ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
веб-адреса:://od.arbitr.gov.ua
_____________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"17" листопада 2020 р.м. Одеса Справа № 916/993/20

Господарський суд Одеської області у складі судді Степанової Л.В.

при секретарі судового засідання Тарасенко Ю.Г.

за участю представників сторін:

від позивача: Оксенчук С.С. за посвідченням;

від відповідача: не з`явився;

від третьої особи ФОП Шпаков О.К..: не з`явився;

від третьої особи ФОП Горбовий О.Л.: не з`явився;

Розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом Південного територіального квартирно-експлуатаційного управління до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "УКПРОМСТРОЙ" за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Фізичної особи - підприємця Шпакова Олександра Костянтиновича та Фізичної особи-підприємця Горбового Олега Любомировича про стягнення

ВСТАНОВИВ:

Південне територіальне квартирно-експлуатаційне управління звернулося до Господарського суду Одеської області з позовом про стягнення з відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «УКПРОМСТРОЙ» 3938696,74грн.

В обґрунтування позовних вимог Південне управління капітального будівництва Міністерства оборони України посилається на неналежне виконання Товариством з обмеженою відповідальністю «УКПРОМСТРОЙ» умов укладеного між сторонами договору підряду №66/18 від 10.05.2018р. на будівництво будівлі казарми поліпшеного планування у військовому містечку №Дачне-1, с. Дачне, Одеської області.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.04.2020р. відкрито провадження у справі №916/993/20, ухвалено справу розглядати за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання на 21.05.2020р. о 12:00.

В підготовчому засіданні від 21.05.2020р. було оголошено про відкладення підготовчого засідання на 11.06.2020р. о 12:00, про що зазначено у протоколі судового засідання.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 21.05.2020р. повідомлено учасників справи про дату та час підготовчого засідання.

В підготовчому засіданні від 11.06.2020р. було оголошено про відкладення підготовчого засідання на 07.07.2020р. о 11:40, про що зазначено у протоколі судового засідання.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 11.06.2020р. повідомлено учасників справи про дату та час підготовчого засідання.

В підготовчому засіданні від 07.07.2020р. було оголошено про відкладення підготовчого засідання на 28.07.2020р. о 12:40, про що зазначено у протоколі судового засідання.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.07.2020р. повідомлено учасників справи про дату та час підготовчого засідання.

07.07.2020р. за вх.суду№17637/20 позивач звернувся до суду з заявою про залучення до справи третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача в якій просить залучити Фізичну особу - підприємця Шпакова Олександра Костянтиновича та Фізичну особу - підприємця Горбового Олега Любомировича.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.07.2020р. задоволено клопотання Південного територіального квартирно-експлуатаційного управління про залучення до справи третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача та залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Фізичну особу - підприємця Шпакова Олександра Костянтиновича та Фізичну особу - підприємця Горбового Олега Любомировича.

В підготовче засідання від 28.07.2020р. представники сторін не з`явилися.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.07.2020р. відкладено підготовче засідання на 03.09.2020р. о 11:40 та повідомлено учасників справи про дату та час підготовчого засідання.

Однак, у зв`язку із перебуванням судді Степанової Л.В. на лікарняному з 02.09.2020р., судове засідання 03.09.2020р. о 11:40 не відбулося.

Враховуючи повернення судді Степанової Л.В. з лікарняного, ухвалою суду від 21.09.2020р. призначено підготовче засідання на 06.10.2020р. о 12:30 та повідомлено учасників справи про дату та час підготовчого засідання.

В підготовчому засіданні від 06.10.2020р. було оголошено про закриття підготовчого провадження та призначення справи до розгляду по суті.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 06.10.2020р. закрито підготовче провадження у справі №916/993/20 та справу призначено до розгляду по суті на 27.10.2020р. о 12:15 та повідомлено учасників справи про дату та час судового засідання.

27.10.2020р. за вх.суду№28605/20 позивач звернувся до суду з заявою про зменшення позовних вимог в якій просить стягнути з відповідача 2615523,20грн. отримані за фактично невиконані роботи, 85348,87грн. пені, 110059,47грн. штрафу.

В судовому засіданні від 27.10.2020р. було оголошено перерву на 17.11.2020р. о 11:00, про що зазначено у протоколі судового засідання.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 27.10.2020р. повідомлено учасників справи про дату та час підготовчого засідання.

В судовому засіданні від 17.11.2020р. було оголошено вступну та резолютивну частини рішення по справі №916/993/20.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, суд встановив:

10.05.2018р. між Південним територіальним квартирно-експлуатаційним управлінням (позивач, Замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "УКПРОМСТРОЙ" (відповідач, Генпідрядник) було укладено договір генерального підряду №66/18 на будівництво будівлі казарми поліпшеного планування у військовому містечку № Дачне-1, с. Дачне, Одеської області. Шифр - Д-1/К-1 (далі договір) відповідно до якого Замовник доручає, а Генпідрядник забезпечує відповідно до проектної документації та умов договору виконання робіт із «Будівництва будівлі казарми поліпшеного планування у військовому містечку Дачне-1, с. Дачне, Одеської області. Шифр - Д-1/К-1.» Будівельні роботи та поточний ремонт (45000000-7), що виконується за рахунок коштів Державного бюджету України (п.1.1. договору).

