РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

15.12.2020Справа № 910/15918/20
За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Хілл Корпорейшн-Юкрейн»

до Акціонерного товариства «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва»

про визнання договору укладеним,

Суддя Карабань Я.А.

Секретар судового засідання Саницька Б.В.

представники учасників справи:

від позивача: Ткаченко Ю.В.;

від відповідача: Оксень А.В.;

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Науково-виробниче підприємство «Хілл Корпорейшн-Юкрейн» (надалі - позивач) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Акціонерного товариства «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва» (надалі - відповідач) про визнання укладеним з дня набрання законної сили рішенням договору на закупівлю оголошену в електронній системі Prozorro за ідентифікатором №UA-2019-12-19-000033b товару: Мастильних засобів (оливи та мастильні матеріали)» між відповідачем, як замовником та позивачем, як постачальником на умовах проекту договору, поданого відповідачу позивачем, редакція якого зазначена в прохальній частині позову.

Позовні вимоги, з посиланням на ст. 11, 15, 16, 638, 640, 641, 642 Цивільного кодексу України, ст. 20, 67, 174, 173-175, 180, 181, 193 Господарського кодексу України, ст. 11, 17, 22, 28, 32, 36 Закону України «Про публічні закупівлі», мотивовані тим, що відповідачем усупереч вимогам закону за результатами проведення 28.05.2020 закупівлі за ідентифікатором №UA-2019-12-19-000033b, з позивачем, як переможцем торгів не укладено у визначений законом строк договір.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 23.10.2020 дану позовну заяву залишено без руху, встановлено позивачу строк для усунення недоліків позовної заяви протягом п`яти днів з дня вручення даної ухвали.

29.10.2020 від представника позивача надійшла заява про усунення недоліків.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 09.11.2020 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження в справі №910/15918/20, справу вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 08.12.2020.

16.11.2020 від представника позивача надійшла заява про зміну предмета позову, а саме уточнено редакцію договору який просить визнати укладеним позивач.

26.11.2020 від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому останній просить у задоволенні позову відмовити повністю. В обґрунтування своєї позиції зазначає, що непідписання договору було зумовлено великим навантаженням на робочий процес філії та наявністю інформації про оскарження ухвали про скасування заходів забезпечення позову.

У підготовче засідання 08.12.2020 з`явились представники позивача та відповідача. Протокольною ухвалою судом прийнято до розгляду заяву позивача про зміну предмета позову, в зв`язку з чим подальший розгляд справи здійснюється з урахуванням вимог, заявлених у заяві про зміну предмету позову.

У підготовчому засіданні 08.12.2020 оголошено перерву до 14:30 год. 08.12.2020.

Після оголошення перерви в судове засідання 08.12.2020 з`явилися представники учасників справи.

Враховуючи відсутність клопотань та повідомлень учасників судового процесу про намір вчинити дії, строк вчинення яких обмежений підготовчим провадженням, відсутність інших клопотань, заяв від сторін, суд, протокольною ухвалою закрив підготовче провадження та призначив справу до судового розгляду по суті на 15.12.2020.

Представник позивача в судовому засіданні надала пояснення по суті позовних вимог, позов просила задовольнити, представник відповідача заперечувала проти задоволення позову.

У судовому засіданні 15.12.2020 відповідно до ст. 240 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши надані документи та матеріали, заслухавши пояснення представників учасників справи, з`ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи та вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

19.12.2019 відповідачем оголошено в електронній системі Prozorro за ідентифікатором № UA-2019-12-19-000033-b процедуру закупівлі мастильних засобів - оливи та мастильні матеріали (надалі - закупівля).

Дана процедура закупівлі була оголошена в порядку, передбаченому Законом України «Про публічні закупівлі».

Очікувана вартість закупівлі - 130 081 212,44 гривень, з ПДВ.

Кінцевий строк подання пропозиції - 26.03.2020 о 10.00 год. Початок аукціону - 28.05.2020 о 15.57 год.

24.04.2020 відповідачем оприлюднено протокол розгляду тендерних пропозицій, яким допущено до аукціону: Товариство з обмеженою відповідальністю «Хілл Корпорейшн-Юкрейн» (позивача), Товариство з обмеженою відповідальністю «КОРНЕТ ХОЛДІНГ» та відхилено пропозиції: Товариства з обмеженою відповідальністю «АРАЗ ОІЛ», Товариство з обмеженою відповідальністю «ТОРУМ», Товариства з обмеженою відповідальністю «АВГУСТ ПРОМ», Товариства з обмеженою відповідальністю «КСМ-ТРЕЙД», Товариства з обмеженою відповідальністю «МІРОІЛ».

28.05.2020 відповідачем оприлюднено протокол розкриття тендерних пропозицій учасників: Товариства з обмеженою відповідальністю «Хілл Корпорейшн-Юкрейн» (позивач) та Товариства з обмеженою відповідальністю «КОРНЕТ ХОЛДІНГ».

02.06.2020 за результатами закупівлі відповідачем оприлюднено переможця - Товариство з обмеженою відповідальністю «Хілл Корпорейшн-Юкрейн» (позивача) та опубліковано повідомлення за №3466/193-20Т від 02.06.2020 про намір укласти договір з переможцем закупівлі.

05.06.2020 позивачем супровідним листом за №01-06/т1 від 04.06.2020 подано відповідачу на підпис пакет документів, передбачених тендерною документації для подальшого укладення договору поставки.

19.06.2020 за вих. №05-06/т1 позивачем подано відповідачу лист, з додатками, на виконання додатку №7 до тендерної документації.

Також, як зазначають сторони цього ж дня (19.06.2020) представником відповідача було роздруковано два примірники договору поставки за процедурою закупівлі відповідно до проекту договору, що міститься в додатку №9 до тендерної документації, які були підписані директором позивача та передані на підпис відповідачу (замовнику).

Вказані обставини визнаються обома сторонами та відповідно до ч.1 ст.75 Господарського процесуального кодексу України доказуванню не підлягають.

Звертаючись з позовом до суду позивач зазначає, що за результатами закупівлі договір зі сторони замовника (позивача) підписано так і не було, в зв`язку з чим він вимушений звернутися до суду з даними позовом.

Згідно визначення основних термінів, наведених в ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі»:

- переможець процедури закупівлі - це учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір за результатами застосування переговорної процедури закупівлі;

- тендер (торги) - це здійснення конкурентного відбору учасників з метою визначення переможця торгів згідно з процедурами, установленими цим Законом (крім переговорної процедури закупівлі).

- тендерна пропозиція - це пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації.

- учасник процедури закупівлі (далі - учасник) - це фізична особа, у тому числі фізична особа-підприємець, юридична особа (резидент або нерезидент), яка подала тендерну пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі.

