ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 грудня 2020 року Справа № 903/202/20

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Крейбух О.Г., суддя Демидюк О.О. , суддя Філіпова Т.Л.

секретар судового засідання Кравчук О.В.

за участі представників сторін:

позивача - Півень Г.В. адвокат

відповідача - не з`явився

третьої особи - не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Ковельської міської ради Волинської області на рішення Господарського суду Волинської області від 03.09.2020 у справі № 903/202/20

за позовом Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Дім Газовиків", м.Ковель

до Ковельської міської ради Волинської області, м.Ковель

третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, Ремонтне житлово-комунальне підприємство № 2, м.Ковель

про визнання недійсним та скасування рішення від 28.03.2019 № 49/35

В березні 2020 року Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Дім Газовиків» звернулось до Господарського суду Волинської області із позовом до Ковельської міської ради Волинської області про визнання недійсним та скасування рішення відповідача від 28.03.2019 № 49/35 «Про затвердження технічної документації із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок РЖКП-2».

Позов мотивований тим, що спірне рішення прийнято з порушенням вимог чинного законодавства, без громадського обговорення та врахування законних прав та інтересів співвласників багатоквартирного будинку по вул. 40 років Перемоги, 4.

Рішенням Господарського суду Волинської області від 03.09.2020 у справі № 903/202/20, позов задоволено частково.

Визнано недійсним рішення Ковельської міської ради Волинської області від 28.03.2019 № 49/35 «Про затвердження технічної документації із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок РЖКП-2».

В позові про скасування рішення Ковельської міської ради Волинської області від 28.03.2019 № 49/35 «Про затвердження технічної документації із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок РЖКП-2» - відмовлено.

Стягнуто з Ковельської міської ради Волинської області на користь Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Дім Газовиків» 2 102 грн витрат, пов`язаних з оплатою судового збору, 7 800 грн витрат на професійну правничу допомогу.

Приймаючи вказане рішення, господарський суд виходив з того, що з 07.11.2018 - балансоутримувачем, а з 20.01.2019 - управителем багатоквартирного будинку по вул.40 років Перемоги, 4 у м.Ковелі є ОСББ «Дім Газовиків», а тому саме позивачу, як управителю будинку, який за договором із співвласниками забезпечує належне утримання та ремонт спільного майна багатоквартирного будинку і прибудинкової території, належить право на земельну ділянку площею 0,6663 га, на яку у 2017 році було виготовлено технічну документацію із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості).

Разом з тим, незважаючи на повідомлення відповідача про створення ОСББ «Дім Газовиків» та приписи ст. 42 Земельного кодексу України, Ковельська міська рада прийняла рішення від 28.03.2019 № 49/35, яким затвердила технічну документацію із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок комунальної власності по вул. 40 років Перемоги, 4 загальною площею 6663 кв.м (кадастровий номер :15:005:0100) та дозволила утворення двох земельних ділянок площею 5000 кв.м (кадастровий номер :15:005:0114) та площею 1663 кв.м (кадастровий номер :15:005:0115) по вул. 40 років Перемоги, 4. А тому місцевий господарський суд дійшов висновку, що спірне рішення Ковельської міської ради Волинської області від 28.03.2019 № 49/35 «Про затвердження технічної документації із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок РЖКП-2» прийняте з порушенням вимог чинного законодавства, без дотримання прав та інтересів співвласників будинку по вул. 40 років Перемоги, 4.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог про скасування рішення Ковельської міської ради Волинської області від 28.03.2019 № 49/35, суд першої інстанції зазначив, що чинним законодавством, а саме положеннями ст. 152 Земельного кодексу України не передбачено одночасного визнання недійсним та скасування рішення органу місцевого самоврядування, такі вимоги за своєю правовою суттю є альтернативними.

Відповідач Ковельська міська рада Волинської області, не погоджуючись з ухваленим рішенням, звернулася до Північно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Волинської області від 03.09.2020 у справі № 903/202/20 скасувати повністю та ухвалити нове рішення, яким у позові відмовити повністю.

В обґрунтування апеляційної скарги скаржник вказує:

- судом першої інстанції не в повній мірі були дослідженні та не враховані подані відповідачем нормативно-правові акти, документи та матеріали при розгляді даної справи по суті. Також в рішенні суду не в повній мірі відображено та не враховано обґрунтований відзив та заперечення відповідача, які базуються та підготовлені з посиланням на нормативно-правову базу. Не враховано та не досліджено вимоги чинного містобудівного законодавства, а саме не враховано вимоги ст. 21 Закону України «Про основи містобудування», ст. 19, 25 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та ст. 38, 39 Земельного кодексу України;

- відповідно до проекту забудови житлового мікрорайону та експлікації жилого мікрорайону № 10 по вул. Володимирській, розроблених в 1988 році (долучені до матеріалів справи та відзиву, але судом не був врахований та не взяті до уваги при розгляді справи по суті) передбачено розміщення багатоквартирного житлового будинку № 4 по вул. 40 років Перемоги на земельній ділянці площею 5000 кв.м;

