ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

17.12.2020р. Справа № 914/2252/20

Господарський суд Львівської області у складі судді Морозюка А.Я.,

за участю секретаря Андріюк В.М.

розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Альтернативні Енергоресурси, м. Бориспіль Київської області

про грошові вимоги до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ на суму 19 410 754,64 грн.

у справі за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю Науково-впроваджувальне підприємство МАК, м. Запоріжжя

про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ (79040, м. Львів, вул. Городоцька, буд. 367а, ідентифікаційний код 40371795)

за участю представників:

від кредитора (ТзОВ «НВП МАК»): не з`явився

від боржника: не з`явився

розпорядник майна: Куц І.Я. арбітражний керуючий

від ТзДВ «Броварський завод котельного устаткування Арденз»: не з`явився

від ТзОВ «Альтернативні Енергоресурси»: не з`явився

від ПАТ АБ «УКРГАЗБАНК»: не з`явився

від «Представництва «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ»: не з`явився

від ТзОВ «Євротехенерго»: не з`явився

від ТзОВ «КОКСОХІМРЕМОНТ»: не з`явився

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю Науково-впроваджувальне підприємство МАК звернулось до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ (79040, м. Львів, вул. Городоцька, буд. 367а, ідентифікаційний код 40371795), в порядку ст.ст. 34, 35 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвалою суду від 07.09.2020 р. заяву прийнято до розгляду; підготовче засідання суду призначено на 21.09.2020 р.; арбітражним керуючим, визначеним автоматизованою системою Куц Ігорю Ярославовичу, Білику Юрію Миколайовичу, Оберемку Роману Анатолійовичу запропоновано до дати проведення судового засідання у справі надати суду заяву на участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ (відповідно до вимог ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвалою суду від 21.09.2020 р. відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ; визнано вимоги кредитора - ТзОВ НВП МАК - в розмірі 1 850 000 грн. 00 коп. основного боргу та 21 020 грн. 00 коп. - судового збору; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника; введено процедуру розпорядження майном; розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Куц Ігоря Ярославовича; встановлено розпоряднику майна арбітражному керуючому Куц І.Я. грошову винагороду в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень, за рахунок коштів, авансованих кредитором - ТзОВ НВП МАК на депозитний рахунок Господарського суду Львівської області, коштів, одержаних боржником у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі; у задоволенні заяв арбітражного керуючого Оберемка Р.А., Потупало Н.І., Сиволобова М.М про участь у справі відмовлено; попереднє засідання суду призначено на 17.11.2020 р.

Оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ оприлюднено на офіційному веб-порталі судової влади України 21.09.2020 р. за №65245.

26.10.2020 р. на розгляд суду (в межах строку, встановленого ч. 1 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства,здано на пошту 20.10.2020 р.) надійшла заява ТзОВ Альтернативні Енергоресурси про визнання кредиторських вимог до боржника на суму 19 410 754,64 грн. (в т.ч. 4 204,00 грн. судового збору), яку ухвалою суду від 02.11.2020 р., прийнято до розгляду, розгляд заяви призначено в судовому засіданні на 17.11.2020 р.

13.11.2020 р. на адресу суду від боржника надійшло повідомлення про результати розгляду заяви кредитора боржником (вхідний №32706/20), в якому зазначено, що грошові вимоги ТзОВ Альтернативні Енергоресурси до ТзОВ АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ підтверджуються договором поставки №АПС-03-07-Д від 26.11.2018 р., за яким зобов`язання боржником не виконано, та що кредиторські вимоги в розмірі 19 410 754,64 грн. визнаються боржником повністю.

Ухвалою суду від 17.11.2020 р. попереднє засідання суду відкладено на 17.12.2020 р., якою також зобов`язано ТзОВ Альтернативні Енергоресурси надати суду належно засвідчені примірники платіжних доручень; обгрунтовані розрахунки 3% річних,інфляційного збільшення боргу та неустойки 0,1%, із обгрунтуванням підстав здійснених нарахувань та періодів таких нарахувань; докази надсилання документів зазначених в п.п.1 та п.п. 2 пункту 2 даної ухвали на адресу боржника та розпорядника майна.

08.12.2020 р. від ТзОВ Альтернативні Енергоресурси на адресу суду надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи, згідно якого заявник на виконання вимог ухвали суду від 17.11.2020 р. надає належним чином засвідчені копії витребуваних документів та розрахунки до заявлених кредиторських вимог, а також докази направлення документів на адресу боржника та розпорядника майна.

