ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"19" листопада 2020 р. Справа № 924/915/20

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Мухи М.Є, за участю секретаря судового засідання Попика О.В. розглянувши матеріали

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "РАЖТ СЕМЕНС - УКРАЇНА" м. Київ

до товариства з обмеженою відповідальністю "АГРО - ФОРТЕ" с. Ставниця Летичівський район Хмельницька область

про стягнення 3 801 951,57грн.

Рішення виноситься після оголошеної в судовому засіданні 10.11.2020р. перерви.

В судовому засіданні відповідно до ст.240 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Процесуальні дії по справі.

Ухвалою від 07.08.2020р. відкрито провадження у справі, постановлено розглядати справу за правилами загального позовного провадження із стадії підготовчого провадження. Підготовче засідання призначено на 01.09.2020р. У підготовчих засіданнях 01.09.2020р. та 16.09.2020р. оголошувалась перерва до 17.10.2020р. Ухвалою від 17.10.2020р. продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів, підготовче засідання відкладено на 21.10.2020р. Ухвалою від 21.10.2020р. закрито підготовче провадження, справу призначено до судового розгляду по суті на 10.11.2020р. У судовому засіданні оголошувалась перерва до 19.11.2020р.

Виклад позицій учасників справи, заяви, клопотання.

Позивач звернувся із позовом до суду про стягнення із відповідача 112202,82грн. боргу за договором поставки від 03.09.2018р. №3/09-1, 3072,99грн. 3% річних, 3399,72грн. інфляційних втрат, 24011,40грн. пені, 282 068,32грн. попередньо оплачених коштів, 1 090 155,92грн. штрафу, 2 287 040,40грн. штрафу. В обґрунтування позову позивач посилається на невиконання відповідачем умов договору поставки №3/09-1 від 03.09.2018р., зокрема вказує, що згідно п.4-2 Договору Покупець поставляє "Насіння Супер Еліти" Виробнику в строк до 25 вересня 2018року. Зазначає, що 20.09.2018 року поставка "Насіння Супер Еліти" в повному обсязі на суму 112 202,82 грн. здійснена Покупцем вчасно та прийнята Відповідачем, що підтверджується видатковою накладною № 56 та товарно-транспортною накладною №Р56 від 20.09.2018 року, довіреністю № 200 від 20.09.2018р. Повідомляє, що станом на 31 липня 2020 року сума заборгованості ТОВ "Агро-Форте" перед ТОВ "РАЖТ Семенс-Україна" за поставлене "Насіння Супер Еліти" становить 112 202,82 грн. На дану суму боргу позивачем нараховані 3% річних за період з 31.08.2019р. по 31.07.2020р., 3399,72грн. інфляційних нарахувань за період серпень 2019 року - червень 2020 року,24011,40грн. пені за період з 31.08.2019р. по 31.07.2020р.

Також позивач вказує, що відповідно до п.2.1. Договору Відповідач зокрема взяв на себе обов`язок здійснити висів "Насіння Супер Еліти" на ділянці розмноження загальною площею 18 га, дотримуючись зазначеної Договором технології та методики, яка визначена в додатку №1 до Договору, здійснити збирання та доробку Сировини, і поставити у повному обсязі отримане внаслідок цього Насіння Позивачу. Пунктом 5.1 Договору встановлено термін поставки Насіння 25.08.2019р. При цьому Виробник має попередньо надати Покупцю інформацію щодо кожної партії з визначенням маси тисячі зерен, схожості, фракції та іншими якісними показниками. Поставка Насіння може здійснюватися частинами. У пункті 2.2. Договору Позивач та Відповідач на момент підписання Договору погодили загальну кількість Насіння - 120 т.

Повідомляє, що 03.09.2019р. Позивачем здійснено оплату згідно Рахунку-фактури №СФ-0000636 від 03.09.2019р. щодо очікуваної поставки Насіння Відповідачем у кількості 57 тон на загальну суму 434537,68грн. Разом з тим, зауважує позивач, поставка Насіння здійснена Відповідачем частково - лише у кількості 20 тон на суму 152 469,36 грн. 05.09.2019р., тобто з порушенням: термінів поставки (п. 5.1 Договору); обсягів Насіння (п.2.2. Договору). Отже, підсумовує позивач, ним здійснено переплату у вигляді вартості непоставленого Насіння, що розраховується як різниця між оплатою та фактично поставленим Насінням (434 537,68 грн. - 152 469,36 грн.) - 282 068,32 грн.

Поряд із цим позивач просить стягнути з відповідача 1090155,92грн. штрафу відповідно до п.11.6 договору та 2 287 040.40грн. штрафу на підставі п.11.7 договору.

Відповідач у відзиві на позов проти позовних вимог заперечує, вважає їх безпідставними та необґрунтованими з огляду на таке. На виконання умов Договору Відповідач отримав від Позивача Насіння Супер Еліти м`якої пшениці сорту Бардотка здійснив його висів збирання та доробку. Відповідач поставив зібране Насіння в кількості 57 т., до свого складу. 03.09.2019р. Позивачу виставлено рахунок №СФ-0000636 на оплату за поставлене насіння пшениця м`яка, озима, сорт Бардотка-еліта у кількості - 57т., сума до оплати з ПДВ - 434 537,68 грн. Відповідно до платіжного доручення №205 від 03.09.2019р. вказаний рахунок оплачено Позивачем. 05.09.2019 року Позивачем, на виконання умов Договору, вивезено зі складу Відповідача частину Насіння в кількості 20 т., що підтверджується видатковою накладною №РН-0000395 від 05.09.2019 року, вказані обставини визнаються Сторонами та не потребують доказування. Інша частина насіння в кількості 37т., на даний час перебуває на складі Відповідача, але Позивач відмовляється його забирати, що підтверджується складською квитанцією та складською довідкою. Відповідач повідомляє, що неодноразово звертався до Позивача з вимогою забрати згадане Насіння, в тому числі письмово, що підтверджується листом від 11.03.2020 року, але дані вимоги Відповідача були проігноровані. Звертає увагу суду на п.п.3.3 Договору яким Сторони погодили, що до моменту поставки насіння можливий перегляд ціни, при цьому Сторони визначили, що ціна буде визначатися за погодженою формулою, але даним пунктом чітко передбачено, що ціна погоджується шляхом підписання додаткової угоди. Будь-яких додаткових угод щодо визначення кількості та ціни товару Сторони не підписували. Зауважує, що Позивач не довів належними та допустимими доказами, про обов`язок поставити Товар саме в кількості 120 т., за ціною яка вказана Позивачем у позовній заяві.

