Господарський суд
Житомирської області
_______________________________________
___________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" грудня 2020 р. м. Житомир Справа № 906/1002/20

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Прядко О.В.

секретар судового засідання: Сенькіна Л.А.

за участю представників сторін:

від позивача: Алєксійчук С.В. - довіреність № 08/17504 від 24.12.2019;

від відповідача: Столярова Л.С. - голова ОСББ;

Андрієвська Г.В. - ордер серія ЖТ № 081926 від 28.10.2020;

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом Акціонерного товариства "Житомиробленерго"

до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Мистецький"

про стягнення 12 335,33 грн

Процесуальні дії по справі.

Акціонерне товариство "Житомиробленерго" звернулось до суду з позовом про стягнення з Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Мистецький" 12335,33грн недоврахованої електричної енергії.

Ухвалою господарського суду від 07.09.2020 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі; постановлено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження; підготовче засідання призначено на 02.10.2020.

Ухвалою суду від 02.10.2020 задоволено клопотання відповідача про продовження строку надання відзиву, підготовче засідання відкладено на 28.10.2020.

В підготовчому засіданні оголошувались перерви з 28.10.2020 до 06.11.2020 та з 06.11.2020 до 02.12.2020, а також продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів.

02.12.2020 в ході підготовчого засідання, представники сторін надали письмову згоду на початок розгляду справи по суті в даному засіданні суду, після закінчення підготовчого засідання.

Враховуючи зазначене, судом було закрито підготовче провадження 02.12.2020 та оголошено судове засідання відкритим.

В судовому засіданні 02.12.2020 суд оголосив вступну та резолютивну частини рішення.

Виклад позицій учасників судового процесу, заяви, клопотання.

В обґрунтування заявлених позовних вимог позивач зазначає, що з акту про порушення №024093 від 08.01.2020 вбачається порушення ОСББ "Мистецький" Правил роздрібного ринку електричної енергії шляхом самовільного позаоблікового підключення до мереж, що не є власністю оператора системи розподілу з порушенням схеми обліку.

Представник позивача позовні вимоги підтримав в повному обсязі з підстав, викладених у позовній заяві та відповіді на відзив (а.с.50-51).

Представники відповідачів щодо позову заперечили з мотивів, викладених у відзиві на позовну заяву від 07.10.2020 (а.с.46-47), просили відмовити у задоволенні позову у повному обсязі. В обґрунтування заперечень відповідач вказує, що акт про порушення № 024093 від 08.01.2020 оформлений із порушенням вимог п.8.2.5 ПРРЕЕ, оскільки незаінтересована особа не була залучена до підписання акту, а зазначена в акті особа - ОСОБА_1 не посвідчена належним чином, що позбавляє відповідача можливості залучити цю особу в якості свідка при розгляді даної справи. Вказаний акт відповідач вважає недійсним та таким, що не може слугувати підставою для нарахування оперативно-господарської санкції.

В судовому засіданні голова ОСББ Столярова Л.С. додатково зазначила, що відповідач самовільного позаоблікового підключення не здійснював і у нього не було ніякої необхідності у цьому, оскільки підвальне приміщення освітлюється лампами денного світла; що до підвального приміщення вільного доступу не було, однак обстеження проводилось без її участі, а представників позивача вона зустріла на вулиці, коли акт уже був складений; незаінтересованої особи не було.

Представник позивача в судовому засіданні заперечив проти доводів відповідача, вказує, що до підвального приміщення ОСББ, де виявлено порушення, був вільний доступ, що акт складався в присутності голови ОСББ "Мистецький". Стверджує, що представники АТ "Житомиробленерго" діяли у відповідності до вимог укладеного із позивачем договору та Правил роздрібного ринку електричної енергії. Вважає, що акт №024093 від 08.01.2020 є належним доказом наявності порушення ПРРЕЕ з боку відповідача, оскільки він оформлений належним чином та відповідає нормативно-правовим вимогам, які передбачені законодавством України. Щодо особи, яка посвідчила у акті відмову споживача підписати акт про порушення, представник позивача повідомив, що документом, яким посвідчено особу ОСОБА_1 був паспорт громадянина України, серію та номер якого зазначено в графі акту навпроти напису "відмову споживача підписувати акт про порушення засвідчує свідок". Крім того, в судовому засіданні при розгляді справи по суті представник позивача повідомив ім`я та по-батькові, а також в повному обсязі реквізити паспорту громадянина ОСОБА_1 , зазначивши, що інспектори записали такі дані про особу додатково.

