/16487/16 (суддя Пасько М.В.)

За заявою Регіонального відділення Фонду державного майна України

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробниче підприємство "Київкомунекологія" (ідентифікаційний код 35031969)

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Постановою Господарського суду міста Києва від 18.06.2019 припинено процедуру санації товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробниче підприємство "Київкомунекологія" (ідентифікаційний код 35031969). Припинено повноваження керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Микитьона В.В. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 11 від 31.01.13). Визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Науково-виробниче підприємство "Київкомунекологія" (ідентифікаційний код 35031969) банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру. Призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Микитьона В.В. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 11 від 31.01.13). Підприємницьку діяльність банкрута завершено. Зазначено, що строк виконання всіх грошових зобов`язань настав 18.06.19. Припинено нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута з 18.06.19. Скасовано арешти, накладені на майно товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробниче підприємство "Київкомунекологія" (ідентифікаційний код 35031969), визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається. Припинено повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном з 18.06.19. Зобов`язано ліквідатора банкрута у разі отримання ним заяв з вимогами до банкрута письмово повідомити про це суд та надати докази їх розгляду (визнання або ж відхилення в установленому порядку). Зобов`язано, ліквідатору провести ліквідаційну процедуру та надати суду свій звіт та ліквідаційний баланс банкрута у строк до 18.06.2020.

Призначено судове засідання для розгляду поданого ліквідатором звіту та ліквідаційного балансу боржника на 18.06.2020 о 10:10 год.

Не погоджуючись з прийнятою постановою, Товариство з обмеженою відповідальністю "Геоінвест Україна" звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить визнати поважними причини пропуску строку на оскарження постанови Господарського суду міста Києва від 18.06.2019 у справі № 910/16487/16 про визнання боржника банкрутом та поновити строк на апеляційне оскарження, скасувати повністю постанову Господарського суду міста Києва від 18.06.2019 у справі №910/16487/16, якою визнано ТОВ "НВП "Київкомунекологія" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, а справу направити до Господарського суду міста Києва для продовження розгляду на стадії процедури санації.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу ТОВ «Геоінвест Україна», зазначило, що товариство категорично не погоджується і вважає її такою, яка ухвалена внаслідок недоведеності обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, з порушенням норм процесуального права та неправильним застосуванням норм матеріального права.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Отрюх Б.В., судді: Остапенко О.М., Сотніков С.В.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 25.08.2020 клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Геоінвест Україна" про поновлення строку на апеляційне оскарження постанови Господарського суду міста Києва від 18.06.2019 у справі №910/16487/16 задоволено. Поновлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Геоінвест Україна" строк на апеляційне оскарження постанови Господарського суду міста Києва від 18.06.2019 у справі №910/16487/16. Відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Геоінвест Україна" у справі №910/16487/16 у визначеному складі, призначено справу до розгляду на 30.09.2020.

14.09.2020 через відділ документального забезпечення суду від Регіонального відділення Фонду Державного майна України по місту Києву надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому Фонд заперечував проти доводів апеляційної скарги, просив апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Геоінвест Україна" залишити без задоволення, а постанову Господарського суду міста Києва від 18.06.2019 №910/16487/17 залишити без змін.

Розпорядженням Керівника апарату суду № 09.1-08/3500/20 від 29.09.2020 у зв`язку з перебуванням судді Сотнікова С.В., який не є головуючим суддею (суддею-доповідачем), у відпустці, відповідно до підпунктів 2.3.25., 2.3.49. пункту 2.3. Положення про автоматизовану систему документообігу суду, призначено повторний автоматизований розподіл справи № 910/16487/16.

У відповідності до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 28.09.2020 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Отрюх Б.В., судді: Грек Б.М., Остапенко О.М.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 29.09.2020 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Геоінвест Україна" на постанову Господарського суду міста Києва від 18.06.2019 у справі №910/16487/16 прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючого судді Отрюха Б.В., суддів Грека Б.М., Остапенка О.М.

Разом з тим, 30.09.2020 року суддею Остапенком О.М. заявлено самовідвід у справі № 910/16487/16, який мотивовано наявністю обставини, які виключають можливість участі вказаного судді у розгляді даної справи.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 30.09.2020 заяву судді Північного апеляційного господарського суду Остапенка О.М. про самовідвід у справі № 910/16487/16 задоволено. Відведено суддю Північного апеляційного господарського суду Остапенка О.М. від розгляду справи № 910/16487/16. Матеріали справи № 910/16487/16 передано для здійснення визначення складу судової колегії у відповідності до положень ГПК України.