Статтею 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено вимоги до тендерної документації, яка по суті є пропозицією з визначенням всіх істотних умов та представленням проекту договору.

Згідно п. 7 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація повинна містити, зокрема, проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов.

Тобто, тендерна пропозиція є зустрічною пропозицією учасника укласти договір на умовах зазначених в тендерній пропозиції.

Частиною 6 ст. 28 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що за результатами розгляду та оцінки тендерної пропозиції замовник визначає переможця та приймає рішення про намір укласти договір згідно з цим Законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 32 Закону України «Про публічні закупівлі» рішення про намір укласти договір про закупівлю приймається замовником у день визначення переможця, та протягом одного дня після прийняття такого рішення замовник оприлюднює на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір та надсилає його переможцю.

Таким чином, визначення переможця торгів, прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю та направлення переможцю повідомлення про намір укласти договір, свідчить про те, що замовник прийняв тендерну (зустрічну) пропозицію переможця та погодився на укладення договору.

Такі дії сторін свідчать про визначення сторонами умов договору про закупівлю та обов`язок укласти відповідний договір.

За ч. 1 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 67 Господарського кодексу України відносини підприємства з іншими підприємствами, організаціями, громадянами в усіх сферах господарської діяльності здійснюються на основі договорів.

Господарський договір, як це передбачено ст. 173-175, 179 Господарського кодексу України, є підставою виникнення майново-господарського зобов`язання, в силу якого зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної виконання її обов`язку.

Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України та іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів (ч. 7 ст. 179 Господарського кодексу України).

До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України (абз. 2 ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України).

Частиною 3 статті 179 Господарського кодексу України встановлено, що укладення господарського договору є обов`язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов`язком для суб`єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов`язковості укладення договору для певних категорій суб`єктів господарювання чи органів держаної влади або органів місцевого самоврядування.

Господарський договір вважається укладеним, якщо між: сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також: умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода (ч. 2 ст. 180 Господарського кодексу України).

Враховуючи те, що проект договору є додатком №9 до тендерної документації, який розміщено на веб-сторінці проведення закупівель, позивач шляхом надсилання тендерної пропозиції погодився з умовами цього договору. Узгодження сторонами ціни договору відбулося з моменту прийняття рішенням тендерного комітету відповідача, яким визначили переможцем закупівлі і прийняли рішення про намір укласти договір з переможцем закупівлі (позивачем) на суму 117 021 594, 00 грн.

Таким чином, позивачем та відповідачем було досягнуто згоди щодо всіх істотних умов договору, що підтверджує факт його укладення.

Згідно ст. 638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також: усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною.

Договір є укладеним з моменту одержання особою, яка направила пропозицію укласти договір, відповіді про прийняття цієї пропозиції (ч.1 ст. 640 Цивільного кодексу України).

Пропозицію укласти договір (оферту) може зробити кожна із сторін майбутнього договору. Пропозиція укласти договір має містити істотні умови договору і виражати намір особи, яка її зробила, вважати себе зобов`язаною у разі і прийняття. (ч. 1 ст. 641 Цивільного кодексу України).

Відповідь особи, якій адресована пропозиція укласти договір, про її прийняття (акцепт) повинна бути повною і безумовною. Якщо особа, яка одержала пропозицію укласти договір, у межах строку для відповіді вчинила дію відповідно до вказаних у пропозиції умов договору (відвантажила товари, надала послуги, виконала роботи, сплатила відповідну суму грошей тощо), яка засвідчує її бажання укласти договір, ця дія є прийняттям пропозиції, якщо інше вказане в пропозиції укласти договір або не встановлено законом (ч.ч. 1, 2 ст. 642 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ч. 2 ст. 32 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем торгів протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та пропозиції учасника - переможця. З метою забезпечення права на оскарження рішень замовника договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через 10 днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

Пунктом 7.1. розділу 7 "Укладання договору про закупівлю (договору поставки, контракту, тощо)" тендерної документації передбачено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем торгів протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та пропозиції учасника - переможця. З метою забезпечення права на оскарження рішень замовника договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через 10 днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

Учасник, який визнаний переможцем торгів, з метою підтвердження повноважень на укладання договору надає замовнику після оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір про закупівлю документи передбачені розділом ІІ Додатку №6 ТД.

Згідно з ч. 3 ст. 32 Закону України «Про публічні закупівлі» у разі відмови переможця торгів від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або неукладення договору про закупівлю з вини учасника у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника та визначає переможця серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув.

Оскільки рішення про намір укласти договір про закупівлю було прийнято 02.06.2020 то договір мав бути укладений до 22.06.2020.

Як зазначає відповідач та вбачається з матеріалів справи ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва в справі №640/12932/20 від 16.06.2020 про забезпечення позову, заборонено Акціонерному товариству "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця" вчиняти дії та приймати рішення, спрямовані на продовження процедур закупівель, оголошених в електронній системі Prozorro за ідентифікаторами №№UA-2019-12-19-000033-a та № UA-2019-12-19-000033-b, у тому числі, але не виключно: укладати договори про закупівлю за результатами зазначених процедур та вчиняти будь-які дії, спрямовані на укладення таких договорів; оприлюднювати інформацію про укладення відповідних договорів; виконувати договори, за результатами даних процедур закупівель, а також зупинено дію рішень Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 20.05.2020 № 9891-р/пк-пз та від 20.05.2020 № 9892-р/пк/пз.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 19.06.2020 скасовано заходи забезпечення позову, застосовані ухвалою суду від 16.06.2020 у справі №640/12932/20.

Відповідач у відзиві на позов зазначає, що не підписання договору було зумовлене великим навантаженням на робочий процес філії та наявністю повідомлення від ТОВ «АВГУСТ ПРОМ» про оскарження ухвали Окружного адміністративного суду міста Києва від 19.06.2020 про скасування заходів забезпечення позову від 16.06.2020 у справі №640/12932/20.

Разом з тим, суд не приймає до уваги вказані заперечення з огляду на таке.

Відповідно до ст.256 Кодексу адміністративного судочинства України ухвала набирає законної сили негайно після її проголошення, якщо інше не передбачено цим Кодексом. Ухвала, постановлена судом поза межами судового засідання або в судовому засіданні у разі неявки всіх учасників справи, під час розгляду справи в письмовому провадженні, набирає законної сили з моменту її підписання суддею (суддями).

Як убачається із копії ухвали Окружного адміністративного суду міста Києва від 19.06.2020 про скасування заходів забезпечення позову вона була постановлена в письмову провадженні, а отже набрала законної сили з моменту її підписання, тобто 19.06.2020.

Копія вказана ухвали 19.06.2020 була отримана відповідачем за зареєстрована за вх. №ЦЗВ-14/2152, про що свідчить штам вхідної кореспонденції Філії «ЦЗВ» АТ «Укрзалізниця».

