ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про призначення експертизи

16.12.2020р. Справа № 905/1435/20

Господарський суд Донецької області в складі головуючого судді Чернової О.В., при секретарі судового засідання Шакуровій І.М., розглянувши у відкритому підготовчому засіданні матеріали справи

за позовом: Керівника Маріупольської місцевої прокуратури №1, м. Маріуполь Донецької області в інтересах держави в особі Мангушської районної державної адміністрації Донецької області, смт. Мангуш Донецької області та Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області, с. Мелекіне Донецької області

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Осмостехнологія", м. Маріуполь Донецької області

про розірвання договору оренди земельної ділянки від 09.02.2009 та зобов`язання повернути земельну ділянку площею 6,5975 га, -

За участі представників сторін:

прокурор: Кадацька Д.М. за посвідченням №058455 від 03.12.2020

від позивача 1: не з`явився

від позивача 2: не з`явився

від відповідача: не з`явився

Відповідно до ч.3 ст.177 ГПК України - 28.09.2020 строк підготовчого провадження продовжено на 30 днів до 02.11.2020 року.

Керівник Маріупольської місцевої прокуратури №1, м. Маріуполь Донецької області в інтересах держави в особі Мангушської районної державної адміністрації Донецької області, смт. Мангуш Донецької області та Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області, с. Мелекіне Донецької області звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Осмостехнологія", м. Маріуполь Донецької області про розірвання договору оренди земельної ділянки від 09.02.2009 та зобов`язання повернути земельну ділянку площею 6,5975 га.

В обґрунтування позовних вимог прокурор посилається на невикористання відповідачем спірної земельної ділянки за цільовим призначенням три роки підряд та несплату орендної плати за договором оренди земельної ділянки від 09.02.2009 за період з 01.01.2016 по 04.06.2020, внаслідок чого виникли для підстави розірвання договору у зв`язку порушенням його істотних умов. Прокурор зазначає, що несплата орендної плати за користування земельною ділянкою та її нераціональне використання порушує інтереси держави.

Ухвалою судді господарського суду Донецької області від 04.08.2020 позов прийнято до розгляду за правилами загального позовного провадження та відкрито провадження у справі №905/1435/20.

26 жовтня 2020 року через канцелярію господарського суду Донецької області від відповідача надійшов відзив б/н від 23.10.2020 на позовну заяву, в якому останній заперечив проти позовних вимог, зазначивши про відсутність у прокурора будь-яких законних підстав для представництва інтересів держави у цій справі, що є підставою для залишення позову без розгляду. Крім того, відповідач посилається на відсутність порушення умов спірного договору з огляду на неможливість використання ним земельної ділянки через обставини, за які відповідач не відповідає, а саме внаслідок знаходження на земельній ділянці військових фортифікаційних споруд з квітня 2014 року через проведення АТО, зокрема, на території Мангушського району Донецької області, про що неодноразово відповідач повідомляв орендодавця.

16 листопада 2020 року на адресу господарського суду Донецької області від відповідача надійшло клопотання про призначення у справі судової земельно-технічної експертизи з метою встановлення обставин, які унеможливлюють використання об`єкта оренди поза волею відповідача, а саме з метою підтвердження факту зайняття спірної земельної ділянки військовими підрозділами та встановлення ними по периметру ділянки фортифікаційних споруд, що виключає можливість освоєння та будівництва бази відпочинку на цій ділянці згідно умов спірного договору.

25.11.2020 року на електронну пошту господарського суду Донецької області від прокурора надійшла відповідь №38-8938вих-20 від 24.11.2020 на відзив, в якій прокурор зазначив, що внаслідок не здійснення орендодавцем, а саме Мангушською районною державною адміністрацією Донецької області як органом місцевого самоврядування, захисту інтересів держави шляхом звернення до суду, у прокурора наявні підстави представляти інтереси держави у відповідності до ст.23 ЗУ «Про прокуратуру». Також, прокурор вказав, що комісією Мелекінської сільської ради проведено огляд спірної земельної ділянки, про що складено Акт від 24.11.2020, в якому встановлено, що земельна ділянка вільна від забудови, огорожа відсутня, фортифікаційні споруди військових відсутні, отже твердження відповідача про неможливість використання спірної ділянки за цільовим призначенням є безпідставними.