Щодо стягнення 112202,82грн. вартості поставленого насіння "Супер Еліти", відповідач вважає, що ця сума входить до вартості насіння, яке мало бути поставлене ним позивачу на виконання умов договору. Також відповідач вважає, що ним не порушено умови договору з підстав вказаних позивачем у позові, тому нараховані та заявлені до стягнення пеня, штраф, інфляційні втрати та 3% річних є необґрунтованими. З огляду на викладене, у позові просить відмовити.

Позивач у відповіді на відзив звертає увагу суду, що п.5.1 Договору встановлений термін поставки Насіння: "Виробник поставляє все Насіння Покупцю на умовах FСА (Інкотермс 2000) склад Виробника в строк до 25.08.2019р. Окрім того, цим же пунктом 5.1 Договору поставки закріплено, що "Виробник має попередньо надати Покупцю інформацію щодо кожної партії з визначенням маси тисячі зерен, схожості, фракції та іншими якісними показниками. Поставка Насіння може здійснюватися частинами". Однак, як наголошує позивач, ні у строк до 25.08.2019 року, ні пізніше Відповідач не виконав умови договору щодо поставки насіння. Крім того, попередньо Відповідачем не повідомлялася інформація про партії Насіння з визначенням маси тисячі зерен, схожості, фракції та іншими якісними показниками. Лише Листом від 11.03.2020 року Відповідач повідомив про збирання врожаю та доробку сировини, та нібито її знаходження на складі.

Поряд із цим позивач зазначає, що п.6.6. договору поставки закріплено: "Покупець має право відмовити в прийманні всього або відповідної частими Насіння в наступних випадках, зокрема, суттєвих порушень Виробником умов даного Договору та Додатків до нього". Вважає, що, Відповідачем під час дії договору були допущені суттєві порушення його умов, зокрема щодо визначення площ розмноження, дотримання технологічного процесу, здійснення відбору проб (зразків), збирання врожаю тощо, зазначене призвело до того, що Позивач скористався правом, наданим п. 6.6 договору та відмовився приймати Насіння. Окремо наголошує, що наведені вище порушення є підставою для застосування договірної відповідальності, встановленою п. 11.7 Договору поставки. Позов просить задовольнити.

Представники сторін у судове засідання не з`явились.

Фактичні обставини, встановлені судом, та зміст спірних правовідносин.

03.09.2018р. між ТОВ "РАЖТ Семенс-Україна" (Покупець) та ТОВ "Агро-Форте" (Виробник) укладено договір поставки №3/09-1 відповідно до п.2.1 Договору Покупець поставляє "Насіння Супер Еліти" Виробнику, а Виробник приймає "Насіння Супер Еліти", здійснює його висів на ділянці розмноження загальною площею 18 га, дотримуючись нижче зазначеної цим Договором технології та методики, що зокрема визначена в додатку №1 до Договору, здійснює збирання та доробку Сировини, і поставляє в повному обсязі отримане внаслідок цього Насіння Покуплю, а Покупець приймає Насіння, що відповідає встановленим вимогам, і оплачує його вартість на умовах, визначених цим Договором.

Попереднє визначення загальної кількості Насіння здійснюється в два етапи: на момент підписання Договору за погодженням Сторін в кількості 120 т; за наслідками обстеження шляхом складання Акту визначення урожайності (за формою, що встановлена в додатку №3 до Договору). (п.2.2 Договору).

Ціною Договору є сума вартості Насіння та "Насіння Супер Еліти", що поставляються згідно з умовами цього Договору. Одиницею виміру Насіння є кілограм, що пакується в Мішки, належним чином маркується та сертифікується. Ціна одного кілограма - Насіння м`якої озимої пшениці сорту Бардотка категорії "Базове насіння генерації "Еліта" становить ___ гривень, без ПДВ. Сторони погоджують до поставки Насіння можливий перегляд ціни Насіння шляхом підписання додаткової угоди у разі змін вартості складових виробництва Насіння. Загальна кількість Насіння, яке поставляється і його загальна вартість зазначається у додатковій угоді (п.п.3.1-3.4 Договору).

Відповідно до п.4 Договору Покупець зобов`язується поставити Виробнику "Насіння Супер Еліти", мішки, фарбник, протруйники, які необхідні для виробництва Насіння. Ціна, кількість та одиниця виміру зазначаються у видаткових накладних. При цьому, датою поставки та переходу права власності вважається дата підписання Сторонами відповідної видаткової накладної. Покупець поставляє "Насіння Супер Еліти" Виробнику на умовах DАР (Інкотермс-2010) в Хмельницьку обл., Летичівський р-н, с. Ставниця, вул. Зарічна 35, в строк до 25 вересня 2018 року. З "Насінням Супер Еліти" Покупець передає Виробнику такі документи: видаткову накладну; сертифікат якості (копію сертифіката ІSТА, копію сертифіката якості, виданого у відповідності до встановлених в Україні вимог, атестат на насіння). Умови прийняття "Насіння Супер Еліти" по якості і кількості, а також гарантійні умови встановлюються згідно діючого законодавства України. Датою поставки "Насіння Супер Еліти" вважається дата підписаної Сторонами відповідної видаткової накладної.

