ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 листопада 2020 року м. Черкаси справа № 924/1174/19

Господарський суд Черкаської області у складі головуючого судді Спаських Н.М., із секретарем судового засідання Буднік А.М., за участі представників сторін:

від позивача: не з`явився;

від відповідача: Джирма А.В. - адвокат за довіреністю;

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи за позовом Міського комунального підприємства "Хмельницькводоканал" (м. Хмельницький) до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" (м. Черкаси) про визнання додаткових угод укладеними

ВСТАНОВИВ:

Позивач 28.09.2020 звернувся до Господарського суду Хмельницької області із позовною заявою від 05.11.2019 № 192 з вимогами до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" (м. Черкаси) про:

1) визнання додаткової угоди № 5 до договору постачання електричної енергії споживачу № Е/39-19/195 від 31.05.2019 укладеною з 01.09.2019 між товариством з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" та міським комунальним підприємством "Хмельницькводоканал" на умовах:

- з 01 вересня 2019 року ціна за 1 кВт*год, що поставляється за договором № Е/39-19/195 (з урахуванням тарифу на передачу електричної енергії в розмірі 0,139848 грн./кВт*год.) становить - 2,25804 ( дві гривні 25,804 копійок) в тому числі ПДВ 20 % .

- всі інші умови договору залишаються без змін;

- додаткова угода вважається укладеною і набирає чинності з дати її підписання сторонами, поширюється на правовідносини, що виникли з 01.09.2019 та діє на протязі дії договору і є його невід`ємною частиною.

- додаткова угода складена у двох примірниках, по одному для кожної із Сторін.

2) визнання додаткової угоди № 2 до договору постачання електричної енергії споживачу № Е/57-19 від 29.07.2019р, укладеною з 01.09.2019р. між товариством з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" та міським комунальним підприємством "Хмельницькводоканал" на умовах:

- з 01 вересня 2019 року ціна за 1 кВт*год, що поставляється за договором № Е/57-19 ( з урахуванням тарифу на передачу електричної енергії в розмірі 0,139848 грн./кВт*год.) становить - 2,1579(дві гривні 15,79 копійок) в тому числі ПДВ 20 % .

- всі інші умови договору залишаються без змін;

- додаткова угода вважається укладеною і набирає чинності з дати її підписання сторонами, поширюється на правовідносини, що виникли з 01.09.2019 та діє на протязі дії договору і є його невід`ємною частиною.

- додаткова угода складена у двох примірниках, по одному для кожної із Сторін.

Рішенням Господарського суду Хмельницької області від 12.05.2020 ( а.с. 151-156) в позові відмовлено.

Постановою Північно-Західного апеляційного господарського суду від 16.09.2020 ( а.с. 130-144) рішення Господарського суду Хмельницької області від 12.05.2020 скасовано, а справу № 924/1174/19 передано на новий розгляд до Господарського суду Черкаської області за встановлено територіальною юрисдикцією (підсудністю) спору.

Ухвалою суду від 29.09.2020 справу № 924/1174/19 суддею Спаських Н.М. прийнято до свого провадження та призначено розглядати за правилами загального позовного провадження.

Представник позивача в судове засідання жодного разу не з`явився, явка обов`язковою не визнавалась.

В судовому засіданні представник відповідача заперечив проти задоволення позову з підстав, вкладених у відзиві на позовну заяву.

В судовому засіданні 25.11.2020 в порядку ст. 240 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

У відповідності до ст. 13, 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

З`ясувавши обставини справи та перевіривши їх доказами в їх сукупності, заслухавши доводи та пояснення представника відповідача, суд вважає, що у задоволенні позову слід відмовити повністю, виходячи з такого:

З матеріалів справи вбачається наступне:

За результатами проведення відкритих торгів 31.05.2019 між Міським комунальним підприємством "Хмельницькводоканал" (далі - Споживач, позивач по справі) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" (далі - Постачальник, відповідач по справі) укладено договір про постачання електричної енергії споживачу № Е/39-19/195 (далі - Договір, том 1, а.с. 10-12), який є договором, що встановлює порядок та умови постачання електричної енергії як товарної продукції споживачу постачальником електричної енергії (п. 1.1. Договору).

