ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 грудня 2020 року

м. Київ

Справа № 916/767/18

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

головуючий - Стратієнко Л.В.,

судді: Кібенко О. Р., Кондратова І.Д.,

за участю секретаря судового засідання - Юдицького К.О.;

за участю представників:

позивача - Овода А.П.,

відповідача - 1 - Кислого А.С.,

- 2 - не з`явився,

третьої особи - 1 - Данілова А.І.,

- 2 - не з`явився,

- 3 - не з`явився,

- 4 - не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційні скарги Компанії «Мегаполіс Юкрейн Інвестмент Лімітед» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Тедіс Україна»,

на рішення Господарського суду Одеської області

(суддя - Степанова Л.В.)

від 08.05.2019

та постанову Південно-західного апеляційного господарського суду

(головуючий - Філінюк І.Г., судді - Аленін О.Ю., Мишкіна М.А.)

від 22.09.2020,

у справі за позовом Компанії «Делуфор Трейдінг Лімітед»,

до 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Тедіс Україна",

2) державного реєстратора Комунального підприємства "Реєстраційна служба Одеської області" Бондаренко Ольги Анатоліївни,

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідачів:

1) Компанії «Мегаполіс Юкрейн Інвестмент Лімітед»,

2) Компанії «Лідертано Холдінгс ЛТД»,

3) Компанії «Пласідо Холдінгз Лімітед»,

4) Компанії «Ембромар Індастріз Лімітед»,

про зобов`язання вчинити певні дії,

В С Т А Н О В И В:

у квітні 2018 року Компанія «Делуфор Трейдінг Лімітед» звернулась до Господарського суду Одеської області з позовом про визнання недійсними рішень чергових загальних зборів учасників ТОВ "Тедіс Україна" від 14.07.2017, оформлених протоколом № 14/07/17 від 14.07.2017; від 27.09.2017, оформлених протоколом № 27/09/17 від 27.09.2017; від 04.10.2017, оформлених протоколом № 04/10/17-1 від 04.10.2017; про визнання недійсним п. 9.3 статуту ТОВ "Тедіс Україна" в частині зобов`язання учасників виконувати рішення загальних зборів учасників, пов`язаних з забезпеченням виконання договірних (контрактних) зобов`язань товариства перед постачальниками тютюнової продукції, необхідністю залучення позикового капіталу, виконанням зобов`язань товариства перед банками та іншими фінансовими установами щодо повернення позикового капіталу в обсязі, пропорційному розміру часток учасників в статутному капіталі товариства; надавати особисто або забезпечувати надання третіми особами (не учасниками товариства) необхідних і прийнятних для їх одержувача гарантій (порук, застав, банківських гарантій і тому подібне) виконання договірних (контрактних) зобов`язань товариства перед постачальниками тютюнової продукції, зобов`язань товариства перед банками та іншими фінансовими установами щодо залучення та повернення позикового капіталу, в обсязі, пропорційному розміру часток учасників в статутному капіталі товариства; про визнання недійсним рішення чергових загальних зборів учасників ТОВ "Тедіс Україна" від 30.10.2017 в частині затвердження факту невиконання Компанією "Делуфор Трейдінг Лімітед" рішень чергових загальних зборів учасників ТОВ "Тедіс Україна" від 14.07.2017, 27.09.2017 та 04.10.2017 про зобов`язання надати банківську гарантію та відповідних обов`язків учасників згідно з статутом ТОВ "Тедіс Україна", виключення Компанії «Делуфор Трейдінг Лімітед» зі складу учасників ТОВ "Тедіс Україна".

Окрім того, Компанія «Делуфор Трейдінг Лімітед» просила скасувати реєстраційні дії державного реєстратора КП "Реєстраційна служба Одеської області" Бондаренко О.А., вчинені 11.10.2017 за № 6057032 та 09.11.2017 за № 7057032; скасувати записи про державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Тедіс Україна" від 11.10.2017 та 09.11.2017.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що рішення загальних зборів учасників ТОВ «Тедіс Україна» від 14.07.2017, 27.09.2017, 04.10.2017, а також статут ТОВ «Тедіс Україна» в частині зобов`язання учасників забезпечувати виконання зобов`язань ТОВ «Тедіс Україна» за договорами поставок є незаконними та порушують права позивача. Рішення загальних зборів учасників ТОВ «Тедіс Україна» від 30.10.2017 про виключення позивача з ТОВ «Тедіс Україна» є також незаконним, оскільки позивач належним чином виконував обов`язки учасника ТОВ «Тедіс Україна». Зобов`язання учасників ТОВ «Тедіс Україна» надати банківську гарантію для забезпечення платежів за зобов`язаннями товариства перед постачальниками суперечить ч. 3 ст. 50 Закону України «Про господарські товариства», ч. 3 ст. 80 Господарського кодексу України.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 08.05.2019, залишеним без змін постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 22.09.2020, позов задоволено.