Згідно п.5 Договору Виробник поставляє все Насіння Покупцю на умовах FСА (Інкотермс 2010) склад Виробника в строк до 25.08.2019. При, цьому Виробник має попередньо надати Покупцю інформацію щодо кожної партії з визначенням маси тисячі зерен, схожості, фракції та іншими якісними показниками. Поставка Насіння може здійснюватись частинами. З насінням Виробник передає Покупцю такі документи: видаткову накладну; Атестат на насіння на кожну партію Насіння; сертифікат на насіння України на кожну партію Насіння. Якість Насіння має відповідати показникам, що визначені в п.п. 1.1.3 Договору. Гарантійні умови встановлюються згідно діючого законодавства України. Датою поставки Насіння вважається дата підписання Сторонами відповідної видаткової накладної.

Пунктом 6 Договору сторони визначили обов`язки Покупця, зокрема Покупець зобов`язаний своєчасно поставити Виробнику "Насіння Супер Еліти". Покупець зобов`язаний прийняти у відповідності до умов Договору Насіння, при умові, що їх якість відповідає показникам, визначеним в п.п. 1.1.3 Договору. Покупець сплачує Виробнику вартість Насіння у відповідності до умов Договору. Покупець зобов`язується розпорядитись щодо Насіння, яке не відповідає встановленим вимогам у відповідності до умов Договору. Покупець зобов`язаний надавати Виробнику на його запит інформацію на українській мові щодо всіх технологічних етапів здійснення виробництва Насіння. Покупець має право відмовити в прийманні всього або відповідної частини Насіння в наступних випадках: невідповідності Сировини або Насіння встановленим вимогам щодо якості, зазначеним у пункті 1.1.3. цього договору; вибракування Покупцем ділянки розмноження або її частини; суттєвих порушень Виробником умов даного Договору та Додатків до нього.

Виробник зобов`язаний провести оплату за використане "Насіння Супер Еліти" до 30.08.2019р. Виробник повинен використати "Насіння Супер Еліти" для вирощування насіння м`якої озимої пшениці сорту Бардотка, а залишки передати Покупцю згідно з умовами цього Договору.

Виробник зобов`язаний не пізніше ніж протягом десяти робочих днів після висівання "Насіння Супер Еліти" поставити Покупцю все невикористане "Насіння Супер Еліти" на умовах РСА (інкотермс2010) склад Виробника, за ціною їх придбання, а також зобов`язаний надати всі необхідні товаросупровідні документи. (п.п.7.5. договору).

Виробник зобов`язаний надати Покупцю можливість перевірки ділянок розмноження і сприяти в проведенні такої перевірки представнику Покупця, при цьому обов`язковою є присутність представника Виробника. (п.п.7.6 Договору).

Виробник зобов`язаний сприяти Покупцю при здійсненні контролю за процесом вирощування Насіння і доробки сировини, в тому числі при відборі зразків (проб) сировини або Насіння (п.п.7.7 Договору).

Виробник не має права без попереднього письмового узгодження з Покупцем реалізовувати, відчужувати або передавати на будь яких умовах третім особам "Насіння Супер Еліти", Насіння та сировину (в тому числі, що не відповідає встановленим вимогам). (п.п.7.8 Договору).

Виробник має право використовувати "Насіння Супер Еліти" виключно на умовах, визначених цим Договором. Виробник не має права здійснювати збирання урожаю (Сировини) з ділянок розмноження без присутності Покупця або без попереднього погодження початку такого збирання з Покупцем. (п.п. 7.9 Договору).

Виробник зобов`язаний надати Покупцю інформацію: до 30.10.2018 про площу ділянок розмноження, про приблизну дату цвітіння за десять днів до цієї дати, про приблизну дату збирання за 5 днів, письмово до 01 липня 2019 року надати оцінку врожайності на кожній ділянці розмноження окремо, а також належним чином засвідчені копії наступних документів протягом десяти робочих днів після їх оформлення: актів польових апробацій на ділянках розмноження, актів відбору зразків (проб), результатів (протоколів) аналізів, випробувань, та інших документів, що пов`язані з вирощуванням, доробкою сировини, виробництвом та сертифікацією Насіння. (п.п. 7.10 Договору).

Виробник зобов`язаний належним чином вести облік всіх змін фізичної ваги сировини та постійно інформувати Покупця про всі ці зміни, а саме він зобов`язаний надати Покупцю протягом десяти робочих днів після збирання врожаю сировини належним чином засвідчену копію реєстру товаротранспортних накладних щодо приймання сировини на завод по озимої пшениці з зазначенням ваги та вологості сировини, а також копії всіх актів, що засвідчують зміни після сушки, очистки, упаковки, відділення відходів окремо по кожній партії протягом десяти робочих днів після їх оформлення. (п.п.7.11 Договору).

У випадку невідповідності Насіння встановленим вимогам Виробник зобов`язаний виконати одну з наступних вимог Покупця: поставити таке Насіння за ціною приймання фуражного зерна м`якої пшениці, яка існує на дату поставки на найближчому до місця знаходження виробника елеваторі (надалі - "елеватор") в строк до 30.09.2019 на умовах DАР (Інкотермс 2010) елеватор, або здійснити за свій рахунок знищення (утилізацію) такого Насіння після письмовогопогодження з Покупцем. (п.п. 7.12 Договору).

