ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

"22" грудня 2020 р. Справа№ 910/2368/20

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Мартюк А.І.

суддів: Пономаренка Є.Ю.

Алданової С.О.

при секретарі Гуцал О.В.

від позивача Майборода А.Л. довіреність №ДР-14-0320 від 02.03.2020 року

від відповідача Бабченко Ю.Ю. витяг з ЄДР від 18.11.2020 року

від третьої особи Дороніна О.М. довіреність №ДР-191-12-19 від 20.12.2019 року

розглянувши у відкритому судовому апеляційну скаргу Антимонопольного комітету України

на рішення Господарського суду міста Києва від16.07.2020 року

у справі № 910/2368/20 (суддя Картавцева Ю.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ЗАПОРІЖГАЗ ЗБУТ"

до Антимонопольного комітету України

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача -

Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи

"Запоріжгаз"

про визнання недійсним рішення в частині

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз Збут" звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Антимонопольного комітету України про визнання недійсним рішення в частині.

Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач зазначає, що рішення Антимонопольного комітету України № 789-р від 10.12.2019 є незаконним та необґрунтованим внаслідок неповного з`ясування та доведення обставин, які мають значення для справи, невідповідності висновків, викладених у рішенні, обставинам справи, неправильного застосування норм матеріального та процесуального права, з огляду на що позивач просить визнати недійсним та скасувати п. 1, 2, 4, 5, 6 зазначеного рішення.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 16.07.2020 року у справі № 910/2368/20 позов задоволено повністю. Визнано недійсним п. 1 резолютивної частини рішення Антимонопольного комітету України від 10.12.2019 №789-р про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу, яким визнано, що група "Запоріжгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" і Товариства з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз збут", за результатами діяльності в період із грудня 2015 року по серпень 2019 року займала монопольне (домінуюче) становище на ринку комплексної послуги з розподілу та постачання природного газу побутовим споживачам у межах території ліцензійної діяльності Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз", в частині Товариства з обмеженою відповідальністю " Запоріжгаз збут".

Визнано недійсним п. 2 резолютивної частини рішення Антимонопольного комітету України від 10.12.2019 №789-р про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу, яким визнано дії групи "Запоріжгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" і Товариства з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз збут", які полягають у донарахуванні об`ємів використаного побутовими споживачами природного газу понад обсяги, визначені лічильниками, при здійсненні комерційних розрахунків, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим п. 2 ст. 50 та ч.1 ст. 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку комплексної послуги з розподілу та постачання природного газу побутовим споживачам у межах території ліцензійної діяльності Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз", що призвело до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку, в частині Товариства з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз збут".

Визнано недійсним пункт 4 резолютивної частини рішення Антимонопольного комітету України від 10.12.2019 №789-р про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу, яким за порушення, визначене в пункті 2 резолютивної частини рішення, накладено на Товариство з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз збут" (ідентифікаційний код: 39587271) штраф у розмірі 3788387 грн.

Визнано недійсним пункт 5 резолютивної частини рішення Антимонопольного комітету України від 10.12.2019 №789-р про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу, яким зобов`язано групу "Запоріжгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" і Товариства з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз збут" припинити порушення законодавства про захист економічної конкуренції, зазначене в п.2 резолютивної частини цього рішення, в частині Товариства з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз збут" (ідентифікаційний код: 39587271).

Визнано недійсним пункт 6 резолютивної частини рішення Антимонопольного комітету України від 10.12.2019 №789-р про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу, яким зобов`язано групу "Запоріжгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" і Товариства з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз збут" усунути порушення законодавства про захист економічної конкуренції, зазначене в п.2 резолютивної частини цього рішення, шляхом здійснення перерахунку споживачам у частині визначення фактичного об`єму споживання (розподілу) природного газу по об`єкту побутового споживача на підставі даних лічильника природного газу, починаючи із жовтня 2018 року, в частині Товариства з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз збут" (ідентифікаційний код: 39587271).

Стягнуто з Антимонопольного комітету України на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз збут" судовий збір у розмірі 2102 (дві тисячі сто дві) грн. 00 коп.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Антимонопольний комітет України звернувся до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від16.07.2020 року у справі № 910/2368/20 та ухвалити нове рішення, яким відмовити Товариству з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз збут" у задоволенні позовних вимог у повному обсязі

Вимоги та доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що судом першої інстанції було неповно з`ясовано обставини, які мають значення для справи, а також невірно застосовано норми процесуального та матеріального права, що призвело до прийняття невірного рішення.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 31.08.2020 апеляційну скаргу Антимонопольного комітету України передано на розгляд колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуюча суддя - Мартюк А.І., судді Алданова С.О., Зубець Л.П..