Разом з цим, 27.11.2020 до господарського суду Донецької області від прокурора надійшло заперечення №38-8971вих-20 від 25.11.2020 на клопотання про призначення експертизи, оскільки для встановлення наявності чи відсутності на земельній ділянці з кадастровим номером :07:000:1028 знаходження військових підрозділів та фортифікаційних споруд не потрібні спеціальні знання. Крім того, прокурор зауважив, що відповідно до протоколу огляду місця події від 03.01.2020, проведеного в рамках ЖЄО №550 від 03.01.2020, слідчим СВ Мангушського ВП ЦВП ГУПН в Донецькій області встановлено, що земельна ділянка вільна від забудови, огорожа відсутня, фортифікаційні споруди військових відсутні, що також зазначено в Акті виїзного обстеження земельної ділянки від 24.11.2020, проведеного комісією Мелекінської сільської ради.

11 грудня 2020 року від відповідача надійшли заперечення б/н від 09.12.2020 на відповідь на відзив, в яких останній заперечив проти доводів прокурора у відповіді на відзив щодо наявності у нього підстав для представництва інтересів держави.

Разом з цим, відповідач заперечив проти посилань прокурора про відсутність фортифікаційних споруд військових саме на спірній земельній ділянці з кадастровим номером :07:000:1028, оскільки зазначені слідчим СВ Мангушського ВП ЦВП ГУПН в Донецькій області обставини у протоколі огляду місця події від 03.01.2020, проведеного в рамках ЖЄО №550 від 03.01.2020 не можуть слугувати належним доказом цих обставин, так як слідчий позбавлений можливості самостійно встановити, що огляд проводився саме спірної ділянки, зокрема, надані фото обстеження зроблені без прив`язки до точок на місцевості. Крім того, відповідач зазначає, що Акт виїзного обстеження земельної ділянки від 24.11.2020, проведеного комісією Мелекінської сільської ради також не заслуговує уваги, оскільки він складений лише 24.11.2020, тоді як неможливість використання відповідачем спірної ділянки підлягає встановленню за спірний період. Відповідач також наголошує, що у вказаному Акті невірно зазначено розташування спірної ділянки, а саме зазначено :«навпроти бази відпочинку «Машинобудівельник», однак фактично знаходиться біля бази відпочинку «Машинобудівельник». При цьому, зазначений Акт складено без присутності представників Мангушської районної державної адміністрації, яка є орендодавцем за спірним договором.

11.12.2020 року до господарського суду Донецької області від відповідача надійшли уточнення до клопотання про призначення експертизи, в яких останній просить суд призначити по справі судову земельно-технічну експертизу, проведення якої доручити судовому експерту Новікову Володимиру Станіславовичу з зазначення переліку питань необхідних для розгляду та вирішення експертом.

В обґрунтування необхідності призначення судової експертизи у справі відповідач зазначає про необхідність належного встановлення наявності чи відсутності на спірній земельній ділянці фортифікаційних споруд для чого потрібні спеціальні знання.

Разом з цим, відповідач просить суд залучити до проведення експертного дослідження у справі №905/1435/20 уповноваженого геодезиста Товариства з обмеженою відповідальністю "Проектно-експертна фірма "Землі Приазов`я".

У підготовчому засіданні 16.12.2020 прокурор проти призначення судової земельно-технічної експертизи у справі не заперечив.

Представники позивачів у підготовче засідання не з`явились, про дату та час підготовчого засідання повідомленні належним чином.

Представник відповідача у підготовче засідання не з`явився, про дату та час підготовчого засідання повідомлений належним чином.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд дійшов до висновку про необхідність призначення судової земельно-технічної експертизи з огляду на наступне.

Предметом позовних вимог Керівника Маріупольської місцевої прокуратури №1, м. Маріуполь Донецької області в інтересах держави в особі Мангушської районної державної адміністрації Донецької області, смт. Мангуш Донецької області та Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області, с. Мелекіне Донецької області є розірвання договору оренди земельної ділянки від 09.02.2009 у зв`язку порушенням його істотних умов відповідачем внаслідок невикористання останнім спірної земельної ділянки за цільовим призначенням три роки підряд та несплату орендної плати за договором за період з 01.01.2016 по 04.06.2020.

Відповідач проти факту порушення істотних умов договору оренди земельної ділянки від 09.02.2009, предметом якого є оренда земельної земельної ділянки з кадастровим номером :07:000:1028 загальною площею 6,5975 га, яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради, Мангушського (Першотравневого) району Донецької області, заперечує з огляду на неможливість використання вказаної земельної ділянки у зв`язку з проведенням на території Донецької області антитерористичної операції та зайняття військовими підрозділами спірної земельної ділянки, а також встановлення військовослужбовцями по периметру ділянки фортифікаційних споруд, про що відомо орендодавцю, яким засвідчено факт неможливості користування об`єктом оренди.