Виробник зобов`язаний за п`ять календарних днів до посіву "Насіння Супер Еліти" надати письмово Покупцю інформацію про заплановані ділянки розмноження (площа та місце розташування). (п.п.7.13 Договору).

Відповідно до п.8 Договору заздалегідь до запакування Насіння в Мішки, має бути здійснений відбір зразків (проб) кожної партії за встановленою процедурою, з обов`язковою присутністю представників Покупця та Виробника. При цьому Виробник має організувати даний відбір, попередньо письмово повідомивши Покупці не менше ніж за п`ять робочих днів про день, час та місце відбору проб. В разі отримання такого повідомлення, Покупець зобов`язаний направити свого представника для участі у відборі.

Факт відбору має бути оформлений відповідним актом встановленої форми у трьох екземплярах, по одному для кожної Сторони, один - для передачі Покупцем зі зразком до лабораторії. Маса одного зразку має бути не менше 1 кг. Кількість зразків має бути не менше ніж по два для кожної зі Сторін. Зразки мають бути належним чином упаковані та запломбовані. Покупець зобов`язаний протягом одного календарного місяця після відбору проб надати Виробнику копію результату випробувань.

Післязапакування Насіння в Мішки, з метою здійснення державної сертифікації Насіння має бути здійснений відбір зразків (проб) кожної партії згідно з встановленою в Україні процедурою, з обов`язковою присутністю представників Покупця, Виробника та уповноважених представників ДП "Державний центр сертифікації і експертизи сільськогосподарської продукції" або ТОВ "АГРОСЕРТ". При цьому Виробник має організувати даний відбір заздалегідь до дати поставки, забезпечити присутність належним чином уповноваженого представника ДП "Державний центр сертифікації і експертизи сільськогосподарської продукції" або ТОВ "АГРОСЕРТ", попередньо письмово повідомивши Покупця не менше ніж за п`ять робочих днів про день, час та місце відбору проб. В разі отримання такого повідомлення, Покупець зобов`язаний направити свого представника для участі у відборі. У випадку неприбуття представника Покупця для відбору проб після направлення відповідного повідомлення, відбір може бути здійснений без участі Покупця.

Розрахунки по договору здійснюються на підставі цього Договору і відповідних рахунків в безготівковому порядку в гривнях.

Виробник здійснює розрахунок за поставлене йому "Насіння Супер Еліти", мішки, фарбник, протруйники до 30.08.2019. (п.п.11.2).

Покупець здійснює розрахунок за передане йому Виробником Насіння до 30.09.2019.(п.п.11.3)

Виробник письмово повідомляє Покупця про готовність партії Насіння не менше ніж за п`ять робочих днів до дати поставки.(п.п.11.4).

За порушення строків розрахунку за Договором винна Сторона сплачує іншій Стороні пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми простроченого платежу за кожний день прострочення. (п.п.11.5).

За порушення строків поставки за Договором винна Сторона сплачує іншій Стороні штраф в розмірі 0,5% від вартості несвоєчасно поставленого Насіння або залишків "Насіння Супер Еліти" за кожний день прострочення. В разі затримки Виробником поставки Насіння більше ніж на 60 календарних днів від дати зазначеної в п.5.1. Договору, строк поставки Насіння і остаточний розрахунок за бажанням Покупця може бути перенесений на іншу дату, але до 30.11.2019 року, якщо інше не буде узгоджено шляхом підписання додаткової угоди. У випадку невідповідності Насіння вимогам щодо повноти протруювання Виробник за свій рахунок здійснює на вимогу Покупця усунення цих недоліків шляхом додаткового протруювання Насіння та приймає на себе інші витрати, що з цим пов`язані. (п.п.11.6).

У випадку порушення умов щодо поставки в повному обсязі Виробником залишків "Насіння Супер Еліти", Насіння або зерна м`якої озимої пшениці (отриманого внаслідок невідповідності продукту доробки сировини встановленим договором вимогам дня Насіння), а також у випадку порушення пунктів 7.8,7.9,7.10, 7.11, 7.12 та 7.18 Договору, Виробник сплачує Покупцю штраф, що становить трьохкратний розмір вартості останньої попередньо визначеної загальної кількості Насіння, яка розраховується зарахуванням кількості згідно п. 2.2. цього Договору, та ціни зазначеної в п. 3.2, цього Договору. (п.п.11.7).

За результатами проведення обстежень (контролю) виконання цього Договору, зокрема основних технологічних операцій, Покупцем можуть складатись Акти підтвердження виконання договору (зокрема щодо посіву, боротьби з бур`янами, сортової прочистки, боротьби з шкідниками, збирання тощо). Такі Акти складаються представниками Покупця з можливою участю представників Виробника, Держсільгостнспекщї або Торгово-промислової палати, та в любому випадку надаються Виробнику в копії. Зразок Акту викладений в Додатку 2 до цього Договору. При цьому, Виробник зобов`язується виправити порушення (недоліки) в терміни, що вказані в цих Актах.(п.п.11.8).

Другий етап попереднього визначення загальної кількості Насіння здійснюється за наслідками обстеження (має бути здійснений не пізніше ніж за два тижні до збирання сировини) шляхом складання Акту визначення урожайності з обов`язковою присутністю представників Покупця, Виробника та Держсільгоспіспекції. Зразок Акту викладений в Додатку 3 до цього Договору. При цьому Виробник має організувати дане обстеження, попередньо письмово повідомивши Покупця не менше ніж за п`ять робочих днів про день, час та місце обстеження. В разі отримання такого повідомлення, Покупець зобов`язаний направити свого представника для участі у відборі. (п.п.11.9).