Відповідно до розділу 3 договору договірна ціна становить 16806833,60грн. у тому числі ПДВ 20% 2801138,93грн. Зазначена договірна ціна є твердою, складається Генпідрядником на підставі наданої ним цінової пропозиції згідно з вимогами нормативних документів у сфері ціноутворення в будівництві. Кошти на покриття додаткових витрат, пов`язаних з інфляційними процесами, розраховуються виходячи з строків будівництва, виду будівлі, структури робіт, вартості трудових та матеріально-технічних ресурсів врахованих у ціні пропозиції (договірній ціні), та на підставі прогнозів інфляції на наступні періоди, що схвалюються Кабінетом Міністрів України. Договірна ціна цього договору може бути уточнена лише у ви якщо: Замовник змінює в процесі виконання робіт на об`єкті проектні рішення, що призводить до зменшення обсягів робіт та вартісних показників, якщо виникають обставини непереборної сили (форс-мажорні обставини, надзвичайні обставини та події, які не можуть бути передбачені сторонами під час укладання договору; змінюється законодавство з питань оподаткування та з інших причин, обов`язкове застосування положень якого призводить до зміни вартості. Якщо під час виконання робіт виникла потреба у виконанні додаткових робіт, не врахованих проектною (кошторисною) документацією, забезпечення якою покладено на Замовника, Генпідрядник зобов`язаний повідомити та подати Замовнику пропозиції з відповідними розрахунками. Генпідрядником складається відповідний акт з визначенням обсягів робіт, які підлягають погодженню з Замовником та проектною організацією. Замовник, розглядає зазначені пропозиції, приймає рішення по суті та повідомляє про нього Генпідрядника. Якщо Генпідрядник виконав додаткові роботи не повідомивши Замовника про необхідність виконання додаткових робіт, він не може вимагати від Замовника оплати виконаних додаткових робіт і відшкодування завданих йому збитків. Вартість додаткових робіт обґрунтовуються відповідними розрахунками і оформляються договором на додаткові роботи, для чого сторони оформляють наступні документи: акт обстеження обсягів робіт, локальний кошторис, договірна ціна.

Розділом 4 договору сторони встановили, що розрахунки за виконані роботи по об`єкту проводяться на підставі "Актів приймання виконаних будівельних робіт" за формою №КБ-2в та "Довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрат" за формою №КБ-3. При взаєморозрахунках за виконані роботи підрядник складає розрахунок у довільній формі виходячи з номенклатури та обсягів виконаних у звітному місяці робіт, зазначених в Акті приймання виконаних будівельних робіт (примірна форма № КБ-2в), нормативної кількості матеріальних ресурсів на виконані обсяги робіт, поточних ринкових цін їх придбання в зіставленні з цінами цих же ресурсів, врахованих в договірній ціні. Після виконання Генпідрядником робіт по об`єкту (повністю або частково) та надання Замовнику документів, зазначених в пп. 4.1.1 розділу IV договору, Замовник встановленим порядком приймає ці роботи, якщо вони повністю відповідають визначеним умовами договору щодо якості та об`єму, в іншому випадку акти повертаються Генпідряднику для усунення зауважень та коригування. Документи про виконані роботи та їх вартість складаються і підписуються Генпідрядником та передаються Замовнику, який зобов`язаний протягом 3-х (трьох) календарних днів після отримання цих документів приступити до їх перевірки та приймання виконаних робіт. Замовник може надавати Генпідряднику попередню оплату (аванс) на виконання робіт по об`єкту, відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 23.04.2014р. №117 «Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти» та Порядку державного фінансування капітального будівництва, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2001р. №1764 за таких умов аванс надається Генпідряднику за наявності рішення головного розпорядника коштів Замовника, аванс надається на придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів, конструкцій, виробів, розмір попередньої оплати не може перевищувати 30% вартості від річного обсягу робіт, Генпідрядник зобов`язується використати одержану попередню оплату протягом 3-х місяців після одержання попередньої оплати після закінчення зазначеного терміну невикористані суми попередньої оплати повертаються Замовнику, для отримання попередньої оплати Генпідрядник повинен звернутися до Замовника та узгодити з ним перелік витрат, на які передбачає використати отримані кошти.

Відповідно до п.5.1. договору термін завершення виконання робіт по об`єкту не пізніше ніж через 210 днів з дати укладення договору.

Пунктом 7.2 договору встановлено, що у разі невиконання або несвоєчасного виконання зобов`язань за Договором Генпідрядник сплачує Замовнику штрафні санкції (неустойка, штраф, пеня), а також понад штрафні санкції відшкодовує завдані Замовнику збитки у відповідності з пунктом 7.3 Договору та вимогами етапі 231 Господарського кодексу України.

Види порушень та штрафні санкції, що застосовуються до Генпідрядника встановлені п. 7.4 договору.

За порушення строків виконання робіт по будь-якому із етапів, визначених п. 5.1 Договору, стягується пеня у розмірі 0,2% від вартості робіт, з яких допущено прострочення, за кожен день такого прострочення, а за прострочення понад 20 календарних днів додатково стягується штраф у розмірі 7% від вартості таких робіт (п.7.4. договору).

Додатковою угодою №3 від 31.10.2018р. до договору, у зв`язку із зменшенням фінансування Замовника на 2018 рік передбачені пунктами 1.2, 5.1, 5.1.3 договору терміни завершення Генпідрядником виконання робіт по об`єкту та передачі об`єкта Замовнику визначено - не пізніше 30.06.2019р., з викладенням Додатків №№ 1, 2, 3, 5 до договору у новій редакції. При цьому вартість доручених Генпідряднику на 2018 рік робіт визначена у розмірі 12659833,60грн., на 2019 рік (та/або наступні роки) - 4147 000,00грн.

Додатковою угодою №4 від 12.12.2018р. до договору, у зв`язку із збільшенням фінансування Замовника на 2018 рік вартість доручених Генпідряднику на 2018 рік робіт визначена в розмірі 12807345,19грн., на 2019 рік (та/або наступні роки) - 3999488,41грн. (п. 4.2.2 договору та Додатку №5 до договору в редакції Додаткової угоди №4 від 12.12.2018р.), без зміни передбачених договором термінів завершення робіт та передачі об`єкта Замовнику.

Додатковою угодою №5 від 08.04.2019 до договору, у зв`язку з затвердженням фінансування Замовника на 2019 вартість доручених Генпідряднику на 2019 рік робіт визначена в розмірі 954318,80грн., на 2020 рік (та/або наступні роки) - 3517763,43грн. (п. 4.2.2 договору в редакції Додаткової угоди №5 від 08.04.2019р.), передбачені пунктами 1.2, 5.1, 5.1.3 договору терміни завершення Генпідрядником виконання робіт по об`єкту та передачі об`єкта Замовнику визначено - не пізніше 30.06.2020р., з викладенням Додатків №№ 1, 2, 3, 5 до договору у новій редакції.

