ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

про відмову у відкриття

провадження у справі про банкрутство

14.12.2020м. ДніпроСправа № 904/6440/20

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна" (03022, м.Київ, вул.Смольна, буд.9Б, ідентифікаційний номер юридичної особи 38948033)

до Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, с.Кочережки, вул.Жовтнева, буд.30, ідентифікаційний номер юридичної особи 39687509)

про визнання банкрутом

Суддя Суховаров А.В.

при секретарі судового засідання Рудь В.Г.

Представники сторін:

від кредитора: не з`явився

від боржника: Білий І.В., дов. №02ю від 20.11.2020, ТОВ АФ "Старт-Плюс"

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс", за змістом якої заявник просить суд: відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, с.Кочережки, вул.Жовтнева, буд.30, ідентифікаційний номер юридичної особи 39687509) та в порядку абз.5 ч.1 ст. 35 КУзПБ вжити заходи для забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника та боржнику приймати рішення про ліквідацію, реорганізацію боржника, а також відчужувати основні засоби.

Ухвалою суду від 03.12.2020 прийнято заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна" до розгляду та призначено підготовче судове засідання на 14.12.2020 о 10:20год.

Вказаною вище ухвалою суд зобов`язав боржника до дати проведення підготовчого засідання в порядку ст. 36 Кодексу України з процедур банкрутства надати до господарського суду відзив на заяву кредитора, докази в обґрунтування заперечень, докази щодо відсутності спору про право по вимогах, заявлених кредитором, баланс на останню звітну дату, докази оплати заборгованості, копію статуту.

Окрім викладеного, ухвалою суду зобов`язано Павлоградський міськрайонний відділ державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області надати довідку про наявність виконавчих документів, що перебувають на виконанні; матеріали виконавчого провадження, де стороною виконавчого провадження є боржник, письмові пояснення щодо нестягнутих грошових сум з боржника на користь кредитора.

Ухвалою суду від 07.12.2020 відмовлено у задоволенні клопотання ТОВ "Агріі Україна" про проведення судового засідання в режимі відеоконференції.

08.12.2020 до господарського суду Дніпропетровської області надійшов відзив ТОВ АФ "Старт-Плюс" на заяву кредитора про відкриття провадження у справі про банкрутство.

14.12.2020 від ТОВ "Агріі Україна" електронною поштою надійшло клопотання за №б/н від 14.12.2020, в якому просить суд провести судове засідання без участі уповноваженого представника, вимоги заявлені в заяві у відкритті провадження у справі про банкрутство підтримує в повному обсязі та просить їх задовольнити.

Заслухавши представника боржника, суд вважає за необхідне зазначити наступне.

08.04.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Агроскоп Інтернешнл" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (покупець) було укладено договір купівлі-продажу № 19НХ029ДНКС (далі - договір), відповідно до п.1.1. якого, продавець зобов`язується поставити та передати у власність покупця товар, найменування та асортимент якого вказуються в специфікації - додатку до даного договору, яка становить його невід`ємну частину, а покупець зобов`язується прийняти товар та оплатити його вартість згідно умов договору.

Всі додатки і додаткові угоди до даного договору становлять його невід`ємну частину і складають єдиний правочин (п. 1.2. договору).

Ціна на товар є договірною. Ціни та загальна, вартість товару визначаються в гривні, а також додатково виражені в еквіваленті долара США/Євро до національної валюти України гривні, та зазначаються у додатку (ах) до договору. В ціну товару входить вартість тари, упаковки, маркування, транспортування відповідно до умов доставки, а також вартість консультування покупця щодо якісних характеристик товару та правил його використання. При цьому, необхідність надання консультацій, а також визначення терміну, місця, тривалості та форми їх надання обираються та застосовуються продавцем на власний розсуд і додатковому погодженню з покупцем не підлягають (п. 2.1 договору).

Ціна товару вказується в специфікаціях до даного договору в гривні та додатково визначається в еквіваленті долара США/Євро до гривні. Дана ціна товару є первинною, яка підлягає коригуванню на умовах, які зазначені нижче (п. 2.2 договору).

Оплата по даному договору здійснюється шляхом безготівкового перерахування коштів на поточний рахунок продавця на підставі умов даного договору або на підставі рахунку-фактури. Рахунок-фактура дійсний протягом 3-х календарних днів з дня його виписки (включно). Датою оплати вважається дата зарахування відповідної суми коштів на поточний рахунок продавця. В платіжному документі покупець зобов`язаний зазначити в призначенні платежу номер та дату укладення договору та додатку, за яким здійснюється оплата товару, або номер рахунку-фактури (в разі його виставлення продавцем). Відсутність виписаного продавцем: рахунку-фактури не звільняє покупця від оплати за товар. В іншому випадку продавець зараховує суму оплати на власний розсуд - для погашення загальної заборгованості покупця по всім іншим зобов`язанням. Якщо у покупця існує прострочена дебіторська заборгованість, то платіж, незалежно від його призначення, зараховується в першу чергу на погашення існуючої простроченої дебіторської заборгованості. За окремою домовленістю сторін розрахунки по договору можуть також проводитись із застосуванням векселя, аграрної розписки, інших платіжних інструментів, передбачених чинним законодавством (п. 2.4 договору).

