ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.12.2020 Справа № 917/924/20

Суддя господарського суду Полтавської області Іванко Л.А., при секретарі судового засідання Ісенко М.В., розглянув у закритому судовому засіданні

за позовною заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Лубнигаз", 37500, Полтавська обл., м. Лубни, вул. Льва Толстого, 87, ідент. код 39581002

до відповідача Східного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України, 61022, м.Харків, майдан Свободи, б. 5, Держпром, 6 під`їзд, 1 поверх, кім. 35, ідент. код 22630473

про визнання недійсним рішення

Представники сторін - згідно протоколу

встановив:

До господарського суду Полтавської області звернулося з позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Лубнигаз" (далі - Позивач) до Полтавського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України про визнання недійсними та скасування пунутів 1,2,4,5,7,8,10,11 рішення адміністративної колегії Полтавського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №66/21-р/к від 25.03.2020 року у справі № 66-1-50/44/19 "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу".

В обгрунтування позову позивач посилається на те, що ним був укладений договір про надання послуг №78 від 05.12.2016 з Товариством з обмеженою відповідальністю "Мерстар", яке надавало послуги з комплексного супроводження процесу участі у відкритих торгах.

Позивач вважав, що Виконавець чітко дотримувався положення Договору щодо забезпечення дотримання вимог діючого законодавства, що регулює процедуру закупівлі, і про допущені останнім порушення дізналося після порушення Антимонопольним комітетом України справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції.

Відповідач позов заперечує, оскільки виявлені в результаті адміністративного розслідування обставини можуть бути результатом випадкового збігу обставин та свідчать про узгодження поведінки учасників під час підготовки тендерних пропозицій та участі у торгах.

У даній справі були вчинені наступні процесуальні дії.

За протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 05.06.2020р. даний позов був переданий на розгляд судді Іванко Л.А.

Ухвалою господарського суду від 26.06.2020 р. позовну заяву по справі №917/924/20 - залишено без руху, позивача зобов`язано усунути встановлені при поданні позовної заяви недоліки. Позивач у встановлений судом строк виправив вказані недоліки.

Ухвалою Господарського суду Полтавської області від 25.08.2020 року відкрито провадження у справі та призначено справу до розгляду за правилами загального позовного провадження; встановлено сторонам строки для подання заяв по суті справи.

Підготовче засідання у справі призначено на 29.09.2020 року.

Ухвалою Господарського суду Полтавської області від 29.09.2020 року продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів, відкладено підготовче засідання на 03.11.2020 р., замінено відповідача у справі № 917/924/20 - Полтавське обласне територіальне відділення Антимонопольного комітету України (ідент. код 21076316) на його правонаступника - Східне міжобласне територіальне відділення Антимонопольного комітету України (ідент. код 22630473), розгляд справи ухвалено здійснювати в закритому судовому засіданні.

Ухвалою Господарського суду Полтавської області від 03.11.2020 року закрито підготовче провадження у справі 917/924/20 та призначено справу до судового розгляду по суті на 03.12.2020.

Під час розгляду справи по суті судом були досліджені всі письмові докази , що містяться в матеріалах справи.

В судовому засіданні 03.12.2020 року судом було оголошено вступну та резолютивну частини рішення відповідно до ст. 240 ГПК України.

Відповідно до рішення адміністративної колегії Полтавського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 25 березня 2020 року №66/21-р/к у справі №66-1-50/44-19 «Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу», тимчасова адміністративна колегія Антимонопольного комітету України постановила:

Пункт 1. Визнати, що товариство з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ ЛУБНИГАЗ» () вчинило порушення, передбачене пунктом 4 частини другої статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону України «Про захист економічної конкуренції» у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів на закупівлю - «ДК 021:2015:09120000-6 - Газове паливо» (оголошення № UA-2018-01-12-001435-b), проведених Пирятинською загальноосвітньою школою І-ІІІ ступенів № 4 Пирятинської міської ради Полтавської області.

Пункт 2. За порушення, зазначене в пункті 1 цього рішення, накласти на товариство з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЛУБНИГАЗ» штраф у розмірі 50 000 п`ятдесят тисяч) грн.

Пункт 4. Визнати, що товариство з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЛУБНИГАЗ» () вчинило порушення, передбачене пунктом 4 частини другої статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону України «Про захист економічної конкуренції» у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів на закупівлю - «ДК 021:2015:09120000-6 - Газове паливо» (оголошення № UA-2018-01-10-001909-b), проведених КУ «Лубенський обласний протитуберкульозний диспансер».