Додатковою угодою №6 від 11.05.2019р. до договору у зв`язку із збільшенням фінансування Замовника на 2019 рік вартість доручених Генпідряднику на 2019 рік робіт визначена в розмірі 4472082,23грн. (п. 4.2.2 договору в редакції Додаткової угоди №6 від 11.05.2019р.), передбачені пунктами 1.2, 5.1, 5.1.3 договору терміни завершення Генпідрядником виконання робіт по Об`єкту та передачі Об`єкта Замовнику визначено - не пізніше 30.06.2019р., з викладенням Додатків №№ 1, 2, 3, 5 до договору у новій редакції.

Як вказує позивач, станом на 30.06.2019р., всупереч умовам договору щодо терміну завершення робіт та передачі об`єкта позивачу, відповідачем роботи не були виконані та завершені роботи. Тим самим відповідачем створено передумови до не введення в експлуатацію казарми поліпшеного планування у визначені строки га неможливості належного розміщення військовослужбовців військової служби за контрактом. Відповідно до п. 2.1, 6.3.2 договору відповідач зобов`язаний у строки, встановлені договором, виконати передбачені договором роботи, якість яких повинна відповідати вимогам нормативно-правових актів, якими регламентовано відносини у сфері будівництва, проектній документації та умовам договору.

Позивач зазначає, що він має право вимагати від відповідача своєчасного та якісного виконання робіт на об`єкті, передачі об`єкта відповідно до умов договору та вимог чинного законодавства (п. 6.2.4 Договору № 66/18). У зв`язку з недотриманням відповідачем графіку виконання робіт, Додатковою угодою №7 від 13.09.2019р. до договору відповідачу призначено термін завершення виконання робіт та передачі об`єкта позивачу з виконавчою документацією по об`єкту та актами приймання виконаних підрядних робіт за формою КБ-2в та Довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за формою КБ-3 до 20.11.2019р., з викладенням Додатків №№ 2, 3 до договору у новій редакції. При цьому, згідно з п. 2 Додаткової угоди №7 від 13.09.2019р. до договору внесення таких змін не звільняє відповідача від відповідальності, передбаченої п. 7.4 розділу VII договору.

Проте, як вказує позивач, з боку відповідача не було вжито заходів щодо прискорення виконання робіт по Об`єкту, внаслідок чого їх завершення у визначений Договором строк стало явно неможливим та виник ризик невикористання запланованих бюджетних коштів у поточному бюджетному році. З огляду на недотримання відповідачем графіку виконання робіт та необхідністю у зв`язку з цим зменшення фінансування будівництва об`єкта у 2019 році. Додатковою угодою №8 від 17.12.2019р. до договору відповідачу призначено термін завершення виконання робіт та передачі об`єкта позивачу з виконавчою документацією по об`єкту та актами приймання виконаних підрядних робіт за формою КБ-2в та Довідок про вартість виконаних будівельних робіт та втрат за формою КБ-3 до 30.06.2020р., вартість доручених відповідачу на 2019 рік робіт визначена в розмірі вартості фактично виконаних відповідачем робіт на суму 3631085,82 грн., на 2020 (та/або наступні роки) - 840996,41грн. (з викладенням Додатків №№ 1, 2, 3, 5 до договору у новій редакції). При цьому, згідно з пунктом 2 Додаткової угоди №7 від 13.09.2019р. до договору, внесення таких змін не звільняє відповідача від відповідальності, передбаченої п. 7.4 Розділу VII договору, зокрема, за порушення строків виконання робіт, що має місце на день підписання цієї додаткової угоди.