Визнано недійсним рішення чергових загальних зборів учасників ТОВ «Тедіс Україна» від 14.07.2017, оформлене протоколом №14/07/17 від 14.07.2017, в частині питання №4, яким вирішено: "Зобов`язати учасників товариства забезпечити товариство банківськими гарантіями в розмірі, необхідному для ведення операційної діяльності товариства у 2017 році - у сумі 1 542 500 000 гривень (один мільярд п`ятсот сорок два мільйони п`ятсот тисяч гривень) у 30-денний термін з дати підписання цього протоколу, від банківських установ, перелік яких наведено у додатку 2 до цього протоколу, у розмірі, пропорційному частці у статутному капіталі кожного з учасників товариства" щодо Компанії "Делуфор Трейдінг Лімітед" у сумі 54 758 750,00 грн (питання № 4);

Визнано недійсними рішення чергових загальних зборів учасників ТОВ «Тедіс Україна» від 27.09.2017, оформлені протоколом № 27/09/17 від 27.09.2017, в частині питань № №4, 6, якими вирішено:

- затвердити факт невиконання рішення учасниками товариства - компаніями «Хаванор Менеджмент Лімітед» та «Делуфор Трейдінг Лімітед» щодо Компанії "Делуфор Трейдінг Лімітед" (питання № 4);

- зобов`язати учасників товариства Компанію «Хаванор Менеджмент Лімітед» та Компанію «Делуфор Трейдінг Лімітед» у строк 6 днів з дати прийняття рішення з цього питання порядку денного забезпечити додатковими банківськими гарантіями поставки тютюнових виробів товариству від банківських установ, перелік яких наведено у додатку 3 до цього протоколу, на загальну суму не менш ніж 63 199 674,00 грн, а саме: Компанію «Хаванор Менеджмент Лімітед» - на суму 21 419 629,00 грн, що пропорційна розміру частки Компанії «Хаванор Менеджмент Лімітед» у статутному капіталі товариства (1,82 % статутного капіталу) від загального розміру сукупного забезпечення, Компанію «Делуфор Трейдінг Лімітед» -на суму 41 780 045,00 грн, що пропорційна розміру частки Компанії «Делуфор Трейдінг Лімітед» у статутному капіталі товариства (3,55 % статутного капіталу) від загального розміру сукупного забезпечення" щодо Компанії "Делуфор Трейдінг Лімітед" (питання № 6).

Визнано недійсними рішення чергових загальних зборів учасників ТОВ «Тедіс Україна» від 04.10.2017, оформлені протоколом №04/10/17-1 від 04.10.2017, в частині питань № № 4, 5 ,6, 7, якими вирішено:

- затвердити факт невиконання рішення від 14 липня 2017 року та рішення від 27 вересня 2017 року учасниками товариства - компаніями «Хаванор Менеджмент Лімітед» та «Делуфор Трейдінг Лімітед» щодо Компанії "Делуфор Трейдінг Лімітед" (питання № 4);

- зобов`язати учасників товариства Компанію «Хаванор Менеджмент Лімітед» та Компанію «Делуфор Трейдінг Лімітед» забезпечити у строк до 13 жовтня 2017 року включно з дати прийняття рішення з цього питання порядку денного поставки тютюнових виробів товариству додатковими банківськими гарантіями від банківських установ, перелік яких наведено у додатку 5 до цього протоколу, на загальну суму не менш ніж 63 1 99 674,00 гривень, а саме: Компанію «Хаванор Менеджмент Лімітед» - на суму 21 419 629,00 гривень, що пропорційна розміру частки Компанії «Хаванор Менеджмент Лімітед» у статутному капіталі Товариства (1,82 % статутного капіталу) від загального розміру сукупного забезпечення, Компанію «Делуфор Трейдінг Лімітед» - на суму 41 780 045,00 грн, що пропорційна розміру частки Компанії «Делуфор Трейдінг Лімітед» у статутному капіталі товариства (3,55 % статутного капіталу) від загального розміру сукупного забезпечення" щодо Компанії "Делуфор Трейдінг Лімітед" (питання № 5);

- внести зміни до статуту товариства та затвердити нову редакцію статуту товариства, що викладена у додатку 6 до цього протоколу (питання № 6);

- здійснити державну реєстрацію змін до відомостей про товариство, що містяться в Єдиному державному реєстрі, у тому числі змін до статуту товариства, та уповноважити тимчасово виконуючого обов`язки генерального директора товариства здійснити усі дії, необхідні для державної реєстрації змін до відомостей про товариство, що містяться в Єдиному державному реєстрі, у тому числі змін до статуту товариства, або уповноважити від імені товариства третіх осіб здійснити таку реєстрацію і видати відповідну довіреність (питання № 7).

