ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" грудня 2020 р. Справа№ 911/3212/19

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Владимиренко С.В.

суддів: Ходаківської І.П.

Корсака В.А.

при секретарі Островерха В.Л.

за участю представників зазначених в протоколі від 01.12.2020

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Товариства з обмеженою відповідальністю «Геліос Дістрібюшн»

на рішення Господарського суду Київської області від 03.08.2020 (повний текст складено 28.08.2020)

у справі № 911/3212/19 (суддя Конюх О.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Геліос Дістрібюшн»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Айен Лоджистик»

про стягнення 3 340 300,00 грн

за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Айен Лоджистик»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Геліос Дістрібюшн»

про стягнення 4 279 628,10 грн

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Геліос Дістрібюшн» (далі - позивач) звернулося до Господарського суду Київської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Айен Лоджистик» (далі - відповідач) про стягнення штрафу у розмірі 3 340 300,00 грн та судових витрат.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що відповідач в порушення вимог п. 3.13. Додаткової угоди до Додатку №1 від 07.03.2019 до Договору про надання комплексних логістичних послуг №07/03-19 від 07.03.2019 порушував строки доставки вантажів, що підтверджується товарно-транспортними накладними, а тому згідно п. 2.2. Додатку №3 до Договору про надання комплексних логістичних послуг №07/03-19 від 07.03.2019 позивач нарахував відповідачу штраф у розмірі 3 340 300,00 грн.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Айен Лоджистик» (далі - позивач за зустрічним позовом) звернулось до Господарського суду Київської області із зустрічним позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Геліос Дістрібюшн» (далі - відповідач за зустрічним позовом) про стягнення 3 900 963,28 грн основного боргу, 68 792,01 грн 3 % річних, 309 872,81 грн пені та судові витрати.

Обґрунтовуючи вимоги зустрічного позову, позивач за зустрічним позовом посилається на те, що відповідач за зустрічним позовом в порушення умов Договору №07/03-19 про надання комплексних логістичних послуг від 07.03.2019 не сплатив за надані послуги, в результаті чого станом на 20.02.2020 за ним рахується заборгованість на суму 3 900 963,28 грн. Крім того, позивач за зустрічним позовом нарахував відповідачу за зустрічним позовом 309 872,81 грн пені та 68 792,01 грн 3 % річних.

Рішенням Господарського суду Київської області від 03.08.2020 первісний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Геліос Дістрібюшин» задоволено частково. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Айен Лоджистик» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Геліос Дістрібюшин» 2 697 200,00 грн штрафу, 40 458,00 грн судового збору. В решті вимог первісного позову відмовлено.

Зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Айен Лоджистик» задоволено частково. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Геліос Дістрібюшин» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Айен Лоджистик» 3 870 963,28 грн. основного боргу, 307 548,87 грн пені, 68 306,26 грн процентів річних, 63 702,27 грн судового збору. В іншій частині вимог зустрічний позов залишено без розгляду.

Приймаючи вказане рішення місцевим господарським судом встановлено, що позивачем надано на розгляд суду товарно-транспортні накладні у кількості меншій, ніж заявлено у претензіях та відповідно зазначено у позові, а тому суд здійснивши власний розрахунок штрафу, дійшов висновку про стягнення з відповідача на користь позивача 2 697 200,00 грн штрафу. Крім того, судом першої інстанції було відмовлено у задоволенні клопотанні відповідача щодо зменшення розміру штрафу, оскільки відповідач не навів та не довів обставин, з якими Закон пов`язує можливість зменшення розміру неустойки.

Стосовно вимог по зустрічному позову, то судом встановлено, що заявлена до стягнення позовна вимога в частині стягнення 30 000,00 грн основного боргу згідно Акту здачі-приймання робіт (наданих послуг) від 31.07.2019 №ОУ-0001034 не стосується даних правовідносин за Договором №07/03-19 про надання комплексних логістичних послуг від 07.03.2019, оскільки Акт складений на виконання іншого Договору, а тому місцевий господарський суд в частині стягнення 30 000,00 грн основного боргу, 485,75 грн 3% річних та 2 323,94 грн пені залишив зустрічний позов без розгляду на підставі ч. 6 ст. 180, п.2 ч. 5 ст. 174 Господарського процесуального кодексу України.

При цьому, місцевий господарський суд стягнув з відповідача за зустрічним позовом на користь позивача за зустрічним позовом 3 870 963,28 грн основного боргу за порушення умов Договору №07/03-19 про надання комплексних логістичних послуг від 07.03.2019 в частині оплати за надані послуги. Крім того, місцевий господарський суд частково стягнув пеню у розмірі 307 548,87 грн та 68 306,26 грн 3 % річних.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю «Геліос Дистрібюшн» звернулося до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Київської області від 03.08.2020 у справі №911/3212/20 в частині задоволення зустрічного позову ТОВ «Айен Лоджистик» до ТОВ «Геліос Дістрібюшн» про стягнення 3 870 963,28 грн основного боргу, 307 548,87 грн пені, 68 306,26 грн процентів річних, 63 702,27 грн судового збору, у задоволенні зустрічного позову відмовити у повному обсязі, в іншій частині рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Обґрунтовуючи доводи, наведені в апеляційній скарзі, позивач посилається на порушення судом першої інстанції вимог ч. 1 ст. 180 Господарського процесуального кодексу України, прийнявши зустрічний позов для спільного розгляду з первісним, строк на подання якого пропущений.

Як вказав апелянт, місцевий господарський суд, приймаючи спірне рішення не дослідив період, за який стягується заборгованість за зустрічним позовом, оскільки як вказує позивач (відповідач за зустрічним позовом), позовні вимоги заявлено за квітень 2016, на доказ чого надано товарно-транспортні накладні за квітень-травень 2019, натомість за зустрічним позовом період заборгованості становить червень-липень 2019, а матеріали справи не містять відповідних товарно-транспортних накладних.

Крім того, апелянт зазначив, що позивач за зустрічним позовом не здійснював перевезення товару та надання інших супутніх послуг в червні-липні 2019, оскільки переданий на зберігання та перевезення товар було втрачено позивачем за зустрічним позовом, що є предметом розгляду у справі №911/591/20 за позовом ТОВ «ГЕЛІОС ДІСТРІБЮШН» до ТОВ «АЙЕН ЛОДЖИСТИК» про стягнення понесених збитків у розмірі 5 671 158,26 грн, завданих втратою товару переданого на зберігання на підстав Договору про надання комплексних логістичних послуг від 07.03.2019 №07/03-19.

Також апелянт зазначив, що обов`язок з оплати виникає саме з дати отримання рахунку, а не підписання актів приймання-передачі наданих послуг, оскільки рахунки на оплату не надходили строк оплати не настав.

Враховуючи відсутність порушення грошового зобов`язання, відсутні підстави для нарахування пені та 3% річних.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 14.09.2020 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ГЕЛІОС ДІСТРІБЮШН» у справі №911/3212/19 передано на розгляд колегії суддів у складі: Владимиренко С.В. (головуючий суддя (суддя-доповідач)), судді: Демидова А.М., Ходаківська І.П.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 15.09.2020 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Геліос Дістрібюшин» на рішення Господарського суду Київської області від 03.08.2020 по справі № 911/3212/19. Розгляд апеляційної скарги призначено на 27.10.2020. Учасникам справи надано право подати відзив на апеляційну скаргу, заяви, клопотання, заперечення, скарги до 05.10.2020.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Айен Лоджистик» у встановлений апеляційним господарським судом строк, відзив на апеляційну скаргу не подало, що не є перешкодою для перегляду рішення відповідно до ч. 3 ст. 263 Господарського процесуального кодексу України. (далі - ГПК України).

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 27.10.2020 у справі №911/3212/19 відкладено розгляд справи на 10.11.2020.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 09.11.2020 у зв`язку з перебуванням судді Демидової А.М. на лікарняному з 03.11.2020, сформовано для розгляду апеляційної скарги у справі №911/3212/19 колегію суддів у складі: головуючий суддя - Владимиренко С.В., судді - Корсак В.А., Ходаківська І.П.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 10.11.2020 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Геліос Дістрібюшин» на рішення господарського суду Київської області від 03.08.2020 у справі №911/3212/19 прийнято до провадження вказаною колегією суддів. Розгляд апеляційної скарги по справі №911/3212/19 призначено на 01.12.2020.