Позивач зазначає, що ним, відповідно до п. 4.1.4 договору підряду здійснено попередню оплату (аванс) відповідачу в сумі 5000000,00грн. згідно платіжного доручення №156 від 15.06.2018р. У визначеному договором порядку відповідачем представлені як виконані, прийняті та оплачені (у тому числі в рахунок відпрацювання авансу) позивачу роботи на суму 15965837,19грн., а саме: за довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №1 за вересень 2018 року від 07.09.2018р. та Актом №1 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2018 року від 07.09.2018р. на суму 3944755,20грн. - в рахунок часткового погашення авансу зараховано 3944755,20грн.; за довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №2 за вересень 2018 року від 13.09.2018р. та за Актом №2 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2018 року від 13.09.2018р. на суму 3556216,80грн. - в рахунок погашення решти авансу зараховано 1055244,80грн., згідно платіжного доручення №431 від 13.09.2018р. сплачено 2500972,00грн.; за Актом №2/1 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2018 року від 13.09.2018р. на суму 498534,00грн. згідно платіжного доручення №430 від 13.09.2018р. сплачено 498534,00грн.; за Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №3 за жовтень 2018 року від 29.10.2018р. та Актом №3 приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2018 року від 29.10.2018р. на суму 879417,60грн. згідно платіжного доручення №656 від 29.10.2018р. сплачено 879417,60 грн.; за довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №4 за листопад 2018 року від 15.11.2018р. та Актом №4 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2018 року від 15.11.2018р. на суму 519370,80грн. згідно платіжного доручення №768 від 16.11.2018р. сплачено 519370,80грн.; за довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати № 4-1 за листопад 2018 року від 15.11.2018 та Актом № 4-1 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2018 року від 15.11.2018 на суму 409 933,20 грн. - згідно платіжного доручення № 769 від 16.11.2018 сплачено 409 933,20 грн.; за довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №5 за листопад 2018 року від 15.11.2018р. та Актом №5 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2018 року від 15.11.2018р. на суму 476618,40грн. згідно платіжного доручення №770 від 16.11.2018р. сплачено 476618,40грн.; за довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №6 за листопад 2018 року від 15.11.2018р. та Актом №6 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2018 року від 15.11.2018р. на суму 451426,80грн. згідно платіжного доручення №771 від 16.11.2018р. сплачено 451426,80грн.; за довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №8 за листопад 2018 року від 21.11.2018р. та Актом №8 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2018 року від 21.11.2018р. на суму 452650,80грн. згідно платіжного доручення №820 від 23.11.2018р. сплачено 452650,80грн.; за довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №9 за грудень 2018 року від 17.12.2018р. та Актом №9 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 року від 17.12.2018р. на суму 498952,80грн. згідно платіжного доручення №1278 від 20.12.2018р. сплачено 498952,80грн.; за Актом №10 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 року від 17.12.2018р. на суму 472593,82грн. згідно платіжного доручення №115 від 08.04.2019р. сплачено 454318,80грн., згідно платіжного доручення №116 від 08.04.2019р. сплачено 18275,02грн.; за Актом №11 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 року від 17.12.2018р. на суму 499363,38грн. згідно платіжного доручення №1279 від 20.12.2018р. сплачено 499363,38грн.; за Актом №11/1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 року від 17.12.2018р. на суму 147511,59грн. згідно платіжного доручення №1280 від 20.12.2018р. сплачено 147511,59грн.; за Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №12 за травень 2019 року від 31.05.2019р. та Актом №12 приймання виконаних будівельних робіт за травень 2019 року від 31.05.2019р. на суму 498525,20грн. згідно платіжного доручення №232 від 31.05.2019р. сплачено 498525,20грн.; за Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №13 за липень 2019 року від 22.07.2019р. та Актом №13 приймання виконаних будівельних робіт за липень 2019 року від 22.07.2019р. на суму 139152,00грн. згідно платіжного доручення №404 від 22.07.2019р. сплачено 139152,00грн.; за Актом №13/1 приймання виконаних будівельних робіт за липень 2019 року від 22.07.2019р. на суму 271447,20грн. згідно платіжного доручення №405 від 22.07.2019р. сплачено 271447,20грн.; за Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №14 за серпень 2019 року від 08.08.2019р. та за Актом №14 приймання виконаних будівельних робіт за серпень 2019 року від 08.08.2019р. на суму 320683,20грн. згідно платіжного доручення №480 від 08.08.2019р. сплачено 320683,20грн.; за Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №15 за вересень 2019 року від 16.09.2019р. та за Актом №15 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2019 року від 16.09.2019р. на суму 208701,60грн. згідно платіжного доручення №581 від 16.09.2019р. сплачено 208701,60грн.; за Актом №15/1 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2019 року від 16.09.2019р. на суму 141063,60грн. згідно платіжного доручення №582 від 16.09.2019р. сплачено 141063,60грн.; за Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №16 за жовтень 2019 року від 21.10.2019р. та за Актом №16 приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2019 року від 21.10.2019р. на суму 499620,00грн. згідно платіжного доручення №728 від 21.10.2019р. сплачено 499620,00грн.; за Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №17/1 за листопад 2019 року від 11.11.2019р. та за Актом №17/1 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2019 року від 11.11.2019р. на суму 463004,40грн. згідно платіжного доручення №813 від 11.11.2019 сплачено 463004,40грн.; за Актом №17/2 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2019 року від 11.11.2019р. на суму 616294,80грн. згідно платіжного доручення №814 від 11.11.2019р. сплачено 616294,80грн.

Позивач стверджує, що вартість невиконаних Генпідрядником робіт становить 840996,00грн.

Як вказує позивач, з боку відповідача не було вжито заходів щодо прискорення виконання робіт по об`єкту, внаслідок чого їх завершення у визначений договором строк стало явно неможливим та виник ризик невикористання запланованих бюджетних коштів. За умови несвоєчасного виконання відповідачем зобов`язань за договором позивач має право вимагати від нього сплати визначених умовами договору штрафних санкцій, відшкодування заподіяних збитків, а також повернення отриманих від позивача на виконання таких обов`язків коштів, а у разі невиконання або неналежного виконання відповідачем обов`язків за договором, крім того відмовитись від виконання умов договору. З огляду на недотримання відповідачем строків виконання та завершення робіт по об`єкту, визначених Додатковою угодою №6 від 11.05.2019.р до договору до 30.06.2019р., Додатковою угодою №7 від 13.09.2019р. до договору до 20.11.2019р., відповідно до п. 7.4 договору відповідачем підлягають сплаті штрафні санкції, а саме: пеня у розмірі 85348,87грн. та штраф у розмірі 110059,47грн.

Крім того, як вказує позивач, за результатами фінансового аудиту та аудиту відповідності окремих питань фінансово-господарської діяльності Південного ТКЕУ за період з 01.01.2018р. по 01.07.2019р., проведеного Південним територіальним управлінням внутрішнього аудиту у 2019 році, перевіркою фактичних обсягів виконаних ТОВ «УКРПРОМСТРОЙ» робіт по об`єкту «Будівництво будівлі казарми поліпшеного планування у військовому містечку № Дачне-1, с. Дачне, Одеської області (Шифр -Д-1/К-1)» встановлено невідповідність обсягів робіт, які відображені в актах форми КБ-2в, у порівнянні з фактично виконаними, за рахунок якої, на порушення вимог п. 6.4.4.1 «Правил визначення вартості будівництва» ДСТУ Б Д.1.1-1:2013, безпідставно завищена вартість виконаних підрядною організацією у 2018-2019 роках на суму 3743287,82грн. (Акт контрольного обміру №23 від 17.09.2019р. з Відомістю №1 перерахунку вартості (завищення обсягів) до нього, що є додатками до Аудиторського звіту №520/6/55аз від 24.10.2019р. Перевірка здійснювалось у тому числі за участю представника товариства. При цьому, позивачем за участю відповідача було проведено інженерну перевірку виконаних по об`єкту робіт, за результатами якої сторонами звірено та підтверджено обсяги та вартість завищення представлених товариством як виконані робіт. Результати перевірки із зняттям з обліку фактично невиконаних робіт на загальну суму 3743288,40грн. оформлено сторонами Актами №№ 1, 2, 3 усунення недоліків виконаних будівельних робіт за жовтень 2019 року за формою КБ-2в від 12.12.2019р. на суми 1243527,60грн., 397869,60грн. та 2101891,20грн. відповідно. Внаслідок неналежного виконання відповідачем зобов`язань за договором у позивача виникло право на повернення отриманих відповідачем від позивача на виконання таких обов`язків коштів в частині завищеної вартості фактично невиконаних робіт в сумі 3743288,40грн.

