ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

26 листопада 2020 року м. ОдесаСправа № 916/2244/20
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі:

головуючого судді Поліщук Л.В.,

суддів: Будішевської Л.В., Таран С.В.,

секретар судового засідання - А.В. Земляк,

за участю представників сторін:

від Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіакомпанія "Чорноморські Авіалінії": Хлопко А.Ю.

від Компанії "Волпоінт Оверсіз Л.П.": Джаноян Л.А., Молод Ю.О., Пархоменко В.

від Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіакомпанія "Аероджет": не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські Авіалінії" про закриття апеляційного провадження за апеляційною скаргою Компанії "Волпоінт Оверсіз Л.П.", м. Глазго, Шотландія

у справі № 916/2244/20

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.08.2020 (суддя Цісельський О.В., м. Одеса, повний текст складено 06.08.2020)

про задоволення заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіакомпанія "Чорноморські Авіалінії" про забезпечення позову відносно особи, яка може отримати статус учасника справи (відповідача) - Компанії "Волпоінт Оверсіз Л.П.", Глазго, Шотландія

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіакомпанія "Аероджет",

ВСТАНОВИВ:

У провадженні Південно-західного апеляційного господарського суду перебуває апеляційна скарга Компанії "Волпоінт Оверсіз Л.П." (далі також - Компанія) на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.08.2020 про забезпечення позову у справі № 916/2244/20.

Так, ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду (головуючий суддя Лавриненко Л.В., судді: Аленін О.Ю., Мишкіна М.А.) від 22.09.2020 відкрито апеляційне провадження за вказаною апеляційною скаргою та призначено розгляд апеляційної скарги на 21.10.2020 о 10:00 год.

У зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді - учасника колегії Аленіна О.Ю. на підставі розпорядження керівника апарату здійснено повторний автоматизований розподіл судової справи між суддями.

Автоматизованою системою документообігу визначено колегію суддів Південно-західного апеляційного господарського суду у складі головуючого судді Лавриненко Л.В., суддів-учасників колегії Таран С.В., Мишкіної М.А.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 20.10.2020 справу № 916/2244/20 прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючого судді Лавриненко Л.В., суддів Таран С.В., Мишкіної М.А.

21.10.2020 до суду надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіакомпанія "Чорноморські Авіалінії" (далі також - ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські Авіалінії", Товариство) про закриття апеляційного провадження, у якій Товариство просило закрити апеляційне провадження за вказаною скаргою у зв`язку з тим, що апеляційну скаргу було подано особою, яка не мала належних повноважень на час подання цієї скарги.

21.10.2020 відкладено розгляд справи на 04.11.2020 о 9:30 год.

У зв`язку з перебуванням головуючого судді Лавриненко Л.В. у відпустці з 03.11.2020 по 06.11.2020, на підставі розпорядження керівника апарату від 03.11.2020 №445 здійснено повторний автоматизований розподіл судової справи між суддями.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 03.11.2020 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Поліщук Л.В., судді: Мишкіна М.А., Таран С.В.

Ухвалою від 09.11.2020 прийнято справу №916/2244/20 до провадження у новому складі колегії суддів: головуючий суддя Поліщук Л.В., судді: Мишкіна М.А., Таран С.В.; розгляд справи №916/2244/20 призначено на 24.11.2020 о 10:30 год.

Перебування судді зі складу колегії суддів, яка не є суддею-доповідачем, Мишкіної М.А. у відпустці з 20.11.2020 по 30.11.2020 відповідно до наказу в.о. голови суду Разюк Г.П. від 20.11.2020 №275-в унеможливлювало слухання даної справи 24.11.2020, тому на підставі розпорядження в.о. керівника апарату від 23.11.2020 №481 здійснено повторний автоматизований розподіл судової справи між суддями.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 23.11.2020 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Поліщук Л.В., судді: Будішевська Л.В., Таран С.В.

Ухвалою від 23.11.2020 прийнято справу №916/2244/20 до провадження у новому складі колегії суддів: головуючий суддя Поліщук Л.В., судді: Будішевська Л.В., Таран С.В.

23.11.2020 до суду апеляційної інстанції від ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські Авіалінії" надійшли письмові пояснення, клопотання про витребування доказів, а також доповнення до заяви про закриття апеляційного провадження.

У судовому засіданні 24.11.2020 оголошено перерву до 26.11.2020 о 14:00 год.