Зобов`язання покупця за цим договором забезпечується шляхом укладання між покупцем та/або майновим поручителем покупця та продавцем договору застави ліквідного майна та/або майнових прав покупця та/або майнового поручителя покупця або застави за аграрною розпискою до 20 травня 2019 року. У випадку не укладення договору застави у встановлений цим пунктом строк з причин, що не залежать від продавця, продавець залишає за собою право за власним вибором - або повернути отриману попередню оплату покупцю, або здійснити поставку товару на суму отриманої попередньої оплати, після чого зобов`язання продавця за цим договором будуть вважатись виконані в повному обсязі. А у випадку фактичного виконання продавцем умов договору (поставка і передача у власність покупця товару), строк оплати всього отриманого по договору товару вважається таким, що настав, а продавець набуває права стягнення повної вартості всього отриманого покупцем товару по цьому договору з дня, наступного за останнім днем встановленого строку для укладення договору застави. Цей пункт не застосовується у випадку, якщо в ньому не зазначений строк для укладення договору застави (п. 2.8 договору).

Поставка товару за даним договором може здійснюватися окремим частинами - партіями. Партією товару сторони визнають кількість та асортимент товару, зазначеного в окремій видатковій накладній (п. 3.1 договору).

Товар вважається прийнятим покупцем за кількістю та якістю в момент отримання товару представником покупця від представника продавця / перевізника у відповідності до видаткової накладної. Датою поставки (відвантаження) товару покупцю визнається дата складення продавцем видаткової накладної, зазначена в її тексті (п. 3.8 договору).

Право власності на товар переходить до покупця в дату його поставки покупцю відповідно до п. 3.8 договору (п. 3.9 договору).

У випадку порушення покупцем термінів оплати, обумовлених у договорі, а також у випадку прострочення передачі векселя (майна, товарів, послуг, робіт), він (покупець) сплачує продавцю неустойку у вигляді пені у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла на момент прострочення платежів по оплаті товару, від своєчасно неоплаченої суми заборгованості, за кожний день прострочення оплати до моменту повної оплати, а також 20 (двадцять) процентів річних від простроченої суми (п. 6.1 договору).

Крім того, в разі порушення покупцем строків оплати за товар відповідно до графіку, встановленого договором, продавець має право стягнути з покупця: штраф у розмірі 10% (десять відсотків) від суми несплаченої або несвоєчасно сплаченої вартості товару. Штраф сплачується за кожне порушення строків проведення оплати, встановлених договором (п. 6.2 договору).

Цей договір набуває чинності з моменту його підписання повноважними представниками сторін та його скріплення печатками сторін і діє до остаточного виконання сторонами своїх зобов`язань. Забороняється використання факсиміле особистого підпису представників сторін при укладенні та підписанні договору та будь-яких додатків та або додаткових угод до нього, крім випадків, встановлених в п. 3.2 договору (п. 8.1 договору).

У зв`язку з невиконанням умов договору ТОВ "Агроскоп Інтернешнл" звернулось до господарського суду із позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" про стягнення 599 960,22 грн., з яких: 490 672,22 грн. - основний борг, 36 025,00 грн. - пеня, 49 067,00 грн. - штраф, 24 196,00 грн. - 20 % річних.

Рішенням суду від 05.08.2020 позов задоволено частково, стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, с. Кочережки, вул. Жовтнева, буд. 30, ідентифікаційний код 39687509) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроскоп Інтернешнл" (03022, м. Київ, вул. Смольна, буд. 9 Б, ідентифікаційний код 38948033) 599 926,22 грн., з яких: 490 649,42грн. - основний борг, 36 025,00 грн. - пеня, 49 064,94 грн. - штраф, 24 186,86 грн. - 20% річних, а також витрати по сплаті судового збору у розмірі 8 998,50 грн.

На виконання зазначеного вище рішення 01.09.2020 видано наказ.

В подальшому ТОВ "Агроскоп Інтернешнл" змінило назву на ТОВ "Агріі Україна", що підтверджується випискою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

ТОВ "Агріі Україна" у своїй заяві звертає увагу суду, що у боржника є зобов`язання перед іншими кредиторами, стягнення за якими розпочались ще з 2019 року, однак досі не завершені, що обумовлює загрозу неплатоспроможності боржника.