Під час розгляду справи позивач звернувся до суду з заявою про зменшення позовних вимог в частині стягнення суми фактично невиконаних робіт в якій позивач зазначає, що з метою повного за всебічного з`ясування обставин, що мають значення для справи позивач вважає за необхідне зазначити, що в порядку подальшого (після пред`явлення позову) виконання умов спірного договору, який є на даний час чинним, відповідачем було виконано ряд будівельних робіт на загальну суму 1126765,20грн., що входять до переліку знятих з обліку як фактично невиконаних, проте оплачених замовником робіт в сумі 3743288,40грн., щодо стягнення яких заявлено позовну вимогу. У визначеному договором порядку відповідачем представлені як виконані та прийняті позивачем роботи на суму 1126765,20грн., за Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №1 за червень 2020 року від 23.06.2020р., Актом №1 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2020 року від 23.06.2020р. на суму 849016,80грн., Актом №2 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2020 року від 23.06.2020р. на суму 41638,80грн. та Актом №3 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2020 року від 23.06.2020р. на суму 236109,60грн. Позивачем, як замовником прийнято рішення про зменшення підтвердженої дебіторської заборгованості останнього у сумі 3743288,40грн. на 1126765,20грн., що відображено у даних бухгалтерського обліку управління. Станом на 12.10.2020р. дебіторська заборгованість відповідача перед позивачем по спірному договору визначена в розмірі 2616523,20грн., що підтверджується випискою з картки аналітичних рахунків 2111 «Поточна дебіторська заборгованість за розрахунками за товари, роботи, послуги».

Враховуючи викладене, позивач просить задовольнити позовні вимоги у повному обсязі та стягнути з відповідача 2615523,20грн. отримані за фактично невиконані роботи, 85348,87грн. пені, 110059,47грн. штрафу.

Відповідач в засідання суду не з`явився, відзиву на позов не надав, своїм правом на захист не скористався, треті особи в засідання суду не з`явилися, пояснень щодо позовних вимог не надали у зв`язку з чим справа розглядається за наявними в ній матеріалами.

Дослідивши матеріали справи, проаналізувавши наявні докази у сукупності та надавши їм відповідну правову оцінку, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права в разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно ст. 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Відповідно до частини 1, 2 ст. 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до ст. 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість сторін, спрямована на встановлення , зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Статтею 627 ЦК України передбачено, що відповідно до статті 6 ЦК України сторони є вільними в укладанні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог ЦК України, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Як встановлено судом, 10.05.2018р. між позивачем та відповідачем було укладено договір генерального підряду №66/18 на будівництво будівлі казарми поліпшеного планування у військовому містечку № Дачне-1, с. Дачне, Одеської області. Шифр - Д-1/К-1 відповідно до якого позивач доручив, а відповідач зобов`язався забезпечити відповідно до проектної документації та умов договору виконання робіт із «Будівництва будівлі казарми поліпшеного планування у військовому містечку Дачне-1, с. Дачне, Одеської області. Шифр - Д-1/К-1.» будівельні роботи та поточний ремонт (45000000-7), що виконується за рахунок коштів Державного бюджету України.

Додатковою угодою №3 від 31.10.2018р. до договору, у зв`язку із зменшенням фінансування Замовника на 2018 рік передбачені пунктами 1.2, 5.1, 5.1.3 договору терміни завершення Генпідрядником виконання робіт по об`єкту та передачі об`єкта Замовнику визначено - не пізніше 30.06.2019р., з викладенням Додатків №№ 1, 2, 3, 5 до договору у новій редакції. При цьому вартість доручених Генпідряднику на 2018 рік робіт визначена у розмірі 12659833,60грн., на 2019 рік (та/або наступні роки) - 4147 000,00грн.

Додатковою угодою №4 від 12.12.2018р. до договору, у зв`язку із збільшенням фінансування Замовника на 2018 рік вартість доручених Генпідряднику на 2018 рік робіт визначена в розмірі 12807345,19грн., на 2019 рік (та/або наступні роки) - 3999488,41грн. (п. 4.2.2 договору та Додатку №5 до договору в редакції Додаткової угоди №4 від 12.12.2018р.), без зміни передбачених договором термінів завершення робіт та передачі об`єкта Замовнику.

Додатковою угодою №5 від 08.04.2019 до договору, у зв`язку з затвердженням фінансування Замовника на 2019 вартість доручених Генпідряднику на 2019 рік робіт визначена в розмірі 954318,80грн., на 2020 рік (та/або наступні роки) - 3517763,43грн. (п. 4.2.2 договору в редакції Додаткової угоди №5 від 08.04.2019р.), передбачені пунктами 1.2, 5.1, 5.1.3 договору терміни завершення Генпідрядником виконання робіт по об`єкту та передачі об`єкта Замовнику визначено - не пізніше 30.06.2020р., з викладенням Додатків №№ 1, 2, 3, 5 до договору у новій редакції.

Додатковою угодою №6 від 11.05.2019р. до договору у зв`язку із збільшенням фінансування Замовника на 2019 рік вартість доручених Генпідряднику на 2019 рік робіт визначена в розмірі 4472082,23грн. (п. 4.2.2 договору в редакції Додаткової угоди №6 від 11.05.2019р.), передбачені пунктами 1.2, 5.1, 5.1.3 договору терміни завершення Генпідрядником виконання робіт по Об`єкту та передачі Об`єкта Замовнику визначено - не пізніше 30.06.2019р., з викладенням Додатків №№ 1, 2, 3, 5 до договору у новій редакції.

Відповідно до ст. 875 Цивільного кодексу України за договором будівельного підряду підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта.

Згідно ч.4 ст. 879 Цивільного кодексу України оплата робіт провадиться після прийняття замовником збудованого об`єкта (виконаних робіт), якщо інший порядок розрахунків не встановлений за погодженням сторін.