- на момент виготовлення проекту забудови житлового мікрорайону № 10 по вул. Володимирській в 1988 році, а саме розміщення багатоповерхового будинку № 4 по вул. 40 років Перемоги на земельній ділянці площею 5000 кв.м даним проектом не передбачалося розміщення будь-яких додаткових будівель та споруд, що необхідні для обслуговування багатоквартирного будинку. На момент виготовлення технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) в 2017 році та виготовлення технічної документації із землеустрою що поділу та об`єднання земельної ділянки в 2019 році за вказаною адресою також були відсутні будь-які будівлі та споруди, що необхідні для обслуговування багатоквартирного будинку;

- на земельній ділянці площею 1663 кв.м з кадастровим номером :15:005:0114 утвореної в результаті поділу, відсутні будь які елементи благоустрою необхідні для обслуговування багатоквартирного житлового будинку № 4 по вул. 40 років Перемоги;

- судом першої інстанції також не взято до відому інформацію міськрайонного управління у Ковельському районі та м. Ковель, що рішенням Ковельської міської ради № 9/5 від 14.03.2003 було припинено право користування Волинського лінійного виробничого управління магістральних газопроводів земельною ділянкою площею 1775 кв.м по вул. 40 років Перемоги, 4. Тобто під будівництво даного багатоквартирного житлового будинку даному підприємству було виділено (надано) земельну ділянку площею 1775 кв.м. Відповідно до даного рішення, саме така земельна ділянка і була надана в постійне користування РЖКП № 2 для обслуговування даного будинку. В подальшому відповідно до земельно-облікових документів в період з 01.01.2004 по 01.01.2014 за РЖКП № 2 для обслуговування багатоквартирного житлового будинку № 4 по вул. 40 років Перемоги обліковувалась земельна ділянка площею 2838,8 кв.м;

- на момент переходу права на багатоквартирний житловий будинок № 4 по вул. 40 років Перемоги, а саме 14.02.2019 вуже було прийнято рішення Ковельської міської ради Волинської області від 27.12.2018 за № 46/18 «Про надання дозволу на розроблення документації із землеустрою щодо поділу земельних ділянок» по вул. 40 років Перемоги, 4 з кадастровим номером :15:005:0100 загальною площею 6663 кв.м, яка перебувала в постійному користуванні РЖКП-2 для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, з метою утворення двох земельних ділянок площею 5000 кв.м та площею 1663 кв.м;

- до моменту переходу права на багатоквартирний житловий будинок № 4 по вул. 40 років Перемоги, а саме 14.02.2019 до ОСББ «Дім Газовиків» заборон щодо вчинення будь-яких дій щодо зміни конфігурації, площі землекористування земельної ділянки комунальної власності для обслуговування багатоквартирного житлового будинку по вул. 40 років Перемоги, 4 не було, а тому Ковельська міська в праві була прийняти рішення Ковельської міської ради Волинської області від 28.03.2019 за № 49/35 «Про затвердження технічної документації із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок РЖКП-2»;

- посилання суду першої інстанції на те, що голова ОСББ «Дім Газовиків» 30.11.2018 року звернулась до Ковельської міської ради з повідомленням про створення ОСББ та припинення будь яких дій в частині реєстрації земельної ділянки за адресую 40 років Перемоги, 4 також не заслуговує на увагу, так як власник свого майна, а саме Ковельська міська рада має право на розпорядження ним на свій розсуд і заборонити такі дії має право лише суд або контролюючий орган. ОСББ « Дім Газовиків» не є ні судом, ні контролюючий орган;

- рішення про прийняття багатоквартирного житлового будинку в управління ОСББ «Дім Газовиків» по вул. 40 років Перемоги, 4 було прийнято пізніше, ніж рішення Ковельської міської ради Волинської області від 27.12.2018 за № 46/18 «Про надання дозволу на розроблення документації із землеустрою щодо поділу земельних ділянок» по вул. 40 років Перемоги, 4 з кадастровим номером :15:005:0100 загальною площею 6663 кв. м, яка перебувала в постійному користуванні РЖКП-2 для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, з метою утворення двох земельних ділянок площею 5000 кв. м. та площею 1663 кв. м;

- з моменту створення ОСББ «Дім Газовиків» і по даний час дане ОСББ не зверталось до Ковельської міської ради та її виконавчих органів щодо надання їм у власність або користування будь якої земельної ділянки для обслуговування багатоквартирного житлового будинку по вул. 40 років Перемоги, 4. Враховуючи дане стає незрозуміло, що саме було порушено і які саме законні права і інтереси співвласників багатоквартирного житлового будинку по вул. 40 років Перемоги, 4 були порушені при прийнятті рішення Ковельської міської ради Волинської області від 28.03.2019 за № 49/35 «Про затвердження технічної документації із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок РЖКП-2».

Таким чином, скаржник вважає, що рішення місцевого господарського суду від 03.09.2020 у справі № 903/202/20 прийнято із неповним з`ясуванням обставин справи, що мають значення для правильного вирішення спору, а також з порушенням норм матеріального та процесуального права, тому відповідно до приписів ст. 277 ГПК України підлягає скасуванню /а.с 186-189/.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 23.10.2020 (головуючий суддя Крейбух О.Г., судді Демидюк О.О., Юрчук М.І.) відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Ковельської міської ради Волинської області на рішення Господарського суду Волинської області від 03.09.2020 у справі № 903/202/20, розгляд справи призначено на 11.11.2020 об 10:00 год.