Відповідно до п.14.1 Договір вступає в силу з моменту підписання Сторонами і дії до 30.12.2019р., але в будь-якому випадку до повного виконання Сторонами своїх зобов`язань Договір підписано представниками сторін та скріплено печатками.

Сторонами також до Договору підписані Додаток № 1, яким передбачено графік проведення робіт, Додаток №2 яким визначено зразок Акту підтвердження виконання Договору та Додаток №3 із зразком Акту визначення врожайності.

Відповідно до видаткової накладної №56 віл 20.09.2018р. позивачем поставлено відповідачу насіння пшениці м`якої, озимої сорту Бардотка - супереліта у кількості 3 тонни на суму 112 202,82грн. з ПДВ. Та виставлено рахунок №64 від 20.09.2018р. на оплату насіння.

Відповідачем було виставлено позивачу рахунок №СФ-0000636 від 03.09.2019р. на оплату вирощеного насіння пшениці м`якої, озимої сорту Бардотка - еліт у кількості 57 тонн на загальну суму 434537,68грн. який оплачено позивачем згідно платіжного доручення №205 від 03.09.2019р.

Відповідно до видаткової накладної №РН-0000395 від 05.09.2019р. відповідачем поставлено позивачу 20 тонн пшениці м`якої озимої, сорт Бардотка - еліт на суму 152469,36грн.

24.12.2019р. позивачем направлено відповідачу претензію про сплату 112 202,82грн. вартості поставленого "Насіння Супер Еліти", 1005,20грн. 3% річних, 1346,42грн. інфляційних нарахувань, 10682,25грн. пені, 5341,12грн. відсотків за користування чужими грошовими коштами, 3179 205,57грн. штрафу.

У відповідь на претензію відповідач запропонував ТОВ "РАЖТ Семенс-Україна" 2 варіанта вирішення питання: позивач приймає 34 тонни насіння м`якої озимої пшениці "Балетка", 94 тони насіння м`якої озимої пшениці "Бардотка" та покриває заборгованість по оплаті за збирання та доробку сировини насіння м`якої озимої пшениці "Балетка" за ціною обумовленою договором; позивач покриває заборгованість по оплаті за збирання та доробку сировини насіння м`якої озимої пшениці "Балетка" за ціною обумовленою договором, а ТОВ "Агро - Форте" сплачує вартість 34 тон насіння м`якої озимої пшениці "Балетка" та 94 тони насіння м`якої озимої пшениці "Бардотка" з правом його продажу без обмежень.

В матеріалах справи також наявна складська квитанція на зерно №11 від 05.08.2019р. відповідно за якою зерновий склад за адресою 31531 Хмельницька обл., Летичівський р-н, село Ставниця, вул. Зарічна, 35 ТОВ "Агро - Форте" прийняв на підставі договору №3/09-1 від 03.09.2018р. насіння зерна "Бардотка", фізична вага 68,540 тон, зернова домішка 5,6, клейковина 22,0, зараженість - не виявлено, зберігання - відокремлене, рік збирання врожаю 2019, вага залікова 68,540 тон, вологість 14.6, сміттєва домішка 1,9, довідка ТОВ "Агро-Форте" від 31.08.2020р. про те, що зерновий склад за адресою 31531, Хмельницька обл., Летичівський район, село Ставниця, вулиця Зарічна, будинок 35 ТОВ "Агро-Форте", адреса: 31531, Хмельницька обл., Летичівський район, село Ставниця, вулиця Зарічна, будинок 35, прийняв вирощене на підставі Довору № 3/09-1 від 03 вересня 2018 року насіння м`якої озимої пшениці сорту "Бардотка", що підтверджується складською квитанцією № 11 від 05 серпня 2019 року, сертифікати, що засвідчує посівні якості насіння від 02.09.2019р. серія АА №052479, №065833, акт очистки №13/21.08.19.

Аналізуючи подані докази, оцінюючи їх у сукупності, судом враховується наступне.

Господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку (ч. 1 ст. 173 ГК України).

Відповідно до частин 1, 2 статті 193 ГК України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Як вбачається із матеріалів справи, між сторонами укладено договір поставки №3/09-1 відповідно до п.2.1 Договору Покупець поставляє "Насіння Супер Еліти" Виробнику, а Виробник приймає "Насіння Супер Еліти", здійснює його висів на ділянці розмноження загальною площею 18 га, дотримуючись нижче зазначеної цим Договором технології та методики, що зокрема визначена в додатку №1 до Договору, здійснює збирання та доробку Сировини, і поставляє в повному обсязі отримане внаслідок цього Насіння Покупцю, а Покупець приймає Насіння, що відповідає встановленим вимогам, і оплачує його вартість на умовах, визначених цим Договором. Даний договір має ознаки як договору поставки, так і правочину щодо виконання певних дій з елементами договору підряду та надання послуг (виробник здійснює висів насіння, його збирання та доробку). При цьому, за даним договором зобов`язання щодо поставки "Насіння"/"Насіння Еліти" мають обидві сторони по відношенню одна до одної (позивач поставляє "Насіння Еліти", а відповідач приймає його для виробництва "Насіння", яке, в свою чергу, поставляє позивачу). Уклавши даний договір, сторони визначили умови, права та обов`язки сторін, які є обов`язковими для них.

Пунктом 4.2 договору сторони визначили, що позивач поставляє відповідачу "Насіння Супер Еліти" в строк до 25.09.2018р. датою поставки вважається дата підписання сторонами відповідної видаткової накладної.

