ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

"10" грудня 2020 р. Справа№ 910/2420/20

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Станіка С.Р.

суддів: Дикунської С.Я.

Тищенко О.В.

За участю секретаря судового засідання Бовсунівської Л.О.

За участю представників учасників справи згідно протоколом судового засідання від 10.12.2020

апеляційною скаргою Антимонопольного комітету України

на рішення Господарського суду міста Києва

від 09.09.2020 (повне рішення складено 23.09.2020)

у справі №910/2420/20 (суддя Босий В.П.)

За позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз"

до Антимонопольного комітету України

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача:

1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут"

2. Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи

"Дніпропетровськгаз"

3. Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи

"Криворіжгаз"

про визнання недійсним та скасування рішення в частині

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" (надалі - АТ "Дніпрогаз") звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Антимонопольного комітету України про визнання недійсним рішення в частині.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що рішення Антимонопольного комітету України №791-р від 10.12.2019 є незаконним та необґрунтованим внаслідок неповного з`ясування та доведення обставин, які мають значення для справи, невідповідності висновків, викладених у рішенні, обставинам справи, неправильного застосування норм матеріального та процесуального права, з огляду на що позивач просить визнати недійсним та скасувати п. 1, 2, 3, 7, 8 зазначеного рішення.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 09.09.2020 у справі №910/2420/20 позовні вимоги Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" - задоволено повністю.

Вирішено визнати недійсним та скасувати п. 1 резолютивної частини рішення Антимонопольного комітету України №791-р від 10.12.2019, яким визнано, що група "Дніпропетровськгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" і Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут", за результатами діяльності в період із грудня 2015 року по серпень 2019 року займала монопольне (домінуюче) становище на ринку комплексної послуги з розподілу та постачання природного газу побутовим споживачам у межах території ліцензійної діяльності Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз"та Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз".

Вирішено визнати недійсним та скасувати п. 2 резолютивної частини рішення Антимонопольного комітету України від №791-р від 10.12.2019, яким визнано дії групи "Дніпропетровськгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" і Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут", які полягають у донарахуванні об`ємів використаного побутовими споживачами природного газу понад обсяги, визначені лічильниками, при здійсненні комерційних розрахунків порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим п. 2 ст. 50 та ч.1 ст. 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку комплексної послуги з розподілу та постачання природного газу побутовим споживачам у межах території ліцензійної діяльності Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" та Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", що призвело до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

Вирішено визнати недійсним та скасувати п. 3 резолютивної частини рішення Антимонопольного комітету України №791-р від 10.12.2019, яким за порушення, визначене в пункті 2 резолютивної частини рішення, накладено на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" штраф у розмірі 6 431 198,00 грн.

Вирішено визнати недійсним та скасувати пункт 7 резолютивної частини рішення Антимонопольного комітету України №791-р від 10.12.2019, яким зобов`язано групу "Дніпропетровськгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" і Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут", припинити порушення законодавства про захист економічної конкуренції, зазначене в п.2 резолютивної частини цього рішення.

Вирішено визнати недійсним та скасувати пункт 8 резолютивної частини рішення Антимонопольного комітету України №791-р від 10.12.2019, яким зобов`язано групу "Дніпропетровськгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" і Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" усунути наслідки порушення законодавства про захист економічної конкуренції, зазначене в п. 2 резолютивної частини цього рішення шляхом здійснення перерахунку споживачам у частині визначення фактичного об`єму споживання (розподілу) природного газу по об`єкту побутового споживача на підставі даних лічильника природного газу, починаючи із жовтня 2018 року.

Вирішено стягнути з Антимонопольного комітету України на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" судовий збір у розмірі 10 510,00 грн.

Не погодившись з вказаним рішенням, відповідач (Антимонопольний комітет України) 13.10.2020 (згідно відтиску печатки відділення поштового зв`язку АТ "УКРПОШТА" на конверті у якому надійшла апеляційна скарга) звернувся до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського міста Києва від 09.09.2020 у справі №910/2420/20 та ухвалити нове рішення, яким відмовити Акціонерному товариству "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" у задоволенні позовних вимог у повному обсязі. Крім того скаржник просить суд апеляційної інстанції судові витрати покласти на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз".

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 21.10.2020 для розгляду апеляційної скарги Антимонопольного комітету України сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Станік С.Р., судді Тищенко О.В., Тарасенко К.В.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 26.10.2020 у справі №910/2420/20 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 09.09.2020 у даній справі, розгляд апеляційної скарги Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 09.09.2020 12.11.2020.

У зв`язку з перебуванням з 02.11.2020 судді Тарасенко К.В., яка входить до складу колегії суддів і не є суддею-доповідачем, на лікарняному, здійснити розгляд справи у визначеному складі колегії суддів - неможливо.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи від 12.11.2020, справу передано для розгляду колегії суддів у складі: головуючий суддя - Станік С.Р. (суддя-доповідач), судді Тищенко О.В., Дикунська С.Я.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 12.11.2020 справу №910/2420/20 за апеляційною скаргою Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 09.09.2020 прийнято до провадження у складі колегії суддів: головуючий суддя - Станік С.Р. (суддя-доповідач), судді Тищенко О.В., Дикунська С.Я., розгляд справи призначено на 10.12.2020.

