ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
______________________________________________________________________
УХВАЛА

"22" грудня 2020 р.Справа № 922/3754/20

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Аріт К.В.

при секретарі судового засідання Горбачовій О.В.

розглянувши матеріали справи

за позовом Фізичної особи ОСОБА_1 , м.Харків
до 1.Фізичної особи ОСОБА_2 , м.Харків , 2.Фізичної особи ОСОБА_3 , м.Асака , 3. Товариства з обмеженою відповідальністю "Аккордфайвстар", м.Харків
про зобов`язання вчинити певні дії
за участю представників:

позивача - Шафоростов В.О. (адвокат, ордер АХ №1030789 від 19.11.2020 року);

відповідача-1 - Карелкін І.О. (адвокат, ордер ХВ №000014 від 12.06.2020 року);

відповідача-2 - не з`явився;

відповідача-3 - не з`явився.

ВСТАНОВИВ:

Позивач - Фізична особа ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Харківської області з корпоративним позовом до Фізичної особи ОСОБА_2 , Фізичної особи ОСОБА_3 , Товариства з обмеженою відповідальністю "Аккордфайвстар", в якому з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог (вх.№28443 від 04.12.20) просить:

1) Перевести права та обов`язки покупця частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "АККОРДФАЙВСТАР" () розміром 303603,00 грн. з ОСОБА_2 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) на користь ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_2 ).

2) Витребувати з володіння ОСОБА_2 (РНОКПП НОМЕР_1 ) на користь ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_2 ) належну йому частку у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "АККОРДФАЙВСТАР" () розміром 303603,00грн.

3) Зобов`язати державного реєстратора внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис про статутний капітал Товариства з обмеженою відповідальністю "АККОРДФАЙВСТАР" () розміром 607206,00 грн. та частку учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "АККОРДФАЙВСТАР" () ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_2 ) у статутному капіталі у розмірі 607206,00 грн.

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 09.12.2020 року прийнято позовну заяву до розгляду, з урахуванням заяви про зміну предмету позову, та відкрито провадження у справі №922/1754/20 за правилами загального позовного провадження, призначивши підготовче засідання на 22.12.2020 року.

Разом з позовною заявою позивачем було надано до суду два клопотання про витребування доказів.

У клопотанні №1 позивач просить суд:

1. Витребувати від Департаменту реєстрації Харківської міської ради (61003, м.Харків, пл. Конституції, 7):

- Документи, які зберігаються в реєстраційній справі в електронній формі ТОВ АККОРДФАЙВСТАР (), які були подані для державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що стали підставою внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань запису від 17.06.2020 № 2086639 шляхом друку таких документів за допомогою програмних засобів ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань з проставлянням підпису та печатки (за наявності) на кожній сторінці документа.

У клопотанні №2 позивач просить суд:

1. Витребувати від ОСОБА_2 та ОСОБА_3 :

- Засвідчену належним чином копію договору купівлі-продажу частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ХМАРА-ОНЛАЙН, укладений між ОСОБА_3 та ОСОБА_2 .

- Засвідчену належним чином копію Акту приймання - передачі частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ХМАРА-ОНЛАЙН від 17.06.2020, який посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Яловою Н.О.

Відповідачем-1 21.12.2020 року надано до суду відзив (вх.№29746), в якому заперечує проти позову та проти клопотання №2 про витребування доказів, вважає, що буде достатнім задоволення клопотання №1 про витребування доказів у ХМР.

В підготовчому засіданні 22.12.2020 року представник позивача підтримав заявлені клопотання про витребування доказів. Представник відповідача-1 заперечував частково проти їх задоволення, з підстав, зазначених у відзиві. Відповідачі-2,3 в судове засідання не з`явилися.

Розглянувши вищезазначені клопотання про витребування доказів суд зазначає наступне.

Предметом позову є переведення на позивача прав та обов`язків покупця частки.

Доказами, які позивач просить витребувати, може бути підтверджено факт продажу спірних корпоративних прав за договором купівлі-продажу, умови такої купівлі-продажу та передачу корпоративних прав за відповідними Актом.

Частиною 4 глави VIII Прикінцевих та перехідних положень Закону України Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю встановлено, що до внесення відповідних змін до Господарського процесуального кодексу України при розгляді справ, порушених за позовною вимогою, передбаченою частиною п`ятою статті 20 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", застосовуються такі правила:

1) позивач зобов`язаний внести на депозитний рахунок суду грошові кошти в розмірі, сплаченому покупцем на виконання договору купівлі-продажу частки (частини частки), визначеному в ухвалі суду;

2) невиконання вимоги про внесення грошових коштів на депозитний рахунок суду є підставою для залишення позову без розгляду;

3) суд у своєму рішенні вирішує питання про перерахування грошових коштів, внесених на депозитний рахунок суду, покупцю або про їх повернення.