Фактичні обставини, встановлені судом, та зміст спірних правовідносин.

Між Житомирським районом електричних мереж, який діє на підставі положення і є виробничим підрозділом АТ "Житомиробленерго" (далі - позивач) та Об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку "Мистецький" (далі - відповідач) існують договірні правовідносини щодо надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії, що не заперечується представниками сторін.

08.01.2020 працівниками АТ "Житомиробленерго" Житомирський РЕМ проведено перевірку об`єкта відповідача за адресою: м. Житомир, Старий Бульвар, 12. За результатами перевірки складено акт про порушення №024093 від 08.01.2020, у якому вказано про виявлення порушення відповідачем п.п.20 п.5.5.5 ПРРЕЕ шляхом самовільного позаоблікового підключення до мереж, що не є власністю оператора системи розподілу з порушенням схеми обліку. Самовільне підключення виконано споживачем не приховано.

У акті про порушення №024093 зазначено, що його складено за участі представника споживача голови правління ОСББ "Мистецьке" Столярової Л.С., яка відмовилась від підпису.

Акт про порушення №024093 від 08.01.2020 підписано трьома представниками постачальника - інспектором з технічного нагляду аудиту Незнайко К.В. (посвідчення №652), старшим інспектором технічного аудиту Токовим В.С. (посвідчення №651), старшим інспектором технічного аудиту Тарасюком Т.В. У графі "Відмову споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача) підписувати акт про порушення засвідчує свідок" вказані дані про свідка «ВН 382894», міститься підпис із зазначенням прізвища та ініціалів особи свідка «ОСОБА_1».

09.01.2020 представниками АТ "Житомиробленерго" Житомирський РЕМ було направлено рекомендованим листом на юридичну адресу відповідача другий примірник акту про порушення №024093 від 08.01.2020, в якому у п. 10 зазначено, що комісія оператора системи з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ буде проводити засідання 26.02.2020 року о 10год. 00хв. за адресою: провулок Селецький, 3, буд. 2, кабінет 209.

26.02.2020 року комісія Житомирського РЕМ з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ у присутності голови ОСББ "Мистецький" Столярової Л.С. розглянула акт № 024093 від 08.01.2020 та прийняла рішення: визнати акт правомірним, а споживача причетним до порушення та провести нарахування у відповідності до вимог п.8.4.13 Постанови №312 від 14.03.2018 про затвердження ПРРЕЕ із змінами та доповненнями від 27.07.2019 по перерізу провідника за період з дати останнього контрольного огляду до дня виявлення порушення.

За розрахунком позивача вартість недоврахованої електроенергії становить 12335,33грн.

На оплату необлікованої електричної енергії за актом №024093 позивач виставив відповідачеві рахунок, який голова ОСББ Столярова Л.С. отримала 26.02.2020 (а.с.12). Відповідач рахунок не оплатив.

26.02.2020 позивач також направив на адресу відповідача претензію №47/02-20 від 26.02.2020, яка залишена без відповіді та задоволення.

Наведені обставини стали причиною звернення позивачем з позовом та є предметом спору у даній справі.

Норми права, застосовані судом, оцінка доказів, аргументів, наведених учасниками справи, та висновки щодо порушення, не визнання або оспорення прав чи інтересів, за захистом яких мало місце звернення до суду.

Предметом доказування у даній справі є: наявність порушення з боку відповідача ПРРЕЕ та правомірність нарахування позивачем вартості недоврахованої електричної енергії.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) регулюються Законом України "Про електроенергетику" та "Правилами роздрібного ринку електричної енергії", затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 312 від 14.03.2018 (далі - ПРРЕЕ) (у редакції, чинній на момент виявлення порушення).

За договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується (ч.1 ст. 275 ГК України).

Відповідно до ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема, крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку.

Згідно з п.п. 20 п. 5.5.5. ПРРЕЕ споживач електричної енергії зобов`язаний: не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

У разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором (п.8.2.4. ПРРЕЕ).

Згідно з п. 8.2.5 ПРРЕЕ У разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.

Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням:

меж балансової належності;

перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення;

номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення;

фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.

Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення.

В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення.