Доказів того, що дію ухвали Окружного адміністративного суду міста Києва від 19.06.2020 про скасування заходів забезпечення позову від 16.06.2020 у справі № 640/12932/20 було зупинено матеріали справи не містять та відповідачем у порядку передбаченому Господарським процесуальним законодавством України не надано.

При цьому, викладена у ч. 2 ст. 32 Закону України «Про публічні закупівлі» конструкція "Замовник укладає", а не "Замовник має право укласти" свідчить, що дана норма покладає саме обов`язок і саме на Замовника укласти договір, проект та істотні умови якого вже узгоджені сторонами, з переможцем торгів не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю. Єдиними підставами не підписання договору є дії або бездіяльність саме Учасника торгів, а не Замовника: відмова переможця торгів від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації, неукладення договору про закупівлю з вини учасника у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 цього Закону.

Наведених правових висновків дійшов Верховний Суд у постанові від 01.02.2018 року у справі №922/1999/17 та у постанові від 13.03.2018 року №910/11239/17.

Як установлено судом та підтверджується матеріалами справи, підставою не підписання договору з позивачем була ухвала суду від 16.06.2020, дія якої була скасована 19.06.2020.

Так, предметом позову в цій справі є визнання укладеним з дня набрання законної сили рішенням договору на закупівлю оголошену в електронній системі Prozorro за ідентифікатором №UA-2019-12-19-000033b товару: Мастильних засобів (оливи та мастильні матеріали)» між відповідачем, як замовником та позивачем, як постачальником на умовах проекту договору, поданого відповідачу позивачем.

Як установлено судом договір мав бути укладений до 22.06.2020.

05.06.2020 позивач листом за №01-06/т1 від 04.06.2020 надав відповідачу документи на виконання додатку 6 до тендерної документації, які передбачені для подання переможцем протягом 5 днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір (а.с.138).

Проект договору був додатком №9 до тендерної документації, який розміщено на веб-сторінці проведення закупівель та сторонами погоджено його умови.

Отже, обставини своєчасного та належного звернення позивачем до відповідача щодо укладення договору підтверджені належними доказами, наявними в матеріалах справи, а також вказані обставини визнаються відповідачем.

У свою чергу, аргументи відповідача щодо існування обставин, які перешкоджають укладенню договору відхилені судом вище, як необґрунтовані.

Відповідно до ст. 15, 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Згідно з абз.3 ч.2 ст.20 Господарського кодексу України кожний суб`єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб`єктів захищаються шляхом: визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб`єктів, що суперечать законодавству, ущемлюють права та законні інтереси суб`єкта господарювання або споживачів; визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом.

З аналізу ст. 15, 16 ЦК України, ст. 20 ГК України вбачається, що застосування певного способу судового захисту вимагає доведеності належними доказами сукупності таких умов: наявності у позивача певного суб`єктивного права (інтересу); порушення (невизнання або оспорювання) такого права (інтересу) з боку відповідача; належності обраного способу судового захисту (адекватність наявному порушенню та придатність до застосування як передбаченого законодавством). Відсутність (недоведеність) будь-якої із зазначених умов унеможливлює задоволення позову.

Визначення предмета, підстав позову та відповідача у спорі - це право, яке належить позивачеві, натомість установлення обґрунтованості позову - обов`язок суду, який здійснюється під час розгляду справи.

Правосуддя, за своєю суттю, визнається таким лише за умови, що воно відповідає вимогам справедливості і забезпечує ефективне поновлення в правах. Зазначені висновки викладено в абз. 9 п. 9 рішення Конституційного Суду України від 30.01.2003 № 3-рп/2003.

Конституційний Суд України у своїх рішеннях неодноразово наголошував на тому, що принцип правової визначеності вимагає ясності й однозначності правової норми та забезпечення того, щоб ситуації й правовідносини залишалися передбачуваними. Громадяни мають впевненими у своїх законних очікуваннях, що набуте ними на підставі чинного законодавства право, його зміст та обсяг буде ними реалізовано, тобто набуте право не може бути скасоване, звужене (правові позиції Конституційного Суду України в таких рішеннях: від 22 вересня 2005 року, № 5-рп/2005, від 29 червня 2010 року № 17-рп/2010, від 22 грудня 2010 року, № 23-рп/2010, від 11 жовтня 2011 року № 10-рп/2011).

Статтею 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» №3477-IV від 23.02.2006 визначено, що суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

За приписами частини 4 статті 11 Господарського процесуального кодексу України суд застосовує при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і протоколи до неї, згоду на обов`язковість яких надано Верховною Радою України, та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Європейський суд з прав людини у рішенні по справі «Пайн Велі Девелопмент ЛТД» та інші проти Ірландії» постановив, що статтю 1 Першого протоколу до Конвенції можна застосовувати для захисту "правомірних очікувань" щодо певного стану речей (у майбутньому), оскільки їх можна вважати складовою частиною власності. «Правомірні очікування» виникають у особи, якщо нею було дотримано всіх вимог законодавства для отримання відповідного рішення уповноваженого органу, а тому вона мала усі підстави вважати таке рішення є дійсним та розраховувати на певний стан речей.

В рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Кечко проти України" 8 листопада 2005 року (Заява N 63134/00) у пункті 22 Суд наголосив, що поняття "власності", яке міститься в першій частині статті 1 Протоколу N 1 ( 994_535 ), має автономне значення, яке не обмежене власністю на фізичні речі і не залежить від формальної класифікації в національному законодавстві: деякі інші права та інтереси, наприклад, борги, що становлять майно, можуть також розглядатись як "майнові права", і, таким чином, як "власність" в цілях вказаного положення. Питання, що потребує визначення, полягає в тому, чи мав відповідно до обставин справи, взятих в цілому, заявник право на матеріальний інтерес, захищений статтею 1 Протоколу N 1 (див. Broniowski v. Poland, N 31443/96, пар. 98).

Державні органи, які не впроваджують або не дотримуються своїх власних процедур, не повинні мати можливість отримувати вигоду від своїх протиправних дій або уникати виконання своїх обов`язків («Лелас проти Хорватії»).

Статтею 5 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

У випадку, якщо закон або договір не визначають ефективного способу захисту порушеного права чи інтересу особи, яка звернулася до суду, суд відповідно до викладеної в позові вимоги такої особи може визначити у своєму рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону.

У пункті 145 рішення від 15 листопада 1996 року у справі «Чахал проти Об`єднаного Королівства» (Chahal v . the United Kingdom, (22414/93) [1996] ECHR 54) Європейський суд з прав людини зазначив, що ст. 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод гарантує на національному рівні ефективні правові засоби для здійснення прав і свобод, що передбачаються Конвенцією, незалежно від того, яким чином вони виражені в правовій системі тієї чи іншої країни.