Матеріалами справи підтверджено поставку позивачем відповідачу на підставі видаткової накладної № 56 від 20.09.2018р. насіння пшениці м`якої, озимої, сорту Бардотка - супереліта у кількості 3 тони на суму 112202,82грн.

Згідно п. 7.1. договору виробник (відповідач) зобов`язаний провести оплату за використане "Насіння Еліти" до 30.08.19. В силу п. 11.2. договору виробник (відповідач) здійснює розрахунок за поставлене йому "Насіння Еліти", мішки, фарбник, протруйники до 30.08.19р.

Однак, як вбачається з матеріалів справи, останні не містять доказів здійснення відповідачем оплати 112 202,82 грн. за отримане насіння.

Згідно ст. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Відповідно до ч. 1 ст. 530 ЦК України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Статтею 525 Цивільного кодексу України обумовлено, що одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Згідно ст. 610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Враховуючи, що строк оплати "Насіння Еліти" відповідач пропустив (докази оплати відсутні), у нього виникла заборгованість, розмір якої підтверджується документально та становить 112 202,82грн. За таких обставин, позов, в частині стягнення основного боргу підлягає задоволенню.

Слід зазначити, що умови договору узгоджені таким чином, що кінцеві взаєморозрахунки між сторонами (за результатами виконання договору в повному обсязі обома сторонами) не впливають на необхідність здійснення поточних оплат під час дії договору. Так, згідно п. 4.2. договору, перша поставка за договором здійснюється позивачем до 25.09.18 (товар "Насіння Еліти"), що і було зроблено. Відповідач, згідно п. 7.1. договору повинен використати "Насіння Еліти" для вирощування "Насіння" м`якої озимої пшениці сорту "Бардотка". За використане "Насіння Еліти" виробник (відповідач) зобов`язаний здійснити оплату до 30.08.19. (дане відповідає також п. 11.2. договору, за яким виробник здійснює розрахунок за поставлене йому "Насіння Еліти", мішки, фарбник, протруйники до 30.08.19). Після того, як відповідач виростить "Насіння" (продукт вирощений з "Насіння Еліти"), він, за п. 5.1. договору поставляє дане "Насіння" позивачу (покупцю) в строк до 25.08.19р. Позивач, за п. 6.2. договору, зобов`язаний прийняти у відповідності до умов договору "Насіння", при умові, що його якість відповідає показникам, визначеним договором. При цьому, згідно п. 6.3. договору позивач (покупець) сплачує виробнику вартість "Насіння" у відповідності до договору. Згідно п. 11.3. покупець (позивач) здійснює розрахунок за передане йому відповідачем "Насіння" до 30.09.19.

Отже, відсутність доказів оплати "Насіння Еліти" зі сторони відповідача на стадії необхідності виконання своїх зобов`язань (в передбачені строки) свідчить про порушення ним своїх грошових зобов`язань, а відтак і настання підстав для застосування відповідальності.

У зв`язку із несплатою боргу у визначений договором строк позивач просить стягнути з відповідача 3% річних за період з 31.08.2019р. по 31.07.2020р., 3399,72грн. інфляційних нарахувань за період серпень 2019 року - червень 2020 року, 24011,40грн. пені за період з 31.08.2019р. по 31.07.2020р.

Відповідно до ст.625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Стосовно нарахованих позивачем втрат від інфляції, судом враховується положення п.3.2. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобов`язань". Так, згідно з Законом України "Про індексацію грошових доходів населення" індекс споживчих цін (індекс інфляції) обчислюється спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади в галузі статистики і не пізніше 10 числа місяця, що настає за звітним, публікується в офіційних періодичних виданнях. На даний час індекс інфляції розраховується Державною службою статистики України і щомісячно публікується, зокрема, в газеті "Урядовий кур`єр". Отже, повідомлені друкованими засобами масової інформації з посиланням на зазначений державний орган відповідні показники згідно з статтями 17, 18 Закону України "Про інформацію" є офіційними і можуть використовуватися господарським судом і учасниками судового процесу для визначення суми боргу.

Судом в даному випадку приймається до уваги, що індекс інфляції, який характеризує динаміку загального рівня цін на товари та послуги, визначається Держкомстатом за період, який становить один місяць, а розмір боргу з урахуванням індексу інфляції обчислюється виходячи з суми боргу, що мав місце на останній день місяця, в якому платіж мав бути здійснений, помноженої на індекс інфляції, визначений Держкомстатом, за період прострочки. Тобто, врахування індексу інфляції можливе лише на суму простроченої заборгованості не менше як на один місяць та у порядку відповідальності боржника за порушення грошового зобов`язання. Крім того, сума боргу з урахуванням індексу інфляції повинна розраховуватися, виходячи з індексу інфляції за кожний місяць (рік) прострочення, незалежно від того, чи був в якийсь період індекс інфляції менше одиниці (тобто мала місце не інфляція, а дефляція). Така позиція викладена у листі Верховного Суду України "Рекомендації щодо порядку застосування індексів інфляції при розгляді судових справ від 03.04.1997 №62-97р. При цьому індекс розраховується не на кожну дату місяця, а в середньому на місяць і здійснюється шляхом множення суми заборгованості на момент її виникнення на сукупний індекс інфляції за період прострочення платежу.

Із врахуванням викладеного судом здійснено перерахунок заявлених до стягнення 3399,72грн. інфляційних нарахувань та встановлено, що останні є обґрунтованими, а тому підлягають задоволенню.

Судом також здійснено перерахунок заявлених до стягнення 3% річних, та встановлено правильність та правомірність їх нарахування, а тому останні підлягають стягненню із відповідача у заявленому розмірі.