Пункт 5. За порушення, зазначене в пункті 4 цього рішення, накласти на товариство з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЛУБНИГАЗ» штраф у розмірі 50 000 (п`ятдесят тисяч) грн.

Пункт 7. Визнати, що товариство з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЛУБНИГАЗ» () вчинило порушення, передбачене пунктом 4 частини другої статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону України «Про захист економічної конкуренції» у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів на закупівлю - «ДК 021:2015:09120000-6 - Газове паливо» (оголошення № UA-2018-01-09-000686-а), проведених Виконавчим комітетом Гребінківської міської ради.

Пункт 8. За порушення, зазначене в пункті 7 цього рішення, накласти на товариство з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЛУБНИГАЗ» штраф у розмірі 50 000 (п`ятдесят тисяч) грн.

Пункт 10. Визнати, що товариство з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЛУБНИГАЗ» () вчинило порушення, передбачене пунктом 4 частини другої статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону України «Про захист економічної конкуренції» у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів на закупівлю - «ДК 021:2015:09123000-7 - Природний газ» (оголошення № UA-2018-01-03-001912-а), проведених Лубенським лісотехнічним коледжем.

Пункт 11. За порушення, зазначене в пункті 10 цього рішення, накласти на товариство з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЛУБНИГA3» штраф у розмірі 50 000 (п`ятдесят тисяч) грн.

Загальна сума накладеного штрафу на ТОВ «ТД «ЛУБНИГAЗ» - 200 000 грн.

Вищезазначене рішення адміністративною колегією Полтавського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України, мотивоване тим, що за результатами торгів в електронній системі закупівель на поставку газового палива:

-27.06.2018 за № UA-2018-01-12-001435-b Замовник - Пирятинська загальноосвітня школа І - ІІІ ступенів № 4 Пирятинської міської ради Полтавської області;

- 27.06.2018 за № UA-2018-01-12-001435-b Замовник - Пирятинська загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів № 4 Пирятинської міської ради Полтавської області;

- 10.01.2018 за № UA-2018-01-10-001909-b Замовник - Комунальне підприємство "Лубенський обласний протитуберкульозний диспансер";

- 09.01.2018 за № UA-201 8-01 -09-00686-а Замовник - Виконавчий комітет Гребінківської міської ради.

- 03.01.2018 за № UA-2018-01-03-001912-а Замовник - Лубенський лісотехнічний коледж.

Оголошено переможцем та укладено договори з Товариством з обмеженою відповідальністю "ТД Лубнигаз. Крім переможця торгів тендерні пропозиції подавалися і Товариством з обмеженою відповідальністю "Укргаз Ресурс", м. Лубни.

Відповідач вважає, що ТОВ "ТД "ЛУБНИГАЗ" та ТОВ "УКРГАЗРЕСУРС" узгодили свою поведінку з метою усунення змагання під час підготовки та участі в зазначених торгах.

За результатами розслідування у справі № 66-1-50/44-19 Адміністративною колегією Полтавського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України встановлено між учасниками торгів, Товариством з обмеженою відповідальністю "ТД "Лубнигаз" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Укргаз Ресурс" антиконкурентні дії, які стосуються спотворення результатів торгів, про що 25.03.2020 року ухвалено відповідне рішення № 66/21-р/к про накладення на порушників штрафів у розмірі 200 000,00 грн., згідно ст. 56 Закону України "Про захист економічної конкуренції".

Позивач оскаржує рішення Адміністративної колегії Полтавського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України так як зазначені у ньому обставини не доводять узгодженість дій учасників тендерних закупівель та саму попередню змову між ними, тому просить суд його скасувати.

При прийнятті рішення судом враховано наступне.

Проведення тендеру передбачає здійснення конкурентного відбору учасників з метою визначення переможця. Змагальність учасників процедур закупівель грунтується на тому, що кожен з них не маючи впевненості щодо змісту та ціни пропозицій інших учасників пропонує кращі умови за найнижчими цінами. У випадку, коли учасники тендеру домовилися між собою щодо умов своїх пропозицій зникає конкуренція, а замовник не отримує той результат, який би він мав в умовах справжньої конкуренції.