Представник позивача у судовому засіданні 01.12.2020 підтримав доводи, наведені в апеляційній скарзі та просив апеляційний господарський суд її задовольнити, а рішення Господарського суду Київської області від 03.08.2020 у справі № 911/3212/19 скасувати в частині часткового задоволення зустрічного позову, в іншій частині рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Відповідач своїх представників в судове засідання 01.12.2020 не направив, про причини неявки суд не повідомив, про час та місце розгляду справи повідомлений судом належним чином, в порядку ст. 120 ГПК України.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

Відповідно до ч.1 ст. 509 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Відповідно до ч. 2 ст. 509 ЦК України зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Згідно з п.1 ч. 2 ст. 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

07.03.2019 між ТОВ «Геліос Дістрібюшн» (замовник) та ТОВ «Айен Лоджистик» (виконавець) укладено Договір № 07/03-19 про надання комплексних логістичних послуг (далі - Договір), за умовами якого виконавець приймає на себе зобов`язання, протягом строку дії Договору, надавати замовнику послуги, обумовлені сторонами у відповідних додатках до даного Договору, підписаних уповноваженими представниками сторін та які є його невід`ємними частинами (далі послуги), а замовник зобов`язується приймати та оплачувати такі послуги в порядку та на умовах, передбачених цим Договором та відповідними додатками, зокрема: Додаток № 1 зберігання товарів, навантаження, розвантаження, перепалетування, перепакування, формування партій товару та інші додаткові (супутні) складські послуги; Додаток № 2 транспортно-експедиторські та додаткові послуги, пов`язані з перевезенням вантажів автомобільним транспортом по території України; Додаток № 3 рівень якості послуг; Додаток №4 - зміна тарифів. (т.1, а.с. 9-14).

Згідно з п. 1.4 Договору об`єм і вартість послуг, умови та строки їх надання визначаються в Додатках до даного Договору, які є невід`ємними частинами цього Договору. Права та обов`язки сторін, що стосуються конкретних послуг, зазначені в Додатках до даного Договору відповідно до послуг, що надаються (п. 1.6 Договору). Окремі особливості надання послуг, їх виконання, оплати тощо, які відрізняються від встановлених в цьому Договорі та Додатках, можуть встановлюватись в окремих випадках за домовленістю сторін в додаткових угодах до даного Договору (п. 1.7 Договору).

Пунктом 3.1 Договору встановлено, що вартість окремих послуги та особливості розрахунків за ці послуги встановлюються в Додатках до цього Договору. Якщо інше не встановлено в Додатках до цього Договору оплата має бути здійснена протягом 5 (п`яти) робочих днів з дати отримання рахунку та погодження сторонами відповідного акта приймання-передачі наданих послуг за відповідний звітний період (п. 3.4 Договору).

Згідно з п. 4.1 Договору якщо інше не встановлено цим Договором та Додатками до цього Договору, здача-прийняття наданих послуг здійснюється шляхом підписання представниками сторін актів здачі-прийняття наданих послуг (далі - акти). Акти підписуються сторонами щомісячно, якщо сторонами не буде інше погоджено окремо.

Цей Договір вступає в силу з моменту його підписання його сторонами і діє до 31.12.2019, але в будь-якому разі до моменту повного виконання сторонами своїх зобов`язань за цим Договором. (п. 16.1. Договору).

Згідно Додатку № 1 від 07.03.2019 до Договору виконавець зобов`язується зберігати товари, передані йому замовником, та повернути товари у схоронності замовнику, а також надавати додаткові послуги, зазначені у Додатковій угоді № 1.1 до цього додатку, а замовник зобов`язується оплачувати у строк надані виконавцем послуги, відповідно до погоджених тарифів, які узгоджені сторонами та є невід`ємною частиною даного Додатку. (т.1, а.с. 15-19).

Додатковою угодою 1.1 до Додатку № 1 до Договору сторони узгодили перелік та вартість комплексних логістичних послуг, що становлять предмет Додатку № 1. (т.1, а.с. 20).

Додатковою угодою 1.2 до Додатку № 1 від 07.03.2019 до Договору визначено стандартну операційну процедуру (СОП), а саме: порядок отримання товару на відповідальне зберігання; зберігання товару; відправлення товару; відбір товару; логістичні дані (паспорт товару); дані про отримувача; документообіг; обіг палет; погодження товарних запасів на складі, перелік та порядок подання звітів; порядок документування невідповідностей та збитків, повернення замовлень замовника; схему принципу безакцептної здачі вантажу. (т.1, а.с. 21-29).

Згідно з Додатком № 2 від 07.03.2019 до Договору виконавець зобов`язується за плату, на користь та за рахунок замовника надавати транспортно-експедиторські послуги та додаткові послуги, пов`язані з перевезенням вантажів територією України, а замовник зобов`язується приймати та оплачувати вказані послуги на умовах, визначених Договором та цим Додатком. Основною послугою, яку надає виконавець за цим Додатком, є послуга з організації перевезення вантажів автомобільним транспортом територією України, яка передбачає організацію подачі транспортних засобів, перевезення відповідно до встановлених маршрутів та доставки вантажів за призначенням відповідно до заявок замовника. (т.1, а.с. 33-36).

Додатком № 3 до Договору сторони погодили критерії рівня якості послуг, що надаються виконавцем замовнику за Договором, які впливають на кінцеву вартість послуг. (т.1, а.с. 38-39).

Додатком № 4 до Договору сторони погодили випадки, за якими можуть ініціювати зміну цін (тарифів) на послуги, які надаються по Договору. (т.1, а.с. 40-41).

Відповідно до ст. 3 Закону України «Про транспортно-експедиторську діяльність» від 01.07.2004 № 1955-IV (далі - Закон № 1955-IV) відносини в галузі транспортно-експедиторської діяльності регулюються Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, законами України «Про транспорт», «Про зовнішньоекономічну діяльність», «Про транзит вантажів», цим Законом, іншими законами, транспортними кодексами та статутами, а також іншими нормативно-правовими актами, що видаються відповідно до них. Якщо міжнародним договором України, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені цим Законом, застосовуються норми міжнародного договору.

Транспортне експедирування регламентовано главою 65 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) та ст. 316 Господарського кодексу України (далі - ГК України).

Дані правовідносини виникли на підставі Договору, який за свою правовою природою є змішаним в силу ч. 2 ст. 628 ЦК України та містить елементи договору транспортного експедирування, надання послуг, перевезенні та зберігання.

Відповідно до ст. 929 ЦК України за договором транспортного експедирування одна сторона (експедитор) зобов`язується за плату і за рахунок другої сторони (клієнта) виконати або організувати виконання визначених договором послуг, пов`язаних з перевезенням вантажу. Договором транспортного експедирування може бути встановлено обов`язок експедитора організувати перевезення вантажу транспортом і за маршрутом, вибраним експедитором або клієнтом, зобов`язання експедитора укласти від свого імені або від імені клієнта договір перевезення вантажу, забезпечити відправку і одержання вантажу, а також інші зобов`язання, пов`язані з перевезенням. Договором транспортного експедирування може бути передбачено надання додаткових послуг, необхідних для доставки вантажу (перевірка кількості та стану вантажу, його завантаження та вивантаження, сплата мита, зборів і витрат, покладених на клієнта, зберігання вантажу до його одержання у пункті призначення, одержання необхідних для експорту та імпорту документів, виконання митних формальностей тощо).

Статтею 316 Господарського кодексу України (далі - ГК України) визначено, що за договором транспортного експедирування може бути встановлений обов`язок експедитора організувати перевезення вантажу транспортом і за маршрутом, вибраним експедитором або клієнтом, укладати від свого імені або від імені клієнта договір перевезення вантажу, забезпечувати відправку і одержання вантажу, а також виконання інших зобов`язань, пов`язаних із перевезенням.