Згідно ст. ст. 1, 3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань" платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін; розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Відповідно до ст. 549 Цивільного кодексу України, неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання. Згідно ч. 2 ст. 551 ЦК України, якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства.

Враховуючи вказані законодавчі положення, пеня є договірним способом забезпечення зобов`язання, а тому наявність у договорі п. 11.5., що передбачає застосування пені є підставою для задоволення позову, в частині стягнення останньої (при встановленому факті прострочення оплати пшениці). Однак, здійснивши перевірку поданого позивачем розрахунку пені, суд зазначає, що останній є невірним. Так, позивач вказав період з 31.08.19 по 31.07.20, що суперечить умовам ч. 6 ст. 232 ГК України, де зазначено - нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано. При цьому, потрібно вказати, що п. 11.5, що передбачає пеню за порушення строків розрахунку не містить вказівки про нарахування пені за період понад шість місяців, а умова про нарахування пені за кожен день прострочення не є періодом нарахування, а способом нарахування (що відрізняє пеню від штрафу). Отже, правильним розміром пені, що підлягає стягненню буде 16350,70 грн.

Позивач також просить стягнути 282 068,32грн. за оплачене та не поставлене відповідачем насіння.

Відповідно до п.п.2.1. Договору Відповідач зокрема взяв на себе обов`язок здійснити висів "Насіння Супер Еліти" на ділянці розмноження загальною площею 18 га, дотримуючись зазначеної Договором технології та методики, що зокрема визначено в додатку №1 до Договору, здійснити збирання та доробку Сировини, і поставити у повному обсязі отримане внаслідок цього Насіння Позивачу.

Пунктом 5.1 Договору встановлений термін поставки Насіння - до 25.08.2019р. При цьому Виробник має попередньо надати Покупцю інформацію щодо кожної партії з визначенням маси тисячі зерен, схожості, фракції та іншими якісними показниками. Поставка Насіння може здійснюватися частинами.

Як вбачається із матеріалів справи, відповідачем виставлено позивачу рахунок - фактуру №СФ-0000636 від 03.09.2019р. на плату насіння пшениці м`якої, озимої, сорт Бардотка - еліта у кількості 57 тон на суму 434537,68грн., який позивачем оплачено 03.08.2019р. (платіжне доручення №205).

Разом з тим, відповідно до видаткової накладної №РН-0000395 від 05.09.2019р. позивачем отримано 20 тон Насіння на суму 152469,36грн. Натомість інша частина насіння у кількості 37 тон перебуває на складі відповідача, про що свідчать складська квитанція на зерно №11 від 05.08.2019р. та довідка ТОВ "Агро - Форте" від 31.08.2020р.

Заявляючи дану вимогу позивач посилається на п.п.6.6. Договору яким закріплено, що Покупець має право відмовити в прийманні всього або відповідної частини Насіння в наступних випадках, зокрема суттєвих порушень Виробником умов даного Договору та Додатків до нього. Судом береться до уваги, що позивачем до матеріалів справи не надано належних доказів на підтвердження фактів порушення відповідачем умов договору, зокрема щодо визначення площ розмноження, дотримання технологічного процесу, здійснення відбору проб (зразків), збирання врожаю, тощо. Також суд вважає, що позивач оплатив 57 тон вирощеного відповідачем Насіння, отримав 20 тон Насіння без зауважень, відповідно погодив виконання відповідачем умов Договору. Відповідно у позивача відсутні підстави для відмови від отримання Насіння вирощеного відповідачем. Також судом звертається увага на відсутність в умовах договору грошових розрахунків між сторонами до виконання ними своїх зобов`язань, оскільки договір містить товарний характер. Враховуючи викладене, суд дійшов висновку про необґрунтованість та безпідставність вимоги про стягнення із відповідача 282068,32грн. коштів за оплачене, але не поставлене Насіння, тому в цій частині у позові суд відмовляє.

Щодо вимог про стягнення 1090155,92 штрафу за п. 11.6 договору.

Згідно вказаного пункту договору за порушення строків поставки за договором винна сторона сплачує іншій стороні штраф в розмірі 0,5 відсотка від вартості несвоєчасно поставленого Насіння або залишків "Насіння Еліти" за кожний день прострочення.

Судом звертається увага, що така умова договору передбачає санкцію у вигляді відсоткової виплати від вартості несвоєчасно поставленого товару за кожний день прострочення яка відповідає законодавчому визначенню та способу нарахування пені. Так, за ст. 549 ЦК України - пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання. В той же час, згідно вказаної статті штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання (без вказівки про нарахування за кожен день прострочення, що і відрізняє штраф від пені). Отже, незважаючи на те, що сторони у пункті 11.6. договору, передбачену ним санкцію визначили як штраф, по своїй правовій природі остання є пенею. Тому, вказаний позивачем у розрахунку спосіб нарахування розміру даної позовної вимоги є невірним.

Крім того, даний розмір "штрафу" (фактично пені) нарахований також з урахуванням кількості насіння - 120 тон на суму 762346,80грн., виходячи з вартості однієї тони 6352,89грн., яка вказана у рахунку - фактурі №СФ-0000636 від 03.09.2019р. виставленого відповідачем для оплати позивачу за фактично вирощене насіння. Натомість суд зазначає, що штрафні санкції в даному випадку мають нараховуватися від договірної суми непоставленого товару. Зокрема, ст. 549 ЦК України передбачає нарахування санкцій від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання, яким у даному випадку є договір. Як вбачається з розділу 3 договору "Ціна договору" ціною договору є сума вартості Насіння та "Насіння Еліти", що поставляються згідно з умовами цього договору (п. 3.1.).