В свою чергу, прокурор обґрунтовуючи свої вимоги, зазначає, що за наслідками проведеного огляду спірної земельної ділянки слідчим СВ Мангушського ВП ЦВП ГУНП в Донецькій області старшим лейтенантом поліції Борисенко Л.В. на підставі ЖЕО складно протокол від 03.01.2020, в якому встановлено, що земельна ділянка :07:000:1028 загальною площею 6,5975 га вільна від забудови, огорожа відсутня, фортифікаційні споруди військових відсутні.

В підтвердження цього факту, прокурором надано Акт виїзного обстеження земельної ділянки від 24.11.2020, проведеного комісією Мелекінської сільської ради.

Водночас, як вбачається з матеріалів справи, листом від 31.05.2018 відповідач звернувся до Міністерства оборони України, Міністерства внутрішніх справ України та Служби Безпеки України з проханням провести заходи щодо розмінування та звільнення від військового обладнання земельну ділянку :07:000:1028 загальною площею 6,5975 га, яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради, Мангушського (Першотравневого) району Донецької області (а.с.152 том 1).

Листом №777/3/4867 від 23.03.2017 Штаб оперативно-тактичного угрупування «Маріуполь» Антитерористичного центру при Службі безпеки України повідомив відповідача, що зазначена земельна ділянка біля бази відпочинку «Машинобудівельник» з 2014 року по теперішній час використовується у військових цілях, у зв`язку з чим використання вказаної ділянки у цивільних цілях неможливо (а.с.155 том 1).

Листом №313/6/4108 від 15.06.2018 Міністерство оборони України повідомило відповідача про неможливість використання зазначеної ділянки.

Отже як встановлено судом, існує потреба для встановлення наявності чи відсутності обставин, які унеможливлюють використання об`єкта оренди поза волею відповідача, внаслідок зайняття військовими підрозділами земельної ділянки з кадастровим номером :07:000:1028 загальною площею 6,5975 га, яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради, Мангушського (Першотравневого) району Донецької області та встановлення ними по периметру ділянки фортифікаційних споруд.

Як зазначено у розділі 6 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень та Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 8 жовтня 1998 року N 53/5, основними завданнями земельно-технічної експертизи є визначення фактичного землекористування земельними ділянками, а саме фізичних характеристик земельних ділянок (конфігурації, площі, промірів тощо); визначення відповідності фактичного розташування будівель, споруд та інших об`єктів відносно меж земельних ділянок їх розташуванню у відповідній технічній документації.

За приписами п.1 ч.1 ст.99 Господарського процесуального кодексу України, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов: для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо.

При призначенні експертизи судом експерт або експертна установа обирається сторонами за взаємною згодою, а якщо такої згоди не досягнуто у встановлений судом строк, експерта чи експертну установу визначає суд. З урахуванням обставин справи суд має право визначити експерта чи експертну установу самостійно. У разі необхідності може бути призначено декілька експертів для підготовки одного висновку (комісійна або комплексна експертиза).

Враховуючи необхідність встановлення обставин, які унеможливлюють використання об`єкта оренди поза волею відповідача, а саме з метою підтвердження факту зайняття військовими підрозділами земельної ділянки з кадастровим номером :07:000:1028 загальною площею 6,5975 га, яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради, Мангушського (Першотравневого) району Донецької області та встановлення ними по периметру ділянки фортифікаційних споруд у спірний період, а саме з 01.01.2016 по 04.06.2020, господарський суд вважає за необхідне на підставі ст. 99 ГПК судову земельно-технічну експертизу.

Твердження прокурора про встановлення невикористання відповідачем спірної земельної ділянки, яка є вільною від забудови, огорожи та фортифікаційних споруд військових, про що зазначено у протоколі слідчого СВ Мангушського ВП ЦВП ГУНП в Донецькій області старшого лейтенанта поліції Борисенко Л.В. від 03.01.2020 та в Акті виїзного обстеження земельної ділянки від 24.11.2020, проведеного комісією Мелекінської сільської ради судом не приймаються до уваги, оскільки, по-перше, слідчий СВ Мангушського ВП ЦВП ГУНП в Донецькій області не є особою, яка володіє спеціальними знаннями, необхідними для з`ясування спірних обставин справи, по-друге, Акт виїзного обстеження земельної ділянки від 24.11.2020 складено не уповноваженими на то особами, оскільки Мелекінська сільська рада не є стороною договору оренди земельної ділянки від 09.02.2009, отже у останньої відсутні підстави для встановлення факту невикористання відповідачем об`єкта оренди за цим договором.