Визнано недійсним пункт 9.3 статуту ТОВ "Тедіс Україна", затверджений рішенням чергових загальних зборів учасників ТОВ "Тедіс Україна" від 04.10.2017, оформленим протоколом № 04/10/17-1 від 04.10.2017 в частині зобов`язання учасників:

- виконувати рішення загальних зборів учасників, в тому числі пов`язані з забезпеченням виконання договірних (контрактних) зобов`язань товариства перед постачальниками тютюнової продукції, необхідністю залучення позикового капіталу, виконання зобов`язань товариства перед банками та іншими фінансовими установами щодо повернення позикового капіталу в обсязі пропорційно розміру часток учасників в статутному капіталі товариства;

- надавати особисто або забезпечувати надання третіми особами (не учасниками товариства) необхідних і прийнятних для їх одержувача гарантій (порук, застав, банківських гарантій і тому подібне) виконання договірних (контрактних) зобов`язань товариства перед постачальниками тютюнової продукції, зобов`язань товариства перед банками та іншими фінансовими установами щодо залучення та повернення позикового капіталу, в обсязі пропорційно розміру часток учасників в статутному капіталі товариства.

Визнано недійсними рішення чергових загальних зборів учасників ТОВ "Тедіс Україна" від 30.10.2017, оформлені протоколом №30/10/17 від 30.10.2017, в частині питань № № 4, 6, 7, 8, що стосується Компанії "Делуфор Трейдінг Лімітед", якими вирішено:

- затвердити факт невиконання рішення від 14 липня 2017 року, рішення від 27 вересня 2017 року та рішення від 04 жовтня 2017 року учасниками товариства - компаніями «Хаванор Менеджмент Лімітед» та «Делуфор Трейдінг Лімітед» щодо Компанії "Делуфор Трейдінг Лімітед" (питання № 4);

- виключити зі складу учасників товариства Компанію «Хаванор Менеджмент Лімітед» та Компанію «Делуфор Трейдінг Лімітед», перерозподілити статутний капітал між іншими учасниками товариства - Компанією «Мегаполіс Юкрейн Інвестмент Лімітед», Компанією «Лідертано Холдінгс ЛТД», Компанією «Ембромар Індастріз Лімітед» та Компанією «Пласідо Холдінгз Лімітед» шляхом сплати розміру часток статутного капіталу виключених учасників товариства пропорційно розміру часток учасників в статутному капіталі товариства, таким чином:

1) «Мегаполіс Юкрейн Інвестмент Лімітед» - 14 301 831,51 гривень, що становить 97,61 відсотків статутного капіталу,

2) «Ембромар Індастріз Лімітед» - 319 413,91 гривень, що становить 2,18 відсотків статутного капіталу;

3) «Пласідо Холдінгз Лімітед» - 15 384,62 гривень, що становить 0,105 відсотка статутного капіталу;

4) «Лідертано Холдінгс ЛТД» - 15 384,62 гривень, що становить 0,105 відсотка статутного капіталу (питання № 6);

- внести зміни до статуту товариства та затвердити нову редакцію статуту товариства, викладену у додатку 7 до цього протоколу (питання №7);

- здійснити державну реєстрацію змін до відомостей про товариство, що містяться в Єдиному державному реєстрі, у тому числі змін до статуту товариства, та уповноважити тимчасово виконуючого обов`язки генерального директора товариства здійснити усі дії, необхідні для державної реєстрації змін до відомостей про товариство, що містяться в Єдиному державному реєстрі, у тому числі змін до статуту товариства, або уповноважити від імені товариства третіх осіб здійснити таку реєстрацію і видати відповідну довіреність (питання №8);

Скасовано реєстраційні дії державного реєстратора КП "Реєстраційна служба Одеської області" Бондаренко О.А., вчинені 11 жовтня 2017 року за № 6057032 та 09 листопада 2017 року за № 7057032, скасовано записи про державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Тедіс Україна" від 11.10.2017 та 09.11.2017.

