АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про відкладення

30 листопада 2020 року м. ОдесаСправа № 916/3781/19
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Аленіна О.Ю.

суддів: Богатиря К.В., Лавриненко Л.В.

секретар судового засідання: Герасименко Ю.С.

За участю представників учасників справи:

від ОСОБА_1 адвокат Рибак А.В. та ОСОБА_1 особисто;

ОСОБА_2 особисто;

ОСОБА_3 особисто;

ОСОБА_4 особисто;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення Господарського суду Одеської області від 16.06.2020

по справі №916/3781/19

за позовом ОСОБА_1 та ОСОБА_2

до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку Абсолют-Е

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача:

1) ОСОБА_4

2) ОСОБА_5

3) ОСОБА_6

4) ОСОБА_3

про визнання недійсним рішення установчих зборів співвласників багатоквартирного будинку та скасування державної реєстрації

ВСТАНОВИВ

На розгляді колегії суддів Південно-західного апеляційного господарського суду у складі судді-доповідача: Аленіна О.Ю., суддів-членів колегії: Богатиря К.В., Лавриненко Л.В. знаходиться апеляційна скарга ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Одеської області від 16.06.2020.

Відповідно до ст.216 ГПК України суд відкладає розгляд справи у випадках, встановлених частиною другою статті 202 цього Кодексу. Про відкладення розгляду справи або перерву в судовому засіданні, місце, дату і час нового судового засідання або продовження судового засідання суд повідомляє під розписку учасників справи, свідків, експертів, спеціалістів, перекладачів, які були присутніми в судовому засіданні. Учасники справи, свідки, експерти, спеціалісти, перекладачі, які не прибули або яких суд вперше залучає до участі в судовому процесі, повідомляються про судове засідання ухвалами.

За приписами ст. 202 ГПК України суд відкладає розгляд справи в судовому засіданні в межах встановленого цим Кодексом строку з таких підстав: 1) неявка в судове засідання учасника справи, щодо якого немає відомостей про направлення йому ухвали з повідомленням про дату, час і місце судового засідання; 2) перша неявка в судове засідання учасника справи, якого повідомлено про дату, час і місце судового засідання, якщо він повідомив про причини неявки, які судом визнано поважними; 3) виникнення технічних проблем, що унеможливлюють участь особи у судовому засіданні в режимі відеоконференції, крім випадків, коли відповідно до цього Кодексу судове засідання може відбутися без участі такої особи; 4) необхідність витребування нових доказів, у випадку коли учасник справи обґрунтував неможливість заявлення відповідного клопотання в межах підготовчого провадження.

Відповідно до частини другої статті 281 ГПК України процедурні питання, пов`язані з рухом справи, клопотання та заяви учасників справи, питання про відкладення розгляду справи, оголошення перерви, зупинення провадження у справі, а також в інших випадках, передбачених цим Кодексом, вирішуються судом апеляційної інстанції шляхом постановлення ухвал в порядку, визначеному цим Кодексом для постановлення ухвал суду першої інстанції.

Судом апеляційної інстанції отримано клопотання ОСОБА_2 та третіх осіб про витребування доказів в якому останні просять витребувати у відповідача оригінали або належним чином засвідчені копії наступних документів:

- реєстр співвласників (список власників квартир та нежитлових приміщень) багатоквартирного будинку, розташованого за адресою АДРЕСА_1 станом на 18.12.2016;

- документи, що підтверджують направлення ініціативною групою і вручення кожному співвласнику будинку під розписку повідомлення в письмовій формі про проведення установчих зборів, в якому зазначається з чиєї ініціативи скликаються збори, місце і час проведення, проект порядку денного;

- листок реєстрації (реєстраційний список) співвласників багатоквартирного будинку, розташованого за адресою АДРЕСА_1 , присутніх на установчих зборах зі створення об`єднання співвласників багатоквартирного будинку;

- картотеку реєстрації мешканців будинку, яка згідно з актом приймання-передачі багатоквартирного будинку, розташованого за адресою АДРЕСА_1 , що обліковується на балансі КП «ЖКС «Північний», в управління (на баланс) ОСББ «Абсолют - Е» від 29.09.2017 була передана до ОСББ «Абсолют - Е».

В обґрунтування даного клопотання представники зазначають, що під час розгляду справи у суді першої інстанції, суд зобов`язав відповідача надати такі документи протокольним рішенням, яке зафіксовано в протоколі судового засіданні від 15.05.2020. Проте, такі документи відповідачем надані не буди. Причин невиконання протокольного рішення суду першої інстанції відповідач не пояснив. Внаслідок чого як суд першої інстанції, так й учасники справи були позбавлені можливості ознайомитися та дослідити зазначені документи.