Умови цього договору розроблені відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" від 13.04.2017 № 2019-VIII, Правил роздрібного/ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.63.2018 № 312, Кодексу систем розподілу, затвердженого постановою Національної комісії регулювання електроенергетики та комунальних послуг України від 14.03.2018 № 310 та кодексу системи передачі, затвердженого постановою Національної комісії регулювання електроенергетики та комунальних послуг України від 14.03.2018 № 309 (п. 1.2. Договору).

Згідно із п. 1.3. Договору обсяги закупівлі електричної енергії можуть бути зменшені залежно від реального фінансування видатків.

Як передбачено п. 1.4. Договору графік споживання електропостачання по місяцях може бути змінено споживачем в односторонньому порядку в залежності від фактичних обсягів закупівлі електроенергії.

За цим договором постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії згідно з умовами цього договору (п. 2.1. Договору).

Відповідно до п. 2.2. Договору обов`язковою умовою для постачання електричної енергії споживачу є наявність у нього укладеного в установленому порядку з оператором системи розподілу договору про надання послуг з розподілу, на підставі якого споживач набуває право отримувати послугу з розподілу електричної енергії.

Згідно із п. 3.1. Договору постачання електричної енергії споживачу здійснюється у відповідності до специфікації (Додаток № 1), перелік точок продажу (Додаток № 2) та комерційної пропозиції (Додаток № 4), які є невід`ємною частиною договору.

Як передбачено п. 5.1 Договору Споживач розраховується з Постачальником за електричну енергію за цінами, що зазначені у специфікації (Додаток № 1) у відповідності до графіка споживання (Додаток № 3) та комерційної пропозиції (Додаток № 4).

Відповідно до п. 5.2. Договору ціна електричної енергії має зазначатися Постачальником у рахунках про оплату електричної енергії за цим договором.

Згідно із п. 5.3. Договору розрахунковим періодом за цим договором є календарний місяць.

Як передбачено п. 5.4. Договору акт приймання-передачі електричної енергії за розрахунковий місяць складається постачальником на підставі даних комерційних приладів обліку.

Відповідно до п. 5.5. Договору розрахунки Споживача за цим договором здійснюються шляхом перерахування коштів на рахунок Постачальника. Оплата вважається здійсненою після того, як на рахунок Постачальника надійшла вся сума коштів, що підлягає сплаті за куповану електричну енергію відповідно до умов цього договору. Рахунок Постачальника зазначається у платіжних документах Постачальника, у тому числі у разі його зміни.

Розділом 6 Договору визначені права та обов`язки Споживача, де в п. 6.1. Договору вказано, що Споживач має право, зокрема: отримувати електричну енергію на умовах, зазначених у цьому договорі; вимагати від Постачальника пояснень щодо отриманих рахунків і у випадку незгоди з порядком розрахунків або розрахованою сумою вимагати проведення звіряння розрахункових даних та/або оскаржувати їх в установленому цим договором та чинним законодавством порядку; проводити звіряння фактичних розрахунків в установленому Правилами роздрібного ринку електричної енергії (далі за текстом - ПРРЕЕ) порядку з підписанням відповідного акта; оскаржувати будь-які несанкціоновані, неправомірні чи інші дії постачальника, що порушують права споживача, та брати участь у розгляді цих скарг на умовах, визначених чинним законодавством та цим договором.

Розділом 7 Договору визначені права та обов`язки постачальника, де в п. 7.2. Договору вказано, що Постачальник зобов`язується, зокрема: нараховувати і виставляти рахунки Споживачу за поставлену електричну енергію відповідно до вимог та у порядку, передбачених ПРРЕЕ та цим договором; розглядати в установленому законодавством порядку звернення Споживача, зокрема з питань нарахувань за електричну енергію, і за наявності відповідних підстав задовольняти його вимоги.