Приймаючи рішення, господарські суди дійшли висновків, що чинним законодавством не передбачено зобов`язання учасника товариства з обмеженою відповідальністю надавати банківську гарантію за зобов`язаннями товариства. Рішення загальних зборів про зобов`язання учасників товариства надати банківську гарантію та умови пункту 9.3 статуту ТОВ "Тедіс Україна" суперечать ч. 1 ст. 627 ЦК України, обмежують право Компанії "Делуфор Трейдінг Лімітед" обирати, чи вступити у договірні відносини, чи ні, а також обмежують компанію у виборі контрагента (лише банківськими установами, вказаними у переліках, доданих до протоколів, якими оформлені рішення загальних зборів про зобов`язання надати банківську гарантію). Вказали на недоведеність відповідачем систематичного невиконання Компанією "Делуфор Трейдінг Лімітед" обов`язків учасника товариства.

У жовтні 2020 року Компанія «Мегаполіс Юкрейн Інвестмент Лімітед» та ТОВ «Тедіс Україна» подали касаційні скарги, в яких просять скасувати вказані рішення і прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позову.

Підставами для скасування судових рішень скаржники зазначають неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права судами першої та апеляційної інстанції. Зазначають, що відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування частини 1 статті 11, статті 50 Закону України «Про господарські товариства», статті 80, частини 1 статті 167 Господарського кодексу України, частини 1 статті 1, пункту 3 частини 1 статті 2, частини 3 статті 6, частини 1 статті 12, частини 3 статті 96, частини 2 статті 117 Цивільного кодексу України у правовідносинах, що виникають між товариством та його учасниками з приводу юридичної можливості визначати рішенням вищого органу управління товариства додаткові, не визначені у законодавстві, обов`язки учасників перед товариством організаційно-майнового характеру.

У відзиві на касаційну скаргу позивач вважає постанову апеляційного суду та рішення місцевого суду законними та обґрунтованими, просить залишити їх без змін. Вказує на правильне застосування судами норм матеріального права.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників учасників справи, перевіривши наявність зазначеної у касаційній скарзі підстави касаційного оскарження судових рішень (п. 3 ч. 2 ст. 287 ГПК України), дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи та заперечення проти неї і перевіривши матеріали справи, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення з таких підстав.

Як встановлено господарськими судами, Компанія «Делуфор Трейдінг Лімітед» була учасником ТОВ «Тедіс Україна» з часткою у статутному капіталі товариства у розмірі 3,55% (520 146,52 грн). Решта 96,45% статутного капіталу вказаного товариства належали компаніям «Мегаполіс Юкрейн Інвестмент Лімітед» (частка становила 92,37%), «Лідертано Холдінгс ЛТД», «Ембромар Індастріз Лімітед» та «Пласідо Холдінгз Лімітед», що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 30.10.2017 за № щодо ТОВ «Тедіс Україна» та статутом ТОВ «Тедіс Україна», затвердженого рішеннями чергових загальних зборів учасників ТОВ «Тедіс Україна» від 04.10.2017 (протокол №04/10/17-1 від 04.10.2017, питання № 6).

14.07.2017 відбулися чергові загальні збори учасників ТОВ «Тедіс Україна», на яких, зокрема, було прийнято рішення про зобов`язання учасників ТОВ «Тедіс Україна» у 30-денний термін з дати підписання протоколу вказаних загальних зборів забезпечити товариство банківськими гарантіями в розмірі, необхідному для ведення операційної діяльності товариства для забезпечення платежів за зобов`язаннями ТОВ «Тедіс Україна» перед постачальниками за договорами поставки у 2017 році - у сумі 1 542 500 000 грн у розмірі, пропорційному частці у статутному капіталі кожного з учасників товариства, що для Компанії «Делуфор Трейдінг Лімітед» складало 54 758 750,00 грн (протокол № 14/07/17 від 14.04.2017).

27.09.2017 рішеннями чергових загальних зборів учасників ТОВ «Тедіс Україна» (питання № 6) було констатовано, що Компанія «Делуфор Трейдінг Лімітед» не надала банківську гарантію відповідно до рішень загальних зборів ТОВ «Тедіс Україна» від 14.07.2017 та повторно зобов`язано Компанію «Делуфор Трейдінг Лімітед» надати банківську гарантію за зобов`язаннями ТОВ «Тедіс Україна» перед постачальниками за договорами поставки у строк 6 днів, починаючи з 27.09.2017 (протокол № 27/09/17 від 27.09.2017).