06.11.2020 Об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку «Дім Газовиків» подано до суду відзив на апеляційну скаргу (вх. № 3113/20 від 06.11.2020), в якому позивач заперечує проти апеляційної скарги, просить оскаржуване судове рішення залишити без змін, а судові витрати на професійну правничу допомогу, розмір яких у суді апеляційної інстанції становить 6 500,00 грн, покласти на відповідача.

11.11.2020 на адресу апеляційного суду від ОСББ «Дім Газовиків» надійшло клопотання (вх№ 7471/20 від 11.11.2020), яким позивач долучає до матеріалів справи докази на підтвердження понесених ним судових витрат, а саме витрат на професійну правничу допомогу в суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 11.11.2020 розгляд справи № 903/202/20 відкладено на 16.12.2020 об 11:00 год.

На підставі розпорядження від 15.12.2020 № 01-04/696 керівника апарату суду у зв`язку з перебуванням у відпустці судді-члена колегії по справі Юрчука М.І. у період з 01 грудня 2020 по 29 грудня 2020 включно проведено повторний автоматизований розподіл судової справи № 903/202/20 між суддями, протокол від 15.12.2020, яким визначено для розгляду справи колегію суддів у складі: Крейбух О.Г. (головуючий суддя), Демидюк О.О., Філіпова Т.Л.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 15.12.2020 апеляційне провадження за апеляційною скаргою Ковельської міської ради Волинської області на рішення Господарського суду Волинської області від 03.09.2020 у справі № 903/202/20 прийнято до провадження колегією суддів у складі: : Крейбух О.Г. (головуючий суддя), Демидюк О.О., Філіпова Т.Л.

В судовому засіданні 16.12.2020 представник позивача ОСББ « Дім Газовиків» заперечив проти доводів та вимог апеляційної скарги з підстав, викладених у відзиві на неї, просив оскаржуване судове рішення від 03.09.2020 у справі № 903/202/20 залишити без змін.

Відповідач Ковельська міська рада Волинської області та третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Ремонтне житлово-комунальне підприємство № 2 явку повноважних представників в призначене судове засідання не забезпечили, про причини неявки суд не повідомили, про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином /а.с. 230, 232/.

Відповідно до ч.12 ст.270 ГПК України, неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Враховуючи, що ухвалою суду від 11.11.2020 явка представників сторін в судове засідання 16.12.2020 обов`язковою не визнавалась, колегія суддів визнала за можливе здійснювати розгляд справи за відсутності представника відповідача та третьої особи, оскільки їхня не явка не перешкоджає перегляду справи.

Відповідно до ч.1 ст.269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній та додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Заслухавши пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи, апеляційний господарський суд

ВСТАНОВИВ:

01.11.2018 установчими зборами власників квартир житлового будинку, розташованого за адресою: м. Ковель, вул. 40 років Перемоги, 4, ухвалено рішення (протокол № 1) про створення Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Дім Газовиків», обрання правління об`єднання та затвердження його Статуту /а.с. 8-10/.

07.11.2018 проведено державну реєстрацію Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Дім Газовиків», за адресою: 45000, Волинська область, м. Ковель, вул. 40 років Перемоги, 4, основним видом діяльності якого є: комплексне обслуговування об`єктів, про що свідчить витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань /а.с. 7/.

28.11.2018 ОСББ «Дім Газовиків», в особі голови ОСОБА_1, звернулось до керівника Ковельського Ремонтного житлово-комунального підприємства № 2 з заявою (вимогою) передати на баланс ОСББ будинок за адресою: м. Ковель, вул. 40 років Перемоги, 4 та всі обов`язкові на те документи, окрім цього, просило окремим актом передати технічну документацію на встановлення меж фактичного користування земельною ділянкою для обслуговування будинку. Вказану заяву останнім отримано 29.11.2018 та зареєстровано за вхідним № 568. Проте Ковельське РЖКП № 2 залишило вищевказану заяву (вимогу) позивача без відповіді /а.с. 28/.

Згідно з витягом з державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права № 147435173 від 29.11.2018 /а.с. 82/ за Ремонтно житлово-комунальним підприємством № 2 зареєстровано право постійного користування земельною ділянкою площею 0,6663 га, кадастровий номер :15:005:0100, що знаходиться за адресою 40 років Перемоги, 4, м. Ковель. Підставою виникнення зазначеного права постійного користування земельною ділянкою згідно витягу є рішення Ковельської міської ради № 19/55 від 02.02.2017 (із додатком № 2) «Про затвердження документації із землеустрою та надання земельних ділянок в постійне користування РЖКП-1 та РЖКП-2» та № 31/21 від 23.11.2017 «Про внесення змін до рішень міської ради» /а.с. 76-77/.

Заявою від 30.11.2018 голова ОСББ «Дім Газовиків» ОСОБА_1 просила Ковельського міського голову припинити будь-яку реєстрацію земельної ділянки за адресою: м. Ковель, вул. 40 років Перемоги, буд. 4, посилаючись на те, що 08.11.2018 за цією адресою було зареєстровано ОСББ і ведеться передача будинку в управління створеного ОСББ «Дім Газовиків». Дану заяву позивача від 30.11.2018 Ковельська міська рада отримала 30.11.2018, про що зроблено відповідну відмітку на заяві /а.с. 29/.