Відповідно до Закону України "Про захист економічної конкуренції" від 11.01.2001 № 2210-111 узгодженими діями є укладення суб`єктами господарювання угод у будь-якій формі, прийняття об`єднаннями рішень у будь-якій формі, а також будь-яка інша погоджена конкурентна поведінка (діяльність, бездіяльність) суб`єктів господарювання, які призвели чи можуть призвести до спотворення результатів торгів, аукціонів, конкурсів, тендерів (положення ч. 1 ст. 3 та п. 4 ч. 2 ст. 6 Закону).

Відповідно до рішення від 25.03.2020 року № 66/21-р/к Адміністративною колегією Полтавського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України, за результатами розслідування участі у тендерних закупівлях стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД "Лубнигаз" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргаз Ресурс" було встановлено наступне:

По - перше, згідно з відомостями, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Лубнигаз" володіє часткою статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД "Лубнигаз" у розмірі 1000, 00 грн., що становить 100% статутного капіталу, кінцевий бенефіціарний власник ОСОБА_1 . В свою чергу, Товариство з обмеженою відповідальністю "ТД "Лубнигаз" володіє часткою статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргаз Ресурс" в розмірі 400 000,00 грн., що становить 100% статутного капіталу з тим же кінцевим бенефіціарним власником. Отже, вищевказане дає підстави стверджувати, що Товариство з обмеженою відповідальністю "ТД "Лубнигаз" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Укргаз Ресурс" є пов`язаними особами, оскільки володіють 100% статутного капіталу одне до іншого, здійснює над ними контроль та спільно мають одного кінцевого бенефіціара.

По - друге, під час участі у Торгах 1 Товариство з обмеженою відповідальністю "ТД "Лубнигаз" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Укргаз Ресурс" завантажували тендерні пропозиції та входили в аукціон з однієї ІР-адреси та в Торгах 1-4 подавали початкові пропозиції з одного авторизованого електронного майданчика, на відміну від інших учасників Торгів 1,3,4. Вищевказане свідчить про спільне використання товариствами, які знаходились за різними юридичними адресами ІР-адрес, що закріплений за Товариством з обмеженою відповідальністю "ТД "Лубнигаз" та його засновником за адресою: вул. Л.Толстого, 87, м. Лубни під час підготовки та участі у Торгах та в господарській діяльності.

По - третє, Товариство з обмеженою відповідальністю "Держзакупівлі.Онлайн" повідомило, що при реєстрації даних для участі у Торгах 1-4 Товариством з обмеженою відповідальністю "ТД "Лубнигаз" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Укргаз Ресурс" було визначено один контактний номер телефону, але різні контактні особи, а товариство № 2 користується електронною поштою бухгалтера товариства № 1.

Крім цього, за результатами аналізу інформації, наданої АТ "Ощадбанк" листом №114/17-20/2/07-216 від 01.11.2018 р., що є банківською таємницею, встановлено, що між товариствами у 2018 р. існували фінансові взаємовідносини у вигляді поворотної фінансової допомоги.

Зазначені обставини, встановлені Адміністративною комісією Полтавського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України свідчить про ознаки схожості в діях ТОВ "ТД "Лубнигаз" та ТОВ "Укргас Ресурс", що підтверджують узгоджену поведінку суб`єктів господарювання, яка призвела до спотворення результатів торгів.

Відповідно до частини першої статті 59 Закону України "Про захист економічної конкуренції" підставами для зміни, скасування чи визнання недійсним рішень органів Антимонопольного комітету України є: неповне з`ясування обставин, які мають значення для справи; не доведення обставин, що мають значення для справи і які визнано встановленими; невідповідність висновків, викладених в рішенні, обставинам справи; заборона концентрації відповідно до Закону України "Про санкції", порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Приймаючи оспорюване рішення, відповідач діяв у межах та у спосіб, передбачений чинним конкуренційним законодавством.

З огляду на викладене вище, судом не встановлено обставин, які могли б бути підставою для скасування оспорюваного рішення, тому відсутні підстави для визнання недійсним рішення. Отже, в позові слід відмовити.

Керуючись ст. ст. 232-233, 237-238 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

В позові відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду (ч.1,2 ст.241 ГПК України). Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо у судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції (ст.256 ГПК України). Згідно ст.256 ГПК України, апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції. Відповідно до п.17.5 Перехідних положень ГПК України, до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Повне рішення складено та підписано 14.12.2020 року.

Суддя Іванко Л.А.