У пункті 75 рішення Європейського суду з прав людини від 5 квітня 2005 року у справі «Афанасьєв проти України» (заява №38722/02) суд зазначає, що засіб захисту, котрий вимагається згаданою статтею, повинен бути «ефективним», як у законі, так і на практиці, зокрема, у тому сенсі, щоб його використання не було ускладнене діями або недоглядом органів влади відповідної держави.

Отже, ефективний засіб правого захисту у розумінні Конвенції повинен забезпечити поновлення порушеного права і одержання особою бажаного результату; винесення рішень, які не призводять безпосередньо до змін в обсязі прав та забезпечення їх примусової реалізації, не відповідає розглядуваній міжнародній нормі.

Установивши наявність у особи, яка звернулася з позовом, суб`єктивного матеріального права або охоронюваного законом інтересу, про захист яких подано позов, суд з`ясовує наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорення і відповідно ухвалює рішення про захист порушеного права або відмовляє позивачу в захисті, встановивши безпідставність та (або) необґрунтованість заявлених вимог (правова позиція Великої Палати Верховного Суду, викладена у постанові від 16.10.2019 року у справі № 525/505/16-ц).

Суд зауважує, що в позивача, якого визначено переможцем закупівлі послуг та якому направлено повідомлення про намір укласти договір, були правомірні очікування та законні сподівання на правомірну поведінку відповідача, як суб`єкта господарювання щодо укладення договору.

При цьому, позовна вимога про визнання договору укладеним є правильним способом захисту порушеного права, оскільки, як зазначено у постанові Верховного Суду від 27.09.2018 у справі № 910/13117/17, у даному випадку лише такий спосіб захисту може ефективно захистити порушене право позивача.

Судом досліджено умови проекту договору, який позивач просить визнати укладеним та суд зазначає, що вказаний договір відповідає умовам тендерної документації, зокрема, додатку №9 та пропозиції.

Таким чином враховуючи встановлені судом обставини щодо своєчасного та належного звернення позивачем до відповідача щодо укладення договору та відповідністю договору умовам тендерної документації, суд приходить до висновку про обґрунтованість позовних вимог.

Відповідно до ст. 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Згідно із ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Відповідно до положень ст. 2 Господарського процесуального кодексу України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави. При цьому, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, згідно положень ст. 74 Господарського процесуального кодексу України. Згідно зі ст. 79 Господарського процесуального кодексу України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

З огляду на вищенаведені норми, враховуючи доведення позивачем своїх позовних вимог, а відповідачем не представлення суду більш вірогідних доказів, ніж ті, які надані позивачем, суд прийшов до висновку про задоволення позовних вимог та визнання укладеним з дня набрання законної сили рішенням договір на закупівлю оголошену в електронній системі Prozorro за ідентифікатором №UA-2019-12-19-000033b товару: Мастильних засобів (оливи та мастильні матеріали)» між Акціонерним товариством «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва», як замовником та Товариством з обмеженою відповідальністю «Хілл Корпорейшн-Юкрейн», як постачальником на умовах проекту договору, поданого Акціонерному товариству «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва» Товариством з обмеженою відповідальністю «Науково-виробниче підприємство «Хілл Корпорейшн-Юкрейн».

Судові витрати з урахуванням положень ст. 129 ГПК України покладаються судом на відповідача.

Керуючись ст. 73, 74, 76-79, 86, 129, 232, 233, 237, 238, 240 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати укладеним з дня набрання законної сили рішенням договір на закупівлю оголошену в електронній системі Prozorro за ідентифікатором №UA-2019-12-19-000033b товару: Мастильних засобів (оливи та мастильні матеріали)» між Акціонерним товариством «Українська залізниця» (03150, місто Київ, вулиця Єжи Гедройця, будинок 5, ) в особі філії «Центр забезпечення виробництва» (01049, місто Київ, проспект Повітрофлотський, 11/15, ) як замовником та Товариством з обмеженою відповідальністю «Хілл Корпорейшн-Юкрейн» (79016, місто Львів, вулиця Замкнена, будинок 3, квартира 1, ) як постачальником на умовах проекту договору, поданого Акціонерному товариству «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва» Товариством з обмеженою відповідальністю «Науково-виробниче підприємство «Хілл Корпорейшн-Юкрейн» в такій редакції:

«ДОГОВІР ПОСТАВКИ №____

м.Київ «___»____________2020 р.

Філія «Центр забезпечення виробництва» акціонерного товариства «Українська залізниця» (філія «ЦЗВ» АТ «Укрзалізниця»), м. Київ, що діє від імені та в інтересах акціонерного товариства «Українська залізниця» (АТ «Укрзалізниця»), що утворене і діє на підставі законодавства України, назване у подальшому „Замовник", в особі ________________________________________________, які діють на підставі Положення про філію «ЦЗВ» АТ «Укрзалізниця» та довіреності ___________________________________, з однієї сторони, та

Товариство з обмеженою відповідальністю Науково-виробниче підприємство «Хілл Корпорейшн-Юкрейн» (ТОВ «НВП «Хілл Корпорейшн-Юкрейн»), м. Львів, що утворене і діє на підставі законодавства України, назване у подальшому „Постачальник", в особі директора Попка Мар`яна Маркіяновича, який діє на підставі Статуту, з другої сторони, в подальшому Сторони, уклали цей Договір про наступне:

1. Предмет Договору

1.1 Постачальник зобов`язується поставити, а Замовник прийняти та оплатити оливи та мастильні матеріали, названі в подальшому „Товар", найменування, марка та кількість якого вказується в специфікаціях, які є невід`ємною частиною Договору, на умовах, що викладені у цьому договорі.

1.2. Найменування Товару: Мастильні засоби (оливи та мастильні матеріали).

1.3. Виробники: ТОО «HILL Corporation», м. Шимкент, Республіка Казахстан.

2. Ціна і Сума Договору

2.1. Ціна на Товар, який продається за цим договором, встановлюється в національній валюті України - гривні на умовах FCA (Франко-перевізник) станція відправлення в межах України (якщо Товар постачається в межах України резидентами України) із подальшим направленням за реквізитами Вантажоодержувача, які вказуються в рознарядках Замовника (відповідно до вимог "ІНКОТЕРМС" ред. 2010р.) і включає: вартість Товару, тари, всі податки і збори, що встановлені українським законодавством, у тому числі ПДВ і вказується у специфікації до цього Договору.

2.2. Постачальник гарантує незмінність ціни на поставлений Товар з моменту відвантаження його за місцем призначення до моменту відправлення коштів Замовником на поточний рахунок Постачальника.