Рішенням загальних зборів ОСББ «Дім Газовиків», оформленим протоколом № 2 від 20.01.2019, вирішено скасувати прийняте на установчих зборах № 1 від 01.11.2018 рішення про взяття будинку на баланс та прийнято нове рішення - про взяття будинок за адресою: м. Ковель, вул. 40 років Перемоги, 4, в управління ОСББ /а.с. 27/.

21.02.2019 Ремонтне житлово-комунальне підприємство № 2 звернулось Ковельського міського голови із листом вих.№ 43, в якому просило затвердити технічну документацію із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку в м. Ковель по вул. 40 років Перемоги, 4 /а.с. 41/.

28.03.2019 Ковельською міською радою Волинської області на підставі ст. 12, 79-1 Земельного кодексу України, ст. 30 Закону України «Про землеустрій», п. 34 ч. 1 ст. 26 Закону України «Про місце самоврядування в Україні» за результатами розгляду листа РЖКП-2 було прийнято рішення № 49/35 «Про затвердження технічної документації із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок РЖКП-2», яким зокрема, вирішено: «Затвердити технічну документацію із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок комунальної власності по вул. 40 років Перемоги, 4, загальною площею 6663 кв.м. (кадастровий номер :15:005:0100), яка знаходиться у постійному користуванні Ремонтного житлово-комунального підпримства № 2 для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку та дозволити утворення двох земельних ділянок площею 5000 кв.м. (кадастровий номер :15:005:0114) та площею 1663 кв.м. (кадастровий номер :15:005:0115) по вул. 40 років Перемоги, 4» /а.с. 54/.

26.12.2019 голова ОСББ «Дім Газовиків» ОСОБА_1 звернулась до Ковельського міського голови із заявою, в якій просила надати інформацію щодо розміру прибудинкової території, яку потрібно оформити для будинку, де створено ОСББ «Дім Газовиків» за адресою: м. Ковель, вул. 40 років Перемоги, 4. У заяві голова ОСББ зазначає, що розміри та конфігурація земельної ділянки, на якій розташований багатоквартирний будинок, було визначено на підставі відповідної землевпорядної документації у розмірі 6663 кв.м, та затверджено рішенням міської ради № 31/21 від 23.11.2017. Разом з цим, у цій заяві голова ОСББ повідомляє про те, що Об`єднанню стало відомо про прийняття міською радою 28.03.2019 рішення № 49/35, яким фактично зроблено поділ земельної ділянки для будівництва і обслуговування будинку де створено ОСББ, на дві окремі ділянки, просить повідомити підстави такого поділу /а.с. 32/.

У відповідь на заяву ОСББ від 26.12.2019 листом № 173/3.15/2-20 від 23.01.2020 виконавчий комітет Ковельської міської ради повідомив, що в разі звернення Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Дім Газовиків» щодо передачі безоплатно у власність або в постійне користування земельної ділянки для обслуговування багатоквартирного будинку, а також належних до них будівель, споруд, що перебувають у спільній сумісній власності власників квартир та нежитлових приміщень, їм буде передано земельну ділянку площею 0,5 га. Крім цього, міською радою було повідомлено позивача про те, що до виготовлення технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) відповідно до облікових документів, площа прибудинкової території багатоквартирного житлового будинку по вул. 40 років Перемоги, 4 становила 0,2838 га та ділянка перебувала у постійному користуванні РЖКП № 2, як балансоутримувача даного будинку /а.с. 33/.

Рішенням правління ОСББ «Дім Газовиків», яке оформлене протоколом № 1 від 20.12.2019, дозволено голові ОСОБА_1 оформити у встановленому законом порядку право власності ОСББ на земельну ділянку комунальної власності по вул. 40 років Перемоги 4, загальною площею 6663 кв.м /а.с. 30-31/.

14.02.2020 між Ремонтно житлово-комунальним підприємством № 2 та Об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку «Дім Газовиків» було підписано акт прийому - передачі технічної документації на багатоквартирний житловий будинок у м.Ковелі по вул. 40 років Перемоги, 4 /а.с. 52-53/.

Предметом даного позову є вимога позивача про визнання недійсним та скасування рішення Ковельської міської ради від 28.03.2019 № 49/35 «Про затвердження технічної документації із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок РЖКП-2». Позивач вважає, що оскаржуване рішення Ковельської міської ради обмежує право ОСББ на управління земельною ділянкою для обслуговування багатоквартирного будинку за адресою: м. Ковель, вул. 40 років Перемоги, 4, яка перебувала у фактичному користуванні співвласників та управлінні ОСББ.

Розглянувши матеріали справи, апеляційну скаргу, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом при винесенні рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що в задоволенні апеляційної скарги слід відмовити, а оскаржуване рішення залишити без змін, виходячи з наступного.

Відповідно до ст.15 Цивільного кодексу України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Згідно з ст. 16 Цивільного кодексу України, способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути, зокрема, визнання права, припинення дії, яка порушує право, відновлення становища, яке існувало до порушення; примусове виконання обов`язку в натурі, тощо.

Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: 1) визнання права; 2) визнання правочину недійсним; 3) припинення дії, яка порушує право; 4) відновлення становища, яке існувало до порушення; 5) примусове виконання обов`язку в натурі; 6) зміна правовідношення; 7) припинення правовідношення; 8) відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; 9) відшкодування моральної (немайнової) шкоди; 10) визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.

Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Згідно з ч.2 ст.152 Земельного кодексу України, власник земельної ділянки або землекористувач може вимагати усунення будь-яких порушень його прав на землю. Одними із способів захисту прав на землю є визнання недійсними рішень органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування.

За приписами ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ч.1 ст.21 Цивільного кодексу України, суд визнає незаконним та скасовує правовий акт індивідуальної дії, виданий органом державної влади або органом місцевого самоврядування, якщо він суперечить актам цивільного законодавства і порушує цивільні права або інтереси.

Відповідно до ч. 10 ст. 59 Закону України «Про місце самоврядування в Україні», акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування з мотивів їхньої невідповідності Конституції або законам України визнаються незаконними в судовому порядку.

За змістом наведених норми вбачається, що підставами для визнання акта недійсним є невідповідність його вимогам чинного законодавства або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт. Обов`язковою умовою визнання акта недійсним є також порушення у зв`язку з прийняттям відповідного акта прав та охоронюваних законом інтересів позивача у справі. Тобто, обов`язковою умовою визнання недійсним акта є не тільки невідповідність його чинному законодавству, але й порушення у зв`язку з цим прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

З витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань вбачається, що 07.11.2018 державним реєстратором Виконавчого комітету Ковельської міської ради проведено державну реєстрацію Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Дім Газовиків», за адресою: 45000, Волинська область, м. Ковель, вул. 40 років Перемоги 4, .

Відповідно до п. 2.1 Статуту ОСББ, затвердженого рішенням загальних зборів співвласників ОСББ (протокол № 1 від 01 листопада 2018), метою створення об`єднання є забезпечення і захист прав співвласників, відповідно до п. 7.1 цього Статуту, дотримання ними своїх обов`язків щодо належного збереження, утримання та використання неподільного та спільного будинку, майна, прибудинкової території (за будь-яких умов використання земельної ділянки), забезпечення своєчасного надходження коштів від мешканців (через сплату ними визначених загальними зборами внесків) для створення належних умов використання спільного майна, будинку та території і сплати всіх передбачених договорами, податковим законодавством України та інших платежів відповідно до законодавства України та цього Статуту /а.с. 12/.

20.12.2019 відбулось засідання правління ОСББ, яке оформлено протоколом № 1, на якому було прийнято рішення дозволити ОСОБА_1 оформити у встановленому законом порядку право користування за ОСББ на земельну ділянку комунальної власності по вул. 40 років Перемоги, 4, загальною площею 6663 кв.м.

Рішення містить застереження про те, що у разі, якщо земельна ділянка буде відрізнятись від тієї, якою фактично і постійно користуються власники квартир, доручити та дозволити ОСОБА_1 звернутись до суду із позовом про скасування відповідних рішень, що порушують права та законні інтереси співвласників ОСББ.

В обґрунтування позовної заяви, позивач зазначив, що під час підготовки відповідних документів для оформлення права користування за ОСББ на земельну ділянку комунальної власності по вул. 40 років Перемоги, 4, загальною площею 6663 кв.м, голові ОСББ стало відомо про рішення Ковельської міської ради від 28.03.2019 № 49/35, яким без відома співвласників ОСББ було поділено земельну ділянку за адресою: АДРЕСА_1 .

Рішенням Ковельської міської ради від 28.03.2019 № 49/35 затверджено технічну документацію із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок комунальної власності по АДРЕСА_1 загальною площею 6663 кв.м (кадастровий номер :15:005:0100) та дозволено утворення двох земельних ділянок площею 5000 кв.м (кадастровий номер :15:005:0114) та площею 1663 кв.м (кадастровий номер :15:005:0115) по АДРЕСА_1 .

Разом з тим, відповідно до Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності до проведення поділу площа земельної ділянки, кадастровий номер :15:005:0100, для обслуговування багатоквартирного житлового будинку по АДРЕСА_1 становила 6663 кв. м і вона перебувала в постійному користуванні РЖКП № 2.

28.11.2018 ОСББ «Дім Газовиків» зверталось до РЖКП № 2 з вимогою передати на баланс ОСББ будинок та усю необхідну технічну документацію.

Окрім цього, листом від 30.11.2018 голова ОСББ ОСОБА_1 зверталась до Ковельського міського голови з проханням припинити будь-яку реєстрацію земельної ділянки за адресою: м. Ковель. вул. 40 років Перемоги, буд. 4, посилаючись на те, що в листопаді 2018 за цією адресою було зареєстровано ОСББ і ведеться передача будинку в управління позивача.

Отже про факт утворення ОСББ «Дім Газовиків» за адресою: м. Ковель, вул. 40 років Перемоги, 4, відповідачу стало відомо щонайменше з 30.11.2018 - дата отримання міською радою листа позивача від 30.11.2018 про припинення вчинення реєстраційних дій спірної земельної ділянки та початок здійснення відповідної процедури з передачі будинку й необхідної технічної документації в управління ОСББ.

Відповідно до ч. 1-4 ст. 42 Земельного кодексу України, земельні ділянки, на яких розташовані багатоквартирні будинки, а також належні до них будівлі, споруди та прибудинкові території державної або комунальної власності, надаються в постійне користування підприємствам, установам і організаціям, які здійснюють управління цими будинками.