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 02.09.2020 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 16.07.2020 року у справі № 910/2368/20. Розгляд справи призначено на 07.10.2020 року.

22.09.2020 р. через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від представника позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому просить залишити апеляційну скаргу Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 16.07.2020 року у справі № 910/2368/20 - без задоволення, а рішення Господарського суду міста Києва від 16.07.2020 року - без змін.

22.09.2020 р. через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від представника третьої особи надійшли пояснення на апеляційну скаргу.

Розпорядження №09.1-08/3674/20 Північного апеляційного господарського суду від 07.10.2020 р. у зв`язку з перебуванням судді Алданової С.О. на лікарняному призначено повторний автоматизований розподіл справи № 910/2368/20.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 07.10.2020 р апеляційну скаргу у справі №910/2368/20 передано на розгляд колегії суддів у складі: Мартюк А.І (головуючий суддя (суддя-доповідач)), Євсіков О.О., Зубець Л.П.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 07.10.2020 року прийнято справу №910/2368/20 до провадження колегією суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Мартюк А.І., судді: Євсіков О.О., Зубець Л.П. Розгляд справи №910/2368/20 призначено на 11.11.2020 року.

11.11.2020 р. через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від представника третьої особи надійшло клопотання про зупинення провадження у справі до закінчення перегляду в касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду цивільної справи № 161/11800/19.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 11.11.2020 року оголошено перерву у судовому засіданні до 18.11.2020 року.

16.11.2020 р. через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від представника відповідача надійшли заперечення на клопотання про зупинення провадження у справі.

Розпорядження № 09.1-08/4778/20 Північного апеляційного господарського суду від 18.11.2020 р. у зв`язку з перебуванням судді Зубець Л.П., та судді Євсікова О.О. у відпустці призначено повторний автоматизований розподіл справи № 910/2368/20.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 18.11.2020 р апеляційну скаргу у справі №910/2368/20 передано на розгляд колегії суддів у складі: Мартюк А.І (головуючий суддя (суддя-доповідач)), Пономаренко Є.Ю., Алданова С.О.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 18.11.2020 року прийнято справу №910/2368/20 до провадження колегією суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя суддя Мартюк А.І., судді: Пономаренко Є.Ю.., Алданова С.О. Розгляд справи №910/2368/20 призначено на 22.12.2020 року.

15.12.2020 р. через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від представника позивача надійшло клопотання про зупинення провадження у справі, в якому останній простить зупинити провадження у справі до закінчення перегляду в касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду цивільної справи № 161/11800/19.

21.12.2020 р. через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від представника третьої особи надійшло клопотання про зупинення провадження у справі, в якому останній простить зупинити провадження у справі до закінчення перегляду в касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду цивільної справи № 161/11800/19.

В судовому засіданні представник позивача та третьої особи підтримали заявлені клопотання про зупинення провадження до закінчення перегляду в касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду цивільної справи № 161/11800/19.

Представник відповідача заперечував проти задоволення клопотання про зупинення провадження у справі.

Розглянувши клопотання про зупинення провадження у справі, колегія суддів дійшла висновку про задоволення клопотання третьої особи та позивача, з огляду на наступне.

Предметом позову у даній справи є вимоги про визнання частково недійсним рішення Антимонопольного комітету України №789-р від 10.12.2019.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням Антимонопольного комітету України №789-р від 10.12.2019 у справі № 143-26.13/86-19/32-19 "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу":

- визнано, що група "Запоріжгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" і Товариства з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз ЗБУТ", за результатами діяльності в період із грудня 2015 року по серпень 2019 року займала монопольне (домінуюче) становище на ринку комплексної послуги з розподілу та постачання природного газу побутовим споживачам у межах території ліцензійної діяльності Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" (п. 1 резолютивної частини Рішення);

- визнано дії групи "Запоріжгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" і Товариства з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз ЗБУТ", які полягають у донарахуванні об`ємів використаного побутовими споживачами природного газу понад обсяги, визначені лічильниками, при здійсненні комерційних розрахунків, при різному застосуванні норм законодавства учасниками й Регулятором цих відносин, із жовтня 2018 по серпень 2019 року, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим п. 2 ст. 50 та ч.1 ст. 13 ЗУ "Про захист економічної конкуренції", у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку комплексної послуги з розподілу та постачання природного газу побутовим споживачам у межах території ліцензійної діяльності Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз", що призвело до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку (п. 2 резолютивної частини Рішення);