04.10.2017 рішенням чергових загальних зборів учасників ТОВ «Тедіс Україна» знову зобов`язано Компанію «Делуфор Трейдінг Лімітед» надати банківську гарантію за зобов`язаннями ТОВ «Тедіс Україна» перед постачальниками за договорами поставки у строк до 13.10.2017 включно, починаючи з 04.10.2017 та було внесено зміни до статуту ТОВ «Тедіс Україна», згідно з якими учасники зобов`язані виконувати рішення загальних зборів учасників, в тому числі пов`язані з забезпеченням виконання договірних (контрактних) зобов`язань товариства перед постачальниками тютюнової продукції, необхідністю залучення позикового капіталу, виконання зобов`язань товариства перед банками та іншими фінансовими установами щодо повернення позикового капіталу в обсязі пропорційному розміру часток учасників в статутному капіталі товариства, надавати особисто або забезпечувати надання третіми особами (не учасниками товариства) необхідних прийнятних для їх одержувача гарантій (порук, застав, банківських гарантій і тому подібне) виконання договірних (контрактних) зобов`язань товариства перед постачальниками тютюнової продукції, зобов`язань товариства перед банками та іншими фінансовими установами щодо залучення та повернення позикового капіталу, в обсязі пропорційному розміру часток учасників в статутному капіталі товариства (п. 9.3 статуту ТОВ «Тедіс Україна» від 20.05.2016).

30.10.2017 рішенням чергових загальних зборів учасників ТОВ «Тедіс Україна» Компанію «Делуфор Трейдінг Лімітед» було виключено з ТОВ «Тедіс Україна» у зв`язку з невиконанням рішень чергових загальних зборів учасників ТОВ «Тедіс Україна» від 14.07.2017, 27.09.2017 та 04.10.2017 про зобов`язання надати банківську гарантію за зобов`язаннями ТОВ «Тедіс Україна» перед постачальниками за договорами поставки та невиконанням позивачем обов`язків учасника згідно зі статутом ТОВ «Тедіс Україна».

Перевіряючи правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм права при вирішенні спору, Верховний Суд виходить з такого.

Предметом спору у цій справі є визнання недійсними рішень чергових загальних зборів учасників ТОВ «Тедіс Україна», змін до статуту товариства, скасування їх державної реєстрації. Зокрема, оспорюється рішення загальних зборів про зобов`язання учасників товариства надати банківські гарантії в забезпечення зобов`язань такого товариства за укладеними договорами поставок, а також про виключення Компанії «Делуфор Трейдінг Лімітед» зі складу учасників ТОВ «Тедіс Україна».

Відповідно до приписів частини 1 статті 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав (частина 3 статті 167 Господарського кодексу України). Участь у товаристві майном і узгодження між учасниками спільного управління ним наділяє учасника корпоративними правами, а тому відносини щодо цих прав мають характер корпоративних правовідносин.

За приписом частини 4 статті 13 Конституції України держава забезпечує захист прав усіх суб`єктів права власності та господарювання. Корпоративні права учасників товариства є об`єктом такого захисту (правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 04.02.2020 у справі № 915/540/16).

Рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) та інших органів юридичної особи є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), тобто офіційними письмовими документами, що породжують певні правові наслідки, які спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

На момент касаційного перегляду справи правовий статус товариств з обмеженою відповідальністю, порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов`язки їх учасників визначає Закон України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" від 06.02.2018 (набрав чинності 17.06.2018), яким, зокрема, визнано таким, що втратив чинність, Закон України "Про господарські товариства" у частині, що стосується товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю, а також внесено зміни до Цивільного кодексу України, а саме назву підрозділу 4 § 1 глави 8 "4. Товариство з обмеженою відповідальністю" та статті 140-151 виключено.

Разом з тим, на момент виникнення та існування спірних правовідносин, зазначені зміни чинності ще не набули, а тому Верховний Суд здійснює перевірку правильності застосування судами попередніх інстанцій, в тому числі і норм матеріального права, в редакціях, чинних на момент прийняття оспорюваних рішень загальних зборів.

Статтею 50 Закону України «Про господарські товариства» встановлено, що товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами. Учасники товариства несуть відповідальність в межах їх вкладів.

Згідно зі ст. 80 Господарського кодексу України товариством з обмеженою відповідальністю є господарське товариство, що має статутний капітал, поділений на частки, розмір яких визначається установчими документами, і несе відповідальність за своїми зобов`язаннями тільки своїм майном. Учасники товариства, які повністю сплатили свої вклади, несуть ризик збитків, пов`язаних з діяльністю товариства, у межах своїх вкладів.