Умовами укладеного договору, а саме розділом 4 сторони встановили, що розрахунки за виконані роботи по об`єкту проводяться на підставі "Актів приймання виконаних будівельних робіт" за формою №КБ-2в та "Довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрат" за формою №КБ-3. При взаєморозрахунках за виконані роботи підрядник складає розрахунок у довільній формі виходячи з номенклатури та обсягів виконаних у звітному місяці робіт, зазначених в Акті приймання виконаних будівельних робіт (примірна форма № КБ-2в), нормативної кількості матеріальних ресурсів на виконані обсяги робіт, поточних ринкових цін їх придбання в зіставленні з цінами цих же ресурсів, врахованих в договірній ціні. Після виконання Генпідрядником робіт по об`єкту (повністю або частково) та надання Замовнику документів, зазначених в пп. 4.1.1 розділу IV договору, Замовник встановленим порядком приймає ці роботи, якщо вони повністю відповідають визначеним умовами договору щодо якості та об`єму, в іншому випадку акти повертаються Генпідряднику для усунення зауважень та коригування. Документи про виконані роботи та їх вартість складаються і підписуються Генпідрядником та передаються Замовнику, який зобов`язаний протягом 3-х (трьох) календарних днів після отримання цих документів приступити до їх перевірки та приймання виконаних робіт. Замовник може надавати Генпідряднику попередню оплату (аванс) на виконання робіт по об`єкту, відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 23.04.2014р. №117 «Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти» та Порядку державного фінансування капітального будівництва, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2001р. №1764 за таких умов аванс надається Генпідряднику за наявності рішення головного розпорядника коштів Замовника, аванс надається на придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів, конструкцій, виробів, розмір попередньої оплати не може перевищувати 30% вартості від річного обсягу робіт, Генпідрядник зобов`язується використати одержану попередню оплату протягом 3-х місяців після одержання попередньої оплати після закінчення зазначеного терміну невикористані суми попередньої оплати повертаються Замовнику, для отримання попередньої оплати Генпідрядник повинен звернутися до Замовника та узгодити з ним перелік витрат, на які передбачає використати отримані кошти.

Судом встановлено, що позивачем, відповідно до п. 4.1.4 договору підряду було здійснено попередню оплату (аванс) відповідачу в сумі 5000000,00грн. згідно платіжного доручення №156 від 15.06.2018р. У визначеному договором порядку відповідачем представлені як виконані, прийняті та оплачені (у тому числі в рахунок відпрацювання авансу) позивачу роботи на суму 15965837,19грн., а саме: за довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №1 за вересень 2018 року від 07.09.2018р. та Актом №1 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2018 року від 07.09.2018р. на суму 3944755,20грн. - в рахунок часткового погашення авансу зараховано 3944755,20грн.; за довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №2 за вересень 2018 року від 13.09.2018р. та за Актом №2 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2018 року від 13.09.2018р. на суму 3556216,80грн. - в рахунок погашення решти авансу зараховано 1055244,80грн., згідно платіжного доручення №431 від 13.09.2018р. сплачено 2500972,00грн.; за Актом №2/1 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2018 року від 13.09.2018р. на суму 498534,00грн. згідно платіжного доручення №430 від 13.09.2018р. сплачено 498534,00грн.; за Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №3 за жовтень 2018 року від 29.10.2018р. та Актом №3 приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2018 року від 29.10.2018р. на суму 879417,60грн. згідно платіжного доручення №656 від 29.10.2018р. сплачено 879417,60 грн.; за довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №4 за листопад 2018 року від 15.11.2018р. та Актом №4 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2018 року від 15.11.2018р. на суму 519370,80грн. згідно платіжного доручення №768 від 16.11.2018р. сплачено 519370,80грн.; за довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати № 4-1 за листопад 2018 року від 15.11.2018 та Актом № 4-1 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2018 року від 15.11.2018 на суму 409 933,20 грн. - згідно платіжного доручення № 769 від 16.11.2018 сплачено 409 933,20 грн.; за довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №5 за листопад 2018 року від 15.11.2018р. та Актом №5 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2018 року від 15.11.2018р. на суму 476618,40грн. згідно платіжного доручення №770 від 16.11.2018р. сплачено 476618,40грн.; за довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №6 за листопад 2018 року від 15.11.2018р. та Актом №6 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2018 року від 15.11.2018р. на суму 451426,80грн. згідно платіжного доручення №771 від 16.11.2018р. сплачено 451426,80грн.; за довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №8 за листопад 2018 року від 21.11.2018р. та Актом №8 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2018 року від 21.11.2018р. на суму 452650,80грн. згідно платіжного доручення №820 від 23.11.2018р. сплачено 452650,80грн.; за довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №9 за грудень 2018 року від 17.12.2018р. та Актом №9 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 року від 17.12.2018р. на суму 498952,80грн. згідно платіжного доручення №1278 від 20.12.2018р. сплачено 498952,80грн.; за Актом №10 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 року від 17.12.2018р. на суму 472593,82грн. згідно платіжного доручення №115 від 08.04.2019р. сплачено 454318,80грн., згідно платіжного доручення №116 від 08.04.2019р. сплачено 18275,02грн.; за Актом №11 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 року від 17.12.2018р. на суму 499363,38грн. згідно платіжного доручення №1279 від 20.12.2018р. сплачено 499363,38грн.; за Актом №11/1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 року від 17.12.2018р. на суму 147511,59грн. згідно платіжного доручення №1280 від 20.12.2018р. сплачено 147511,59грн.; за Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №12 за травень 2019 року від 31.05.2019р. та Актом №12 приймання виконаних будівельних робіт за травень 2019 року від 31.05.2019р. на суму 498525,20грн. згідно платіжного доручення №232 від 31.05.2019р. сплачено 498525,20грн.; за Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №13 за липень 2019 року від 22.07.2019р. та Актом №13 приймання виконаних будівельних робіт за липень 2019 року від 22.07.2019р. на суму 139152,00грн. згідно платіжного доручення №404 від 22.07.2019р. сплачено 139152,00грн.; за Актом №13/1 приймання виконаних будівельних робіт за липень 2019 року від 22.07.2019р. на суму 271447,20грн. згідно платіжного доручення №405 від 22.07.2019р. сплачено 271447,20грн.; за Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №14 за серпень 2019 року від 08.08.2019р. та за Актом №14 приймання виконаних будівельних робіт за серпень 2019 року від 08.08.2019р. на суму 320683,20грн. згідно платіжного доручення №480 від 08.08.2019р. сплачено 320683,20грн.; за Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №15 за вересень 2019 року від 16.09.2019р. та за Актом №15 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2019 року від 16.09.2019р. на суму 208701,60грн. згідно платіжного доручення №581 від 16.09.2019р. сплачено 208701,60грн.; за Актом №15/1 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2019 року від 16.09.2019р. на суму 141063,60грн. згідно платіжного доручення №582 від 16.09.2019р. сплачено 141063,60грн.; за Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №16 за жовтень 2019 року від 21.10.2019р. та за Актом №16 приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2019 року від 21.10.2019р. на суму 499620,00грн. згідно платіжного доручення №728 від 21.10.2019р. сплачено 499620,00грн.; за Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №17/1 за листопад 2019 року від 11.11.2019р. та за Актом №17/1 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2019 року від 11.11.2019р. на суму 463004,40грн. згідно платіжного доручення №813 від 11.11.2019 сплачено 463004,40грн.; за Актом №17/2 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2019 року від 11.11.2019р. на суму 616294,80грн. згідно платіжного доручення №814 від 11.11.2019р. сплачено 616294,80грн.