Згідно з ч.ч. 1, 8-9 ст. 9 Закону № 1955-IV за договором транспортного експедирування одна сторона (експедитор) зобов`язується за плату і за рахунок другої сторони (клієнта) виконати або організувати виконання визначених договором послуг, пов`язаних з перевезенням вантажу. Платою експедитору вважаються кошти, сплачені клієнтом експедитору за належне виконання договору транспортного експедирування. У плату експедитору не включаються витрати експедитора на оплату послуг (робіт) інших осіб, залучених до виконання договору транспортного експедирування, на оплату зборів (обов`язкових платежів), що сплачуються при виконанні договору транспортного експедирування.

Відповідно до ч. 1 ст. 11 Закону № 1955-IV експедитор зобов`язаний надавати транспортно-експедиторські послуги згідно з договором транспортного експедирування і вказівками клієнта, погодженими з експедитором у встановленому договором порядку.

За приписами ч.ч. 11, 12 ст. 9 Закону № 1955-IV перевезення вантажів супроводжується товарно-транспортними документами, складеними мовою міжнародного спілкування залежно від обраного виду транспорту або державною мовою, якщо вантажі перевозяться в Україні. Факт надання послуги при перевезенні підтверджується єдиним транспортним документом або комплектом документів (залізничних, автомобільних, авіаційних накладних, коносаментів тощо), які відображають шлях прямування вантажу від пункту його відправлення до пункту його призначення.

Відповідно до ч.ч. 2 та 3 ст. 14 Закону № 1955-IV за невиконання або неналежне виконання обов`язків, які передбачені договором транспортного експедирування і цим Законом, експедитор і клієнт несуть відповідальність згідно з Цивільним кодексом України, іншими законами та договором транспортного експедирування. Експедитор несе відповідальність за дії та недогляд третіх осіб, залучених ним до виконання договору транспортного експедирування, у тому ж порядку, як і за власні дії.

Умовами Договору визначено наступне, виконавець зобов`язується забезпечити дотримання термінів доставки вантажу (дата, час), узгоджених сторонами в додатковій угоді (згідно графіка відвантажень та доставок). (п.п. 3.3.3 п. 3.3 Додатку № 2 до Договору).

Відповідно до п. 3.13 Додаткової угоди 1.2 до Додатку № 1 до Договору виконавець гарантує доставку товару отримувачу протягом 24 годин з моменту отримання замовлення (для окремо встановлених отримувачів 48 годин та 72 години) по узгодженому графіку доставки із зазначенням часу доставки, з можливим відхиленням доставки до 1 години відповідно до узгодженого графіку. У разі виникнення форс-мажорної ситуації при доставці (відхилення від графіку), виконавець інформує замовника (співробітника РЦ) засобами електронної пошти, електронне повідомлення дублюється телефонним дзвінком в якому буде зазначена інформація про новий час доставки.

У відповідності до ч. 1 ст. 530 ЦК України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до ст. 230 ГК України штрафними санкціями у розумінні цього Кодексу визначає господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Згідно зі ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

В п. 2.2 Додатку № 3 до Договору сторони погодили, що у разі якщо якість виконання замовлення виконавцем відповідно до Договору становить менш ніж 97% (різниця між фактичним замовленням на торгові точки замовника в палетомісцях та фактично доставленими палетомісцями) виконавець оплачує штрафну санкцію у такому розмірі: у разі прострочення доставки відповідно до погодженого графіку доставки (додаток № 2/1) товару від 24 до 48 годин 100,00 грн. з ПДВ за одне палетомісце вантажу, доставку якого було прострочено, у розрізі окремого АЗК; у разі прострочення доставки товару на 48 годин до 72 години 500,00 грн. з ПДВ за одне палетомісце вантажу, доставку якого було прострочено, у розрізі окремого АЗК; у разі прострочення доставки товару на 72 години і більше 2 500,00 грн. з ПДВ за одне палетомісце вантажу, доставку якого було прострочено, у розрізі окремого АЗК.