Відсутність таких документів, на думку заявників, не надає можливості достовірно встановити обставини, які мають значення для справи, зокрема дійсну кількість власників квартир та нежитлових приміщень будинку станом на дату провденн6я установчих зборів 18.12.2016, факт направлення ініціативною групою і вручення кожному співвласнику будинку під розписку повідомлення в письмовій формі про проведення установчих зборів, в якому зазначається з чиєї ініціативи скликаються збори, місце і час проведення, проект порядку денного, а також факт особистої присутності на установчих зборах, що відбулися 18.12.2016 власників квартир та нежитлових приміщень у будинку у кількості 109-ти осіб.

Також судом апеляційної інстанції отримано клопотання ОСОБА_1 про витребування доказів в якому остання просить витребувати у ОСББ "Абсолют-Е" оригінали або належним чином засвідчені копії наступних документів:

- реєстр співвласників (список власників квартир та нежитлових приміщень) багатоквартирного будинку, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , станом на 18.12.2016;

- документи, що підтверджують направлення ініціативною групою і вручення кожному співвласнику будинку під розписку повідомлення в письмовій формі про проведення установчих зборів, в якому зазначається з чиєї ініціативи скликаються збори, місце і час проведення, проект порядку денного;

- листок реєстрації (реєстраційний список) співвласників багатоквартирного будинку, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , присутніх на установчих зборах зі створення об`єднання співвласників багатоквартирного будинку;

- картотеку реєстрації мешканців будинку, яка згідно з актом приймання-передачі багатоквартирного будинку, розташованого за адресою: вул. Академіка Заболотного, 6, що обліковується на балансі КП "ЖКС "Північний", в управління (на баланс) ОСББ "Абсолют-Е" від 29.09.2017 року була передана до ОСББ "Абсолют-Е".

Позивач в обґрунтування даного клопотання зазначає, що під час розгляду справи в суді першої інстанції, учасники справи неодноразово наголошували, що при створенні ОСББ «Абсолют-Е» не було достовірного списку (реєстру) співвласників та/або мешканців багатоквартирного будинку розташованого за адресою: вул. Академіка Заболотного, 6, що призвело до того, що у протоколі установчих зборів співвласників будинку, на якому було прийнято рішення про створення ОСББ «Абсолют-Е», була зазначена не достовірна інформація про співвласників та/або мешканців багатоквартирного будинку.

За твердженням позивача, судом першої інстанції не було отримано доказів на витребуванні, яких наполягали учасники судового процесу для всебічного та об`єктивного розгляду справи, а також для можливості встановлення обставин, що мають значення по цій справі. Так згідно акту приймання-передачі багатоквартирного будинку розташованого за адресою: АДРЕСА_1 ОСББ «Абсолют-Е» прийняло від КП ЖКС «Північний», зокрема і картотеку реєстрації мешканців будинку. ОСОБА_1 зазначає, що неодноразово зверталася до Голови правління ОСББ «Абсолют-Е» ОСОБА_7 з прохання надати можливість ознайомитися з установчими документами та іншими документами по створенню і діяльності ОСББ «Абсолют-Е», в тому числі і з картотекою реєстрації мешканців будинку . Проте, дані звернення керівництвом ОСББ «Абсолют-Е» були проігноровані та можливості ознайомитися з документами правлінням ОСББ «Абсолют-Е» надано не було.

Позивач також наголошує на тому, що ОСОБА_7 на ім`я Одеського міського голови було подано заяву про дату, час, та місце проведення установчих зборів про створення ОСББ «Абсолют-Е», яка підписана особисто ОСОБА_8 , а також містить підписи членів ініціативної групи ОСОБА_3 та ОСОБА_9 . Однак, дані особи стверджують, що таку заяву не підписували. Отже, позивач вважає, що ОСОБА_7 особисто склав та написав вищезазначену заяву, до якої без відома громадян ОСОБА_3 та ОСОБА_9 включив їх прізвища, ініціали та підробив їх особисті підписи.

Також, за твердженням позивача, протокол установчих зборів про створення ОСББ «Абсолют-Е» підписали фізичні особи, які вказані співвласниками багатоквартирного будинку розташованого за адресою; АДРЕСА_1 проте вони не мали можливості підписати даний протокол.

Дані обставини, на переконання позивача, свідчать про те, що при створенні ОСББ «Абсолют-Е» використовувалися данні та ставилися підписи, осіб які не були присутні на установчих зборах та не приймали участь у створенні даного ОСББ. Отже при створені ОСББ «Абсолют-Е» не була отримана достовірна інформація про мешканців та співвласників будинку за місцезнаходженням: АДРЕСА_1 .

Інформація яка розміщена в картотеці реєстрації мешканців будинку, як вважає позивач, надасть змогу встановити осіб, які мешкали в будинку за місцезнаходженням: АДРЕСА_1 та мали право приймати участь в установчих зборів про створення ОСББ.

Розглянувши під час судового засідання від 30.11.2020 клопотання учасників справи про витребування доказів, колегія суддів дійшла висновку про його задоволення з огляду на таке.