Як вбачається з матеріалів справи, за результатами фінансового аудиту та аудиту відповідності окремих питань фінансово-господарської діяльності Південного ТКЕУ за період з 01.01.2018р. по 01.07.2019р., проведеного Південним територіальним управлінням внутрішнього аудиту у 2019 році, перевіркою фактичних обсягів виконаних ТОВ «УКРПРОМСТРОЙ» робіт по об`єкту «Будівництво будівлі казарми поліпшеного планування у військовому містечку № Дачне-1, с. Дачне, Одеської області (Шифр -Д-1/К-1)» встановлено невідповідність обсягів робіт, які відображені в актах форми КБ-2в, у порівнянні з фактично виконаними, за рахунок якої, на порушення вимог п. 6.4.4.1 «Правил визначення вартості будівництва» ДСТУ Б Д.1.1-1:2013, безпідставно завищена вартість виконаних підрядною організацією у 2018-2019 роках на суму 3743287,82грн. (Акт контрольного обміру №23 від 17.09.2019р. з Відомістю №1 перерахунку вартості (завищення обсягів) до нього, що є додатками до Аудиторського звіту №520/6/55аз від 24.10.2019р. Перевірка здійснювалось у тому числі за участю представника товариства. При цьому, позивачем за участю відповідача було проведено інженерну перевірку виконаних по об`єкту робіт, за результатами якої сторонами звірено та підтверджено обсяги та вартість завищення представлених товариством як виконані робіт. Результати перевірки із зняттям з обліку фактично невиконаних робіт на загальну суму 3743288,40грн. оформлено сторонами Актами №№ 1, 2, 3 усунення недоліків виконаних будівельних робіт за жовтень 2019 року за формою КБ-2в від 12.12.2019р. на суми 1243527,60грн., 397869,60грн. та 2101891,20грн. відповідно. Внаслідок неналежного виконання відповідачем зобов`язань за договором у позивача виникло право на повернення отриманих відповідачем від позивача на виконання таких обов`язків коштів в частині завищеної вартості фактично невиконаних робіт в сумі 3743288,40грн.

Під час розгляду справи позивач звернувся до суду з заявою про зменшення позовних вимог в частині стягнення суми фактично невиконаних робіт в якій позивач зазначає, що з метою повного за всебічного з`ясування обставин, що мають значення для справи позивач вважає за необхідне зазначити, що в порядку подальшого (після пред`явлення позову) виконання умов спірного договору, який є на даний час чинним, відповідачем було виконано ряд будівельних робіт на загальну суму 1126765,20грн., що входять до переліку знятих з обліку як фактично невиконаних, проте оплачених замовником робіт в сумі 3743288,40грн., щодо стягнення яких заявлено позовну вимогу. У визначеному договором порядку відповідачем представлені як виконані та прийняті позивачем роботи на суму 1126765,20грн., за Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати №1 за червень 2020 року від 23.06.2020р., Актом №1 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2020 року від 23.06.2020р. на суму 849016,80грн., Актом №2 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2020 року від 23.06.2020р. на суму 41638,80грн. та Актом №3 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2020 року від 23.06.2020р. на суму 236109,60грн. Позивачем, як замовником прийнято рішення про зменшення підтвердженої дебіторської заборгованості останнього у сумі 3743288,40грн. на 1126765,20грн., що відображено у даних бухгалтерського обліку управління. Станом на 12.10.2020р. дебіторська заборгованість відповідача перед позивачем по спірному договору визначена в розмірі 2616523,20грн., що підтверджується випискою з картки аналітичних рахунків 2111 «Поточна дебіторська заборгованість за розрахунками за товари, роботи, послуги».

Відповідно до статті 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Згідно до ст. 193 Господарського кодексу України, яка цілком кореспондується зі ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. (ст. 525 ЦК України).

Станом на день розгляду справи відповідач не надано доказів спростовуючих позовні вимоги на суму 1126765,20грн.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог в частині стягнення з відповідача 1126765,20грн. отримані за фактично невиконані роботи.

Щодо позовних вимог про стягнення з відповідача 85348,87грн. пені та 110059,47грн. штрафу слід зазначити наступне.

Згідно ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Відповідно до ст. 229 Господарського кодексу України учасник господарських відносин у разі порушення ним грошового зобов`язання не звільняється від відповідальності через неможливість виконання і зобов`язаний відшкодувати збитки, завдані невиконанням зобов`язання, а також сплатити штрафні санкції відповідно до вимог, встановлених цим Кодексом та іншими законами. Штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Відповідно до ч.ч. 2,3 ст. 883 Цивільного кодексу України за невиконання або неналежне виконання обов`язків за договором будівельного підряду підрядник сплачує неустойку, встановлену договором або законом, та відшкодовує збитки в повному обсязі. Суми неустойки (пені), сплачені підрядником за порушення строків виконання окремих робіт, повертаються підрядникові у разі закінчення всіх робіт до встановленого договором граничного терміну.

Згідно з частинами 1, 4 статті 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом. Прострочення боржника не настає, якщо зобов`язання не може бути виконане внаслідок прострочення кредитора.