Крім того, із наданих суду актів не вбачається можливим встановити тотожність дослідженої земельної ділянки через наявні протиріччя, а також наявність будь-яких перешкод для будівництва саме в період з 2014 року.

Відповідно до ч.4 ст.99 ГПК України, питання, з яких має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначаються судом.

Згідно з ч.1 ст. 100 ГПК України, про призначення експертизи суд постановляє ухвалу, в якій зазначає підстави проведення експертизи, питання, з яких експерт має надати суду висновок, особу (осіб), якій доручено проведення експертизи, перелік матеріалів, що надаються для дослідження, та інші дані, які мають значення для проведення експертизи.

При визначенні експертної установи з метою доручення проведення судової почеркознавчої експертизи по даній справі, суд виходить з наступного.

Організаційно-правові засади судово-експертної діяльності з метою здійснення правосуддя в Україні визначені Законом України "Про судову експертизу". Відповідно до вимог статті 7 цього закону, судово-експертну діяльність здійснюють державні спеціалізовані установи, а також у випадках і на умовах, визначених цим Законом, судові експерти, які не є працівниками зазначених установ.

За приписами ст.10 Закону України "Про судову експертизу" судовими експертами можуть бути особи, які мають необхідні знання для надання висновку з досліджуваних питань.

Так, відповідач запропонував доручити проведення судової земельно-технічної експертизи Новікову Володимиру Станіславовичу, який діє на підставі свідоцтва №952 від 28.11.2011, виданого на підставі рішення Центральної експертної кваліфікаційної комісії при Міністерстві юстиції України.

У зв`язку з викладеним та з метою призначення незалежної, кваліфікованої і об`єктивної судової земельно-технічної експертизи, враховуючи, суд дійшов висновку, що проведення судової земельно-технічної експертизи за доцільне доручити Новікову Володимиру Станіславовичу.

Відповідно до ч.1,2,3 ст.102 Господарського процесуального кодексу України матеріали, необхідні для проведення експертизи, експерту надає суд, якщо експертиза призначена судом, або учасник справи, якщо експертиза проводиться за його замовленням. При призначенні експертизи суд з урахуванням думки учасників справи визначає, які саме матеріали необхідні для проведення експертизи. Суд може також заслухати призначених судом експертів з цього питання. Копії матеріалів, що надаються експерту, можуть залишатися у матеріалах справи.

Експерт не має права з власної ініціативи збирати матеріали для проведення експертизи, розголошувати відомості, що стали йому відомі у зв`язку з проведенням експертизи, або повідомляти будь-кому, крім суду та учасника справи, на замовлення якого проводилася експертиза, про її результати. Призначений судом експерт не має права спілкуватися з учасниками судового процесу поза межами судового засідання.

При визначенні матеріалів, що надаються експерту чи експертній установі, суд у необхідних випадках вирішує питання про витребування відповідних матеріалів за правилами, передбаченими цим Кодексом для витребування доказів.

Частиною 1 та 2 ст. 71 Господарського процесуального кодексу України закріплено, що спеціалістом є особа, яка володіє спеціальними знаннями та навичками, необхідними для застосування технічних засобів, і призначена судом для надання консультацій та технічної допомоги під час вчинення процесуальних дій, пов`язаних із застосуванням таких технічних засобів (фотографування, складання схем, планів, креслень, відбору зразків для проведення експертизи тощо).

Допомога та консультації спеціаліста не замінюють висновок експерта.

З огляду на викладене вище, враховуючи необхідність судового експерта у додатковій інформації для належного проведення судової земельно-технічної експертизи, суд дійшов висновку про залучення до участі у проведенні експертного дослідження, уповноваженого геодезиста Товариства з обмеженою відповідальністю "Проектно-експертна фірма "Землі Приазов`я".

Відповідно до п. 2 ч.1 ст. 228 ГПК України, суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі, зокрема, у випадках призначення судом експертизи.