- за порушення, визначене в пункті 2 резолютивної частини Рішення, накладено на Товариство з обмеженою відповідальністю "ЗАПОРІЖГАЗ ЗБУТ" штраф у розмірі 3788387 грн. (п. 4 резолютивної частини Рішення);

- зобов`язано групу "Запоріжгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" і Товариства з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз ЗБУТ" припинити порушення законодавства про захист економічної конкуренції, зазначене в п.2 резолютивної частини цього рішення, про що повідомити Антимонопольний комітет України з наданням відповідних копій підтвердних документів протягом двох місяців з дня одержання рішення (п. 5 резолютивної частини Рішення);

- зобов`язано групу "Запоріжгаз" в особі Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" і Товариства з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз ЗБУТ", усунути порушення законодавства про захист економічної конкуренції, зазначене в п.2 резолютивної частини цього рішення, шляхом здійснення перерахунку споживачам у частині визначення фактичного об`єму споживання (розподілу) природного газу по об`єкту побутового споживача на підставі даних лічильника природного газу, починаючи із жовтня 2018 року, про що повідомити Антимонопольний комітет України у двомісячний строк з дня одержання рішення з наданням підтвердних документів (п. 6 резолютивної частини Рішення).

При прийнятті рішення АМКУ виходив з того, що незважаючи на застереження Регулятора щодо неправомірності включення до сплати побутовим споживачам додаткових нарахувань, Товариство з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз ЗБУТ" із жовтня 2018 року почало включати до рахунків для оплати побутовими споживачами об`єми використаного природного газу, приведені до стандартних умов, понад показники лічильників, на підставі чого до платіжних документів (квитанцій, рахунків) були включені суми додаткових нарахувань, у зв`язку з приведенням об`ємів використаного природного газу до стандартних умов, понад показники лічильника, що призводить до понесення додаткових витрат побутовими споживачами.

Також, Комітет зазначив, що норми Кодексу ГРМ не містять положень, які регламентують процедуру приведення обсягів спожитого природного газу побутовими споживачами до стандартних умов для здійснення комерційних розрахунків в обсягах, (куб. м) та містять виключно процедуру такого приведення для непобутових споживачів, тоді як норми Кодексу ГРМ щодо приведення до стандартних умов для побутових споживачів застосовуються виключно при здійсненні перерахунків об`ємів природного газу в куб. м в енергетичні одиниці та надання їх побутовим споживачам інформаційно.

Комітет дійшов висновку, що дії групи "Запоріжгаз" в особі АТ "Запоріжгаз" і ТОВ "Запоріжгаз збут", які полягають у донарахуванні об`ємів використаного побутовими споживачами природного газу понад обсяги, визначені лічильниками, при здійсненні комерційних розрахунків, при різному застосуванні норм законодавства учасниками й Регулятором цих відносин, є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 2 статті 50 та частиною першою статті 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку комплексної послуги з розподілу та постачання природного газу побутовим споживачам у межах території ліцензійної діяльності АТ "Запоріжгаз", що призвело до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

Позивач вважає, що дії з приведення об`єму природного газу до стандартних умов та виставлення рахунків для оплати побутовим споживачам є законними, оскільки відповідають умовам Типового договору розподілу природного газу та положенням чинного законодавства на час їх вчинення.

Разом з тим, як встановлено судом, в межах розгляду цивільної справи №161/11800/19 розглядається спір з позовними вимогами фізичної особи ОСОБА_1 до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" про захист прав споживачів шляхом визнання неправомірними дій постачальника природного газу виставляти рахунки та вимагати оплати за спожитий побутовим споживачем природний газ.

Позовні вимоги у вказаній справі обґрунтовані тим, що відповідач не має законних підстав вимагати оплати зазначеного у рахунку об`єму природного газу, приведеного до стандартних умов, оскільки позивач є побутовим споживачем, а відповідно до Правил постачання природного газу таке визначення спожитого газу передбачене лише для постачання природного газу непобутовим споживачам. Крім того, позивач посилається на порушення відповідачем постанови НКРЕКП від 23 листопада 2018 року №1488, якою відповідачу заборонено при здійсненні обліку природного газу, використаного побутовими споживачами, приводити об`єми природного газу до стандартних умов для здійснення комерційних розрахунків за використаний побутовими споживачами природний газ. У разі приведення об`ємів природного газу до стандартних умов, відповідачу необхідно здійснити перерахунок об`єму (розподілу) природного газу на об`єктах побутових споживачів відповідно до фактичних даних лічильників природного газу.