Відповідно до статті 140 Цивільного кодексу України (в редакції, що діяла на момент прийняття оскаржуваних рішень загальних зборів), товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом. Учасники товариства з обмеженою відповідальністю не відповідають за його зобов`язаннями і несуть ризик збитків, пов`язаних з діяльністю товариства, у межах вартості своїх вкладів.

Аналогічне положення передбачено і в п. 4.4 статуту ТОВ «Тедіс Україна».

Характерними ознаками товариства з обмеженою відповідальністю є наявність статутного капіталу, який поділений на частки між учасниками товариства, а також встановлення відповідальності учасників у межах вартості своїх вкладів. У самій назві товариства з обмеженою відповідальністю закладений правовий зміст відповідальності її учасників, яка обмежується лише їх вкладами.

Приписи ст. 50 Закону України «Про господарські товариства», статті 140 ЦК України та ч. 3 ст. 80 ГК України не надають права загальним зборам учасників товариства з обмеженою відповідальністю збільшувати обсяг відповідальності учасників товариства та можливість покладення на учасників товариства додаткової майнової відповідальності.

Згідно з ч.1 ст. 546 Цивільного кодексу України виконання зобов`язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Згідно зі статтею 200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні. Зобов`язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони. Гарант має право висунути управненій стороні лише ті претензії, висунення яких допускається гарантійним листом. Зобов`язана сторона не має права висунути гаранту заперечення, які вона могла б висунути управненій стороні, якщо її договір з гарантом не містить зобов`язання гаранта внести до гарантійного листа застереження щодо висунення таких заперечень. До відносин банківської гарантії в частині, не врегульованій цим Кодексом, застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України.

Відповідно до статті 560 Цивільного кодексу України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

За положеннями статті 563 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії.

Гарант має право на оплату послуг, наданих ним боржникові (стаття 567 Цивільного кодексу України).

У спірних правовідносинах рішеннями чергових загальних зборів учасників ТОВ «Тедіс Україна» зобов`язано учасників товариства надати банківські гарантії за зобов`язаннями самого товариства, учасниками якого вони є, і, фактично, покладено на учасників обов`язок оплати послуг гаранта (банку), залучено учасників товариства до врегулювання майнової відповідальності ТОВ «Тедіс Україна» у разі порушення ним договорів поставки, укладених ТОВ «Тедіс Україна» з третіми особами.

З огляду на вищевикладене, рішення чергових загальних зборів учасників ТОВ «Тедіс Україна», яким зобов`язано учасників товариства надати банківські гарантії за зобов`язаннями самого товариства, не можна визнати таким, що відповідають статті 50 Закону України «Про господарські товариства», ст. 80 Господарського кодексу України, статті 140 Цивільного кодексу України.

Колегія суддів погоджується з висновками судів попередніх інстанцій, що зобов`язання учасника товариства з обмеженою відповідальністю надавати банківську гарантію в забезпечення зобов`язань товариства є безпідставним та не передбачено чинним законодавством та за своїм змістом є додатковою, не передбаченою законом відповідальністю учасника за зобов`язаннями товариства.

Аргументи Компанії «Мегаполіс Юкрейн Інвестмент Лімітед» та ТОВ «Тедіс Україна» про те, що загальні збори учасників ТОВ «Тедіс Україна» мали право покладати на своїх учасників додаткові обов`язки щодо залучення банківських гарантій в силу положень ст. ст. 96, 117 ЦК України, положень статуту ТОВ «Тедіс Україна» колегія суддів відхиляє з огляду на таке.

Відповідно до частини третьої статті 96 Цивільного кодексу України, учасник (засновник) юридичної особи не відповідає за зобов`язаннями юридичної особи, а юридична особа не відповідає за зобов`язаннями її учасника (засновника), крім випадків, встановлених установчими документами та законом.

Згідно зі статтею 117 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства зобов`язані: 1) додержуватися установчого документа товариства та виконувати рішення загальних зборів; 2) виконувати свої зобов`язання перед товариством, у тому числі ті, що пов`язані з майновою участю, а також робити вклади (оплачувати акції) у розмірі, в порядку та засобами, що передбачені установчим документом; 3) не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства.

Проте, статті 96, 117 ЦК України є загальними порівняно з нормами ч. 3 ст. 50 Закону України «Про господарські товариства», ст. 140 ЦК України та ч. 3 ст. 80 ГК України, згідно з яким учасники товариства з обмеженою відповідальністю несуть відповідальність в межах їх вкладів.