Обґрунтовуючи розмір штрафних санкцій передбачених п. 11.6 договору (фактично пені) позивач визначає ціну насіння за формулою, визначеною п. 3.3. договору, що на думку суду є необґрунтованим. Так, ціна договору встановлена в розділі 3 договору. Пунктом 3.2. договору сторони мали чітко встановити ціну пшениці. Проте, домовленості між сторонами щодо ціни не досягнуто. Бланк договору в тому місці, де мала стояти ціна, не заповнений (стоїть прочерк). Визначення позивачем ціни пшениці за формулою, передбаченою п. 3.3. договору судом оцінюється як безпідставне та таке, що не випливає з умов договору. Зокрема, п. 3.3. передбачено: "сторони погоджують до поставки насіння можливий перегляд ціни насіння шляхом підписання додаткової угоди у разі змін вартості складових виробництва насіння. Ціна насіння в гривнях за один кілограм в такому випадку буде визначатися за формулою" (далі формула). Тобто, дана умова договору врегульовує не визначення ціни, а її можливий перегляд за наявності конкретної підстави - зміна вартості складових виробництва насіння.

Крім того, згідно підписаного між сторонами договору, а саме п. 2.2. попереднє визначення загальної кількості насіння здійснюється в два етапи: на момент підписання договору за погодженням сторін в кількості 120 тон та за наслідками обстеження, шляхом складена акту визначення урожайності (за формулою, що встановлена в додатку № 3 до договору). Таким чином сторони домовились, про те, що об`єм 120 тон є не фіксованим (сталим), а попереднім (орієнтовним) і підлягає коригуванню в залежності від врожайності. Тому, нарахування санкцій виходячи з даної кількості насіння також не можна вважати обґрунтованим.

За таких обставин, суд зазначає, що при наявності підстав для застосування п. 11.6 (не поставка товару), позивач не довів розміру відповідної величини, у зв`язку з чим позов, в цій частині задоволенню не підлягає.

Щодо стягнення 2 287 040,40грн. штрафу відповідно до п. 11.7 договору.

Дана умова договору передбачає застосування штрафу у випадку порушення умов щодо поставки в повному обсязі Виробником залишків "Насіння Супер Еліти", Насіння або зерна м`якої озимої пшениці (отриманого внаслідок невідповідності продукту доробки сировини встановленим договором вимогам дня Насіння), а також у випадку порушення пунктів 7.8,7.9,7.10, 7.11, 7.12 та 7.18 Договору, у трьох кратному розмірі вартості останньої попередньо визначеної загальної кількості Насіння, яка розраховується зарахуванням кількості згідно п. 2.2. цього Договору, та ціни зазначеної в п. 3.2, цього Договору.

Судом констатується, що застосування даної умови договору відсилає до п.2.2 та п.п.3.2 Договору, щодо загальної кількості Насіння та її ціни, які як встановлено вище сторонами не погоджені. Тому застосування п. 11.7. договору є необґрунтованим, в тому числі з точки зору обрання невірної базової величини вартості непоставленого товару Насіння 762346,80грн. при здійсненні розрахунку (як і при попередньому розрахунку).

Також при прийнятті рішення суд враховує, що Європейський суд з прав людини у рішенні від 10.02.2010 у справі "Серявін та інші проти України" зауважив, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

У справі "Трофимчук проти України" Європейський суд з прав людини також зазначив, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід.

За таких обставин, позов підлягає задоволенню частково з покладенням судового збору на сторони, пропорційно задоволеним вимогам.

Керуючись ст. ст. 2, 13, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 232, 236-238, 240-242 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов товариства з обмеженою відповідальністю "РАЖТ СЕМЕНС - УКРАЇНА" м. Київ до товариства з обмеженою відповідальністю "АГРО - ФОРТЕ" с. Ставниця Летичівський район Хмельницька область про стягнення 3 801 951,57грн. задовольнити частково.

Стягнути товариства з обмеженою відповідальністю "АГРО - ФОРТЕ" (вул. Зарічна, 35, с. Ставниця, Летичівський район, Хмельницька область, код 33430249) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "РАЖТ СЕМЕНС - УКРАЇНА" (вул. Героїв Оборони, 10-А, офіс 148 м. Київ, код 37013764) - 112202,82грн. (сто дванадцять тисяч двісті дві гривні 82коп.) заборгованості по оплаті за "Насіння Супер Еліти", 3072,99грн. (три тисячі сімдесят дві гривні 99коп.) 3% річних, 16350,70грн. (шістнадцять тисяч триста п`ятдесят гривень 70коп.) пені, 3399,72грн. (три тисячі триста дев`яносто дев`ять гривень 72коп.) інфляційних нарахувань та 2025,39грн. (дві тисячі двадцять п`ять гривень 39коп.) судового збору.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

У стягненні 7660,70грн. пені, 282068,32грн. попередньо сплачених коштів, 3377 196,32грн. штрафу відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення господарського суду може бути оскаржено протягом 20 днів з дня складання повного тексту судового рішення до Північно - західного апеляційного господарського суду в порядку визначеному ст. 257 ГПК України.

Повний текст рішення складено 30.11.2020р.

Суддя М.Є. Муха

Віддруковано 5 прим.: 1 - до справи, 2, 3 позивачу (03127, м. Київ, вул. Героїв Оборони, 10-А, офіс 148; адвокату Браніцькому О.М. АДРЕСА_1 ), 4,5 - відповідачу ( АДРЕСА_2 ; адвокату Каленяку Е.А. 21021, м. Вінниця, проспект Юності, 6/109). Всім з повідомленням про вручення.