Розпорядник майна в судовому засіданні 17.12.2020 р. зазначив, що заяву ТзОВ Альтернативні Енергоресурси про кредиторські вимоги до боржника в сумі 19 410 754,64 грн. (в т.ч. 4 204,00 грн. судового збору) розглянуто, вимоги визнано розпорядником майна та боржником у повному обсязі, з яких: 4 204,00 грн. судового збору - вимоги першої черги, 14 280 066,64 грн. основного боргу - вимоги четвертої черги, 5 126 484,00 грн. неустойки - вимоги шостої черги, про що кредитора письмово повідомлено (повідомлення про результати розгляду грошових вимог №02-32/170 від 10.11.2020 р. наявне в матеріалах справи).

Представник боржника в судове засідання не з`явився, як вже вище зазначено надіслав суду повідомлення що грошові вимоги ТзОВ Альтернативні Енергоресурси в розмірі 19 410 754,64 грн. (в т.ч. 4 204,00 грн. судового збору) визнаються боржником повністю.

Представник заявника (ТзОВ Альтернативні Енергоресурси) в судове засідання не з`явився, причин неявки не повідомив.

В обґрунтування грошових вимог ТзОВ Альтернативні Енергоресурси покликається на те, що між ним, як покупцем, та ТзОВ АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ, як постачальником, було укладено договір поставки №АПС-0307-Д від 05.11.2018 р. Пунктом 1.1. договору постачальник (боржник) зобов`язався поставити покупцю (кредитору) обладнання (товар), асортимент, ціна та кількість якого визначається в Специфікаціях, які є невід`ємною частиною Договору, а покупець зобов`язався прийняти та оплатити зазначене обладнання. Пунктами 2.1., 2.2. договору визначено, що загальна сума договору складає суму вартості всіх Специфікацій. Ціна обладнання встановлюється у національній валюті України і відображається у відповідних Специфікаціях, рахунках-фактурах та накладних. Згідно п. 3.1 договору, строк поставки вказується у відповідній специфікації. Згідно з п. 5.1 договору у разі несвоєчасної поставки постачальнику обладнання, постачальник сплачує покупцю неустойку у розмірі 0,1% від вартості несвоєчасно поставленого обладнання за кожен день порушення.

Специфікацією №1 від 03.05.2017 р. (додаток 1 до договору) визначено перелік товару (11 позицій) загальною вартістю 5 073 000,00 грн. без ПДВ., терміном постачання обладнання: 10-12 тижнів. Також специфікацією визначено наступні умови оплати: 90% протягом 20 робочих днів з моменту поставки обладнання, 5% після проведення шеф-монтажних і пусконалагоджувальних робіт протягом 10 календарних днів, 5% протягом 90 днів з моменту проведення шеф-монтажних і пусконалагоджувальних робіт.

На виконання умов договору ТзОВ Альтернативні Енергоресурси здійснено на користь ТзОВ АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ оплату в розмірі 5 073 000,00 грн., що підтверджується платіжним дорученням № 1239 від 04.12.2018 р., призначення платежу: за АСУ ТП згідно договору № АПС-0307-Д від 05.11.2018 р.

Оскільки боржник свої зобов`язання за договором поставки не виконав, ТзОВ Альтернативні Енергоресурси звернулося до нього з вимогою від 04.03.2019 р. №2019/03-04 здійснити поставку товару та сплатити 0,1% неустойки згідно п. 5.1 договору, а у разі неможливості здійснення поставки товару, повернути грошові кошти перераховані як передоплату в розмірі 5 073 000,00 грн. (вимога додається).

Боржник у відповідь на вимогу листом №1/04-20 від 01.04.2019 р. повідомив ТзОВ Альтернативні Енергоресурси, що визнає зобов`язання за договором поставки № АПС-0307-Д від 05.11.2018 р. у розмірі 5 073 000,00 грн., однак на даний час відсутня можливість здійснити поставку товару (обладнання) або повернути грошові кошти, отримані в якості передоплати згідно договору.

Наявність заборгованості також підтверджується доданим до заяви Актом звірки взаєморозрахунків за період з 05.11.2018 р. по 04.03.2019 р., згідно якого станом на 04.03.2019 р. заборгованість на користь ТзОВ Альтернативні Енергоресурси складає 5 073 000,00 грн. (підписаний та скріплений печатками сторін).

Докази, які б вказували на поставку товару чи повернення грошових коштів в розмірі 5 073 000,00 грн., в матеріалах справи відсутні.

Оскільки боржник станом на дату подання заяви до суду поставку товару чи повернення грошових коштів в розмірі 5 073 000,00 грн. не здійснив, кредитор за неналежне виконання умов договору поставки № АПС-0307-Д від 05.11.2018 р. нарахував боржнику відповідно до ст. 625 ЦК України 3% річних в розмірі 238 199,74 грн., інфляційне збільшення в розмірі 215 964,38 грн., а також 0,1 % неустойки за кожен день прострочення в розмірі 2 901 756,00 грн.