Земельні ділянки, на яких розташовані багатоквартирні будинки, а також належні до них будівлі, споруди та прибудинкова територія, що перебувають у спільній сумісній власності власників квартир та нежитлових приміщень у будинку, передаються безоплатно у власність або в постійне користування співвласникам багатоквартирного будинку в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Порядок використання земельних ділянок, на яких розташовані багатоквартирні будинки, а також належні до них будівлі, споруди та прибудинкові території, визначається співвласниками.

Розміри та конфігурація земельних ділянок, на яких розташовані багатоквартирні будинки, а також належні до них будівлі, споруди та прибудинкові території, визначаються на підставі відповідної землевпорядної документації.

Відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку», об`єднання співвласників багатоквартирного будинку - юридична особа створена власниками квартир та/або нежитлових приміщень багатоквартирного будинку для сприяння використанню їхнього власного майна та управління, утримання і використання спільного майна.

Отже, виходячи з наведеного, об`єднання співвласників багатоквартирного будинку є управителем спільного будинку мешканців за законом, і відповідно є установою, яка уповноважена на управління спільним майном, у тому числі земельними ділянками на яких розташовані багатоквартирні будинки та відповідна прибудинкова територія.

З 07.11.2018 - балансоутримувачем, а з 20.01.2019 - управителем багатоквартирного будинку по вул. 40 років Перемоги, 4 у м. Ковелі є ОСББ «Дім Газовиків», а тому саме позивачу, як управителю будинку, який забезпечує належне утримання та ремонт спільного майна багатоквартирного будинку і прибудинкової території, належить право на земельну ділянку.

Разом з тим, на земельну ділянку площею 0,6663 га за заявою відділу земельних ресурсів Ковельської міської ради /а.с. 44/ у 2017 році було виготовлено технічну документацію із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) /а.с. 42/.

Рішенням Ковельської міської ради № 19/55 від 02.02.2017, з урахуванням рішення міської ради про внесення змін 31/21 від 23.11.2017, затверджено технічну документацію із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) по вул. 40 років Перемоги, 4 у розмірі 6663 кв.м.

Зазначені заходи щодо затвердження технічної документації зі встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натрі (на місцевості) по вул. 40 років Перемоги, 4 у розмірі 6663 кв.м були чинними, відомості щодо оскарження та скасування цих заходів відсутні.

В свою чергу, незважаючи на повідомлення відповідача про створення ОСББ «Дім Газовиків» та в порушення приписів ст.42 Земельного кодексу України, оспорюваним рішенням Ковельської міської ради від 28.03.2019 № 49/35, затверджено технічну документацію із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок комунальної власності по вул. 40 років Перемоги, 4 загальною площею 6663 кв.м (кадастровий номер :15:005:0100) та дозволила утворення двох земельних ділянок площею 5000 кв.м (кадастровий номер :15:005:0114) та площею 1663 кв.м (кадастровий номер :15:005:0115) по вул. 40 років Перемоги, 4.

Таким чином, під час прийняття рішення Ковельської міської ради від 28.03.2019 № 49/35 про затвердження технічної документації із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок РЖКП-2, спірна земельна ділянка загальною площею 6663 кв.м відносилась до земель обслуговування будинку за адресою: м. Ковель, вул. 40 років Перемоги, 4 та фактично перебувала в управлінні ОСББ «Дім Газовиків».

Враховуючи, що поділ земельної ділянки по вул. 40 років Перемоги, 4 загальною площею 6663 кв.м зумовлений був формуванням нової земельної ділянки під будівництво нового багатоквартирного будинку, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про те, що ця обставина не звільняла відповідача від обов`язку дотримання вимог чинного законодавства, прав та інтересів співвласників багатоквартирного будинку по вул. 40 років Перемоги, 4 у м.Ковелі, у яких у зв`язку із прийняттям ОСББ будинку в управління виникло право на земельну ділянку, на якій знаходиться багатоквартирний будинок. А тому, вимога позивача про визнання недійсним рішення Ковельської міської ради Волинської області від 28.03.2019 № 49/35 «Про затвердження технічної документації із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок РЖКП-2» є законною та обґрунтованою.

Суд враховує, що відповідно до ст. 56 Закону України «Про землеустрій» документація із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок включає: а) пояснювальну записку; б) технічне завдання на складання документації, затверджене замовником документації; в) кадастрові плани земельних ділянок, які об`єднуються в одну земельну ділянку, або частини земельної ділянки, яка виділяється в окрему земельну ділянку; г) матеріали польових геодезичних робіт; ґ) акт приймання-передачі межових знаків на зберігання при поділі земельної ділянки по межі поділу; д) перелік обтяжень прав на земельну ділянку, обмежень на її використання та наявні земельні сервітути; е) нотаріально посвідчена згода на поділ чи об`єднання земельної ділянки заставодержателів, користувачів земельної ділянки (у разі перебування земельної ділянки в заставі, користуванні); є) згоду власника земельної ділянки, для земель державної власності - органу, уповноваженого здійснювати розпорядження земельною ділянкою, на поділ чи об`єднання земельних ділянок користувачем (крім випадків поділу земельної ділянки у зв`язку з набуттям права власності на житловий будинок, розташований на ній).