У відповідності до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Отрюх Б.В., судді: Копитова О.С., Грек Б.М.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 06.10.2020 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Геоінвест Україна" на постанову Господарського суду міста Києва від 18.06.2019 у справі №910/16487/16 прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючого судді Отрюха Б.В., суддів: Копитової О.С., Грека Б.М. Розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Геоінвест Україна" на постанову Господарського суду міста Києва від 18.06.2019 у справі №910/16487/16 призначено на 11.11.2020.

Враховуючи перебуванням головуючого судді Отрюха Б.В. з 11.11.2020 по 22.11.2020 у відпустці, розгляд справи 11.11.2020 не відбувся.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 24.11.2020 розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Геоінвест Україна" на постанову Господарського суду міста Києва від 18.06.2019 у справі №910/16487/16 призначено на 16.12.2020 о 15 год. 45 хв.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.12.2020 розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Геоінвест Україна" на постанову Господарського суду міста Києва від 18.06.2019, у справі № 910/16487/16 відкладено на 24.12.2020 о 11 год. 00 хв.

В судовому засіданні, призначеному на 24.12.2020, арбітражний керуючий Микитьон В.В. та представники ТОВ "Геоінвест Україна", Регіонального відділення Фонду державного майна України, надали пояснення по суті справи та стосовно можливості розгляду апеляційної скарги за відсутності інших учасників.

Представник ТОВ "Геоінвест Україна" та арбітражний керуючий Микитьон В.В. підтримали доводи апеляційної скарги, ТОВ "Геоінвест Україна", просили, скасувати повністю постанову Господарського суду міста Києва від 18.06.2019 у справі №910/16487/16, якою визнано ТОВ "НВП "Київкомунекологія" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, а справу направити до Господарського суду міста Києва для продовження розгляду на стадії процедури санації.

Представник регіонального відділення Фонду державного майна України, заперечував проти доводів апеляційної скарги з мотивів викладених у відзиві на апеляційну скаргу, просив апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Геоінвест Україна" залишити без задоволення, а постанову Господарського суду міста Києва від 18.06.2019 у справі №910/16487/17 залишити без змін.

Уповноважені представники інших учасників судового процесу, в судове засідання 24.12.2020 не з`явилися. Про день і час розгляду справи всі учасники провадження у справі повідомлені належним чином, відповідно до вимог Господарського процесуального кодексу України(далі - ГПК України).

Стаття 43 ГПК України зобов`язує сторони добросовісно користуватись належними їм процесуальними правами.

Частиною 11 статті 270 ГПК України, яка визначає порядок розгляду апеляційної скарги, встановлено, що суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними.

Судова колегія, обговоривши на місці вказані обставини, вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності учасників провадження у справі, які не з`явилися у судове засідання, за наявними у справі матеріалами.

Конституцією України кожному гарантується право на судовий захист, апеляційне та касаційне оскарження.

Також, Конституція України встановлює серед основних засад судочинства, зокрема, забезпечення апеляційного та касаційного оскарження рішення суду, крім випадків, встановлених законом.

Вказана конституційна норма конкретизована законодавцем в ст. 14 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", згідно з якою учасники судового процесу та інші особи у випадках і порядку, встановлених процесуальним законом, мають право на апеляційне та касаційне оскарження судового рішення.

Отже, реалізація конституційного права на апеляційне та касаційне оскарження судового рішення названим Законом ставиться в залежність від положень процесуального закону.

Таким чином, ГПК України повинен містити імперативні норми про те, в яких випадках особа має право оскаржити рішення суду в апеляційному чи касаційному порядку.

Розглянувши доводи апеляційних скарг, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників провадження, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - КУзПБ) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Частиною 1 ст. 2 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.

Відповідно до ч. 5 ст. 36 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", за наслідками розгляду звіту керуючого санацією комітет кредиторів приймає рішення про звернення до господарського суду з клопотанням щодо: припинення процедури санації у зв`язку з виконанням плану санації і відновленням платоспроможності боржника; припинення процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; припинення або продовження процедури санації та укладення мирової угоди.

Як вбачається з матеріалів справи, заявник звернувся до суду першої інстанції з заявою про порушення справи про банкрутство боржника, оскільки останній неспроможний сплатити борг.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.09.16 порушено провадження у справі № 910/16487/16 та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Рєзнікова В.І.

Ухвалою попереднього засідання Господарського суду міста Києва від 10.11.16 затверджено реєстр вимог кредиторів на загальну суму 4.406.857, 97 грн. та визначено дату проведення підсумкового судового засідання у справі на 01.12.16.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 01.12.16 продовжено строк процедури розпорядження майном у справі № 910/16487/16 та повноваження розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Рєзнікова В.І. на два місяці, тобто до 01.02.17, припинено повноваження керівника, а його повноваження покладено на розпорядника майна боржника.

Разом з тим, ухвалою Господарського суду міста Києва від 30.05.17 введено процедуру санації боржника у справі № 910/16487/16 та призначено керуючим санацією боржника арбітражного керуючого Рєзнікова В.І.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 11.07.17 затверджено план санації Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробниче підприємство "Київкомунекологія".