Окрім цього між ТзОВ Альтернативні Енергоресурси, як покупцем, та ТзОВ АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ, як постачальником, було укладено договір поставки №ФС-2611 від 26.11.2018 р. Пунктом 1.1. договору постачальник (боржник) зобов`язується поставити покупцю (кредитору) обладнання (товар), асортимент, ціна та кількість якого визначається в Специфікаціях, які є невід`ємною частиною Договору, а покупець зобов`язується прийняти та оплатити зазначене обладнання. Пунктами 2.1., 2.2. договору визначено, що загальна сума договору складає суму вартості всіх Специфікацій. Ціна обладнання встановлюється у національній валюті України і відображається у відповідних Специфікаціях, рахунках-фактурах та накладних. Згідно п. 3.1 договору, строк поставки вказується у відповідній специфікації. Згідно з п. 5.1 договору у разі несвоєчасної поставки постачальнику обладнання, постачальник сплачує покупцю неустойку у розмірі 0,1% від вартості несвоєчасно поставленого обладнання за кожен день порушення.

Специфікацією №1 (додаток 1 до договору) визначено, зокрема: найменування товару - Факельна система типу GECO 2500-55, 1 комплект загальною вартістю 8 427 000,00 грн. з ПДВ; на умовах попередньої оплати в розмірі не менше 100% покупцем на підставі оформленого постачальником рахунку; строком поставки до 31.12.2019 р., але не раніше отримання 100% попередньої постачальником від покупця оплати згідно п. 3 Специфікації №1.

На виконання умов договору ТзОВ Альтернативні Енергоресурси здійснило на користь ТзОВ АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ оплату в розмірі 6 700 000,00 грн. та в розмірі 1 727 000,00 грн., що підтверджується платіжними дорученнями від 04.12.2018 р. № 1237 та №1238, з призначення платежу: оплата за факельну систему згідно договору № ФС-2611-Д від 26.11.2018 р. (з врахуванням листів №35 та №37 від 04.12.2018 р. про допущення в платіжних дорученнях № 1237 та №1238 від 04.12.2018 р. помилки).

Оскільки боржник свої зобов`язання за договором поставки №ФС-2611 від 26.11.2018 р. не виконав, ТзОВ Альтернативні Енергоресурси звернулося до нього з вимогою від 05.02.2020 р. №05/02 здійснити поставку товару та сплатити 0,1% неустойки згідно п. 5.1 договору, а у разі неможливості здійснення поставки товару, повернути грошові кошти, перераховані як передоплату в розмірі 8 427 000,00 грн. (вимога додається).

Боржник у відповідь на вимогу листом №04/03-20 від 04.03.2020 р. повідомив ТзОВ Альтернативні Енергоресурси, що підтверджує розмір зобов`язань за договором № ФС-2611 від 26.11.2018 р. у сумі 8 427 000,00 грн., однак на даний час відсутня можливість здійснити поставку товару (обладнання) або повернути грошові кошти, отримані в якості передоплати згідно договору.

Наявність заборгованості також підтверджується доданим до заяви Актом звірки взаєморозрахунків за період з 26.11.2018 р. по 05.02.2020 р., згідно якого станом на 05.02.2020 р. заборгованість на користь ТзОВ Альтернативні Енергоресурси складає 8 427 000,00 грн. (підписаний та скріплений печатками сторін).

Докази які б вказували на поставку товару чи повернення грошових коштів в розмірі 8 427 000,00 грн. в матеріалах справи відсутні.

Оскільки боржник станом на дату подання заяви до суду поставку товару чи повернення грошових коштів в розмірі 8 427 000,00 грн. не здійснив, кредитор за неналежне виконання умов договору поставки № ФС-2611 від 26.11.2018 р. нарахував боржнику відповідно до ст. 625 ЦК України 3% річних в розмірі 182 354,75 грн., інфляційне збільшення в розмірі 143 547,77 грн., а також 0,1 % неустойки за кожен день прострочення в розмірі 2 224 728,00 грн.

Відповідно до статті ст. 526 ЦК України, ст. 193 ГК України, зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору, актів цивільного законодавства, а при відсутності таких вказівок відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 629 ЦК України, договір є обов`язковим для виконання сторонами.

У відповідності до ч. 1 ст. 265 ГК України одна сторона - постачальник зобов`язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму (аналогічне положення містить ч. 1 ст. 712 ЦК України).

Оскільки докази погашення заборгованості, яка виникла за договором поставки № АПС-0307-Д від 05.11.2018 р. у розмірі 5 073 000,00 грн., та за договором поставки № ФС-2611 від 26.11.2018 р. у розмірі 8 427 000,00 грн., в матеріалах справи відсутні, наявність заборгованості визнається боржником та розпорядником майна, відтак в цій частині грошові вимоги є обгрунтованими.