Таким чином, отримання цих доказів також необхідно для визначення судом розміру грошових коштів, які необхідно внести позивачу на депозитний рахунок суду за позовом про переведення прав та обов`язків покупця частки.

Витребувані докази перебувають у розпорядженні відповідачів - сторін договору купівлі-продажу корпоративних прав ОСОБА_3 та ОСОБА_2 .

Судом встановлено, що адвокатом позивача було подано адвокатські запити від 11.08.2020 року з метою самостійного отримання документів.

Відповідачем-1 - ОСОБА_2 адвокатський запит отримано 20.09.2020 року, але не надано будь-якої інформації на виконання адвокатського запиту.

Зміст витребуваних доказів з реєстраційної справи (у т.ч. Акт приймання- передачі частки) має підтвердити факт продажу частки (корпоративних прав) учасником ОСОБА_3 за відповідним договором купівлі-продажу, а відповідачем ОСОБА_2 придбання та оплати частки за цим договором, а також буде підтверджено умови такої купівлі-продажу, що на думку позивача порушує його переважне право.

Відповідно до ст.29 Закону України Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань реєстраційна справа в паперовій формі зберігається у суб`єкта державної реєстрації за місцезнаходженням юридичної особи, громадського формування, фізичної особи.

Суб`єкт державної реєстрації, який провів реєстраційну дію, протягом трьох робочих днів з дня її проведення надсилає документи, подані для проведення реєстрації, відповідному суб`єкту державної реєстрації, уповноваженому зберігати реєстраційні справи.

За відомостями ЄДР місцезнаходженням реєстраційної справи юридичної особи є Департамент реєстрації Харківської міської ради.

Представником позивача були надіслані адвокатські запити та отримано наступні відповіді.

З листа приватного нотаріуса КМНО Леути І.В. від 02.09.2020 року, яка проводила реєстраційну відомо, що після здійснення реєстраційних дій документи відправлено за місцезнаходженням реєстраційної справи (на день вчинення дій) у Печерську районну в місті Києві державну адміністрацію.

З листа Печерської районної в м.Києві державної адміністрації від 07.07.2020 року вбачається, що державним реєстратором (приватний нотаріус КМНО Леута І.В.) не було у строк визначений Законом передано матеріали щодо проведеної реєстраційної дії.

Листом від 16.09.2020 року Департамент реєстрації Харківської міської ради як суб`єкт зберігання реєстраційної справи повідомив, що не має можливості надати документи на проведення реєстраційної дії №2086639 від 17.06.2020 року, оскільки вони не містяться в паперових матеріалах реєстраційної справи та були відсутніми при взятті на облік реєстраційної справи, бо не надійшли від суб`єкта державної реєстрації.

Отже, вбачається, що витребувані докази відсутні в матеріалах реєстраційної справи в паперовій формі.

Витребувані документи є наявними у реєстраційній справі в електронній формі (скан-копія Акту приймання-передачі частки в статутному капіталі ТОВ Хмара-Онлайн від 17.06.2020).

Таким чином, позивачем вичерпано усі способи самостійного отримання доказів.

Відповідно до ч.3 ст.164 ГПК України у разі необхідності до позовної заяви додається клопотання про призначення експертизи, витребування доказів тощо.

Відповідно до ч.1 ст.81 ГПК України учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Таке клопотання повинно бути подане в строк, зазначений в частинах другій та третій статті 80 цього Кодексу.

Відповідно до ч.4 ст.81 ГПК України у разі задоволення клопотання суд своєю ухвалою витребовує відповідні докази.

Враховуючи неможливість позивача самостійно надати ці докази, з метою встановлення всіх обставин по справі, керуючись ст.81 ГПК України, суд вважає за необхідне задовольнити клопотання позивача та витребувати вказані у клопотаннях №1 та №2 документи.

При цьому суд не погоджується з доводами відповідача-1 щодо витребування доказів тільки у ХМР, оскільки відповідачі-1,2 є безпосередньо сторонами витребуваного договору спірної частки, та мають цей договір.