26.11.2020 до канцелярії суду апеляційної інстанції перед судовим засіданням надійшли:

- заява ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські Авіалінії" про відвід судді Поліщук Л.В. від розгляду справи №916/2244/20 за апеляційною скаргою Компанії "Волпоінт Оверсіз Л.П." на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.08.2020 про вжиття заходів забезпечення позову до його подання, у задоволенні якої відмовлено ухвалою суду від 26.11.2020;

- додаткові письмові пояснення до заяви про закриття провадження (з доповненнями);

- заява про долучення доказів, яку залишено без розгляду на підставі ст. 118 ГПК України.

У зазначеній вище заяві про закриття апеляційне провадження Товариство послалось на те, що апеляційну скаргу компанії, яка розглядається у даному апеляційному провадженні, від імені Компанії "Волпоінт Оверсіз Л.П." підписано та подано Пархоменко Валентином , який діяв на підставі довіреності. Однак, як стверджує заявник, вказана особа не мала права її підписувати, так як не мала процесуальної дієздатності. Так, ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські Авіалінії" зазначило, що Пархоменко Валентин не є адвокатом, запис у Єдиному Реєстрі Адвокатів України стосовно нього відсутній. Також, як зауважив заявник, названа особа не може вчиняти дії в порядку самопредставництва від імені Компанії «Волпоінт Оверсіз Л.П.» в судових справах, оскільки він не є засновником, директором Компанії «Волпоінт Оверсіз Л.П.», з ним не укладено трудового договору, тому у нього відсутні законні підстави вчиняти дії у цій справі в порядку самопредставництва від імені даної компанії.

Враховуючи вищевикладене, Товариство вказало, що апеляційне провадження у даному випадку підлягає закриттю за положеннями ч. 2 ст. 264 ГПК України.

У доповненнях до заяви про закриття апеляційного провадження та додаткових письмових поясненнях до цієї заяви Товариство вказало, що до апеляційної скарги Компанії «Волпоінт Оверсіз Л.П.» було надано виключно довіреність від 17.07.2020, та зазначено, що він діє в порядку представництва, як довірена особа. Представництво та самопредставництво є протилежними, взаємовиключними поняттями в силу положень законодавства України, тому Пархоменко Валентин наданою довіреністю на праедставництво інтересів Компанії від 17.07.2020 засвідчив, що він здійснює представництво Компанії «Волпоінт Оверсіз Л.П.», а тому він позбавлений можливості вважатися її самопредставником.

Розглядаючи вказане клопотання, судова колегія виходила з наступного.

14.09.2020 до суду апеляційної інстанції надійшла апеляційна скарга Компанії "Волпоінт Оверсіз Л.П." на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.08.2020 у справі № 916/2244/20, підписана представником (довіреною особою) Компанії - Пархоменком Валентином.

До вказаної скарги на підтвердження повноважень підписанта додана генеральна довіреність від 17.07.2020, якою Пархоменка Валентина уповноважено представляти інтереси Компанії "Волпоінт Оверсіз Л.П.", зокрема в апеляційних господарських судах в будь-яких регіонах на території України, у тому числі оскаржувати судові рішення у визначених законом випадках (а.с.175-179, т.1).

27.10.2020 до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшли письмові пояснення Компанії «Волпоінт Оверсіз Л.П.» стосовно повноважень її представника, у яких вказано, що Пархоменко Валентин, яким було підписано та подано апеляційну скаргу, перебуває у трудових відносинах, що підтверджується доданим до цих пояснень трудовим договором (контрактом) №01-07/20 від 01.07.2020 на зайняття посади заступника Головного виконавчого директора Компанії «Волпоінт Оверсіз Л.П.», за умовами якого Пархоменко Валентин представляє вказану компанію в порядку самопредставництва, зокрема, в апеляційних господарських судах.

Як вбачається з вказаного договору, 01.07.2020 між компанією «Волпоінт Оверсіз Л.П.» (роботодавець) та Валентином Пархоменко (працівник) укладено трудовий договір (контракт), за умовами якого працівник приймається на роботу роботодавцем на посаду заступника Головного виконавчого директора компанії «Волпоінт Оверсіз Л.П.».

Відповідно до п.1.3. цього договору трудовий договір (контракт) укладається на період до 31 грудня 2020 року.

У пунктах 6.1.1-6.1.2 трудового договору передбачено основні обов`язки працівника, зокрема представляти інтереси роботодавця в порядку самопредставництва, зокрема в апеляційних господарських судах на всій території України, у тому числі оскаржувати судові рішення у визначених законом випадках.