Судом встановлено і зазначене підтверджується матеріалами справи, що ТОВ «Айен Лоджистік» надало ТОВ «Геліос Дістрібюшин» послуги з перевезення з простроченням доставки вантажу, про що свідчить відмітка вантажоодержувача на відповідних товарно-транспортних накладних, а саме: №2617 - 3 палето-місця, прострочення становить 1 доба, №2110 - 3 палето-місця, прострочення - 1 доба, №1281 - 3 палето-місця, прострочення - 1 доба, № №2276 - 3 палето-місця, прострочення - 1 доба, №2278 - 3 палето-місця, прострочення - 1 доба; №1321 - 5 палето-місць, прострочення - 1 доба, №1034 - 2 палето-місця, прострочення - 1 доба, №1333 - 4 палето-місця, прострочення - 1 доба; №1692 - 7 палето-місць, прострочення - 1 доба, №1564 - 4 палето-місця, прострочення - 1 доба; №0570 - 5 палето-місць, прострочення - 1 доба, №0657 - 5 палето-місць, прострочення - 1 доба, №1466 - 4 палето-місця, прострочення - 1 доба, №0291 - 2 палето-місця, прострочення - 1 доба, №0710 - 4 палето-місця, прострочення - 3 доби; №0377 - 3 палето-місця, прострочення - 3 доби, №0483 - 3 палето-місця, прострочення - 3 доби, №0493 - 4 палето-місця, прострочення - 1 доба, №1532 - 4 палето-місця, прострочення - 4 доби, №1878 - 5 палето-місць, прострочення - 2 доби, №1549 - 3 палето-місця, прострочення - 4 доби, №1315 - 5 палето-місць, прострочення - 5 діб, №0583 - 5 палето-місця, прострочення - 1 доба, №0755 - 2 палето-місця, прострочення - 3 доби, №0745 - 9 палето-місця, прострочення - 1 доба; №0562 - 3 палето-місця, прострочення - 6 діб, №0472 - 3 палето-місця, прострочення - 3 доби, №0498 - 5 палето-місць, прострочення - 1 доба, №0765 - 5 палето-місць, прострочення - 3 доби, №0605 - 4 палето-місця, прострочення - 2 доби; №1020 - 6 палето-місць, прострочення - 2 доби, №0965 - 4 палето-місця, прострочення - 2 доби, №0437 - 4 палето-місця, прострочення - 3 доби, №0368 - 3 палето-місця, прострочення 1 доба, №0263 - 1 палето-місце, прострочення - 4 доби, №1231 - 2 палето-місця, прострочення - 5 діб, №0374 - 4 палето-місця, прострочення 2 доби, №0488 - 3 палето-місця, прострочення 2 доби, №0814 - 7 палето-місць, прострочення 1 доба, №0751 - 7 палето-місць, прострочення 2 доби, №0852 - 10 палето-місць, прострочення 3 доби, №0634 - 6 палето-місць, прострочення 2 доби, №0395 - 4 палето-місця, прострочення 3 доби, №0380 - 4 палето-місця, прострочення 2 доби, №1578 - 3 палето-місця, прострочення - 5 діб, №2113 - 4 палето-місця, прострочення - 5 діб, №1145 - 3 палето-місця, прострочення - 4 доби, №0392 - 5 палето-місць, прострочення 3 доби, №0893 - 4 палето-місця, прострочення - 5 діб, №1496 - 7 палето-місць, прострочення - 5 діб, №0440 - 3 палето-місця, прострочення 2 доби, №0723 - 5 палето-місць, прострочення 3 доби, №0494 - 5 палето-місць, прострочення 2 доби, №0957 - 5 палето-місць, прострочення 2 доби, №0431 - 2 палето-місця, прострочення 2 доби, №0482 - 2 палето-місця, прострочення 2 доби, №0414 - 3 палето-місця, прострочення 2 доби, №1159 - 7 палето-місць, прострочення 1 доба, №1832 - 12 палето-місць, прострочення 2 доби, №0573 - 3 палето-місця, прострочення - 7 діб, №0345 - 2 палето-місця, прострочення - 7 діб, №0484 - 3 палето-місця, прострочення 3 доби, №0485 - 4 палето-місця, прострочення 3 доби, №0467 - 5 палето-місць, прострочення 3 доби, №0400 - 6 палето-місць, прострочення - 7 діб, №1476 - 13 палето-місць, прострочення - 4 доби, №0599 - 7 палето-місць, прострочення - 7 діб, №0285 - 2 палето-місця, прострочення - 4 доби, №0464 - 4 палето-місця, прострочення - 6 діб, №1427 - 5 палето-місць, прострочення - 7 діб, №0899 - 7 палето-місць, прострочення - 4 доби, №0522 - 5 палето-місць, прострочення 3 доби, №0792 - 8 палето-місць, прострочення - 6 діб, №0790 - 5 палето-місць, прострочення - 5 діб, №0375 - 4 палето-місця, прострочення 3 доби, №0408 - 4 палето-місця, прострочення - 5 діб, №0540 - 6 палето-місць, прострочення 3 доби, №0500 - 6 палето-місць, прострочення - 4 доби, №1211 - 3 палето-місця, прострочення - 6 діб, №0292 - 4 палето-місця, прострочення - 5 діб, №0320 - 4 палето-місця, прострочення - 6 діб, №0345 - 4 палето-місця, прострочення - 6 діб, №0779 - 7 палето-місць, прострочення - 4 доби, №0552 - 4 палето-місця, прострочення - 5 діб, №0692 - 5 палето-місця, прострочення - 7 діб, №0559 - 9 палето-місць, прострочення - 7 діб, №0396 - 3 палето-місця, прострочення 3 доби, №0542 - 5 палето-місць, прострочення - 5 діб, №1468 - 2 палето-місця, прострочення - 7 діб, №0933 - 8 палето-місць, прострочення - 4 доби, №0542 - 4 палето-місця, прострочення - 5 діб, №0833 - 5 палето-місць, прострочення - 6 діб, №1298 - 4 палето-місць, прострочення - 5 діб, №1567 - 5 палето-місця, прострочення - 7 діб, №1716 - 6 палето-місця, прострочення - 6 діб, №0497 - 4 палето-місця, прострочення - 6 діб, №0694 - 8 палето-місць, прострочення - 6 діб, №0511 - 5 палето-місць, прострочення - 6 діб, №0442 - 4 палето-місця, прострочення - 6 діб, №0605 - 6 палето-місць, прострочення - 6 діб, №0503 - 4 палето-місця, прострочення - 8 діб, №2283 - 1 палето-місце, прострочення - 11 діб, №0756 - 2 палето-місця, прострочення - 9 діб, №1528 - 1 палето-місця, прострочення - 9 діб, №1773 - 2 палето-місця, прострочення - 8 діб, №0912 - 4 палето-місця, прострочення - 6 діб, №1122 - 7 палето-місць, прострочення - 6 діб, №1334 - 2 палето-місця, прострочення - 11 діб, №1878 - 2 палето-місця, прострочення - 8 діб, №1552 - 6 палето-місць, прострочення - 6 діб, №0861 - 4 палето-місця, прострочення - 7 діб, №1188 - 8 палето-місць, прострочення - 11 діб, №0876 - 4 палето-місця, прострочення - 7 діб, №1240 - 8 палето-місць, прострочення - 7 діб, №0373 - 2 палето-місця, прострочення - 7 діб, №0469 - 2 палето-місця, прострочення - 9 діб, №0748 - 3 палето-місця, прострочення - 7 діб, №0875 - 3 палето-місця, прострочення - 7 діб, №0768 - 3 палето-місця, прострочення - 8 діб, №0696 - 2 палето-місця, прострочення - 9 діб, №0871 - 5 палето-місць, прострочення - 8 діб, №0516 - 2 палето-місця, прострочення - 9 діб, №0374 - 2 палето-місця, прострочення - 9 діб, №0343 - 2 палето-місця, прострочення - 9 діб, №0895 - 6 палето-місць, прострочення - 9 діб, №0414 - 3 палето-місця, прострочення - 9 діб, №0383 - 2 палето-місця, прострочення - 9 діб, №1109 - 6 палето-місця, прострочення - 8 діб, №0895 - 1 палето-місце, прострочення - 10 діб, №0621 - 4 палето-місця, прострочення - 10 діб, №0778 - 6 палето-місць, прострочення - 13 діб, №0800 - 6 палето-місць, прострочення - 12 діб, №0804 - 6 палето-місць, прострочення - 9 діб, №1602 - 15 палето-місць, прострочення - 9 діб, №1148 - 1 палето-місце, прострочення - 9 діб, №1559 - 1 палето-місця, прострочення - 10 діб, №0520 - 5 палето-місця, прострочення - 11 діб, №1974 - 2 палето-місця, прострочення - 11 діб, №0289 - 2 палето-місця, прострочення - 13 діб, №0445 - 2 палето-місця, прострочення - 13 діб, №1335 - 6 палето-місць, прострочення - 10 діб, №0832 - 4 палето-місця, прострочення - 11 діб, №0516 - 4 палето-місця, прострочення - 12 діб, №0521 - 3 палето-місця, прострочення - 13 діб, №0804 - 5 палето-місць, прострочення - 10 діб, №0401 - 2 палето-місця, прострочення - 11 діб, №0557 - 3 палето-місця, прострочення - 13 діб, №0579 - 4 палето-місця, прострочення - 11 діб, №0782 - 5 палето-місць, прострочення - 10 діб, №0642 - 4 палето-місця, прострочення - 12 діб, №0357 - 3 палето-місця, прострочення 1 доба, №0474 - 3 палето-місця, прострочення 1 доба, №0343 - 3 палето-місця, прострочення 1 доба, №0602 - 3 палето-місця, прострочення 8 діб, №0964 - 4 палето-місця, прострочення 6 діб, №0764 - 3 палето-місця, прострочення 9 діб, №0758 - 6 палето-місць, прострочення 8 діб, №0715 - 6 палето-місць, прострочення 8 діб, №0477 - 5 палето-місця, прострочення 6 діб, №0996 - 11 палето-місць, прострочення 8 діб, №0716 - 4 палето-місця, прострочення 8 діб, №1451 - 13 палето-місць, прострочення 10 діб, №1083 - 6 палето-місць, прострочення 10 діб, №0494 - 4 палето-місця, прострочення 13 діб, №0391 - 2 палето-місця, прострочення 12 діб, №0399 - 3 палето-місця, прострочення 12 діб, №1077 - 7 палето-місць, прострочення 9 діб, №0628 - 3 палето-місця, прострочення 10 діб, №0713 - 3 палето-місця, прострочення 9 діб, №1362 - 5 палето-місць, прострочення 5 діб, №0664 - 3 палето-місця, прострочення 13 діб, №0504 - 3 палето-місця, прострочення 11 діб, №1526 - 2 палето-місця, прострочення 2 доби, №1035 - 1 палето-місце, прострочення 11 діб, №1094 - 2 палето-місця, прострочення 5 діб, №2131 - 3 палето-місця, прострочення 10 діб, №0790 - 7 палето-місць, прострочення 3 доби, №1770 - 3 палето-місця, прострочення 2 доби, №1535 - 3 палето-місця, прострочення 9 діб, №2281 - 1 палето-місце, прострочення 11 діб, №1626 - 2 палето-місця, прострочення 11 діб, №1175 - 4 палето-місця, прострочення 11 діб, №1682 - 3 палето-місця, прострочення 1 доба, №1685 - 2 палето-місця, прострочення 8 діб, №1515 - 3 палето-місця, прострочення 10 діб, №1228 - 3 палето-місця, прострочення 1 доба, №1557 - 3 палето-місця, прострочення 6 діб, №1538 - 5 палето-місць, прострочення 2 доби, №1880 - 3 палето-місця, прострочення 7 діб, №1970 - 5 палето-місць, прострочення 6 діб, №0997 - 6 палето-місць, прострочення 3 доби, №0484 - 3 палето-місця, прострочення 3 доби, №0498 - 2 палето-місця, прострочення 5 діб, №0855 - 6 палето-місць, прострочення 5 діб, №0246 - 2 палето-місця, прострочення 2 доби, №0495 - 4 палето-місця, прострочення 3 доби, №0390 - 7 палето-місць, прострочення 2 доби, №0718 - 6 палето-місць, прострочення 3 