Згідно із п. 11.2. Договору у разі недосягнення між сторонами згоди шляхом проведення переговорів сторони мають право щодо вирішення спору в судовому порядку.

Цей договір набуває чинності з 01.07.2019 та діє до 31.12.2019, а в частині виконання зобов`язань по ньому - до повного їх виконання (п. 13.1. Договору).

Умови цього Договору можуть бути змінені за згодою сторін у порядку, визначеному законодавством України, шляхом укладання сторонами відповідної додаткової угоди до цього Договору (п. 13.6. Договору).

До Договору сторонами підписані Додатки, а саме: Додаток № 1 "Специфікація" (том 1, а.с. 13), скріплений підписами та печатками обох сторін, де визначена вартість електричної енергії за 10 565 010 кВт*год., яка складає 21 518 570,67 грн.; Додатком № 2 (том 1, а.с. 13 зворот) визначені точки продажу (точки обліку); Додаток № 3 "Графік споживання електричної енергії по місяцях" (том 1, а.с. 14-15), скріплений підписами та печатками обох сторін; Додаток № 4 "Комерційна пропозиція № 1 ТОВ «Енергогазрезерв" про постачання електричної енергії споживачу, які споживають електричну енергію для потреб професійної та підприємницької діяльності" (том 1, а.с. 15 зворот).

Сторонами також укладено Додаткова угоду до Договору № 1 від 11.06.2019 (том 1, а.с. 16), відповідно до якої Додаток № 2 точки продажу (точки обліку) та Додаток № 3 графік споживання по місяцях викладено в новій редакції, всі інші умови договору від 31.05.2019 залишаються без змін та Додаткова угода № 2 до Договору від 30.07.2019, відповідно до якої внесено зміни до реквізитів сторін у Договорі (том 1, а.с. 17).

Також 01 серпня 2019 року між Міським комунальним підприємством "Хмельницькводоканал" (Споживачем) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" (Постачальником) укладено, скріплено підписами та печатками обох сторін Додаткову угоду № 3 до Договору (том 1, а.с. 18), відповідно до якої сторони домовились про наступне: з 01.07.2019 ціна за електроенергію, що постачається за договором, з урахуванням тарифу на передачу електричної енергії складає за 1 кВт*год. 1,822575 грн., крім того податок на додану вартість - 20 %, всього до сплати за 1 кВт*год. електроенергії 2,187091 грн. Зазначена зміна не призведене до збільшення суми, визначеної в Договорі.

09 серпня 2019 року між Міським комунальним підприємством "Хмельницькводоканал" (Споживачем) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" (Постачальником) укладено, скріплено підписами та печатками обох сторін Додаткову угоду № 4 до Договору (том 1, а.с. 19), відповідно до якої сторони домовились про наступне: ціна за одиницю товару, що постачається за Договором № Е/39-19/195 від 31.05.2019 з 01.08.2019 становить 1 кВт*год. 2,0773 грн. Крім того, податок на додану вартість 20% - 0,4155 грн., всього до сплати за 1 кВт*год. електроенергії 2,492779 грн., всього 21518570,67 грн.

Крім того, 29 липня 2019 року між Міським комунальним підприємством "Хмельницькводоканал" (Споживачем) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" (Постачальником) укладено Договір про постачання електричної енергії споживачу № Е/57-19 (далі - Договір-2, том 1, а.с. 21-24), який є Договором, що встановлює порядок та умови постачання електричної енергії як товарної продукції споживачу постачальником електричної енергії (п. 1.1. Договору-2).

Цей Договір набуває чинності з моменту його підписання та діє до 31.12.2019, а в частині виконання зобов`язань по ньому до повного їх виконання (п. 13.1. Договору-2).

Сторонами підписані додатки до вказаного Договору-2, а саме: Додаток № 1 "Специфікація" (том 1, а.с. 24 зворот), де зазначено, що вартість електричної енергії за 449200 кВТ*год. складає 906 485,60 грн.; Додаток № 2 "Перелік точок продажу (точок обліку)" (том 1, а.с. 25); Додаток № 3 до Договору-2 "Графік споживання по місяцях" (том 1, а.с. 25 зворот).