Стаття 117 Цивільного кодексу України визначає, з поміж інших, такий обов`язок учасників господарського товариства як додержання установчих документів товариства та виконання рішень загальних зборів, але якщо рішення загальних зборів чи установчі документи суперечать законодавству, то учасник товариства не зобов`язаний їх виконувати і не може нести відповідальність за таке невиконання.

Вказані висновки суду не спростовані аргументами касаційних скарг.

Посилання скаржників на висновок науково-правової експертизи, виконаної Радою науково-правових експертиз при Інституті держави і права ім. В.М. Корецького НАН України від 19.06.2018, у якому зазначено, що рішення загальних зборів учасників підлягало виконанню учасниками, оскільки норми чинного законодавства (ч. 1 ст. 17 ЦК України, ч. З ст. 88 ГК України, ст. 11 Закону України «Про господарські товариства») імперативно зобов`язують учасників додержуватися установчих документів товариства і виконувати рішення їх органів управління, відхиляються колегією суддів з огляду на те, що відповідно до частини 2 статті 86 ГПК України жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суди попередніх інстанцій оцінили висновок науково-правової експертизи в сукупності та взаємозв`язку з іншими наявними у справі доказами.

До того ж у висновку науково-правової експертизи наявна суперечність у його змісті та у висновках, зроблених за наслідками її проведення.

Так у дослідницькій частині експертизи вказано, що учасник товариства з обмеженою відповідальністю міг би прийняти на себе обов`язок повної або часткової оплати банку винагороди за надання гарантії та/або надати банку забезпечення виконання регресних вимог банку, тобто у експертизі висловлено думку, що рішення про надання банківської гарантії учасником в забезпечення зобов`язань товариства приймається ним на власний розсуд, зазначено, що закон встановлює лише два випадки майнової відповідальності учасників товариства з обмеженою відповідальністю за результатами його діяльності (учасники несуть ризик збитків, пов`язаних з діяльністю товариства у межах свої вкладів; учасники, які не повністю внесли вклади несуть солідарну відповідальність за зобов`язаннями товариства у межах вартості невнесеної частини вкладу), проте у висновках експертизи категорично зазначено, що учасник товариства повинен виконати обов`язок, який не передбачений законом і зобов`язаний надати банківську гарантію в забезпечення зобов`язань товариства на виконання рішення загальних зборів учасників товариства.

Обов`язковість виконання рішення загальних зборів учасників товариства обґрунтовується у висновку, зокрема, тим що таке рішення є чинним та не визнавалось судом недійсним, проте саме у цій судовій справі учасник оспорює вказане рішення загальних зборів, стверджуючи про його протиправність та суперечність закону.

Підлягають відхиленню і посилання скаржників на приписи ч. 1 ст. 167 ГК України, яка на думку скаржників встановлює певний обсяг правомочностей, прав та обов`язків учасників господарської організації. Вказана правова норма надає визначення корпоративним правам особи, як певного обсягу її правомочностей - захищених законом можливостей громадян та юридичних осіб діяти певним чином при здійсненні належних їм прав. Правомочність не встановлює обов`язки особи. Відповідно, ч. 1 ст. 167 ГК України не врегульовує обсяг обов`язків учасника як товариства з обмеженою відповідальністю так і іншої господарської організації.

Згідно з ч. 1 ст. 57 ГК України установчими документами суб`єкта господарювання є рішення про його утворення або засновницький договір, а у випадках, передбачених законом, статут (положення) суб`єкта господарювання.

Відповідно до ч. 2 ст. 87, ч. 1 ст. 88 ЦК України затверджений учасниками статут товариства є установчим документом, в якому передбачено найменування юридичної особи, органи управління товариством, їх компетенція, порядок прийняття ними рішень, порядок вступу до товариства та виходу з нього, якщо додаткові вимоги щодо змісту статуту не встановлені цим Кодексом або іншим законом.

Отже, статут товариства - це основний документ, на підставі якого діє товариство.

За змістом ч. 2 ст. 20 ГК України, статут юридичної особи, який є актом, що визначає правовий статус юридичної особи, може бути визнаний недійсним.

Підставою визнання недійсними положень статуту товариства може бути їх невідповідність вимогам законодавства, чинного станом на їх затвердження.

У судовому рішенні про визнання недійсними окремих положень установчих документів має бути зазначено, яким саме приписам закону суперечать ці положення та які права позивача ними порушуються або оспорюються.