07.12.2020 та 11.11.2020 через канцелярію Північного апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" та Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" відповідно, надійшли клопотання про зупинення апеляційного провадження у справі № 910/2420/20 за апеляційною скаргою Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 09.09.2020 за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" до закінчення перегляду в касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду цивільної справи № 161/11800/19 за подібних правовідносин.

Клопотання мотивовані тим, що пов`язаність вищезазначених справ, а також об`єктивна неможливість розгляду справи №910/2420/20 до вирішення іншої справи № 161/11800/19 Великою Палатою Верховного суду обумовлюється тим, що як в справі №910/2420/20 так і в справі № 161/11800/19 однією з підстав позову є правомірність дій Операторів ГРМ з приведення об`єму природного газу спожитого побутовим споживачем до стандартних умов, що згідно з п. 7 ч. 1 ст. 228 Господарського процесуального кодексу України є підставою для зупинення провадження у даній справі.

04.12.2020 та 07.12.2020 через канцелярію Північного апеляційного господарського суду від Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" та Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" надійшли письмові пояснення щодо заявлених клопотань, в яких вказані особи також наголошували на необхідності зупинити апеляційне провадження у справі № 910/2420/20 за апеляційною скаргою Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 09.09.2020 у справі №910/2420/20 до закінчення перегляду в касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду цивільної справи № 161/11800/19 за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» про захист прав споживачів шляхом визнання неправомірними дій постачальника природного газу виставляти рахунки та вимагати оплати за спожитий природний газ побутовим споживачем.

У судове засідання 10.12.2020 з`явились: представник позивача, представник відповідача та представники третіх осіб.

Судом апеляційної інстанції поставлено на обговорення клопотання про зупинення апеляційного провадження у справі № 910/2420/20 за апеляційною скаргою Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 09.09.2020 за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" до закінчення перегляду в касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду цивільної справи № 161/11800/19 за подібних правовідносин, і після заслуховування думок присутніх представників учасників справи щодо підстав для зупинення провадження у даній справі, дослідження матеріалів справи, суд апеляційної інстанції дійшов наступних висновків.

Так, оскаржуваним у справі №910/2420/20 рішенням Антимонопольного комітету України №791-р від 10.12.2019, зокрема, визнано дії групи "Дніпропетровськгаз" в особі АТ «Дніпрогаз», АТ «Дніпропетровськгаз», АТ «Криворіжгаз» та ТОВ «Дніпропетровськгаз збут», які полягають у донарахуванні об`ємів використаного побутовими споживачами природного газу понад обсяги, визначені лічильниками, при здійсненні комерційних розрахунків, при різному застосуванні норм законодавства учасниками і Регулятором цих відносин, із жовтня 2018 по серпень 2019, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 2 статті 50 та частиною першої статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку комплексної послуги з розподілу та постачання природного газу побутовим споживачам у межах території ліцензійної діяльності АТ «Криворіжгаз», що призвело до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

В пункті (182) оскаржуваного рішення зазначено, що норми Кодексу ГРМ не містять положень, які регламентують процедуру приведення обсягів спожитого природного газу побутовими споживачами до стандартних умов для здійснення комерційних розрахунків в обсягах (куб.м) та містять виключно процедуру такого приведення для непобутових споживачів.

(183) Норми Кодексу ГРМ щодо приведення до стандартних умов для побутових споживачів застосовуються виключно при здійсненні перерахунків об`ємів природного газу в куб.м в енергетичні одиниці та надання їх побутовим споживачам інформаційно.

Разом з тим, однією із підстав для прийняття рішенням господарського суду міста Києва від 09.09.2020 у справі №910/2420/20 про задоволення позовних вимог є те, що п. 6 гл. 1 розд. XV Кодексу газорозподільних систем (Кодекс ГРС) вказує на необхідність застосування лише відповідного коефіцієнту при приведенні обсягів спожитого природного газу побутовими споживачами до стандартних умов, який зазначений в додатках до Методики №116. Дана норма пов`язує приведення обсягів спожитого природного газу до стандартних умов не з порядком, процедурою чи колом споживачів, що визначені Методикою №116, а з числовими значеннями коефіцієнтів, які зазначені в додатках до цієї Методики.

Водночас, 31.08.2020 Великою Палатою Верховного Суду прийнято для провадження розгляду цивільну справу №161/11800/19 за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» про захист прав споживачів шляхом визнання неправомірними дій постачальника природного газу виставляти рахунки та вимагати оплати за спожитий природний газ побутовим споживачем.

У вказаній справі №161/11800/19, Позивач звернулась з позовом, в якому просила зобов`язати відповідача припинити дії, якими порушувались її права як побутового споживача природного газу в частині приведення об`єму природного газу до стандартних умов; відновлення обліку використаного природного газу за фактичними даними лічильника та здійснити контроль зняття та обліку природного газу відповідно до фактичних даних лічильника.