2.3. Сторони планують за цим договором поставити Товар на суму: 97 517 995 (дев`яносто сім мільйонів п`ятсот сімнадцять тисяч дев`ятсот дев`яносто п`ять гривень, 00 коп.) гривень, крім того ПДВ 20%: 19 503 599 (дев`ятнадцять мільйонів п`ятсот три тисячі п`ятсот дев`яносто дев`ять гривень, 00 коп.) гривень, всього на загальну суму 117 021 594 (сто сімнадцять мільйонів двадцять одна тисяча п`ятсот дев`яносто чотири гривень, 00 коп.) гривень.

2.4. Ціна Товару, обсяги закупівлі зазначені у специфікаціях та сума Договору можуть бути змінені Сторонами шляхом підписання додаткової угоди виключно у випадках передбачених ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі».

2.5. В разі настання обставин, передбачених статтею 36 Закону України "Про публічні закупівлі" в частині зміни ціни, будь-яка із Сторін має право ініціювати укладання відповідної додаткової угоди, що підтверджується ціновою довідкою ДП "Держзовнішінформ".

3. Умови і строки поставки.

3.1. Постачальник здійснює поставку Товару залізничним транспортом загального користування на умовах FCA (Франко-перевізник) станція відправлення в межах України, із подальшим направленням за реквізитами Вантажоодержувача, які вказуються у рознарядці Замовника.

Поставка Товару може бути здійснена автомобільним транспортом (в разі якщо обсяги зазначені в рознарядці Замовника не відповідають нормам навантаження вагонів). При поставці Товару автомобільним транспортом усі витрати пов`язані з навантаженням та транспортуванням до пункту призначення зазначеному в рознарядці Замовника відносяться на рахунок Постачальника та не відшкодовуються Замовником. Зобов`язання Постачальника по поставці Товару автомобільним транспортом вважаються виконаними при отриманні цього Товару Вантажоодержувачем, що зазначений в рознарядці Замовника.

3.2. Поставка Товару проводиться партіями протягом строку дії Договору тільки на підставі письмової рознарядки Замовника, яка вважається дозволом на поставку та є підтвердженням готовності Замовника до приймання Товару.

Зі сторони Замовника рознарядка підписується з урахуванням вимог статуту Замовника щонайменше двома такими уповноваженими особами:

керівник (особа, що виконує його обов`язки) філії «ЦЗВ» АТ «Укрзалізниця»;

заступник керівника (особа, що виконує його обов`язки) філії «ЦЗВ» АТ «Укрзалізниця»;

Замовник не несе відповідальності за не надання рознарядок (надання не в повному обсязі), якщо це є наслідком зміни планів постачання та фінансування Замовника.

Рознарядка надається Постачальнику в оригіналі шляхом направлення засобами поштового зв`язку (Укрпошта) цінного листа з описом вкладення та з рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення та/або направлення сканкопії рознарядки електронним листом із застосуванням електронної пошти (E-mail).

Сторони погоджують, що рознарядка вважається отриманою Постачальником з дня її відправлення Замовником засобами поштового зв`язку (Укрпошта) та/або електронною поштою (E-mail).

За необхідності, рознарядка може бути відкоригована Замовником, про що обов`язково повідомляється Постачальнику.

3.3. Замовник не несе відповідальності та обов`язку оплати за поставлений Товар за рознарядкою, що підписана іншими особами, ніж тими, що визначені у п. 3.2. цього Договору.

3.4. Замовник протягом 1 (одного) робочого дня із моменту надання Постачальнику рознарядки забезпечує оформлення наказів або телеграфних розпоряджень АТ «Укрзалізниця» на станцію відправлення, відповідно до умов поставки і вказаних у рознарядці Замовника реквізитів Вантажоодержувачів.

3.5. Постачальник здійснює відвантаження Товару протягом 15-ти календарних днів з дня надання рознарядки.

3.6. Постачальник впродовж поточного робочого дня з моменту відвантаження партії Товару, надає Замовнику (факсом або Е-маіl) наступну інформацію:

- станцію (пункт) призначення;

- номера накладних (залізничних) або Товарно-транспортних накладних ;

- кількість Товару в кожній цистерні (вагоні) або автотранспорті.

та направляє факсом або на Е-маіl наступні документи:

- рахунок-фактуру;

- податкову накладну, оформлену та зареєстровану у відповідності до вимог чинного законодавства України;

- документи, що підтверджують якість Товару, а саме:

- паспорт якості (позиції 1-7 специфікація №1);

- паспорт (позиції 1-7 специфікації №1);

- декларація постачальника про відповідність (позиції 1-7 специфікації №1).

3.7. Поставка Товару підтверджується актом прийому-передачі. Акт прийому-передачі складається на підставі накладної (залізничної) або товарно-транспортної накладної та підписується, за умови надання Постачальником:

- рахунку-фактури на поставлений товар,

- податкову накладну, оформлену та зареєстровану у відповідності до вимог чинного законодавства України;

- копії накладної (залізничної) або товарно-транспортної накладної;

копії документів з якості товару, а саме:

- паспорт якості (позиції 1-7 специфікація №1);

- паспорт (позиції 1-7 специфікації №1);

- декларація постачальника про відповідність (позиції 1-7 специфікації №1).

Спори щодо нестач та якості Товару вирішуються Сторонами у претензійно-позовному порядку згідно чинного законодавства України.

Постачальник відшкодовує Замовнику всі збитки, понесені останнім в зв`язку з несвоєчасним представленням вищеназваних документів, або з приводу їх неправильного оформлення.

3.8. Датою поставки Товару вважається дата відправлення цього Товару, що підтверджується штампом станції відправлення в межах України на накладній (залізничній) або відміткою на товарно-транспортній накладній, на адресу Вантажоодержувача, яка вказується в рознарядці Замовника.

3.9. Акт прийому-передачі та інші первинні документи, що стосуються виконання цього Договору та приймання Товару, підписуються особами, що визначені у п. 3.2 цього Договору.

4. Кількість

4.1. Кількість Товару, який планується до поставки за цим договором, вказується в специфікації до цього Договору .

4.2. Кількість партії Товару, який підлягає поставці, вказується в рознарядці Замовника.

4.3. Фактична кількість Товару в залізничних цистернах (вагонах) або автотранспорті, в яких він поставляється, повинна відповідати кількості, яка вказана у накладній (залізничній) або товарно-транспортній накладній.

4.4. Прийом Товару за кількістю, який поставлено, здійснюється Замовником у порядку, передбаченому Інструкцією про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України від 20.05.2008 року № 281/171/578/155, зареєстрованої Міністерством юстиції України за № 805/15496 від 2 вересня 2008 року зі складанням Акту приймання нафтопродуктів за кількістю за формою № 5-НП (Додаток № 1).

4.5. У випадку, коли виявлено нестачу Товару, яка перевищує норми природних втрат та границі відносної похибки вимірювань (в разі застосування нерівноцінних методів вимірювання), Замовник надає Постачальнику претензію до якої повинні додаватись усі документи, які передбачені Інструкцією, яка зазначена в п.4.4. цього Договору.