доби, №0454 - 2 палето-місця, прострочення 1 доба, №0423 - 3 палето-місця, прострочення 2 доби, №0471 - 3 палето-місця, прострочення 2 доби, №0484 - 4 палето-місця, прострочення 1 доба, №0678 - 5 палето-місця, прострочення 2 доби, №0739 - 5 палето-місця, прострочення 3 доби, №0677 - 9 палето-місць, прострочення 2 доби, №0657 - 7 палето-місць, прострочення 2 доби, №0443 - 4 палето-місця, прострочення 3 доби, №0219 - 1 палето-місце, прострочення 9 діб, №0243 - 3 палето-місця, прострочення 13 діб, №0544 - 1 палето-місце, прострочення 2 доби, №0244 - 1 палето-місце, прострочення 19 діб, №1251 - 6 палето-місць, прострочення 14 діб, №0503 - 4 палето-місця, прострочення 11 діб, №0880 - 5 палето-місць, прострочення 12 діб, №0615 - 4 палето-місця, прострочення 12 діб, №0799 - 4 палето-місця, прострочення 10 діб, №0546 - 2 палето-місця, прострочення 13 діб, №0499 - 3 палето-місця, прострочення 9 діб, №0521 - 3 палето-місця, прострочення 14 діб, №0985 - 6 палето-місць, прострочення 10 діб, №0432 - 4 палето-місця, прострочення 12 діб, №1007 - 7 палето-місць, прострочення 10 діб, №0385 - 2 палето-місця, прострочення 15 діб, №0185 - 1 палето-місце, прострочення 13 діб, №2285 - 1 палето-місце, прострочення 14 діб, №2287 - 1 палето-місце, прострочення 14 діб, №0854 - 3 палето-місця, прострочення 11 діб, №1581 - 1 палето-місце, прострочення 15 діб, №0712 - 1 палето-місце, прострочення 15 діб, №1284 - 3 палето-місця, прострочення 15 діб, №0909 - 5 палето-місць, прострочення 6 діб, №0637 - 3 палето-місця, прострочення 11 діб, №0573 - 5 палето-місць, прострочення 14 діб, №0546 - 4 палето-місця, прострочення 13 діб, №0819 - 8 палето-місць, прострочення 12 діб, №2117 - 2 палето-місця, прострочення 14 діб, №2651 - 4 палето-місця, прострочення 9 діб, №0558 - 3 палето-місця, прострочення 13 діб, №0990 - 5 палето-місць, прострочення 12 діб, №0797 - 4 палето-місця, прострочення 12 діб, №0663 - 3 палето-місця, прострочення 12 діб, №1697 - 4 палето-місця, прострочення 16 діб, №1543 - 4 палето-місця, прострочення 15 діб, №1157 - 8 палето-місць, прострочення 8 діб, №0711 - 6 палето-місць, прострочення 9 діб, №0678 - 5 палето-місць, прострочення 9 діб, №0549 - 2 палето-місця, прострочення 11 діб, №1304 - 3 палето-місця, прострочення 12 діб, №0587 - 2 палето-місця, прострочення 2 доби, №2651 - 1 палето-місця, прострочення 9 діб, №0747 - 3 палето-місця, прострочення 14 діб, №0865 - 3 палето-місця, прострочення 13 діб, №1066 - 9 палето-місць, прострочення 6 діб, №1049 - 6 палето-місць, прострочення 13 діб, №1332 - 8 палето-місць, прострочення 13 діб, №0686 - 3 палето-місця, прострочення 13 діб, №0903 -4 палето-місця, прострочення 13 діб, №0690 - 4 палето-місця, прострочення 13 діб, №0657 - 6 палето-місць, прострочення 14 діб, №0873 - 7 палето-місць, прострочення 13 діб, №0651 - 3 палето-місця, прострочення 21 доба, №0719 - 3 палето-місця, прострочення 21 доба, №0621 - 4 палето-місця, прострочення 21 доба, №0623 - 3 палето-місця, прострочення 20 діб, №0344 - 3 палето-місця, прострочення 20 діб, №0388 - 2 палето-місця, прострочення 20 діб, №0345 - 4 палето-місця, прострочення 20 діб, №0756 - 6 палето-місць, прострочення 21 доба, №1216 - 3 палето-місця, прострочення 18 діб, №1097 - 1 палето-місце, прострочення 15 діб, №1401 - 10 палето-місць, прострочення 15 діб, №0167 - 2 палето-місця, прострочення 11 діб, №2659 - 2 палето-місця, прострочення 11 діб, №1532 - 2 палето-місця, прострочення 19 діб, №1568 - 1 палето-місця, прострочення 20 діб, №1555 - 2 палето-місце, прострочення 19 діб, №1037 - 1 палето-місце, прострочення 16 діб, №0382 - 2 палето-місця, прострочення 8 діб, №0824 - 2 палето-місця, прострочення 9 діб, №0421 - 2 палето-місця, прострочення 10 діб, №2136 - 3 палето-місця, прострочення 15 діб, №0345 - 1 палето-місце, прострочення 11 діб, №0418 - 2 палето-місця, прострочення 11 діб, №0731 - 3 палето-місця, прострочення 11 діб, №0395 - 2 палето-місця, прострочення 10 діб, №0641 - 3 палето-місця, прострочення 11 діб, №0572 - 2 палето-місця, прострочення 16 діб, №0661 - 2 палето-місця, прострочення 16 діб, №1777 - 2 палето-місця, прострочення 16 діб, №0618 - 4 палето-місця, прострочення 8 діб, №0451 - 2 палето-місця, прострочення 7 діб, №1538 - 2 палето-місця, прострочення 18 діб, №0501 - 2 палето-місця, прострочення 10 діб, №1337 - 1 палето-місце, прострочення 16 діб, №0709 - 4 палето-місця, прострочення 8 діб, №0692 - 4 палето-місця, прострочення 11 діб, №0497 - 3 палето-місця, прострочення 11 діб, №0350 - 2 палето-місця, прострочення 5 діб, №0363 - 1 палето-місце, прострочення 10 діб, №0424 - 3 палето-місця, прострочення 7 діб, №1630 - 2 палето-місця, прострочення 16 діб, №1720 - 2 палето-місця, прострочення 16 діб, №1687 - 1 палето-місце, прострочення 19 діб, №0477 - 2 палето-місця, прострочення 10 діб, №1882 - 2 палето-місця, прострочення 19 діб, №1472 - 2 палето-місця, прострочення 15 діб, №1570 - 2 палето-місця, прострочення 15 діб, №1885 - 2 палето-місця, прострочення 17 діб, №0758 - 1 палето-місце, прострочення 17 діб, №2655 - 1 палето-місце, прострочення 10 діб, №2656 - 2 палето-місця, прострочення 10 діб, №0392 - 1 палето-місце, прострочення 22 доби, №0333 - 2 палето-місця, прострочення 17 діб, №0307 - 2 палето-місця, прострочення 18 діб, №0328 - 1 палето-місце, прострочення 18 діб, №0497 - 2 палето-місця, прострочення 25 доби, №0293 - 1 палето-місце, прострочення 21 доба, №0157 - 2 палето-місця, прострочення 18 діб, №0517 - 2 палето-місця, прострочення 21 доба, №0337 - 1 палето-місце, прострочення 19 діб, №0618 - 3 палето-місця, прострочення 17 діб, №0506 - 2 палето-місця, прострочення 18 діб, №0353 - 2 палето-місця, прострочення 19 діб, №0455 - 2 палето-місця, прострочення 20 діб, №0355 - 1 палето-місце, прострочення 18 діб, №0773 - 1 палето-місце, прострочення 21 доба, №0350 - 1 палето-місце, прострочення 18 діб, №0328 - 1 палето-місце, прострочення 19 діб, №0372 - 1 палето-місце, прострочення 21 доба, №0316 - 1 палето-місце, прострочення 18 діб, №0456 - 1 палето-місце, прострочення 20 діб, №0338 - 1 палето-місце, прострочення 19 діб, №0379 - 1 палето-місце, прострочення 21 доба, №0371 - 2 палето-місця, прострочення 21 доба, №0267 - 1 палето-місце, прострочення 24 доби, №0330 - 1 палето-місце, прострочення 19 діб, №0353 - 1 палето-місце, прострочення 18 діб, №0448 - 1 палето-місце, прострочення 18 діб, №0347 - 1 палето-місце, прострочення 18 діб, №0428 - 2 палето-місця, прострочення 18 діб, №0589 - 3 палето-місця, прострочення 18 діб, №0426 - 2 палето-місця, прострочення 22 доби, №0438 - 2 палето-місця, прострочення 22 доби, №0360 - 2 палето-місця, прострочення 18 діб, №0338 - 1 палето-місце, прострочення 18 діб, №0545 - 1 палето-місце, прострочення 12 діб, №1163 - 2 палето-місця, прострочення 11 діб, №0723 - 2 палето-місця, прострочення 11 діб, №0794 - 2 палето-місця, прострочення 15 діб, №0392 - 1 палето-місце, прострочення 11 діб, №0938 - 3 палето-місця, прострочення 11 діб, №0496 - 2 палето-місця, прострочення 13 діб, №1585 - 1 палето-місце, прострочення 13 діб, №0856 - 5 палето-місць, прострочення 11 діб, №0744 - 1 палето-місце, прострочення 11 діб, №0755 - 3 палето-місця, прострочення 11 діб, №0680 - 4 палето-місця, прострочення 11 діб, №2121 - 3 палето-місця, прострочення 15 діб, №1244 - 2 палето-місця, прострочення 15 діб, №1565 - 1 палето-місце, прострочення 15 діб, №1003 - 2 палето-місця, прострочення 16 діб, №1843 - 5 палето-місць, прострочення 7 діб, №1482 - 4 палето-місця, прострочення 11 діб, №1341 - 7 палето-місць, прострочення 2 доби, №0269 - 1 палето-місця, прострочення 25 діб, №0269 - 5 палето-місця, прострочення 21 доба, №1434 - 1 палето-місце, прострочення 21 доба, №0486 - 1 палето-місце, прострочення 25 діб, №0497 - 1 палето-місце, прострочення 25 діб, №0456 - 1 палето-місце, прострочення 25 діб, №0433 - 1 палето-місце, прострочення 25 діб, №0818 - 2 палето-місця, прострочення 16 діб, №0358 - 2 палето-місця, прострочення 21 доба, №1522 - 1 палето-місце, прострочення 24 доби, №1150 - 1 палето-місце, прострочення 22 доби, №0897 - 2 палето-місця, прострочення 24 доби, №0730 - 2 палето-місця, прострочення 20 діб, №0969 - 2 палето-місця, прострочення 17 діб, №1024- 3 палето-місця, прострочення 18 діб, №0697 - 2 палето-місця, прострочення 10 діб, №1254 - 5 палето-місць, прострочення 2 доби, №2139 - 2 палето-місця, прострочення 12 діб, №0904 - 2 палето-місця, прострочення 11 діб, №0795 - 2 палето-місця, прострочення 9 діб, №0468 - 2 палето-місця, прострочення 14 діб, №0562 - 2 палето-місця, прострочення 10 діб, №0762 - 3 палето-місця, прострочення 15 діб, №0838 - 3 палето-місця, прострочення 15 діб, №0845 - 4 палето-місце, прострочення 9 діб, №1723 - 1 палето-місце, прострочення 11 діб, №0719 - 2 палето-місця, прострочення 14 діб, №1475 - 1 палето-місця, прострочення 15 діб, №1888 - 1 палето-місце, прострочення 11 діб, №0608 - 2 палето-місця, прострочення 11 діб, №1002 - 5 палето-місця, прострочення 14 діб, №2673 - 1 палето-місце, прострочення 1 доба, №1509 - 1 палето-місце, прострочення 1 доба, №0712 - 4 палето-місця, прострочення 9 діб, №1165 - 2 палето-місця, прострочення 3 доби, №1342 - 2 палето-місця, прострочення 7 діб, №0629 - 3 палето-місця, прострочення 10 діб, №1610 - 6 палето-місць, прострочення 10 діб, №1456 - 4 палето-місця, прострочення 10 діб, №0582 - 2 палето-місця, прострочення 10 діб, №1108 - 6 палето-місць, прострочення 2 доби. (т. 1, а.с. 60-266, т. 2, а.с. 7-205, 212-222).

