ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про повернення апеляційної скарги

30 листопада 2020 року м. ОдесаСправа № 916/100/20
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівБогатиря К.В. Поліщук Л.В., Філінюка І.Г.
розглянувши апеляційну скаргу уповноваженої особи акціонерів боржника ОСОБА_1
на постанову Господарського суду Одеської області
від16.06.2020
у справі за заявою кредитора до боржника про№ 916/100/20 Товариства з обмеженою відповідальністю „Експерт Партнер Публічного акціонерного товариства «Агропромисловий плодовоовочевий комбінат «Одеса» банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Постановою Господарського суду Одеської області від 16.06.2020 припинено процедуру розпорядження майном публічного акціонерного товариства «Агропромисловий плодовоовочевий комбінат «Одеса» (65044, м. Одеса, Французький бульвар, 22; ) та повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Музиченка В. В.; затверджено звіт арбітражного керуючого Музиченка В. В. про нарахування і виплату грошової винагороди та витрат за виконання повноважень розпорядника майна публічного акціонерного товариства «Агропромисловий плодовоовочевий комбінат «Одеса» в загальній сумі 54 859,23 грн.; визнано банкрутом публічне акціонерне товариство «Агропромисловий плодовоовочевий комбінат «Одеса» (65044, м. Одеса, Французький бульвар, 22; ); відкрито строком на дванадцять місяців ліквідаційну процедуру публічного акціонерного товариства «Агропромисловий плодовоовочевий комбінат «Одеса», передбачену Розділом IV Кодексу України з процедур банкрутства; призначено ліквідатором публічного акціонерного товариства «Агропромисловий плодовоовочевий комбінат «Одеса» арбітражного керуючого Музиченка Віталія Вікторовича (свідоцтво №1810 від 23.06.2017р.); скасовано арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, та інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника; припинено повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше, члени виконавчого органу (керівник) банкрута звільняються з роботи у зв`язку з банкрутством підприємства, а також припиняються повноваження власника (органу, уповноваженого управляти майном) майна банкрута; зобов`язано посадових осіб публічного акціонерного товариства «Агропромисловий плодовоовочевий комбінат «Одеса» протягом 15 днів з дня призначення ліквідатора банкрута передати бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов`язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до закону; зобов`язано ліквідатора банкрута після завершення всіх розрахунків з кредиторами подати до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс банкрута.

13.08.2020 року до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга уповноваженої особи акціонерів боржника Погорілого О.В. на постанову Господарського суду Одеської області від 16.06.2020 по справі № 916/100/20.

Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи № 916/100/20 було визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Богатир К.В., судді Бєляновський В.В., Поліщук Л.В., що підтверджується витягом з протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу колегії від 14.08.2020.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.08.2020 апеляційну скаргу уповноваженої особи акціонерів боржника Погорілого О.В. на постанову Господарського суду Одеської області від 16.06.2020 по справі № 916/100/20 - залишено без руху; встановлено апелянту строк протягом 10 днів з дня вручення цієї ухвали для усунення недоліків при поданні апеляційної скарги шляхом надання Південно-західному апеляційному господарському суду: 1) письмових повідомлень про проведення Загальних зборів та їх порядок денний з доказами їх надсилання акціонерам персонально простим листом або вручення особисто під розпис (п.7.6 Статуту); 2) доказів публікації в офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних папері та фондового ринку України повідомлення про проведення Загальних зборів(п.7.6 Статуту); 3) доказів реєстрації акціонерів (їх представників) складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера(п.7.11 Статуту); 4) переліку акціонерів, які мають право на участь у Загальних зборах, який було складено станом на 24 годину за три робочі дні до дня проведення таких зборів у порядку встановленому законодавством про депозитарну систему України(п.7.11.1. Статуту); роз`яснено Погорілому О.В., що при невиконанні вимог даної ухвали, апеляційна скарга вважається неподаною та повертається апелянту.

Копія оскаржуваної ухвали направлялася апелянту засобами поштового зв`язку та повернулася без вручення, після чого апелянт отримав копію ухвали Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.08.2020 наручно 12.11.2020.

23.11.2020 до Південно-західного апеляційного господарського суду від апелянта надійшла заява про усунення недоліків, до якої було додано Копію рішення загальних зборів акціонерів ПАТ «Агропромисловий плодовоовочевий комбінат Одеса» про призначення наглядової ради товариства та копія Протоколу № 3 наглядової ради Відкритого акціонерного товариства «Агропромисловий плодоовочевий комбінат «Одесса» від 01.07.2020 про призначення уповноваженої особи учасників (акціонерів).

Окрім того, у даній заяві апелянт вказав, що ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» не передбачено внесення відомостей про призначення уповноваженої особи учасників (акціонерів) у справі про банкрутство. Тобто єдиним належним доказом наявності повноважень уповноваженої особи учасників (акціонерів) у справі про банкрутство є рішення (протокол) наглядової ради, до повноважень якої відноситься захист прав акціонерів, як і зазначено у статуті, і як вірно встановив суд у пізніше прийнятій постанові у цій же справі.

Апелянт також зазначив, що у Постанові Південно-західного апеляційного господарського суду від 12.11.2020 по справі № 916/100/20 було встановлено, що Наглядова рада є органом Товариства, що здійснює захист прав акціонерів і призначення керівника входить до компетенції Наглядової ради.

Розглянувши дану заяву, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника - особа, уповноважена вищим органом управління боржника представляти інтереси засновників під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.