4.6. При виконанні Постачальником своїх зобов`язань відносно поставки Товару допускається відхилення (толеранс) в кількості фактично поставленого Товару в розмірі +0/-3 % від кількості Товару, зазначеного в рознарядках. Замовник сплачує Постачальнику вартість фактично отриманого Товару.

5. Якість Товару

5.1. Якість Товару, який планується до поставки за цим договором, повинна відповідати вимогам нормативно-технічних документів, які зазначені в Специфікації та які встановлені на цей Товар, що підтверджується наступними документами:

- паспорт якості (позиції 1-7 специфікація №1);

- паспорт (позиції 1-7 специфікації №1);

- декларація постачальника про відповідність (позиції 1-7 специфікації №1).

5.2. Прийом Товару за якістю, який поставлено, здійснюється Замовником або Вантажоодержувачем у порядку, передбаченому Інструкцією з контролювання якості нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України від 04.06.2007 року №271/121, зареєстрованої Міністерством юстиції України за № 762/14029 від 04.07.2007 року зі складанням Акту приймання нафти та/або нафтопродуктів за якістю за формою № 14-НК (Додаток № 14).

5.3. У випадку, коли виявлено невідповідну якість постаченого Товару якості, яка передбачена встановленим нормативним документом, зазначеним у п.5.1., Замовник надає Постачальнику претензію до якої повинні додаватись усі документи, які передбачені Інструкцією, яка зазначена в п.5.2. цього Договору.

5.4. У випадку поставки Постачальником Товару, що не відповідає вимогам пункту 5.1. цього Договору, або невідповідної марки, Замовник повертає цей Товар на станцію відправлення, у цьому випадку вартість Товару, що повертається, і вартість залізничного тарифу й охорони вантажу Замовником не сплачується, а також усі прямі і непрямі витрати, що виникли в зв`язку з ввезенням (включаючи податки та збори) та поверненням (включаючи податки та збори) цього Товару покладаються на Постачальника.

5.5. Постачальник надає Замовнику копію сертифікату на систему управління якістю виробника відповідно до вимог ISO 9001-2000 (при наявності).

5.6. Гарантійний строк на Товар складає:

- гарантійний строк зберігання 5 років з дати виготовлення товару (позиції 1-7 специфікація №1);

- гарантійний строк експлуатації не менше 2 років від дня отримання продукції кінцевим споживачем (позиції 1-7 специфікація №1).

5.7. Дата виготовлення Товару повинна бути не раніше:

- 13.01.2020 року (позиції 1-7 специфікація №1).

5.8. Вхідний контроль приймання по кількості та якості Товару проводиться Замовником або Вантажоодержувачем згідно вимог нормативно-правових актів України та нормативних документів АТ «Укрзалізниця».

5.9. Якщо протягом гарантійного строку буде виявлено неякісний Товар, Постачальник зобов`язаний замінити відповідний Товар на якісний в 20-ти денний строк з дати направлення відповідної вимоги на адресу Постачальника.

6.Порядок розрахунків

6.1. Постачальник протягом 3-х робочих днів із дати поставки Товару, але не пізніше 3-го числа наступного за звітним місяцем, надає Замовнику рахунок-фактуру на цей Товар, податкову накладну оформленої та зареєстрованої у відповідності до вимог чинного законодавства України, копії накладних (залізничних) або Товарно-транспортних накладних на кожну партію окремо.

6.2. Замовник після підписання акту прийому-передачі згідно п.3.7 здійснює оплату в гривнях за банківськими реквізитами Постачальника протягом 10 календарних днів з дати оформлення та реєстрації податкової накладної, у відповідності до вимог чинного законодавства України, але не раніше надання Постачальником всіх документів згідно п. 6.1. Договору. Строк оплати може збільшуватися за згодою Сторін шляхом підписання додаткової угоди.

6.3. Датою оплати вважається дата відправлення коштів Замовником за банківськими реквізитами Постачальника.

6.4. Остаточні фінансові взаєморозрахунки Сторони здійснюють після підписання акту звірки, який складається і підписується Сторонами протягом дії цього Договору на партію Товару, що поставлений протягом календарного місяця. В акті звірки, також враховується кількість нестачі Товару, а також кількість Товару, який не відповідає вимогам пункту 5.1. цього Договору, що зазначено в претензіях Замовника, які були надані Постачальнику згідно з пунктами 4.5. та 5.3. цього Договору та визнані Постачальником відповідно чинного законодавства.

6.5. У разі поставки Товару, що не відповідає якості та/або кількості Замовник має право відстрочити оплату (або відмовитись від оплати) до заміни вказаного Товару. В такому випадку Замовнику не нараховуються штрафні санкції та не можуть бути пред`явлені до відшкодування збитки (упущена вигода).

7.Обставини непереборної сили (форс-мажор)

7.1. Сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання зобов`язань за цим Договором, якщо воно стало наслідком обставин непереборної сили (форс-мажор), а саме: а) повінь, землетрус, шторм, осідання ґрунту, цунамі, інші стихійні лиха природи, епідемії; б) пожежі, вибухи, вихід з ладу чи пошкодження машин та устаткування; в) страйки, саботаж, локаут та інші непередбачені зупинки на виробництві; г) оголошена або неоголошена війна, інші військові дії, революція, масові заворушення, страйки, піратство; ґ) законні або незаконні дії органів державної влади або управління та їх структурних підрозділів, які перешкоджають виконанню Договору (наприклад, ембарго на експорт/ імпорт, валютні обмеження тощо); д) інші обставини, які не залежать від Сторін, якщо ці обставини безпосередньо вплинули на виконання цього Договору.

7.2 У цьому випадку строк виконання зобов`язань за Договором змінюється за взаємною згодою сторін, про що Сторони укладають додаткову угоду.

7.3. У разі виникнення форс-мажорних обставин Сторони протягом 5 (п`яти) календарних днів письмово сповіщають одна одну про наявність вказаних обставин з подальшим наданням підтверджуючих документів у строк до 30 (тридцяти) робочих днів. Якщо Сторони без поважних причин не сповістили у зазначений строк про виникнення і наявність форс-мажорних обставин, то вони у подальшому не мають права вимагати зміни строків виконання цього Договору.

7.4. Достатнім доказом дії форс-мажорних обставин є документ, виданий компетентними органами.

7.5. У разі наявності форс-мажорних обставин, строк дії яких перевищує 90 календарних днів, сторони проводять взаємні переговори та консультації щодо вирішення питання продовження цього Договору.

8. Забезпечення виконання договору (договірне забезпечення)

8.1. Постачальник зобов`язаний надати забезпечення виконання цього Договору у вигляді оригіналу банківської гарантії або у вигляді оригіналу договору страхування фінансового ризику невиконання або неналежного виконання Постачальником договірних зобов`язань, у розмірі, що становить 5% від вартості Договору, яке надається до укладання Договору.