Згідно п. 10.1 Договору у разі, якщо відповідно до Договору виникає відповідальність виконавця, замовник повинен пред`явити виконавцю письмову претензію. Претензія, за своїм змістом, повинна вказувати на характер і розрахунок передбачуваних ушкоджень або втрат. Виконавець зобов`язується розглянути і надати відповідь на направлену замовником претензію протягом 14 (чотирнадцяти) календарних днів з моменту її отримання.

В матеріалах справи містяться надіслані позивачем відповідачу претензія № 4 про відшкодування 1 897 100,00 грн за несвоєчасну доставку вантажу та претензія № 5 про відшкодування 1 443 200,00 грн. за несвоєчасну доставку вантажу разом з відповідними розрахунками, відправлення яких підтверджується описом вкладення у цінний лист від 17.05.2019 №48 та квитанцією відділення поштового зв`язку від 17.05.2019. (т. 1, а.с. 51-52, 59, т.2, а.с. 1-2, 6).

Доказів оплати штрафу, як і реагування на претензії, матеріали справи не містять.

Як встановлено судом першої інстанції і зазначене підтверджується матеріалами справи, позивач надав суду товарно-транспортні накладні у кількості меншій, ніж заявлено у претензіях та відповідно у позові з урахуванням доданих до них відповідних розрахунків.

Апеляційний господарський суд погоджується із висновком суду першої інстанції та, перевіривши правильність нарахування штрафу, що до стягнення з відповідача на користь позивача підлягає штраф у розмірі 2 697 200,00 грн.

Також суд апеляційної інстанції погоджується із висновком місцевого господарського суду щодо відсутності підстав для задоволення клопотання про зменшення штрафу, з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 3 ст. 551 ЦК України розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.

Згідно з ч. 1 ст. 233 ГК України у разі, якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні, не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.

В обґрунтування клопотання про зменшення штрафу, яке викладено у відзиві на позов, відповідач посилався на те, що затримка доставки продукції виникла не лише з вини відповідача, а і з вини позивача; наявність значної кредиторської та дебіторської заборгованості, що підтверджується судовими рішеннями. Як зазначив відповідач, значна кількість кредиторів відповідача з`явились з причин заборгованості позивача перед відповідачем, про що свідчить подання зустрічного позову. Сплата заявленого штрафу фактично зупинить господарську діяльність відповідача.

Велика Палата Верховного Суду у своїй постанові від 18.03.2020 у справі №902/417/18 вказала, що господарські санкції, що встановлюються відповідно до договору чи закону за несвоєчасне виконання зобов`язання, спрямовані передусім на компенсацію кредитору майнових втрат, яких він зазнає внаслідок несвоєчасного здійснення з ним розрахунку з боку боржника. Такі санкції не можуть розглядатися кредитором як спосіб отримання доходів, що є більш вигідним порівняно з надходженнями від належно виконаних господарських зобов`язань.

При вирішенні питання про можливість зменшення неустойки суд повинен брати до уваги не лише майновий стан боржника, але й майновий стан стягувача, тобто, врахувати інтереси обох сторін.

Зменшення розміру заявленої до стягнення неустойки є правом суду, і за відсутності у законі переліку обставин, які мають істотне значення, господарський суд, оцінивши надані сторонами докази та обставини справи у їх сукупності, на власний розсуд вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку обставин, за яких можливе зменшення неустойки.

Аналогічна правова позиція викладена у постановах Верховного Суду від 04.12.2018 у справі №916/65/18, від 03.07.2019 у справі №917/791/18, від 22.10.2019 у справі №904/5830/18, від 13.01.2020 у справі №902/855/18, від 27.01.2020 у справі №916/469/19, від 04.02.2020 у справі №918/116/19.

Враховуючи викладене, взявши до уваги надані відповідачем докази, зокрема, довідку з Єдиного державного реєстру судових рішень, довідку з автоматизованої системи виконавчих проваджень, бухгалтерську довідку про залишок грошових коштів на рахунку відповідача, місцевий господарський суд дійшов висновку про те, що вказані докази та обставини не є винятковими, вказують лише на господарську діяльність товариства.