В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та н е з а і н т е р е с о в а н а особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Відповідно до п. 8.2.6 ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання. У разі відмови споживача або представника споживача від отримання акта про порушення, у якому визначено місце, час та дату проведення засідання комісії, або окремого повідомлення про місце, час і дату засідання комісії оператор системи направляє споживачу таке повідомлення рекомендованим листом з повідомленням про вручення поштового відправлення на адресу, визначену в даних щодо споживача, наявних в оператора системи. У такому разі оператор системи має право розглянути акт про порушення на засіданні комісії, яке має відбутися по закінченню 30 календарних днів від дати направлення споживачу такого повідомлення. За зверненням споживача оператор системи може розглянути акт про порушення на засіданні комісії раніше указаного терміну. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

Згідно з п. 8.2.7 ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

Статтею 73 ГПК України встановлено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Статтями 76, 77 ГПК України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно зі ст. 78, 79 ГПК України Достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи. Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Статтею 86 ГПК України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Як зазначалося вище, відповідач заперечуючи проти позову, вказує, зокрема, що при складанні акту не було дотримано пункту 8.2.5 ПРРЕЕ, так як незаінтересована особа не була залучена до підпису акту про порушення №024093 від 08.01.2020, а зазначена в акті особа - ОСОБА_1 не посвідчена належним чином.

Так, згідно з абз.5 п.8.2.5 ПРРЕЕ, дійсність акту у разі відмови споживача від його підписання (що мало місце в даному випадку), покладена в залежність від наявності підпису, крім уповноважених представників оператора системи, ще й н е з а і н т е р е с о в а н о ї особи (представника житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборної особи будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представника органу місцевого самоврядування, іншого споживача тощо) за умови посвідчення цієї особи.

Таким чином, ПРРЕЕ визначено одночасно дві вимоги щодо такої особи: незаінтересованість (відповідний статус визначається через наведення незакритого переліку відповідних суб`єктів, чия незаінтересованість презюмована положеннями ПРРЕЕ) та посвідчення цієї особи.

Із наявного в акті про порушення № 024093 від 08.01.2020 запису «ВН 382894» не вбачається відповідний незаінтересований статус особи згідно з вищевказаного переліку, передбаченого абз.5 п.8.2.5 ПРРЕЕ, як і того, яким саме документом посвідчена особа та її відповідний незаінтересований статус.

Таким чином, суд приходить до висновку, що в акті про порушення № 024093 від 08.01.2020 не дотримано вимогу про посвідчення незаінтересованої особи.

Крім того, оскільки саме акт про порушення має містити дані про свідка, що дозволяли б зробити висновок про його незаінтересованість відповідно до абз.5 п.8.2.5 ПРРЕЕ, як-то, назву і реквізити документу, які посвідчують особу та відповідний незаінтересований статус, то повідомлення представником позивача в судовому засіданні повного імені та по-батькові, а також в повному обсязі реквізитів паспорту громадянина України ОСОБА_1 , пояснюючи це тим, що інспектори, які проводили перевірку, записали такі дані додатково, не підтверджує незаінтересованого статусу ОСОБА_1 , а навпаки викликає сумнів у незаінтересованості вказаної особи.

За змістом пункту 8.2.5 ПРРЕЕ акт про порушення є дійсним, якщо він підписаний більше одним уповноваженим представником оператора системи та незаінтересованою особою за умови посвідчення цієї особи.

Таким чином, у зв`язку з відсутністю відомостей щодо того, ким є відповідна особа, та підтвердження її незаінтересованості, акт про порушення №024093 від 08.01.2020 не може вважатися дійсним та слугувати підставою для нарахування споживачеві вартості необлікованої електричної енергії за порушення, зафіксоване таким актом, оскільки оформлений позивачем із порушенням вимог пункту 8.2.5 ПРРЕЕ, тому позов не підлягає задоволенню.

При розгляді даної справи суд врахував викладене у постанові Верховного Суду від 22.06.2020 у справі № 917/1671/19.

Щодо розподілу судових витрат.

Судові витрати у справі, в порядку ст. 129 ГПК України, покладаються на позивача.

Керуючись статтями 123, 129, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

УХВАЛИВ:

У задоволенні позову Акціонерного товариства "Житомиробленерго" до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Мистецький" про стягнення 12335,33 грн відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено: 14.12.20

Суддя Прядко О.В.

Віддрукувати:

1 - в справу

2,3 - сторонам (рек.)