Відповідно до п. 7.2. Статуту Публічного акціонерного товариства «Агропромисловий плодоовочевий комбінат «Одеса», затвердженого загальними зборами акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Агропромисловий плодоовочевий комбінат «Одесса» протоколом № 1 від 31.03.2011 (надалі - Статут), Загальні збори є вищим органом Товариства.

Відповідно до підпункту 25 п. 2.2.4. Статуту Публічного акціонерного товариства «Агропромисловий плодоовочевий комбінат «Одеса», відповідно до вимог чинного законодавства до виключної компетенції Загальних зборів також можуть бути віднесені й інші питання.

Таким чином, на підставі ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства та підпункту 25 п. 2.2.4. Статуту Публічного акціонерного товариства «Агропромисловий плодоовочевий комбінат «Одеса» саме до виключної компетенції Загальних зборів Публічного акціонерного товариства «Агропромисловий плодоовочевий комбінат «Одеса» належить визначення уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника для представлення інтересів засновників під час провадження у справі про банкрутство.

На підтвердження своїх повноважень Погорілий О.В. надав суду при подачі апеляційної скарги Протокол № 3 Зборів акціонерів ПАТ «Агропромисловий плодоовочевий комбінат «Одесса» від 02.07.2020, відповідно до якого на зборах акціонерів були присутні акціонери, які разом володіють 63,93 % акцій товариства. За результатами даних зборів вирішено призначити строком на 3 роки уповноваженою особою учасників (акціонерів) Публічного акціонерного товариства «Агропромисловий плодоовочевий комбінат «Одесса» ОСОБА_1 .

Однак на виконання вимог ухвали Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.08.2020 апелянт не надав суду письмові повідомлення про проведення Загальних зборів та їх порядок денний з доказами їх надсилання акціонерам персонально простим листом або вручення особисто під розпис (п.7.6 Статуту); докази публікації в офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України повідомлення про проведення Загальних зборів(п.7.6 Статуту); докази реєстрації акціонерів (їх представників) складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера(п.7.11 Статуту); перелік акціонерів, які мають право на участь у Загальних зборах, який було складено станом на 24 годину за три робочі дні до дня проведення таких зборів(п.7.11.1. Статуту).

З огляду на все вищевикладене, колегія суддів не може встановити правомочність таких Загальних зборів та наявність у Погорілого О.В. повноважень представляти інтереси акціонерів боржника у відповідності до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства.

Окрім того, Погорілий О.В. надав Протокол № 3 наглядової ради Відкритого акціонерного товариства «Агропромисловий плодоовочевий комбінат «Одесса» від 01.07.2020, яким теж було вирішено призначити строком на 3 роки уповноваженою особою учасників (акціонерів) Публічного акціонерного товариства «Агропромисловий плодоовочевий комбінат «Одесса» ОСОБА_1 .

Однак, відповідно до Статуту Наглядова рада не є вищим органом Товариства, а отже своїм рішенням не може визначати уповноважену особу боржника. Наглядова рада є органом Товариства, що здійснює захист прав акціонерів, і в межах компетенції, визначеної чинним законодавством та цим Статутом, контролює та регулює діяльність виконавчого органу.

Відповідно до Статуту до виключної компетенції Наглядової ради не віднесено визначення уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника для представлення інтересів засновників під час провадження у справі про банкрутство. Окрім того, підпунктом 32 п. 7.21 Статуту встановлено, що до виключної компетенції Наглядової ради належать інші питання, відповідно чинного законодавства. Однак, чинне законодавство не встановлює право Наглядової ради визначати уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника для представництва у процедурі банкрутства.

З огляду на це, Протокол № 3 наглядової ради Відкритого акціонерного товариства «Агропромисловий плодоовочевий комбінат «Одесса» від 01.07.2020 не встановлює наявність у Погорілого О.В. повноважень уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника у відповідності до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства.

Станом на теперішній час недоліки, встановлені судом апеляційної інстанції при поданні апеляційної скарги, апелянтом ОСОБА_1 не усунуті.

Відповідно до п. 2 ст. 260 Господарського процесуального кодексу України, до апеляційної скарги, яка оформлена з порушенням вимог, встановлених статтею 258 цього Кодексу, застосовуються положення статті 174 цього Кодексу.

Згідно з п. 4 ст. 174 Господарського процесуального кодексу України, якщо позивач не усунув недоліки позовної заяви у строк, встановлений судом, заява вважається неподаною і повертається особі, що звернулася із позовною заявою.

Про вказані наслідки апелянту ОСОБА_1 було повідомлено в ухвалі Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.08.2020. Разом з цим, скаржником станом на дату винесення даної ухвали не усунуто недоліки апеляційної скарги, зазначені в ухвалі суду від 14.08.2020.

За таких обставин апеляційна скарга ОСОБА_1 на постанову Господарського суду Одеської області від 16.06.2020 по справі № 916/100/20 підлягає поверненню скаржнику.

Відповідно до ч. 8 ст. 260 ГПК України копія ухвали про повернення апеляційної скарги надсилається учасникам справи у порядку, визначеному статтею 242 цього Кодексу. Скаржнику надсилається копія ухвали про повернення апеляційної скарги разом з апеляційною скаргою та доданими до скарги матеріалами. Копія апеляційної скарги залишається в суді апеляційної інстанції.

Керуючись ст.ст. 174, 234, 258, 260 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд, -

У Х В А Л И В:

Повернути апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Господарського суду Одеської області від 16.06.2020 по справі № 916/100/20.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду.

Додаток: апеляційна скарга з додатками на 33 аркушах, конверт - на адресу ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ).

Головуючий К.В. Богатир

Судді: Л.В. Поліщук

І.Г. Філінюк