Як вбачається з позицій сторін обидва договори ними виконувалися, додаткові угоди про продовження строку дії договорів від 29.07.2019 та від 31.05.2019 між ними не укладалися.

Листом № 2585 від 10.09.2019, адресованому директору ТОВ "Енергогазрезерв", позивачем Міським комунальним підприємством "Хмельницькводоканал" повідомлено відповідача про те, що Національна комісія, що здійснює державне регулювання в сферах енергетики та комунальних послуг, з 1 вересня поточного року знизила тариф на послуги по передачі електричної енергії НЕК "Укренерго" з 312,14 грн. за кВт*год. до 116,54 грн. за кВт*год. (без ПДВ). НКРЕКП зобов`язала електропостачальників врахувати прийнятий постановою № 1781 від 30.08.2019 тариф на передачу електроенергії в розмірі 116,54 грн. за кВт*год. (без НДС) при формуванні ціни на електричну енергію та розрахунки за спожиту електроенергію починаючи з 01.09.2019 (том 1, а.с. 26).

З цим листом позивач направив відповідачу Додаткову угоду до Договору № Е/39-19/195 від 31.05.2019 про постачання електроенергії на зменшення ціни з 2,0773 до 1,8817 грн. за кВт*год без ПДВ, тобто на 0,1956 грн. за кВт*год (0,31214-0,11654) та Додаткову угоду на зменшення ціни за електроенергію з 1,9938 грн./кВт*год до 1,7982 грн. кВт*год (0,1956 грн./кВт*год) до Договору № Е/57-19 від 29.07.2019 і просить терміново прийняти рішення щодо підписання вказаних Додаткових угод (том 1, а.с. 27-28).

Листом №166/1909 від 18.10.2019 ТОВ "Енергогазрезерв" повідомило позивача про те, що у постанові НКРЕКП № 1781 від 30.08.2019, зокрема у п. 2 зазначено рекомендувати електропостачальникам з вересня 2019 року при формуванні ціни на електричну енергію та здійсненні розрахунків за спожиту електричну енергію із споживачами застосовувати тариф на послуги з передачі електричної енергії, встановлений відповідно до підпункту 2 пункту 1 цієї постанови. Таким чином, товариство затвердило зменшення вартості електричної енергії з 01.09.2019 всім споживачам, з якими укладено договори на постачання електричної енергії, за умови погодження внесення тарифу на послуги з передачі електричної енергії ПАТ "НЕК "Укренерго" до вартості електричної енергії в попередні періоди у розмірах затверджених відповідними постановами НКРЕКП, а саме: з 01.07.2019 - 347,43 грн/кВт*год (без ПДВ), постанова НКРЕКП № 954 від 07.06.2019; з серпня 2019 року - 312,14 грн/МВтгод (без ПДВ), постанова НКРЕКП № 1114 від 12.07.2019; з 1 вересня 2019 року - 116,54 грн/кВт*год (без ПДВ), постанова НКРЕКП № 1114 від 12.07.2019. Як зазначено у вказаному листі, збільшення вартості електричної енергії в липні 2019 року на розмір тарифу з передачі із МКП "Хмельницькводоканал" не погоджено, що завдало товариству значних збитків, тому ТОВ "Енергогазрезерв" відмовляє позивачу в підписанні додаткових угод на зменшення ціни електричної енергії (том 1, а.с. 29).

Представник відповідача просить врахувати, що така позиція ТОВ "Енергогазрезерв" викликана і тією обставиною, що МКП "Хмельницькводоканал" не погодився на збільшення ціни електричної енергії у липні 2019 року, коли було зростання вартості тарифу на її передачу, чим завдано збитків ТОВ "Енергогазрезерв". Відповідач вважає, що позивач недобросовісно будує свою господарську діяльність із ТОВ "Енергогазрезерв", бо добивається внесення змін до договорів на підставі зменшення тарифів і не погоджує відповідачу скористатися збільшенням тарифів, що регулюється аналогічними рішеннями НКРЕКП і не залежить від волі відповідача.