Відтак, спір у справі №161/11800/19 стосується вирішення питання правомірності приведення об`єму природного газу до стандартних умов побутовим споживачам.

Ухвалою Верховного Суду від 16.06.2020 справу №161/11800/19 передано на розгляд Великої Палати Верховного Суду.

Мотивуючи своє рішення про передачу справи на розгляд Великої Палати Верховного Суду, суд касаційної інстанції вказав, що вважає за необхідне відступити від висновків щодо застосування норми у подібних правовідносинах, викладених у раніше ухвалених постановах Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 24 грудня 2019 року у справі №640/21017/18 (адміністративне провадження №К/9901/27491/19) та від 03 лютого 2020 року у справі №640/20866/18 (адміністративне провадження №К/9901/22266/19) про те, що передбачено застосування лише відповідного коефіцієнту при приведенні обсягів спожитого природного газу побутовими споживачами до стандартних умов, який зазначений у додатках до Методики №116, а не самої Методики №116.

Крім того, колегія суддів дійшла переконання, що існує очевидна необхідність формування єдиної правозастосовчої практики у спорах щодо приведення об`єму природного газу до стандартних умов за показами побутових лічильників у разі відсутності приладів для вимірювання температури та тиску газу, для забезпечення розумної передбачуваності судових рішень, а тому справа містить виключну правову проблему і її вирішення необхідне для забезпечення розвитку права та формування єдиної правозастосовчої практики.

Ухвалою Великої Палати Верховного Суду від 31.08.2020 справу №161/11800/19 було прийнято для продовження розгляду та призначено її до розгляду на 22.09.2020.

Ухвалою Великої Палати Верховного Суду від 22.09.2020 у задоволенні клопотання представника акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» - Богдана Сергія Володимировича про розгляд справи в судовому засіданні з викликом сторін відмовлено.

Відомості щодо результату розгляду Верховним Судом вказаної справи наразі відсутні.

Дана справа та справа №161/11800/19 мають подібні правовідносини, оскільки вирішення спору у даній справі, зокрема, залежить від встановлення факту правомірності або неправомірності приведення об`єму природного газу до стандартних умов побутовим споживачам за даними побутових лічильників, що є предметом дослідження у справі №161/11800/19.

Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 228 Господарського процесуального кодексу України, суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі, зокрема, у випадку перегляду судового рішення у подібних правовідносинах (в іншій справі) у касаційному порядку палатою, об`єднаною палатою, Великою Палатою Верховного Суду.

Пунктом 11 частини 1 статті 229 Господарського процесуального кодексу України визначено, що провадження у справі зупиняється, зокрема, у випадку передбаченому пунктом 7 частини першої статті 228 цього Кодексу - до закінчення перегляду в касаційному порядку.

Таким чином, оскільки для надання правової оцінки правовідносинам у справі №910/2368/20 має значення правовий висновок Великої Палати Верховного Суду у справі №161/11800/19, колегія суддів дійшла висновку про задоволення клопотання представника позивача та третьої особи по зупинення провадження у даній справі до закінчення перегляду Великою Палатою Верховного Суду цивільної справи №161/11800/19.

Водночас, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення поданого третьою особою клопотання про зупинення провадження у справі з підстав об`єктивної неможливості розгляду цієї справи даної справи до остаточного вирішення спору по суті у справі №161/11800/19, оскільки останнім не доведено обставин об`єктивної неможливості розгляду даної справи, що є необхідною умовою для зупинення провадження на підставі п. 5 ч. 1 ст. 227 ГПК України.

Керуючись ст.ст. п. 7 ч. 1 ст. 228, п. 11 ч. 1 ст. 229, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,

УХВАЛИВ:

1. Зупинити апеляційне провадження Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 16.07.2020 року у справі № 910/2368/20 до закінчення перегляду в касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду цивільної справи № 161/11800/19.

2. Зобов`язати учасників справи повідомити Північний апеляційний господарський суд про результати розгляду Великою Палатою Верховного Суду справи №161/11800/19 та надати відповідні докази.

Ухвала набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у господарських справах в порядку і строки, визначені в ст. 287, 288 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя А.І. Мартюк

Судді Є.Ю. Пономаренко

С.О. Алданова