Статтею 81 ГПК України визначено, що учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Таке клопотання повинно бути подане в строк, зазначений в частинах другій та третій статті 80 цього Кодексу. Якщо таке клопотання заявлено з пропуском встановленого строку, суд залишає його без задоволення, крім випадку, коли особа, яка його подає, обґрунтує неможливість його подання у встановлений строк з причин, що не залежали від неї.

У разі задоволення клопотання суд своєю ухвалою витребовує відповідні докази.

Будь-яка особа, в якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду.

Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

У разі неподання учасником справи витребуваних судом доказів без поважних причин або без повідомлення причин суд, залежно від того, яка особа ухиляється від їх подання та яке ці докази мають значення, може визнати обставину, для з`ясування якої витребовувався доказ, або відмовити у її визнанні, або розглянути справу за наявними в ній доказами, а у разі неподання таких доказів позивачем - також залишити позовну заяву без розгляду.

Як вбачається з наявних матеріалів справи, під час розгляду справи у суді першої інстанції, позивачі звернулися до суду першої інстанції із клопотання про витребування доказів в якому, з урахуванням уточнень, просили витребувати у відповідача належним чином засвідчені копії наступних документів: 1) протокол створення ініціативної групи для реєстрації ОСББ «Абсолют-Е», 2) реєстр співвласників багатоквартирного будинку, розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Заболотного,6, станом на 18.12.2016; 3) повідомлення про проведення установчих зборів зі створення ОСББ «Абсолют-Е»; 4) докази повідомлення в установленому законом порядку усіх співвласників квартир та нежитлових приміщень про дату, час та місце проведення установчих зборів створення ОСББ за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Заболотного,6, 5) протокол установчих зборів співвласників будинку за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Заболотного,6; 6) картотеку реєстрації мешканців будинку, яка згідно з актом приймання-передачі багатоквартирного будинку, яка згідно з актом приймання-передачі багатоквартирного будинку розташованого за адресою: вул. Академіка Заболотного, 6, що обліковується на балансі КП "ЖКС "Північний", в управління (на баланс) ОСББ "Абсолют-Е" від 29.09.2017 року була передана до ОСББ "Абсолют-Е" (т. 2, а.с. 168-169).

У відповідності до протоколу судового засідання Господарського суду Одеської області від 15.05.2020, представник відповідача Єфімов В.Є. повідомив, що зможе надати оригінал опитувального листа та протокол установчих зборів, а також картотеку реєстрації мешканців будинку.

Судом першої інстанції зобов`язано відповідача надати суду документи, зазначені в заяві про уточнення клопотання про витребування доказів (т.2, а.с. 170-172, протокол судового засідання).

Втім, як свідчать наявні матеріали справи, відповідач витребувані судом першої інстанції документи не надав та про причини неможливості надання таких доказів суд не повідомив.

З урахуванням наведеного, колегія суддів, заслухавши під час судового засідання пояснення представників учасників справи, з метою повного та всебічного розгляду справи визнала за необхідне задовольнити заявлені учасниками справи клопотання про витребування доказів.

Враховуючи викладене, керуючись 120, 121, 202, 216, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

У Х В А Л И В:

1. Відкласти розгляд справи №916/3781/19 на 13.01.2021 об 11:00.

2. Повідомити учасників справи про розгляд справи 13.01.2021 об 11:00.

3. Засідання відбудеться у приміщенні Південно-західного апеляційного господарського суду за адресою: м. Одеса, пр. Шевченка, 29, зал судових засідань №8.

4. Витребувати у Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку Абсолют-Е оригінали або належним чином засвідчені копії наступних документів:

- реєстр співвласників (список власників квартир та нежитлових приміщень) багатоквартирного будинку, розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Заболотного,6, станом на 18.12.2016;

- документи, що підтверджують направлення ініціативною групою і вручення кожному співвласнику будинку під розписку повідомлення в письмовій формі про проведення установчих зборів, в якому зазначається з чиєї ініціативи скликаються збори, місце і час проведення, проект порядку денного;

- листок реєстрації (реєстраційний список) співвласників багатоквартирного будинку, розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Заболотного, 6, присутніх на установчих зборах зі створення об`єднання співвласників багатоквартирного будинку;

- картотеку реєстрації мешканців будинку, яка згідно з актом приймання-передачі багатоквартирного будинку, розташованого за адресою: вул. Академіка Заболотного, 6, що обліковується на балансі КП "ЖКС "Північний", в управління (на баланс) ОСББ "Абсолют-Е" від 29.09.2017 року була передана до ОСББ "Абсолют-Е".

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та не підлягає оскарженню.

Суд звертає увагу, що відповідно до положень статті 81 Господарського процесуального кодексу України, будь-яка особа, в якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду. Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали. У разі неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, або неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, передбачені цим Кодексом.

Головуючий суддя Аленін О.Ю.

Суддя Богатир К.В.

Суддя Лавриненко Л.В.