Сторони не змогли досягти згоди, позивач вважає свої права порушеними, з чого і виник спір.

Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків (ст. 626 Цивільного кодексу України).

Статтею 655 Цивільного кодексу України визначено, що за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до статті 13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін.

Статтею 628 ЦК України визначено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Сторони мають право укласти договір, в якому містяться елементи різних договорів (змішаний договір).

Відповідно до ст. 638 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

У свою чергу, відповідно до ч. 2 ст. 652 Цивільного кодексу України, якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов:

1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;

2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися;

3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору;

4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах (ч. 1 ст. 652 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ч.4 ст.652 Цивільного кодексу України зміна договору у зв`язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом.

Наведені вище норми у їх сукупності свідчать про те, що договір може бути змінено за рішенням суду у зв`язку з істотною зміною обставин виключно у випадку одночасної наявності вказаних у ч. 2 ст. 652 Цивільного кодексу України умов.

Позивач посилається на Постанову НКРЕКП № 1781 від 30.08.2019 "Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 12 липня 2019 року № 1411", якою з вересня 2019 року встановлений тариф на послуги з передачі електричної енергії на рівні 116,54 грн./Мвт*год. замість 312,14 грн. /Мвт*год, який діяв з 01 серпня 2019 року.

За загальним правилом, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Умови обох Договорів є обов`язковими для його сторін та сторонами під час укладення Договорів було погоджено їх ціну, як істотну умову зобов`язання.

Згідно положень ст. 632 ЦК України ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом.

Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається.

Як встановлено судом, згідно п. 13.1. обох договорів договори діють до 31.12.2019. У відповідності до п.13.7. дія Договору може продовжуватися на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20% суми, зазначеної в договорі, укладеному в попередньому році, якщо видатки на цю мету затверджено в установленому порядку.

Позивачем не доказано, що станом на час вирішення спору по суті Господарським судом Черкаської області, обидва Договори між сторонами є діючими.

Припинення договору унеможливлює внесення до нього змін примусово за рішенням суду, хоча б ці зміни стосуються періоду, в якому договір ще був чинним. Це також унеможливлює і застосування до правовідносин сторін п.7 ч. 4 ст. 36 ЗУ "Про публічні закупівлі" про порядок зміни ціни договору, яка відрізняється від змісту тендерної пропозиції, на який посилається позивач.

Відповідач по справі не дає згоди на внесення сторонами змін до вже виконаних договорів у запропонованій позивачем редакції і повідомив суд, що з 20.11.2019 між сторонами вже укладено інший окремий договір № Е/05-20/377 про постачання електричної енергії із строком його дії до 31.12.2020.

Позивач також не довів суду, що мають місце сукупність обставини, з якими законодавець пов`язує право сторони договору на внесення до нього змін через істотну зміну обставин (ч. 2 ст. 652 ЦК України).

Так, позивач, зокрема, не довів, що в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин (в даному випадку зміна тарифів на електроенергію) не настане.

Приймаючи до уваги вищезазначене, виходячи зі змісту заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України, матеріалів справи та встановлених обставин, суд дійшов висновку, що позивачем не доведено наявності правових підстав щодо визнання укладеними з 01.09.2019 додаткової угоди № 5 до договору постачання електричної енергії споживачу № Е/39-19/195 від 31.05.2019 та додаткової угоди № 2 до договору постачання електричної енергії споживачу № Е/57-19 від 29.07.2019р, між ТОВ "Енергогазрезерв" та міським комунальним підприємством "Хмельницькводоканал" , а тому в позові слід відмовити повністю.

На підставі ст. 129 ГПК України, у разі відмови в позові, сплачені судові витрати покладаються на позивача.

Керуючись ст. 238, 240 ГПК України, -

ВИРІШИВ:

У позові відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили в порядку, передбаченому ст. 241 ГПК України.

Рішення може бути оскаржено до Північного апеляційного господарського суду протягом 20 днів.

Повне судове рішення складено 27 листопада 2020 року.

Суддя Н.М. Спаських