8.2 Забезпечення діє до повного виконання Договору в частині поставок Товару на умовах, викладених в цьому Договорі. Замовник повертає Постачальнику забезпечення виконання Договору на його письмову вимогу протягом п`яти банківських днів після підтвердження повного виконання Постачальником своїх зобов`язань в частині поставки Товару відповідно до умов Договору.

8.3 Ненадання забезпечення виконання Договору у відповідності до п.8.1 Постачальником, розцінюється Замовником як відмова від підписання Договору без поважних причин.

8.4. Замовник відслідковує виконання умов Договору Постачальником та у разі виникнення обставин, коли необхідно стягнути забезпечення виконання Договору з Постачальника, Замовник самостійно приймає всі необхідні рішення.

8.5. В разі порушення Постачальником своїх зобов`язань перед Замовником за цим Договором Замовник звертає стягнення на договірне забезпечення та має право в односторонньому порядку розірвати цей Договір, письмово повідомивши про це Постачальника.

9. Відповідальність Сторін

9.1. При невиконанні або неналежному виконанні зобов`язань за цим договором, Сторони несуть відповідальність у відповідності з чинним законодавством України.

9.2. У випадку, якщо строк підписання акту прийому-передачі Товару згідно з пунктом 3.7. цього Договору не дотримується, через несвоєчасне надання Постачальником необхідних для його підписання документів, Замовник має право на відповідний строк затримати проведення оплати за Товар, який було поставлено.

9.3. У випадку постачання Постачальником Товару без письмової рознарядки Замовника, Товар приймається на зберігання. У цьому випадку Постачальник зобов`язаний укласти Договір зберігання з Вантажоодержувачем, та сплатити Вантажоодержувачу, вартість зберігання Товару по пред`явленому рахунку.

9.4. За порушення строків постачання Постачальник оплачує Замовнику штраф у розмірі 15% від суми непоставленого в строк Товару, а за прострочення понад 15 днів додатково стягується пеня у розмірі 0,1% від суми непоставленого в строк Товару за кожний день прострочення.

9.5. За постачання неякісного Товару, Постачальник сплачує Замовнику штраф у розмірі 20% від суми постаченого неякісного Товару, при цьому Постачальник зобов`язаний за свій рахунок замінити його на Товар належної якості в 20-ти денний строк з дати направлення відповідної вимоги на адресу Постачальника, крім того компенсацію всіх витрат по ввезенню та поверненню (включаючи всі податки та збори) зазначеного Товару. Збитки можуть бути стягнуті в повній сумі понад штрафні санкції.

9.6 Сторони встановили, що у випадку прострочення виконання грошового зобов`язання за цим Договором, Замовник сплачує пеню у розмірі 10% (десяти) відсотків річних від простроченої суми грошових зобов`язань за кожен день прострочення, але не більше облікової ставки НБУ, що діяла на момент виникнення заборгованості.

9.7. За порушення строків, що встановлені п.п. 3.7., 6.1., Постачальник відшкодовує Замовнику збитки, що виникли при сплаті останнім штрафів та пень.

9.8. В разі неправильного оформлення Товаросупровідних документів, розбіжності між ними та документами, поданими у складі тендерної пропозиції учасника-переможця, що призвело до нарахування штрафів і пень або непередбачуваних витрат при митному оформленні Товарів, Постачальник відшкодовує їх Замовнику в повному обсязі.

9.9. В разі порушення п. 12.4 Сторона, яка здійснила відступлення права вимоги без письмового погодження іншої Сторони за Договором сплачує останній штраф у розмірі 20% від суми цього Договору. Угода про відступлення права вимоги укладена в порушення п.12.4. за ініціативою зацікавленої Сторони, визнається недійсною у порядку визначеному чинним законодавством.

9.10. Сплата штрафів та пені не звільняє Сторони від виконання своїх зобов`язань за цим Договором.

9.11. В разі неподання податкової накладної, відповідно до чинного законодавства України, Постачальник компенсує Замовнику повну суму податку на додану вартість, за якою останній втратив право на отримання податкового кредиту.

9.12. У разі здійснення дій Постачальником або у разі його бездіяльності, що призвело до невизнання контролюючими органами податкового кредиту з ПДВ Замовника за цим Договором, Постачальник зобов`язаний сплатити Замовнику штраф у розмірі невизнаного контролюючими органами податкового кредиту в частині, що стосується цього Договору.

9.13. У разі визнання цього Договору нікчемним та/або недійсним виключно з вини Постачальника (у результаті співпраці з контрагентами, які мають сумнівну репутацію, такими що визнані або знаходяться на стадії банкрутства, щодо яких відкриті кримінальні справи і т.д.), останній зобов`язаний сплатити штраф Замовнику у розмірі 20 % від суми невизнаних у Замовника витрат, які прямо пов`язані з зазначеними в цьому пункті порушеннями.

10. Вирішення суперечок

10.1. Сторони вживають всі заходи для врегулювання суперечок та розбіжностей, що виникли з цього Договору, дружнім взаємовигідним шляхом.

10.2. Суперечки і розбіжності, що не знайшли врегулювання , підлягають розгляду в Господарському суді за місцезнаходження відповідача. Додержання досудового врегулювання спору обов`язково.

11.Застереження про конфіденційність.

11.1. Сторони погодились, що текст Договору, будь-які матеріали, інформація та відомості, які стосуються Договору, є конфіденційними і не можуть передаватись третім особам без попередньої письмової згоди іншої Сторони Договору.

11.2. Це застереження не розповсюджується у випадку, коли передавання пов`язане з одержанням офіційних дозволів, документів для виконання Договору або наданням документів (інформації) АТ «Укрзалізниця», а також у інших випадках, які регулюють зобов`язання Сторін Договору та у випадках, передбачених чинним законодавством.

12.Інші умови

12.1. Все, що не обумовлено цим Договором регулюється чинним законодавством України і міжнародними правилами тлумачення торгових термінів „Інкотермс" редакції 2010 року.

12.2. Строк дії цього Договору встановлюється з моменту його підписання Сторонами до 31.12.2020, а в частині оплати та в разі наявності потреби Замовника, що підтверджено рознарядкою і, у разі необхідності, відповідним повідомленням, направленими на адресу Постачальника, - до повного виконання Сторонами своїх зобов`язань.

12.3. Договір може бути розірваний за письмовою згодою Сторін або на підставі письмового повідомлення однією з Сторін про одностороннє розірвання Договору у відповідності з п.п. 7.3,.8.3., 8.5.

12.4. Права і обов`язки за цим Договором можуть бути передані (відступлені) кожною із Сторін третім особам виключно за наявності попередньої письмової згоди іншої Сторони на передачу (відступлення) прав та/або зобов`язань.