Приймаючи рішення про зменшення неустойки, суд повинен виходити із того, що одним з завдань неустойки є стимулювання належного виконання договірних зобов`язань, при цьому вона має обов`язковий для учасників правовідносин характер, а тому апеляційний господарський суд погоджується із висновком суду першої інстанції про відмову у задоволенні клопотання про зменшення штрафу.

Щодо вимог за зустрічним позовом, то слід зазначити наступне.

Відповідно до ч.ч. 1-6 ст. 180 ГПК України відповідач має право пред`явити зустрічний позов у строк для подання відзиву. Зустрічний позов приймається до спільного розгляду з первісним позовом, якщо обидва позови взаємопов`язані і спільний їх розгляд є доцільним, зокрема, коли вони виникають з одних правовідносин або коли задоволення зустрічного позову може виключити повністю або частково задоволення первісного позову. Вимоги за зустрічним позовом ухвалою суду об`єднуються в одне провадження з первісним позовом. Зустрічна позовна заява, яка подається з додержанням загальних правил пред`явлення позову, повинна відповідати вимогам статей 162, 164, 172, 173 цього Кодексу. До зустрічної позовної заяви, поданої з порушенням вимог, встановлених частиною четвертою цієї статті, застосовуються положення статті 174 цього Кодексу. Зустрічна позовна заява, подана з порушенням вимог частин першої та другої цієї статті, ухвалою суду повертається заявнику. Копія зустрічної позовної заяви долучається до матеріалів справи.

02.03.2020 ТОВ «Айен Лоджистик» подало зустрічний позов про стягнення грошового боргу та штрафних санкцій по договору, що є предметом розгляду первісного позову.

При цьому, позивач за зустрічним позовом просив місцевий господарський суд поновити строк для подачі зустрічного позову у справі №911/2312/19 з поважних причин, а саме неможливості сплати судового збору, оскільки в рамках відкритих виконавчих проваджень №61000810від 17.01.2020, №61126897 від 31.01.2020 було накладено арешт на грошові кошти на банківських рахунках. Вказані обставини позбавили останнього у встановлений Законом строк сплатити судовий збір.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 03.03.2020 у справі №911/3212/19 залишено без руху зустрічний позов ТОВ «Айен Лоджистик» на підставі ст. 174 ГПК України.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 12.03.2020 у справі №911/3212/19 клопотання ТОВ «Айен Лоджистик» про поновлення строку для подачі позову задоволено. Поновлено ТОВ «Айен Лоджистик» строк подання зустрічного позову в порядку ст. 119 ГПК України. Прийнято зустрічний позов ТОВ «Айен Лоджистик» до спільного розгляду з первісним позовом ТОВ «Геліос Дістрібюшн» у справі №911/3212/19 та відкрито за ним провадження. Вимоги за зустрічним позовом об`єднано в одне провадження з первісним позовом.

Відповідно до ч. 3 ст. 255 ГПК України заперечення на ухвали, що не підлягають оскарженню окремо від рішення суду, включаються до апеляційної скарги на рішення суду.

Апеляційна скарга ТОВ «Геліос Дістрібюшн» заперечень на ухвалу Господарського суду Київської області від 12.03.2020 у справі №911/3212/19 не містить.

Крім того, апеляційний господарський суд звертається до правової позиції Європейського суду з прав людини, який висловив свою позицію щодо того, що заявник зобов`язаний демонструвати готовність брати участь на всіх етапах розгляду, що стосуються безпосередньо його, утримуватись від використання прийомів, які пов`язані із зволіканням у розгляді справи, а також максимально використовувати всі засоби внутрішнього законодавства для прискорення процедури слухання (рішення від 07.07.1989 зі справи «Юніон Аліментаріа Сандерс С.А. проти Іспанії»).

Таким чином, відповідач скориставшись своїм правом, наданим йому процесуальним Законом, звернувся до суду із зустрічним позовом у даній справі, враховуючи взаємопов`язаність із первісним позовом та доцільність їх спільного розгляду. Апеляційний господарський суд погоджується із висновком місцевого господарського суду про поновлення строку на подання зустрічного позову, враховуючи наявність поважаних причин, оскільки в рамках відкритих виконавчих проваджень №61000810 від 17.01.2020, №61126897 від 31.01.2020 було накладено арешт на грошові кошти на банківських рахунках відповідача, що позбавило останнього можливості опалити судовий збір, розмір якого, станом на час звернення до суду, становив 64 194,42 грн.

Судом встановлено, що умовами Договору сторони погодили, що виконавець приймає на себе зобов`язання, протягом строку дії Договору, надавати замовнику послуги, обумовлені сторонами у відповідних Додатках до даного Договору, підписаних уповноваженими представниками сторін та які є його невід`ємними частинами (далі - послуг), а замовник зобов`язується приймати та оплачувати такі послуги в порядку та на умовах, передбачених цим Договором та відповідними Додатками. (п. 1.1 Договору).

Згідно з п.п. 3.4, 4.1 Договору якщо інше не встановлено в Додатках до цього Договору оплата має бути здійснена протягом 5 (п`яти) робочих днів з дати отримання рахунку та погодження сторонами відповідного акта приймання-передачі наданих послуг за відповідний звітний період. Якщо інше не встановлено цим Договором та Додатками до цього Договору, здача-прийняття наданих послуг здійснюється шляхом підписання представниками сторін актів здачі-прийняття наданих послуг (далі акти). Акти підписуються сторонами щомісячно, якщо сторонами не буде інше погоджено окремо.

Так, в обґрунтування вимог по зустрічному позову позивач надав наступні акти здачі-прийняття робіт (надання послуг), копії яких додані до зустрічного позову, а саме: № ОУ-0000558 на суму 2 624 832,00 грн, №ОУ-0000569 на суму 30 000,00 грн (оренда); № ОУ-0000570 на суму 19 008,00 грн, №ОУ-0000651 на суму 1 130 520,30 грн. (послуги комерційного складу); № ОУ-0000713 на суму 1 559 008,02 грн, № ОУ-0000743 на суму 3 003 264,00 грн, №ОУ-0000764 на суму 30 000,00 грн. (оренда); № ОУ-0000832 на суму 4 000,00 грн, №ОУ-0000903 на суму 30 000,00 грн (оренда); № ОУ-0000926 на суму 2 176 416,00 грн, № ОУ-0000807 на суму 1 024 712,40 грн (послуги комерційного складу), №ОУ-0000927 на суму 4 600,00 грн; № ОУ-0001033 на суму 580 730,88 грн, №ОУ-0001034 на суму 30 000,00 грн (оренда); № ОУ-0001069 на суму 840 672,00 грн., які підписані сторонами без будь-яких зауважень і претензій та засвідчені відтиском печаток сторін. (т. 3, а.с. 21-35). Всього актів на загальну суму 13 087 763,00 грн.

Заборгованість за зустрічним позовом у сумі 3 900 963,28 грн виникла за наступними підписаними обома сторонами актами наданих послуг: від 20.06.2019 № ОУ-0000832 на суму 4 000,00 грн, від 30.06.2019 № ОУ-0000926 на суму 2 176 416,00 грн (заявлено до стягнення частину суми 1 420 848,00 грн), від 01.07.2019 № ОУ-0000807 на суму 1 024 712,40 грн; від 31.07.2019 № ОУ-0001033 на суму 580 730,88 грн, від 31.07.2019 №ОУ-0001034 на суму 30 000,00 грн (оренда); від 31.07.2019 № ОУ-0001069 на суму 840 672,00 грн.

Як вірно встановлено, судом першої інстанції заявлений до стягнення Акт здачі-приймання робіт (надання послуг) від 31.07.2019 №ОУ-0001034 на суму 30 000,00 грн не стосується спірних відносин сторін за договором №07/03-19 про надання комплексних логістичних послуг від 07.03.2019, оскільки складений та підписаний на виконання іншого договору суборенди нежитлових приміщень від 07.03.2019, укладеного між ТОВ «Геліос Дистрибюшин» (суборендар) та ТОВ «Айен Лоджистик» (орендар) щодо приміщення складу у с. Мартусівка.