Тобто поділ земельної ділянки передбачає дотримання відповідної процедури, яка полягає, зокрема у формуванні технічної документації із землеустрою, обов`язок складання якої покладається на зацікавлену особу.

В даному випадку, органом уповноваженим розпоряджатись спірною земельною ділянкою, яким є Ковельська міська рада, не надано суду доказів (документів) визначених положеннями ст. 56 Закону України «Про землеустрій», які б зумовили прийняття ним оспорюваного рішення від 28.03.2019 № 49/35 «Про затвердження технічної документації із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок РЖКП-2».

З приводу вимоги позивача про скасування рішення Ковельської міської ради Волинської області від 28.03.2019 № 49/35, апеляційним судом враховується наступне.

Статтею 152 Земельного кодексу України визначено способи захисту прав на земельні ділянки.

Відповідно до ч. 3 ст. 152 Земельного кодексу України захист прав громадян та юридичних осіб на земельні ділянки здійснюється шляхом: а) визнання прав; б) відновлення стану земельної ділянки, який існував до порушення прав, і запобігання вчиненню дій, що порушують права або створюють небезпеку порушення прав; в) визнання угоди недійсною; г) визнання недійсними рішень органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування; ґ) відшкодування заподіяних збитків; д) застосування інших, передбачених законом, способів.

З огляду на те, що чинним законодавством не передбачено одночасного визнання недійсним та скасування рішення органу місцевого самоврядування, а такі вимоги за своєю правовою суттю є альтернативними, оскільки мають різні правові наслідки, зокрема, через різницю у часі дії такого акту, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку, що вимога про скасування рішення від 28.03.2019 № 49/35 не підлягає до задоволення.

Відповідач в поданій апеляційній скарзі посилається на те, що відповідно до проекту забудови житлового мікрорайону та експлікації жилого мікрорайону № 10 по вул. Володимирській, розроблених в 1988 році (який долучений до матеріалів справи та відзиву), передбачено розміщення багатоквартирного житлового будинку № 4 по вул. 40 років Перемоги на земельній ділянці площею 5000 кв.м, зазначена обставина не була врахована судом першої інстанції при розгляді справи по суті.

Так, до відзиву на позовну заяву в додатках № 13, 14 міською радою приєднані копії експлікації жилого мікрорайону № 10 по вул. Володимирській в м. Ковель та житлового мікрорайону № 10 по вул. Володимирській в м. Ковель.

У той же час, серед переліку жилих будинків, які зазначені у експлікації, житловий будинок № 4 по вул. 40 років Перемоги відсутній. Більше того, у експлікації взагалі відсутній житловий будинок під номером 4, тим паче під забудову якого відведена земельна ділянка площею 5000 кв. м.

Щодо посилання відповідача на розбудову жилого мікрорайону № 10 по вул. Володимирській в м. Ковель, то долучене до матеріалів справи графічне зображення не має жодних вихідних даних, тобто з нього не можна зробити висновок не тільки якого мікрорайону воно стосується, але й якого населеного пункту.

Отже, колегія суддів вважає посилання скаржника, викладені ним в апеляційній скарзі такими, що не можуть бути підставою для скасування прийнятого у справі рішення, наведені доводи скаржника не спростовують висновків суду першої інстанції.

Щодо вимоги позивача про стягнення з відповідача вартості наданих адвокатських послуг викладених у клопотанні за вх.№ 01-57/5236/20 від 19.08.2020.

Статтею 123 ГПК України передбачено, що судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. До витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать, зокрема, витрати на професійну правничу допомогу.

Відповідно до ч. 1 ст. 26 Закону України «Про адвокатуру і адвокатську діяльність», адвокатська діяльність здійснюється на підставі договору про надання правової допомоги.

Документами, що посвідчують повноваження адвоката на надання правової допомоги, можуть бути: 1) договір про надання правової допомоги; 2) довіреність; 3) ордер; 4) доручення органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги.

Згідно з приписами ст. 30 Закону України «про адвокатуру та адвокатську діяльність», гонорар є формою винагороди адвоката за здійснення захисту, представництва та надання інших видів правової допомоги клієнту (ч. 1). Порядок обчислення гонорару (фіксований розмір, погодинна оплата), підстави для зміни розміру гонорару, порядок його сплати, умови повернення тощо визначаються в договорі про надання правової допомоги (ч. 2). При встановленні розміру гонорару враховуються складність справи, кваліфікація і досвід адвоката, фінансовий стан клієнта та інші істотні обставини. Гонорар має бути розумним та враховувати витрачений адвокатом час.

За приписами ч. 1 ст. 126 ГПК України, витрати, пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави. За результатами розгляду справи витрати на професійну правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами.

Для цілей розподілу судових витрат: 1) розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, в тому числі гонорару адвоката за представництво в суді та іншу професійну правничу допомогу, пов`язану зі справою, включаючи підготовку до її розгляду, збір доказів тощо, а також вартість послуг помічника адвоката, визначається згідно з умовами договору про надання правничої допомоги та на підставі відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною або третьою особою; 2) розмір суми, що підлягає сплаті в порядку компенсації витрат адвоката, необхідних для надання правничої допомоги, встановлюється згідно з умовами договору про надання правничої допомоги на підставі відповідних доказів, які підтверджують здійснення відповідних витрат (ч.2 ст. 126 ГПК України).