12.5. Цей Договір складений при повному розумінні Сторонами предмету Договору і замінює будь-яку іншу угоду, яка була укладена в усній або письмовій формі раніше щодо предмету цього Договору.

12.6. Цей Договір складений українською мовою, у двох примірниках, по одному для кожної із Сторін, що мають однакову юридичну чинність.

12.7. Всі доповнення та зміни до цього Договору дійсні лише в тому випадку, якщо вони зроблені в письмовій формі і підписані обома Сторонами.

12.8. Сторона зобов`язується в п`ятиденний строк повідомити іншу Сторону про зміну юридичної адреси, банківських реквізитів, про реорганізацію, яка планується, або ліквідацію. В разі реорганізації Сторони в п`ятиденний строк зобов`язуються укласти додаткову угоду, в якій буде зазначено про подальший порядок взаємовідносин між Сторонами.

12.9. Постачальник та Замовник мають статус платника податку на прибуток на загальних умовах згідно чинного Законодавства України.

12.10. Умови Договору можуть змінюватись у випадках, передбачених ч. 4 ст.36 Закону України «Про публічні закупівлі».

13. Юридичні адреси Сторін:

Замовник: Філія «ЦЗВ» АТ «Укрзалізниця» адреса: Україна, 03049, м. Київ, проспект Повітрофлотський, буд. 11/15, тел./факс: код ЄДРПОУ філії «ЦЗВ» АТ «Укрзалізниця»: 40081347 e-mail: ___________________ Реквізити для оформлення податкових накладних: Акціонерне товариство «Українська залізниця», філія «Центр забезпечення виробництва» АТ «Укрзалізниця» Україна, 03680, м. Київ, вул. Тверська, 5 Код ІПН: 55 Номер філії «ЦЗВ» АТ «Укрзалізниця»: 601 Банк: ТВБВ №10026/084 філії - Головного управління по м. Києву та Київській області АТ «Ощадбанк», МФО 322669 п/р НОМЕР_1 ; ІВАN: НОМЕР_2 АБ «УКРГАЗБАНК», МФО 320478 п/р НОМЕР_3 ІВАN: НОМЕР_4 Постачальник: ТОВ НВП «Хілл Корпорейшн-Юкрейн» Адреса: Україна, 79016, м.Львів, Замкнена, буд. 3, кв. 1 тел.: НОМЕР_5 ; +00 Е-маіl: Hill.Corp/ Код ІПН: НОМЕР_6 ПАТ АКБ «Львів», МФО 325268 п/р НОМЕР_7 ІВАN: НОМЕР_8

Від Замовника: _____________/______________/ (підпис) (прізвище, ініціали) М.П. Від Постачальника: ______________/Попко М.М./ (підпис) (прізвище, ініціали) М.П
Специфікація № 1

до Договору поставки № __________________________

від „______" ______________ 20__ р.

№ п/п Код про-дукції ЄЗС ДК 021:2015 Код Товару МТР УЗНайменування Товару Позначення нормативно-технічної документації Одиниця виміруКількістьЦіна однієї тонни без ПДВ, грн. Сума, грн. без ПДВ
Згідно ТДЗапропоновано до поставкиЗгідно ТДЗапропоновано до поставки
11395Олива моторна для дизельних двигунів М-14В2Олива моторна для дизельних двигунів «Fastroil» М-14В2ГОСТ 12337-84ГОСТ 12337-84тн5 10000-431400Олива моторна для дизельних двигунів М-14Г2ЦСОлива моторна для дизельних двигунів «Fastroil» М-14Г2ЦСГОСТ 12337-84ГОСТ 12337-84тн72630 10021 10000-431421Олива моторна для дизельних двигунів М-10Г2КОлива моторна для дизельних двигунів «Fastroil» М-10Г2КГОСТ 8581-78ГОСТ 8581-78тн10927 0452 10000-431620Олива для гідравлічних передач тепловозів ГТ-50Олива для гідравлічних передач тепловозів «Fastroil» ГТ 50ТУ У 24.6-9:2005, ТУ У 19.2-5:2012СТ 03148-1958-ТОО-041-2019тн19042 6008 10000-431657Олива індустріальна І-30АОлива індустріальна «Fastroil» И-30АГОСТ 20799-88ГОСТ 20799-88тн0
61662Олива індустріальна І-40АОлива індустріальна «Fastroil» И-40АГОСТ 20799-88ГОСТ 20799-88тн29424 2007 10000-431678Олива індустріальна І-20АОлива індустріальна «Fastroil» И-20АГОСТ 20799-88ГОСТ 20799-88тн10421 1002 194 400
Всього 3974
ПДВ 20%, 19 503 599
Разом з ПДВ, 117 021 594

Вартість Продукції складає: 97 517 995 (дев`яносто сім мільйонів п`ятсот сімнадцять тисяч дев`ятсот дев`яносто п`ять гривень, 00 коп.) гривень, крім того ПДВ 20%: 19 503 599 (дев`ятнадцять мільйонів п`ятсот три тисячі п`ятсот дев`яносто дев`ять гривень, 00 коп.) гривень, всього на загальну суму 117 021 594 (сто сімнадцять мільйонів двадцять одна тисяча п`ятсот дев`яносто чотири гривень, 00 коп.) гривень.

Умови поставки: FCA (Франко-перевізник) станція відправлення в межах України з подальшим направленням за реквізитами Вантажоодержувача, які вказуються у рознарядці Замовника (відповідно до вимог ІНКОТЕРМС в ред. 2010 року).

Строк поставки: 15-ть календарних днів з моменту надання рознарядки.

Умови оплати: протягом 10-ти календарних днів з моменту надання рознарядки.

ЗамовникПостачальник
_____________ /______________/ (підпис) (прізвище, ініціали) М. П. _________________ /______________/ (підпис) (прізвище, ініціали) М. П.

3. Стягнути з Акціонерного товариства «Українська залізниця» (03150, місто Київ, вулиця Єжи Гедройця, будинок 5, ідентифікаційний код 40075815) в особі філії «Центр забезпечення виробництва» (01049, місто Київ, проспект Повітрофлотський, 11/15, ідентифікаційний код 40081347) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Хілл Корпорейшн-Юкрейн» (79016, місто Львів, вулиця Замкнена, будинок 3, квартира 1, ідентифікаційний код 42832830) судовий збір у розмірі 2 102 (дві тисячі сто дві) грн. 00 коп.

4.Видати наказ після набрання рішенням суду законної сили.

5. Рішення набирає законної сили відповідно до ст. 241 ГПК України та може бути оскаржено у порядку і строк, встановлені ст. 254, 256, 257 ГПК України.

Повний текст складено на підписано 24.12.2020.

Суддя Я.А.Карабань