Враховуючи те, що зобов`язання учасника товариства з обмеженою відповідальністю надавати банківську гарантію в забезпечення зобов`язань товариства є безпідставним та не передбачено чинним законодавством, суперечить статті 50 Закону України «Про господарські товариства», ст. 80 Господарського кодексу України, статті 140 Цивільного кодексу України, господарські суди попередніх інстанцій дійшли правильних висновків, що п. 9.3 статуту ТОВ «Тедіс Україна» підлягає визнанню недійсним.

Частиною 1 статті 64 Закону України «Про господарські товариства» (в редакції чинній момент прийняття оспорюваного рішення) було передбачено, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов`язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Виключення учасника з товариства - це передбачена законом форма корпоративної відповідальності першого перед другим, спрямована на одностороннє припинення корпоративних правовідносин за рішенням товариства за порушення учасником обов`язків. На відміну від виходу з товариства, виключення має примусовий характер і не залежить від бажання учасника та можливе лише за наявності підстав, визначених законом та установчими документами.

Про виключення з товариства з обмеженою відповідальністю будь-кого з його учасників має бути прийнято відповідне рішення на загальних зборах учасників товариства в порядку, передбаченому законом та установчими документами.

Під час вирішення спорів, пов`язаних з виключенням учасників з господарських товариств, господарським судам слід враховувати, що у рішенні загальних зборів про виключення учасника з господарського товариства повинні міститися обґрунтовані причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов`язків стали підставою для виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов`язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства.

Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою для визнання зазначеного рішення недійсним за позовом такого учасника.

Господарські суди повинні перевірити фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника товариства, а також дослідити питання щодо дотримання вимог законодавства та установчих документів під час скликання та проведення відповідних загальних зборів.

Положеннями статті 64 Закону України «Про господарські товариства» передбачено виключення учасника товариства з обмеженою відповідальністю лише у випадку систематичного невиконання або неналежного виконання ним обов`язків або вчинення дій, які перешкоджають досягненню цілей товариства. Перелік обов`язків учасників товариства з обмеженою відповідальністю закріплений у статті 117 Цивільного кодексу України, статті 88 Господарського кодексу України, статті 11 Закону України «Про господарські товариства» та може бути розширений установчими документами товариства.

При прийнятті рішення 30.10.2017 про виключення зі складу учасників товариства Компанії «Делуфор Трейдінг Лімітед» та перерозподілу статутного капіталу між іншими учасниками товариства, збори учасників керувались обставинами систематичного невиконання позивачем рішень загальних зборів учасників від 14.07.2017, 27.09.2017 та 04.10.2017 щодо забезпечення ним надання банківської гарантії в забезпечення зобов`язань ТОВ «Тедіс Україна».

Оскільки рішення загальних зборів про зобов`язання учасників надати банківську гарантію від 14.07.2017, 27.09.2017 та 04.10.2017 є незаконними, факт систематичного невиконання або неналежного виконання обов`язків учасника ТОВ «Тедіс Україна», як необхідна передумова виключення Компанії «Делуфор Трейдінг Лімітед» зі складу учасників товариства, не знайшов свого підтвердження під час судового розгляду.

Вимоги позивача скасувати реєстраційні дії державного реєстратора КП "Реєстраційна служба Одеської області" Бондаренко О.А., вчинені 11.10.2017 за № 6057032 та 09.11.2017 за № 7057032, скасувати записи про державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Тедіс Україна" від 11.10.2017 та 09.11.2017, є похідними від основних вимог, тому також підлягали задоволенню.

У справі, що розглядається, колегія суддів Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду дійшла висновку, що скаржникові було надано відповідь на всі істотні питання, що виникають при кваліфікації спірних відносин, як у матеріально-правовому, так і у процесуальному сенсах, а доводи, викладені в касаційній скарзі не спростовують обґрунтованих та правомірних висновків судів першої та апеляційної інстанцій.

За таких обставин постанова суду апеляційної інстанції та рішення першої інстанції прийняті з додержанням вимог матеріального та процесуального права, підстав для їх зміни чи скасування немає.

З огляду на те, що касаційна скарга задоволенню не підлягає, згідно з ст. 129 ГПК України, витрати зі сплати судового збору покладаються на скаржників.

Керуючись ст. ст. 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 ГПК України, Верховний Суд

П О С Т А Н О В И В :

касаційні скарги Компанії «Мегаполіс Юкрейн Інвестмент Лімітед» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Тедіс Україна» залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Одеської області від 08.05.2019 та постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 22.09.2020 у справі за № 916/767/18 - без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий Л. Стратієнко

Судді О. Кібенко

І. Кондратова