Частиною 3 ст. 126 ГПК України передбачено, що для визначення розміру витрат на професійну правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги.

Розмір витрат на оплату послуг адвоката має бути співмірним із: 1) складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг); 2) часом, витраченим адвокатом на виконання відповідних робіт (надання послуг); 3) обсягом наданих адвокатом послуг та виконаних робіт; 4) ціною позову та (або) значенням справи для сторони, в тому числі впливом вирішення справи на репутацію сторони або публічним інтересом до справи (ч.4 ст. 126 ГПК України).

У разі недотримання вимог частини четвертої цієї статті суд може, за клопотанням іншої сторони, зменшити розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, які підлягають розподілу між сторонами (ч.5 ст. 126 ГПК України).

Обов`язок доведення неспівмірності витрат покладається на сторону, яка заявляє клопотання про зменшення витрат на оплату правничої допомоги адвоката, які підлягають розподілу між сторонами (ч.6 ст. 126 ГПК України).

Судом апеляційної інстанції встановлено, що на підтвердження понесених витрат на оплату послуг адвоката в суд першої інстанції позивач надав суду: копію договору про надання правничої допомоги від 05.02.2020, укладений між представником позивача - адвокатом Півень Г.В. та ОСББ «Дім Газовиків», розрахунок надання правничої допомоги (юридичних послуг) від 19.08.2020 на суму 7800 грн, копію акту надання правничої допомого (юридичних послуг) на суму 7800 грн, копії платіжних доручень №29 від 12.02.2020 на суму 7000 грн, №40 від 19.08.2020 на суму 800 грн /а.с. 155-159/.

Враховуючи викладене та той факт, що понесення позивачем витрат на професійну правничу допомогу у сумі 7 800 грн підтверджується матеріалами справи, місцевий господарський суд у відповідності до вимог ч.2 ст.126 ГПК України дійшов обґрунтованого висновку про стягнення з відповідача зазначених витрат на користь позивача.

На підтвердження судових витрат на професійну правничу допомогу в суді апеляційної інстанції заявником надано копію: договору про надання правничої допомоги від 02.11.2020, укладений між представником позивача - адвокатом Півень Г.В. та ОСББ «Дім Газовиків», копію розрахуноку надання правничої допомоги (юридичних послуг) від 11.11.2020 на суму 6500 грн, копію акту надання правничої допомого (юридичних послуг) на суму 6500 грн, копії платіжного доручення № 47 від 06.11.2020 на суму 6500 грн, копію ордера на надання правової допомоги від 06.11.2020 у Північно-західному апеляційному господарському суді, копію свідоцтва про заняття адвокатською діяльністю № 449 від 18.06.2010 /а.с. 218-223/.

Судом встановлено, що представництво позивача в суді апеляційної інстанції здійснював адвокат Півень Г.В., який діяв на підставі Договору про надання правничої допомоги від 02.11.2020 та ордеру на надання правової допомоги від 06.11.2020.

Частина 8 ст.129 ГПК України встановлює, що розмір судових витрат, які сторона сплатила або має сплатити, в зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо).

Дослідивши наданий ОСББ «Дім Газовиків» Договір про надання правової допомоги від 02.11.2020, зокрема його умови надання правової допомоги адвокатом, у тому числі Додаток № 1 від 11.11.2020 до Договору про надання правової допомоги від 02.11.2020, відповідно до якого гонорар адвоката становить 6500 гривень та який містить опис наданих адвокатом послуг в суді апеляційної інстанції, платіжне доручення на оплату юридичних послуг в суді апеляційної інстанції, колегією суддів встановлено, що судові витрати на професійну (правничу допомогу) в суді апеляційної інстанції 6500 грн підтверджені належними доказами, є обґрунтованими і підлягають відшкодуванню за рахунок відповідача по справі Ковельської міської ради.

Відповідно до ст.74, 76 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Відповідно до п.1 част.1 ст.275 ГПК України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

Згідно з ст.276 ГПК України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

З огляду на вищевикладене, доводи апеляційної скарги Ковельської міської ради Волинської області не спростовують висновків суду першої інстанції, а тому правові підстави для скасування рішення Господарського суду Волинської області від 03.09.2020 у справі № 903/202/20 відсутні.

На підставі ст.129 ГПК України судовий збір за подання апеляційної скарги покладається на відповідача.

Керуючись ст. 269, 270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Ковельської міської ради Волинської області на рішення Господарського суду Волинської області від 03.09.2020 у справі № 903/202/20 - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Волинської області від 03.09.2020 у справі № 903/202/20 - залишити без змін.

Стягнути з Ковельської міської ради Волинської області (45000, Волинська область, м.Ковель, вул. Незалежності, буд. 73, ) на користь Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Дім Газовиків" (45000, Волинська область, м.Ковель, вул. 40 років Перемоги, буд. 4, ) 6 500 грн витрат на професійну правничу допомогу.

Доручити Господарському суду Волинської області видати наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

Справу № 903/202/20 повернути Господарському суду Волинської області.

Повний текст постанови складений "18" грудня 2020 р.

Головуючий суддя Крейбух О.Г.

Суддя Демидюк О.О.

Суддя Філіпова Т.Л.