Вказаний договір від імені Компанії підписано Генеральним партнером - Молодом Юрієм , який володіє 55% частки участі в статутному капіталі компанії.

Згідно з п.п. а п. 7.1 взаємної угоди про партнерство та загальних положень Партнерства, укладеної 13.12.2016 між призначеними членами і Партнерством «Волпоінт Оверсіз Л.П.», керуючі партнери/Партнери-розпорядники є Головними виконавчими директорами Партнерства мають право на загальне і активне ведення діяльності Партнерства в будь-якій точці світу. Партнер-розпорядник, який володіє 51 % або більше виборчих прав Партнерства, має право на підпис та право пов`язати компанію договором своїм підписом (а.с.108-125, т.2).

У п. 12.2. даної угоди зазначається, що Генеральними керівниками Партнерства виступають і повинні бути наступні особи, які погоджуються виконувати повноваження у якості: Повного партнера, Керуючого партнера, Директора: компанія «ВОКСПОІНТ ІНК.», а партнер-вкладник, Секретар: компанія «ГОЛДШТ АЙН АГ».

Протоколом зборів компанії «Волпоінт Оверсіз Л.П.» від 31 серпня 2018 року було вирішено: прийняти відставку Вокспоінт АГ з посади генерального партнера та прийняти натомість в якості генерального партнера Юрія Молода (55% акцій) (а.с. 127-129, т.2).

Отже, Молод Ю.В. є Генеральним партнером, Повним партнером, Керуючим партнером/Партнером-розпорядником та Директором компанії «Волпоінт Оверсіз Л.П.».

Відповідно до ч.3 ст. 56 ГПК України юридична особа незалежно від порядку її створення бере участь у справі через свого керівника, члена виконавчого органу, іншу особу, уповноважену діяти від її імені відповідно до закону, статуту, положення, трудового договору (контракту) (самопредставництво юридичної особи), або через представника.

Таким чином, оскільки вказаним трудовим договором (контрактом) було чітко визначено право Пархоменка Валентина діяти від імені Компанії «Волпоінт Оверсіз Л.П.», то цю особу можна визнати такою, що діє в порядку самопредставництва.

Аналогічна правова позиція викладена в ухвалах Верховного Суду від 03.02.2020 у справі №160/6823/19, від 12 лютого 2020 року у справі № 160/2199/19.

Судова колегія зазначає, що надання Компанією вказаного трудового договору (контракту) після подання апеляційної скарги не позбавляє Пархоменка Валентина права на подання такої скарги, оскільки трудовий договір був укладений до подання апеляційної скарги.

Інші доводи представника ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські Авіалінії" щодо відсутності трудових правовідносин Пархоменка Валентина з Компанією «Волпоінт Оверсіз Л.П.» апеляційна інстанція відхиляє, оскільки Товариство не представило в цій частині докази, проте в судовому засіданні директор і Генеральний партнер Молод Юрій підтвердив наявність трудових відносин компанії з Пархоменком Валентином і його повноваження, в тому числі і на представництво останнього в апеляційних судах України, як зазначено в трудовому контракті і довіреності.

Відповідно до ч. 1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Статтею 79 ГПК України передбачено, що наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Пунктом 2 частини 1 статті 264 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції закриває апеляційне провадження, якщо після відкриття апеляційного провадження виявилося, що апеляційну скаргу не підписано, подано особою, яка не має процесуальної дієздатності, або підписано особою, яка не має права її підписувати.

Таким чином, судова колегія зауважує, що Південно-західний апеляційний господарський суд ухвалою від 22.09.2020 відкрив провадження за апеляційною скаргою Компанії "Волпоінт Оверсіз Л.П." у справі № 916/2244/20 на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.08.2020, підстави для закриття якого (провадження) з наведених Товариством у вказаній заяві (з доповненнями) підстав - відсутні з вищевикладених мотивів.

За таких обставин заява Товариства про закриття апеляційного провадження з урахуванням доповнень від 23.11.2020 не підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 232-235, 281 ГПК України, суд

УХВАЛИВ:

Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіакомпанія "Чорноморські Авіалінії" про закриття апеляційного провадження від 21.10.2020 з урахуванням доповнень від 23.11.2020 та від 26.11.2020 залишити без задоволення.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили негайно після її оголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду у випадках і строки, передбачені ст.ст.287, 288 ГПК України.

Повний текст ухвали складено 30.11.2020.

Головуючий суддя Л.В. Поліщук

Суддя Л.О. Будішевська

Суддя С.В. Таран