Статтею 549 Цивільного кодексу України встановлено, що неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Згідно з частиною 1 статті 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання

Частинами 2 і 4 статті 231 Господарського кодексу України передбачено, що у разі якщо порушено господарське зобов`язання, в якому хоча б одна сторона є суб`єктом господарювання, що належить до державного сектора економіки, або порушення пов`язане з виконанням державного контракту, або виконання зобов`язання фінансується за рахунок Державного бюджету України чи за рахунок державного кредиту, штрафні санкції застосовуються, якщо інше не передбачено законом чи договором, у таких розмірах: за порушення строків виконання зобов`язання стягується пеня у розмірі 0,1 відсотка вартості товарів (робіт, послуг), з яких допущено прострочення виконання за кожний день прострочення, а за прострочення понад 30 днів додатково стягується штраф у розмірі 7 відсотків вказаної вартості. Розмір штрафних санкцій встановлюється законом, а в разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в передбаченому договором розмірі. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов`язання або в певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов`язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).

Такий вид забезпечення виконання зобов`язання як пеня та її розмір встановлено частиною 3 статті 549 ЦК України, частиною 6 статті 231 ГК України та статтями 1, 3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань", а право встановити у договорі розмір та порядок нарахування штрафу надано сторонам частиною 4 статті 231 ГК України. Можливість одночасного стягнення пені та штрафу за порушення окремих видів господарських зобов`язань передбачено частиною 2 статті 231 ГК України. При цьому в інших випадках порушення виконання господарських зобов`язань чинне законодавство не встановлює для учасників господарських відносин обмежень передбачати в договорі можливість одночасного стягнення пені та штрафу, що узгоджується зі свободою договору, встановленою статтею 627 ЦК України, тобто коли сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

За таких обставин, суд вважає, що одночасне стягнення з учасника господарських відносин, який порушив господарське зобов`язання за договором, штрафу та пені не суперечить статті 61 Конституції України, оскільки згідно зі статтею 549 Цивільного кодексу України пеня та штраф є формами неустойки, а відповідно до статті 230 Господарського кодексу України - видами штрафних санкцій, тобто не є окремими та самостійними видами юридичної відповідальності. У межах одного виду відповідальності може застосовуватися різний набір санкцій (наведена правова позиція викладена у постанові Верховного Суду у складі Касаційного господарського суду від 02.04.2019р. по справі №917/194/18.

Верховний Суд у складі Касаційного господарського суду від 02.04.2019р. по справі №917/194/18 вказав, що одночасне стягнення зі сторони, яка порушила господарське зобов`язання за договором, штрафу та пені не суперечить ст. 61 Конституції, оскільки вони є формами неустойки та видами штрафних санкцій, тобто не є окремими та самостійними видами юридичної відповідальності. У межах одного виду відповідальності може застосовуватися різний набір санкцій.

Умовами договору, а саме п.7.4. сторони передбачили, що за порушення строків виконання робіт по будь-якому із етапів, визначених п. 5.1 договору, стягується пеня у розмірі 0,2% від вартості робіт, з яких допущено прострочення, за кожен день такого прострочення, а за прострочення понад 20 календарних днів додатково стягується штраф у розмірі 7% від вартості таких робіт, оскільки в матеріалах справи відсутні рішення щодо визнання недійсним даного пункту договору, в зв`язку з чим в силу вимог статті 204 Цивільного кодексу України презюмується правомірність вказаного правочину.

Додатковою угодою №6 від 11.05.2019р. до договору строки виконання робіт були встановлені до 30.06.2019р., Додатковою угодою №7 від 13.09.2019р. до договору строки виконання робіт були встановлені до 20.11.2019р., з огляду на недотримання відповідачем строків виконання та завершення робіт по об`єкту, визначених умовами додаткових угод №№6,7, відповідно до п. 7.4 договору відповідачем підлягають сплаті штрафні санкції, а саме: пеня у розмірі 85348,87грн. та штраф у розмірі 110059,47грн.

Враховуючи викладене, позовні вимоги в частині стягнення з відповідача 85348,87грн. пені та 110059,47грн. штрафу підлягають задоволенню у повному обсязі.

Відповідно до ст.3 Цивільного кодексу України загальними засадами цивільного законодавства є зокрема справедливість, добросовісність та розумність.

Згідно ст. 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Згідно ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Статтею 79 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Відповідно до ст. 86 Господарського процесуального кодексу України Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

За таких обставин, приймаючи до уваги вищенаведене, а також оцінюючи надані документальні докази в їх сукупності, позовні вимоги Південного територіального квартирно-експлуатаційного управління до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "УКПРОМСТРОЙ" за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Фізичної особи - підприємця Шпакова Олександра Костянтиновича та Фізичної особи-підприємця Горбового Олега Любомировича про стягнення 2615523,20грн. отримані за фактично невиконані роботи, 85348,87грн. пені, 110059,47грн. штрафу, обґрунтовані, підтверджені матеріалами справи та підлягають задоволенню у повному обсязі.

Судові витрати по сплаті судового збору у сумі 42178,98грн. підлягають стягненню з відповідача відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 79, 86, 129, ст.ст. 232-241 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позов Південного територіального квартирно-експлуатаційного управління до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "УКПРОМСТРОЙ" за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Фізичної особи - підприємця Шпакова Олександра Костянтиновича та Фізичної особи-підприємця Горбового Олега Любомировича про стягнення 2615523,20грн. отримані за фактично невиконані роботи, 85348,87грн. пені, 110059,47грн. штрафу - задовольнити.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "УКПРОМСТРОЙ" (67832, Одеська область, Овідіопольський район, смт. Великодолинське, вул. Промислова, 10, кв.9., ) на користь Південного територіального квартирно-експлуатаційного управління (65063, м. Одеса, вул. Армійська, 18, ) пеню у сумі 85348,87грн., штраф у розмірі 110059,47грн., отримані за фактично невиконані роботи у сумі 2615523,20грн., 42178,98грн. судового збору.

Наказ видати згідно зі ст. 327 ГПК України.

Повне рішення складено та підписано 07 грудня 2020 р. у зв`язку із перебуванням судді Степанової Л.В. на лікарняному з 26.11.2020р. по 04.12.2020р. включно.

Відповідно до ст. 241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя Л.В. Степанова