Таким чином, місцевий господарський суд правомірно залишив без розгляду позовну вимогу в частині стягнення 30 000,00 грн основного боргу, 3% річних в сумі 485,75 грн та пені в сумі 2323,94 грн на підставі частини 6 ст. 180, пункту 2 частини 5 ст. 174 ГПК України, та дійшов правильного висновку про наявність у відповідача за зустрічним позовом основного боргу перед позивачем за зустрічним позовом на суму 3 870 963,28грн.

Як стверджує відповідач за зустрічним позовом (апелянт) оплата вказаних актів напряму залежить від виставлених позивачем за зустрічним позовом рахунків на оплату.

Згідно п. 3.4. Договору оплата має бути здійснена протягом 5 (п`яти) робочих днів з дати отримання рахунку та погодження сторонами відповідного акта приймання-передачі наданих послуг за відповідний звітний період.

За своєю правовою природою рахунок на оплату товару не є первинним документом, а є документом, який містить тільки платіжні реквізити, на які потрібно перераховувати грошові кошти в якості оплати за надані послуги, тобто, носить інформаційний характер.

Судом першої інстанції вірно зазначено, що рахунок-фактура за своїм призначенням не відповідає ознакам первинного документу, визначеним Положенням про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку та Законом України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», оскільки ним не фіксується господарська операція, розпорядження або дозвіл на проведення господарської операції, а носить лише інформаційний характер. Форма рахунку-фактури не належить до типових форм, що затверджуються Держкомстатом. Фактично рахунок-фактура є розрахунково-платіжним документом, що передбачає лише виставлення певної суми для оплати покупцю. Зазначена позиція викладена також в листах Міністерства фінансів Українии від 27.11.2006р. № 31-34000-20-23/25136, від 30.05.2011р. № 31-08410-07-27/13794.

Ненадання рахунку не є відкладальною умовою у розумінні приписів статті 212 ЦК України та не є простроченням кредитора у розумінні статті 613 ЦК України, а тому не звільняє відповідача за зустрічним позовом від обов`язку оплатити надані послуги.

Вказана правова позиція є сталою в судовій практиці і викладена в постановах Верховного Суду від 28.03.2018 у справі №910/32579/15, від 22.05.2018 у справі №923/712/17, від 21.01.2019 у справі №925/2028/15, від 02.07.2019 у справі №918/537/18, від 29.08.2019 у справі №905/2245/17, від 26.02.2020 у справі №915/400/18.

За статтею 931 ЦК України розмір плати експедиторові встановлюється договором транспортного експедирування, якщо інше не встановлено законом. Якщо розмір плати не встановлений, клієнт повинен виплатити експедитору розумну плату.

Відповідно до статті 610, 611 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання. У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Згідно з ч. 1 ст. 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ч. 1 ст. 193 ГК України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Частиною 1 ст. 526 ЦК України встановлено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно з ч. 1 ст. 216 ГК України за порушення господарського зобов`язання учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Відповідно до ст. 230 ГК України штрафними санкціями у розумінні цього Кодексу визначає господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Згідно з ч. 6 ст. 232 ГК України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

За приписами статті 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Умовами Договору сторони погодили, що за порушення замовником термінів оплати послуг, наданих відповідно до цього Договору або Додатків до цього Договору, він сплачує виконавцю пеню у розмірі облікової ставки НБУ від суми боргу за кожен день прострочення (п. 8.3 Договору).

Апеляційний господарський суд погоджується із висновком суду першої інстанції щодо розрахунку пені, який здійснений позивачем за зустрічним позовом за формулою: Пеня = С х 2ОСД х Д / 100, де С - сума заборгованості за період; 2ОСД - подвійна облікова ставка НБУ в день прострочення; Д - кількість днів прострочення, по кожному Акту здачі-приймання робіт (наданих послуг), що відповідає вимога чинного законодавства та є арифметично вірним, за виключення 2 323,94 грн пені, нарахованої по Акту №ОУ-0001034 здачі-приймання робіт (наданих послуг) від 31.07.2019 на суму 30 000,00 грн.

Таким чином, до стягнення з відповідача за зустрічним позовом на користь позивача за зустрічним позовом підлягає 307 548,28 грн пені.

Крім того, відповідно до ч. 2 ст. 625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлено договором або законом.

Перевіривши розрахунок заявлених до стягнення 3% річних (за формулою: сума санкції = С х 3% х Д / 365 / 100, де С - сума заборгованості; Д - кількість днів прострочення), за виключенням 3% річних в сумі 485,75 грн по Акту №ОУ-0001034 здачі-приймання робіт (надання послуг) від 31.07.2019 на суму 30 000,00 грн, суд встановив, що розрахунок виконано арифметично вірно, а тому до стягнення з відповідача за зустрічним позовом на користь позивача за зустрічним позовом підлягає 68 306,26 грн 3 % річних.

Згідно з ч. 1 ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ч.1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно з ч. 1 ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтуються на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Відповідно до ст.ст. 76, 77 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

За таких обставин, позовні вимоги за первісним позовом підлягають частковому задоволенню, до стягнення підлягає 2 697 200,00 грн штрафу з Товариства з обмеженою відповідальністю «Айен Лоджистик» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Геліос Дістрібюшин». Зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Айен Лоджистик» також підлягає частковому задоволенню, із стягненням з Товариства з обмеженою відповідальністю «Геліос Дістрібюшин» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Айен Лоджистик» 3 870 963,28 грн. основного боргу, 307 548,87 грн пені, 68 306,26 грн процентів річних. В решті позовних вимог по первісному позову слід відмовити, а в частині вимог про стягнення 30 000,00 грн основного боргу, 3% річних в сумі 485,75 грн та пені в сумі 2 323,94 грн за зустрічним позовом залишити без розгляду.

Доводи апелянта про те, що товарно-транспортні накладні за первісним позовом надані за період з квітня по травень 2019, а Акти здачі-приймання (надання послуг) за зустрічним позовом за період з червня по липень 2019, не спростовують вимоги позивача за зустрічним позовом та не спростовують наявності заборгованості за заявленими за зустрічним позовом вищезазначеними Актами здачі-приймання (надання послуг) з урахуванням умов визначених сторонами в п.4.1 Договору.

Стосовно доводів апелянта про недостачу товару, яку встановлено за результатами проведеної інвентаризації товару, переданого на зберігання, що є супутньою послугою за Договором, то зазначене є предметом розгляду у справі №911/591/19.

В силу приписів ч. 4 ст. 75 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Враховуючи відсутність рішення, яке набрало законної сили, у справі №911/591/19, вказані обставини не мають преюдиційного значення для вирішення даного спору.

Згідно з ч. 4 ст. 11 ГПК України суд застосовує при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і протоколи до неї, згоду на обов`язковість яких надано Верховною Радою України, та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Європейський суд з прав людини у рішенні від 10.02.2010 у справі «Серявін та інші проти України» зауважив, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною, залежно від характеру рішення.

У справі «Трофимчук проти України» Європейський суд з прав людини також зазначив, хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довод.

В п. 53 рішення Європейського суду з прав людини у справі «Федорченко та Лозенко проти України» від 20.09.2012 зазначено, що при оцінці доказів суд керується критерієм доведення «поза розумним сумнівом». Тобто, аргументи сторони мають бути достатньо вагомими, чіткими та узгодженими.

Відповідно до ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Зважаючи на вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку про те, що рішення Господарського суду Київської області від 03.08.2020 у справі №911/3212/19 прийнято з повним та всебічним дослідженням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв`язку з чим апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «Геліос Дістрібюшн» задоволенню не підлягає.

Згідно ст. 129 ГПК України судові витрати за розгляд апеляційної скарги покладаються на Товариство з обмеженою відповідальністю «Геліос Дістрібюшн».

Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Геліос Дістрібюшн» залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Київської області від 03.08.2020 у справі № 910/3212/19 - без змін.

2. Судові витрати за розгляд апеляційної скарги покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю «Геліос Дістрібюшн».

3. Матеріали справи № 911/3212/19 повернути до Господарського суду Київської області.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у господарських справах в порядку і строки, визначені в ст.ст. 287, 288, 289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 07.12.2020.

Головуючий суддя С.В. Владимиренко

Судді І.П. Ходаківська

В.А. Корсак