Затверджений план санації ТОВ «НВП «Київкомунекологія» передбачає залучення Товариства з обмеженою відповідальністю «Геоінвест Україна», в якості інвестора, завдяки якому має бути відновлено платоспроможність боржника.

04.09.2017 ТОВ «Геоінвест Україна» стало засновником ТОВ «НВП «Київкомунекологія», частка у статутному капіталі якого становить 99,78 %, що у гривневому еквіваленті дорівнює 450 000,00 грн.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 14.12.17 замінено керуючого санацією Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробниче підприємство "Київкомунекологія" арбітражного керуючого Микитьона В.В.

22.05.19 комітетом кредиторів прийнято рішення про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Микитьона В.В.

Постановою Господарського суду міста Києва від 18.06.2019 у справі №910/16487/16 припинено процедуру санації Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробниче підприємство "Київкомунекологія". Припинено повноваження керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Микитьона В.В. Визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Науково-виробниче підприємство "Київкомунекологія" банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру. Призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Микитьона В.В. Підприємницьку діяльність банкрута завершено.

Відповідно до абзацу 14 частини 1 статті 1 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника - особа, уповноважена загальними зборами учасників (акціонерів), що володіють більш як половиною статутного капіталу боржника, представляти їхні інтереси під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.

Згідно із абзацем 15 частини 1 статті 1 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» учасники у справі про банкрутство - сторони, забезпечені кредитори, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у справі про банкрутство.

ТОВ «Геоінвест Україна» не було повідомлено про проведення засідання комітету кредиторів ТОВ «НВП «Київкомуекологія» 22.05.2019 року, що унеможливило прибуття уповноваженого представника для прийняття участі в засіданні комітету кредиторів ТОВ «НВП «Київкомунекологія», на якому приймалося рішення про припинення процедури санації та прийняття рішення про ліквідацію останнього.

З огляду на викладене вбачається, що порушено право ТОВ «Геоінвест Україна», як власника 99,78% частки статутного капіталу Боржника, скористатися своїм голосом під час засідання, щодо припинення процедури санації та початок процедури ліквідації.

Частиною 2 статті 37 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначено, що за клопотанням комітету кредиторів або інвесторів, або власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) банкрута чи з власної ініціативи господарський суд може прийняти рішення про введення процедури санації й після визнання боржника банкрутом у разі наявності плану санації та до початку продажу майна банкрута.

Тобто, ставши інвестором боржника, ТОВ «Геоінвест Україна» мало на меті відновити діяльність Боржника, створити нові робочі місця, отримувати прибуток за рахунок якого відбулося б погашення вимог усіх кредиторів, чого судом першої інстанції враховано не було.

Тоді як винесення оскаржуваної постанови судом першої інстанції, зробило неможливим реалізацію даного плану, а відтак порушило право на отримання прибутку та обов`язків, щодо погашення дебіторської заборгованості.

Оскільки ТОВ «Геоінвест Україна» не було запрошено на збори кредиторів на якому приймалося рішення щодо ліквідації боржника, а ні повідомлено про прийняття такого рішення, не повідомлено про подання відповідної заяви до суду, не залучено до участі у справі, ані про судове засідання від 18.06.2019 в якому винесено постанову про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, колегія суддів приходить до висновку про необхідність її скасування, з огляду на її передчасність.

Перша частина статті 277 ГПК України встановлює, що підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є:

1) неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи;

2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими;

3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи;

4) порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Згідно із частиною 3 статті 13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до ст. 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Статтею 74 ГПК України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

За таких обставин, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційну скаргу ТОВ «Геоінвест Україна» на постанову Господарського суду міста Києва від 18.06.2019 у справі № 910/16487/16 слід задовольнити, постанову Господарського суду міста Києва від 18.06.2019 у справі № 910/16487/16 скасувати повністю, матеріали справи направити до Господарського суду міста Києва для продовження розгляду на стадії санації.

Керуючись статтями 129, 267-270, 273, 275, 277, 281-285 Господарського процесуального кодексу України, ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства, Північний апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Геоінвест Україна» на постанову Господарського суду міста Києва від 18.06.2019 у справі № 910/16487/16 задовольнити.

2. Постанову Господарського суду міста Києва від 18.06.2020 у справі № 910/16487/16 скасувати.

3. Матеріали справи № 910/16487/16 повернути до Господарського суду міста Києва для продовження розгляду на стадії санації.

4. Копію постанови суду надіслати учасникам провадження у справі.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку статті 287 ГПК України та ст.. 9 Кодексу України з процедур банкрутства.

Повний текст постанови складений та підписаний 29.12.2020р.

Головуючий суддя Б.В. Отрюх

Судді О.С. Копитова

Б.М. Грек