Позивач у клопотанні №1 просив у разі задоволення клопотання, на підставі ч.6 ст.81 ГПК України надати право на одержання доказів, які витребувані ухвалою суду, адвокату Шафоростову Валентину Олександровичу (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю №5289 від 17.12.2018) або іншому уповноваженому представнику ОСОБА_1 .

Відповідно до ч.6 ст.81 ГПК України суд може уповноважити на одержання витребуваних ним доказів заінтересовану сторону.

Дослідивши матеріали справи, здійснивши комплексний аналіз ГПК України, враховуючи принципи рівності та диспозитивності, суд вважає за доцільне самостійно направити дану ухвалу про витребування доказів до Харківської міської ради.

Поряд з цим, суд не вбачає необхідності надання реєстраційної справи саме в обраний позивачем спосіб.

Суд звертає увагу, що відповідно до ч.ч.7,8,9 ст.81 ГПК України будь-яка особа, в якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду; особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

У разі неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, або неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, передбачені цим Кодексом.

Звернути увагу учасників справи, що подання доказів у справі здійснюється учасниками справи на стадії підготовчого провадження. Згідно з ч.2 ст.207 ГПК України, заяви та клопотання, які без поважних причин не будуть подані в підготовчому провадженні або в інший строк, визначений судом, будуть залишені судом без розгляду.

Згідно з ст.42 ГПК України учасники справи мають право брати участь у судових засіданнях, подавати заяви та клопотання, надавати пояснення суду, наводити свої доводи, міркування щодо питань, які виникають під час судового розгляду, і заперечення проти заяв, клопотань, доводів і міркувань інших осіб, користуватися іншими визначеними законом процесуальними правами.

Відповідно до п.п.1,3 ч.2 ст.183 ГПК України, ч.2 ст.202 ГПК України суд відкладає підготовче засідання в межах визначеного цим Кодексом строку підготовчого провадження у випадках: у разі неявки в судове засідання учасника справи, щодо якого немає відомостей про направлення йому ухвали з повідомленням про дату, час і місце судового засідання; коли питання, визначені ч.2 ст.182 цього Кодексу, не можуть бути розглянуті у даному підготовчому засіданні.

Враховуючи завдання підготовчого провадження, неявку відповідачів-2,3, необхідність витребування доказів, з метою забезпечення учасникам справи можливості реалізувати свої процесуальні права, суд вважає за необхідне відкласти підготовче засідання.

Керуючись ст.ст.42, 81, 164, 183, 202, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Клопотання позивача про витребування доказів №1 задовольнити частково.

1.1. Витребувати від Департаменту реєстрації Харківської міської ради (61003, м.Харків, пл. Конституції, 7):

- Документи, які зберігаються в реєстраційній справі ТОВ АККОРДФАЙВСТАР (), які були подані для державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що стали підставою внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань запису від 17.06.2020 року №2086639.

2. Клопотання позивача про витребування доказів №2 задовольнити повністю.

2.2.Витребувати від ОСОБА_2 (РНОКПП: НОМЕР_1 ; адреса: АДРЕСА_1 ):

- Засвідчену належним чином копію договору купівлі-продажу частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ХМАРА-ОНЛАЙН, укладеного між ОСОБА_3 та ОСОБА_2 .

- Засвідчену належним чином копію Акту приймання - передачі частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ХМАРА-ОНЛАЙН від 17.06.2020 року, який посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Яловою Н.О.

2.3. Витребувати від ОСОБА_3 (РНОКПП: НОМЕР_3 ; адреса: АДРЕСА_2 ):

- Засвідчену належним чином копію договору купівлі-продажу частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ХМАРА-ОНЛАЙН, укладеного між ОСОБА_3 та ОСОБА_2 .

- Засвідчену належним чином копію Акту приймання - передачі частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ХМАРА-ОНЛАЙН від 17.06.2020 року, який посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Яловою Н.О.

3. Витребувані докази надати до суду протягом 10 днів з дня отримання даної ухвали суду.

4. Відкласти підготовче засідання на "26" січня 2021 р. о 12:00

Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду Харківської області за адресою: 61022, місто Харків, майдан Свободи 5, Держпром, 8-й під`їзд, 1-й поверх, зал судових засідань 104.

Ухвалу направити сторонам, представникам відповідача-2, та до Департаменту реєстрації Харківської міської ради.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Ухвала оскарженню не підлягає. Заперечення на ухвали, що не підлягають оскарженню окремо від рішення суду, включаються до апеляційної скарги на рішення суду.

Повний текст ухвали складено 24.12.2020 р.

Суддя К.В. Аріт