Керуючись ст.71, п.1 ч.1 ст. 99, ч.1 ст.100, ст.ст. 228, 229, 234, 235, 255 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

Призначити у справі №905/1435/20 за позовом Керівника Маріупольської місцевої прокуратури №1, м. Маріуполь Донецької області в інтересах держави в особі Мангушської районної державної адміністрації Донецької області, смт. Мангуш Донецької області та Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області, с. Мелекіне Донецької області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Осмостехнологія", м. Маріуполь Донецької області про розірвання договору оренди земельної ділянки від 09.02.2009 та зобов`язання повернути земельну ділянку площею 6,5975 га судову земельно-технічну експертизу земельної ділянки площею 6,5975 га, кадастровий номер :07:000:1028, яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області з виїздом на місцевість, проведення якої доручити судовому експерту Новікову Володимиру Станіславовичу (87500, Донецька область, м. Маріуполь, пр. Нахімова, 116-а, тел.099-566-98-68, свідоцтво №952 від 28.11.2011, видане на підставі рішення Центральної експертної кваліфікаційної комісії при Міністерстві юстиції України).

Залучити до проведення експертного дослідження у справі №905/1435/20 уповноваженого геодезиста Товариства з обмеженою відповідальністю "Проектно-експертна фірма "Землі Приазов`я" (87547, Донецька область, м. Маріуполь, вул. Троїцька, буд.43; ).

Направити на адресу судового експерта Новікова Володимира Станіславовича матеріали справи №905/1435/20 відповідно до опису документів, які знаходяться у справі.

На вирішення експерта поставити наступні питання:

1. Відновити межі земельної ділянки площею 6,5975 га, кадастровий номер :07:000:1028, яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області на місцевості (в натурі) відповідно до правовстановлюючих документів;

2. Чи було виявлено в результаті проведення обстеження з виходом на місцевість, будь-які будівлі чи споруди на земельній ділянці площею 6,5975 га, кадастровий номер :07:000:1028, яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області?

3. Чи було виявлено в результаті проведення обстеження з виходом на місцевість, обмеження у користуванні земельною ділянкою площею 6,5975 га, кадастровий номер :07:000:1028, яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області, у вигляді фортифікаційних споруд, окопів, тощо чи будь-яких інших обмежень?

4. Чи можливе фактичне використання земельної ділянки загальною площею 6,5975 га, кадастровий номер :07:000:1028, згідно її цільового призначення - для будівництва готельного торгівельно розважального комплексу на території Мелекінської сільської ради, у відповідності до умов Договору оренди земельної ділянки від 09.02.2009 р., зареєстрованого у Першотравневому райвідділі ДРФ ДП "Центр ДЗК" від 11.03.2009 р. №03, посвідченого приватним нотаріусом Маріупольського міського нотаріального округу Донецької області Ковальовою Я.В. від 09.02.2009 р. за №488, а також згідно Містобудівного обґрунтування розміщення "Готельного комплексу в районі пансіоната "Машинобудівельник", на землях Мелекінської сільської ради Першотравневого району" від 2006 р. та Концепт-проекту Водно-розважального комплексу типу "аквапарк", розміщеного с. Мелекіне, Донецька область?

5. Визначити фактичний склад угідь на земельній ділянці площею 6,5975 га, кадастровий номер :07:000:1028 та надати інформацію щодо фактичного стану земельної ділянки площею 6,5975 га, кадастровий номер :07:000:1028, а саме: який рівень ґрунтових вод відносно фактичного урізу води Азовського моря, та чи наявні заболочені місця на земельній ділянці;

6. Надати інформацію щодо необхідності для повноцінного використання земельної ділянки площею 6,5975 га, кадастровий номер :07:000:1028, згідно її цільового призначення, здійснення інженерно-технічних заходів, додаткових геологічних досліджень, заходів з встановлення дамб, водовідведення чи здійснення ґрунтоукріплювальних заходів, заходів для осушення заболочених ділянок.

Зобов`язати сторін по справі при проведенні експертизи не перешкоджати експерту в проведенні судової експертизи.

Попередити експерта про кримінальну відповідальність за надання завідомо неправдивого висновку, передбачену статтями Кримінальним кодексом України.

Зобов`язати експерта направити висновки за результатами проведення даної судової експертизи до господарського суду Донецької області протягом 5 днів з моменту закінчення проведення судової експертизи.

Витрати, пов`язані з проведенням судової експертизи та залученням спеціаліста, покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю "Осмостехнологія", м. Маріуполь Донецької області із подальшим розподілом судових витрат під час винесення рішення у справі №905/1435/20 відповідно до вимог ст.129 ГПК України.

Зупинити провадження у справі №905/1435/20 на час проведення експертизи.

У судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частини ухвали. Повний текст ухвали складено та підписано 21.12.2020 року.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена в порядку, передбаченому розділом ІV ГПК України.

Суддя О.В. Чернова