Відповідно до ч. 2 ст. 193 ГУ України кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Згідно ст. 611 ЦК України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Відповідно до ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Статтею 625 ЦК України встановлено, що боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Згідно розрахунків, здійснених за договором поставки № АПС-0307-Д від 05.11.2018 р., кредитором нараховано боржнику інфляційне збільшення за період з 27.02.2019 р. по 20.09.2020 р. на суму 215 964,38 грн., та 3% річних за період з 27.02.2019 р. по 20.09.2020 р. на суму 238 199,74 грн. Здійснивши перевірку вказаних розрахунків, суд встановив, що нараховані суми не перевищують встановленого розміру інфляційних витрат та 3% річних на відповідну суму боргу за відповідний період та є обґрунтованими.

Що стосується вимоги в частині нарахованої, на підставі п. 5.1 договору, пені в розмірі 2 901 756,00 грн., то дана вимога підлягає частковому визнанню, оскільки при здійсненні розрахунку пені в межах періоду з 27.02.2019 р. по 20.09.2020 р. кредитором не враховано ч. 6 ст. 232 ГК України, якою встановлено, що нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано. Таким чином, суд здійснивши за допомогою системи Ліга Закон перерахунок пені, з врахуванням ч. 6 ст. 232 ГК України, дійшов висновку що обґрунтована сума пені, яка підлягає визнанню складає 928 359 грн. 00 коп., решта частина пені в розмірі 1 973 397 грн. 00 коп. нарахована безпідставно.

Згідно розрахунків, здійснених за договором поставки № ФС-2611 від 26.11.2018 р., кредитором нараховано боржнику інфляційні втрати за період з 01.01.2020 р. по 20.09.2020 р. на суму 143 547,77 грн., та 3% річних за період з з 01.01.2020 р. по 20.09.2020 р. на суму 182 354,75 грн. Здійснивши перевірку вказаних розрахунків, суд встановив, що нараховані суми не перевищують встановленого розміру інфляційних витрат та 3% річних на відповідну суму боргу за відповідний період та є обґрунтованими.

Що стосується вимоги в частині нарахованої, на підставі п. 5.1 договору, пені в розмірі 2 224 728,00 грн., то дана вимога підлягає частковому визнанню, оскільки при здійсненні розрахунку пені в межах періоду з 01.01.2020 р. по 20.09.2020 р. кредитором не враховано ч. 6 ст. 232 ГК України, якою встановлено, що нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано. Таким чином, суд здійснивши за допомогою системи Ліга Закон перерахунок пені, з врахуванням ч. 6 ст. 232 ГК України, дійшов висновку що обґрунтована сума пені, яка підлягає визнанню складає 1 542 141,00 грн. 00 коп., решта частина пені в розмірі 682 587 грн. 00 коп. нарахована безпідставно.

Відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства грошовим зобов`язанням є зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України.

Відтак, підсумовуючи все вищенаведене, визнанню та внесенню до реєстру вимог кредиторів підлягають вимоги ТзОВ Альтернативні Енергоресурси в розмірі 16 750 566 грн. 64 коп., з яких: 14 280 066 грн. 64 коп. (в т.ч. 13 500 000,00 грн. основного боргу, 359 512,15 грн. інфляційних втрат, 420 554,49 грн. 3% річних) підлягає внесенню до четвертої черги реєстру вимог кредиторів; 2 470 500 грн. 00 коп. пені - до шостої черги реєстру вимог кредиторів. Решта вимог в розмірі 2 655 984,00 грн. пені(неустойки) підлягають відхиленню.

Витрати на оплату судового збору в сумі 4 204,00 грн., сплачені квитанцією №1761 від 19.10.2020 р. та зараховані до спеціального фонду державного бюджету України, згідно виписки суду від 20.10.2020 р., покладаються на боржника та підлягають внесенню до першої черги реєстру вимог кредиторів.

Керуючись ст. ст. 2, 45, 46, 64 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 12, 129, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю Альтернативні Енергоресурси (08300, Київська область, м. Бориспіль, вул. Ботанічна, буд. 1/5, кімната 16, ідентифікаційний код в ) визнати частково в розмірі 16 750 566 грн. 64 коп., з яких підлягають внесенню:

- 14 280 066 грн. 64 коп. - до четвертої черги реєстру вимог кредиторів;

- 2 470 500 грн. 00 коп. пені - до шостої черги реєстру вимог кредиторів.

2. Решту вимог Товариства з обмеженою відповідальністю Альтернативні Енергоресурси в розмірі 2 655 984,00 грн. відхилити.

3. Витрати на оплату судового збору в розмірі 4 204 грн. 00 коп. покласти на боржника, які підлягають внесенню до першої черги реєстру вимог кредиторів.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття, і може бути оскаржена в порядку та строки передбачені ст. 256, ст. 257 ГПК України.

Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається - http://lv.arbitr.gov.ua /sud5015/.

Повний текст ухвали складено та підписано 22.12.2020 р.

Суддя А.Я. Морозюк