У зв`язку з тим, що підприємство боржник наразі не розрахувалось з ТОВ "Агріі Україна", останній звернувся до суду з відповідною заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Окрім викладеного, заявник просить суд вжити заходи для забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника та боржнику приймати рішення про ліквідацію, реорганізацію боржника, а також відчужувати основні засоби.

З відзиву Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" вбачається, що останній заперечує проти заяви ТОВ "Агріі Україна", просить суд відмовити у відкритті провадження у справі про банкрутство, у зв`язку з тим, що Постановою Кабінету Міністрів України №641 від 22.07.2020 "Про встановлення карантину та запровадження посилених протиепідемічних заходів на території із значним поширенням гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" продовжено дії карантинних заходів до 31.12.2020. Рішення суду на підставі якого у заявника виникло право звернутися до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство прийнято 05.08.2020. Враховуючи викладені обставини, з урахуванням п.12 Прикінцевих та Перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, відкриття провадження у справах про банкрутство боржників - юридичних осіб за заявою кредиторів за вимогами до боржника, що виникли з 12 березня 2020 року не допускається.

Разом з тим в судовому засіданні представник боржника зазначає про оскарження рішення суду в апеляційному порядку.

Дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку щодо відмови у відкритті провадження у справі з огляду на наступне.

Судом за допомогою автоматизованої системи документообігу суду встановлено, що на розгляді в Центральному апеляційному господарському суді перебуває апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.08.2020 у справі №904/2021/20, яка станом на 14.12.2020 не розглянута, у зв`язку з чим суд не може прийняти посилання заявника на судове рішення, що оскаржується стороною, як на підставу безспірності вимог ТОВ "Агріі Україна".

Судом відхиляються посилання боржника на приписи п.12 Прикінцевих та Перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства з огляду на те, що у даному випадку зобов`язання у боржника виникає з договору, а не рішення суду, строк виконання якого настав у період з 20.05.2019 по 07.06.2019, що встановлено судовим рішенням від 05.08.2020 у справі №904/2021/20, тобто до моменту введення протиепідемічних заходів.

Разом з тим, вимога ТОВ "Агріі Україна" про вжиття заходів для забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника та боржнику приймати рішення про ліквідацію, реорганізацію боржника, а також відчужувати основні засоби не підлягає задоволенню, у зв`язку з відмовою суду у відкритті провадження у справі про банкрутство підприємства боржника.

Окрім викладеного, суд вважає за необхідне зазначити, що до заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна" про відкриття про провадження у справі про банкрутство додано заяву вих.№02-27/251 від 23.11.2020 арбітражного керуючого Бурцевої Ірини Юріївни (свідоцтво №353 від 28.02.2013) про згоду на участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, с.Кочережки, вул.Жовтнева, буд.30, ідентифікаційний номер юридичної особи 39687509).

У зв`язку з відмовою у відкритті провадження у справі, заява арбітражного керуючого Бурцевої І.Ю. про участь у справі про банкрутство залишається судом без розгляду.

За приписами пункту 3 частини 1 статті 7 Закону України "Про судовий збір" відмова у відкритті провадження у справі в суді першої інстанції, апеляційного та касаційного провадження у справі є підставою для повернення суми сплаченого судового збору за клопотанням сторони, яка його сплатила, за ухвалою суду.

Відповідно до частини 7 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства, відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності підстав, встановлених цим Кодексом.

Керуючись ст.ст.234-235, 256-257 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст.2, 39 Кодексу України з процедур банкрутства, суд,

УХВАЛИВ:

Відмовити Товариству з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна" (03022, м.Київ, вул.Смольна, буд.9Б, ідентифікаційний номер юридичної особи 38948033) у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю АФ "Старт-Плюс" (51450, Дніпропетровська область, Павлоградський район, с.Кочережки, вул.Жовтнева, буд.30, ідентифікаційний номер юридичної особи 39687509).

Заяву про відкриття провадження у справі та додані до неї документи повернути Товариству з обмеженою відповідальністю "Агріі Україна", м.Київ.

Додаток: заява про відкриття провадження у справі на 36-ти арк., в тому числі оригінал платіжного доручення №4261 від 23.11.2020 про авансування грошової винагороди арбітражному керуючому у розмірі 45 000,00грн. та оригінал платіжного доручення №2223 від 23.11.2020 про сплату судового збору у розмірі 21 970,00грн.

Ухвала набирає законної сили 14.12.2020.

Ухвала може бути оскаржена в порядку, передбаченому статтями 256, 257 Господарського процесуального кодексу України, з урахуванням підпункту 17.5 пункту 17 Розділу XI Перехідних положень ГПК України, до Центрального апеляційного господарського суду через Господарський суд Дніпропетровської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня набрання ухвалою законної сили.

Повний текст ухвали складено 16.12.2020.

Суддя А.В. Суховаров