Підставою для передачі справи № 161/11800/19 на розгляд Великої Палати Верховного Суду стало те, що існує очевидна необхідність формування єдиної правозастосовчої практики у спорах щодо приведення об`єму природного газу до стандартних умов за даними побутових лічильників у разі відсутності приладів для вимірювання температури та тиску газу, для забезпечення розумної передбачуваності судових рішень, а тому справа містить і виключну правову проблему і її вирішення необхідне для забезпечення розвитку права та формування єдиної правозастосовчої практики.

В свою чергу, предметом позову у справі № 910/2420/20 у даній справи є вимоги по визнання недійсним рішення Антимонопольного комітету України № 791-р від 10.12.2019 в частині, що стосується позивача.

Зазначеним рішенням Антимонопольного комітету України, зокрема, визнано дії групи "Дніпропетровськгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз", Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" і Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут", які полягають у донарахуванні об`ємів використаного побутовими споживачами природного понад обсяги, визначені лічильниками, при здійсненні комерційних розрахунків, при різному застосуванні норм законодавства учасниками і Регулятором цих відносин, із жовтня 2018 по серпень 2019 року, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 2 статті 50 та частиною першою статті 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку комплексної послуги з розподілу та постачання природного газу побутовим споживачам у межах території ліцензійної діяльності, що призвело до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

Як вбачається зі спірного рішення Антимонопольного комітету України, при його прийнятті Антимонопольний комітет України виходив, зокрема, з того, що чинним законодавством України не визначено право постачальників природного газу додатково стягувати з побутових споживачів плату за природний газ, використаний оператором ГРМ для покриття його втрат через неприведення до стандартних умов

Таким чином, Антимонопольний комітет України вважає, що Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" і Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут", неправомірно здійснювали донарахування об`ємів використаного побутовими споживачами природного газу понад обсяги, визначені лічильниками (які не мають механізму приведення природного газу до стандартних умов) при здійсненні комерційних розрахунків.

Таким чином, спір між учасниками даної справи виник з приводу застосування чинного законодавства з питання приведення природного газу до стандартних умов та відповідно, правомірність дій Операторів ГРМ з приведення обсягів природного газу до стандартних умов, а у справі № 161/11800/19 на розгляд Великої Палати Верховного Суду визнано, що існує необхідність формування єдиної правозастосовчої практики у спорах щодо приведення об`єму природного газу до стандартних умов за даними побутових лічильників у разі відсутності приладів для вимірювання температури та тиску газу, для забезпечення розумної передбачуваності судових рішень, а тому справа містить і виключну правову проблему і її вирішення необхідне для забезпечення розвитку права та формування єдиної правозастосовчої практики, а тому рішення у справі №161/11800/ 19 є ухваленим у подібних правовідносинах та перебуває на розгляді Великої Палати Верховного Суду.

Станом на час судового засідання з розгляду апеляційної скарги Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 09.09.2020 у справі №910/2420/20, в Єдиному державному реєстрі судових рішень відсутні відомості про результати розгляду Великою Палатою Верховного Суду цивільної справи № 161/11800/19. Матеріали справи №910/2420/20 таких відомостей також не містять.

Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 228 Господарського процесуального кодексу України, суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку перегляду судового рішення у подібних правовідносинах (в іншій справі) у касаційному порядку палатою, об`єднаною палатою, Великою Палатою Верховного Суду.

Згідно з п. 11 ч. 1 ст. 229 Господарського процесуального кодексу України провадження у справі зупиняється у випадку, встановленому пунктом 7 частини першої статті 228 цього Кодексу, - до закінчення перегляду в касаційному порядку.

За таких обставин, Північний апеляційний господарський суд, з метою дотримання принципу єдності судової практики дійшов висновку про наявність підстав для зупинення провадження у справі №910/2420/20 до перегляду судового рішення у подібних правовідносинах у справі №161/11800/ 19 Великою Палатою Верховного Суду, у зв`язку з чим задовольняє клопотання про зупинення провадження у даній справі.

Керуючись ст.ст. 228, 234 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Клопотання про зупинення провадження у справі №910/2420/20 - задовольнити.

2. Зупинити апеляційне провадження у справі № 910/2420/20 за апеляційною скаргою Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 09.09.2020 у справі №910/2420/20 до закінчення перегляду в касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду цивільної справи № 161/11800/19 за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» про захист прав споживачів шляхом визнання неправомірними дій постачальника природного газу виставляти рахунки та вимагати оплати за спожитий природний газ побутовим споживачем.

3. Зобов`язати учасників справи повідомити Північний апеляційний господарський суд про усунення обставин, які зумовили зупинення провадження у справі №910/2420/20.

4. Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку та строки, визначені ст. ст. 286-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали підписано: 22.12.2020.

Головуючий суддя С.Р. Станік

Судді С.Я. Дикунська

О.В. Тищенко