ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

10 листопада 2020 року м.Харків Справа № 913/479/18
Провадження №22б/913/479/18
Господарський суд Луганської області, у складі судді Ковалінас М.Ю., секретар судового засідання Славич В.І., розглянувши матеріали справи
за заявою кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю «АСГАРД
ФІНАНС» (проспект Соборності, буд. 15/17, офіс 13, м. Київ,
до боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛИВАРНИК»
У засіданні брали участь:
від кредиторів - не прибули;
від боржника - Терновська М.Л., свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серія ДН №5154 від 30.08.2018, ордер на надання правової допомоги серія ХВ №000004 від 31.10.2018;
розпорядник майна Максимов І.М. - не прибув.
ОБСТАВИНИ СПРАВИ: банкрутство за нормами Кодексу України з процедур банкрутства, процедура розпорядження майном; розгляд клопотання кредитора, голови комітету кредиторів ТОВ «Азіяметалконструкція» від 26.10.2020 б/н та комітету кредиторів від 23.10.2020 б/н про відсторонення арбітражного керуючого Максимова І.М. від виконання повноважень розпорядника майна та про призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Лободи В.О.
Сторони та учасники провадження своєчасно та належним чином повідомлені про час і місце розгляду справи (ухвала суду від 27.10.2020, рекомендовані повідомлення про вручення поштового відправлення від 30.10.2020).
Розглянувши матеріали справи та додатково надані, вислухавши присутніх, суд
Ухвалою Господарського суду Луганської області від 19.03.2019 продовжено у справі №913/479/18 строк процедури розпорядження майном боржника ТОВ ЛИВАРНИК, м. Сєвєродонецьк Луганської області та повноваження арбітражного керуючого Максимова І.М. в якості розпорядника майна ТОВ ЛИВАРНИК на 2 місяці, тобто до 26.04.2019 включно.
Ухвалою Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18 залишено без задоволення клопотання боржника ТОВ «Ливарник» від 05.03.2019 б/н, про призначення судової бухгалтерської експертизи щодо додаткових грошових вимог ініціюючого кредитора ТОВ «Асгард Фінанс»; визнано обґрунтованими грошові вимоги до боржника наступних кредиторів:
Постановою Східного апеляційного господарського суду від 22.10.2019 №913/479/18 частково задоволено скаргу боржника ТОВ «Ливарник» на ухвалу Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18, скасовано ухвалу Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18 в частині визнання додаткових грошових вимог ініціюючого кредитора ТОВ "Асгард Фінанс" у розмірі 53157379,34грн та в частині затвердження реєстру вимог кредиторів у справі №913/479/18 про банкрутство боржника ТОВ "Ливарник" у складі додаткових вимог ініціюючого кредитора ТОВ "Асгард Фінанс" у загальному розмірі 57828735,32 грн.
Абзац другий пункту 2 резолютивної частини ухвали Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18 викладено в такій редакції:
Абзац другий пункту 3 резолютивної частини ухвали Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18 викладено в такій редакції:
Ухвалу Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18 в частині задоволення клопотання кредитора ТОВ "Асгард Фінанс" про вжиття заходів до забезпечення вимог кредитора скасовано та ухвалено в цій частині нове судове рішення.
Викладено пункт 4 резолютивної частини ухвали Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18 в такій редакції:
« 4. Відмовити в задоволенні клопотання кредитора ТОВ "Асгард Фінанс" від 23.05.2019 б/н, про вжиття заходів до забезпечення вимог кредитора».
Пункти 5, 6, 7 резолютивної частини ухвали Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18 скасовано.
Додатковою постановою Східного апеляційного господарського суду від 25.10.2019 у справі №913/479/18 резолютивну частину постанови Східного апеляційного господарського суду від 22.10.2019 у справі №913/479/18 доповнено таким абзацом:
«Абзац шостий пункту 3 резолютивної частини ухвали Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18 викласти в такій редакції:
«Всього визнано вимоги кредиторів - 42646119,49грн (31046119,49грн та з урахуванням забезпечених 11600000,00грн).».
Ухвалою Господарського суду Луганської області від 30.06.2020 у справі №913/479/18 відхилено повністю додаткові грошові вимоги ініціюючого кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "Асгард Фінанс" до боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛИВАРНИК", у розмірі 19004261грн 04коп.
Постановою Східного апеляційного господарського суду від 15.09.2020 у справі №913/479/18 залишено без задоволення апеляційну скаргу ТОВ "Асгард Фінанс", ухвалу Господарського суду Луганської області від 30.06.2020 у справі № 913/479/18 - залишено без змін.
Ухвалою Господарського суду Луганської області від 22.09.2020 у справі №913/479/18 відмовлено у задоволенні клопотання боржника ТОВ «Ливарник» від 05.012.2019 б/н, про відсторонення розпорядника майна - арбітражного керуючого Максимова І.М. у справі №913/479/18 про банкрутство ТОВ «Ливарник», а також призначено справу до розгляду у підсумковому засіданні суду на 27.10.2020.
За супровідним листом Господарського суду Луганської області від 22.10.2020 №913/479/18 справу №913/479/18 про банкрутство ТОВ «Ливарник» частково надіслано до Східного апеляційного господарського суду, у зв`язку з надходженням апеляційної скарги ТОВ «Ливарник» на ухвалу Господарського суду Луганської області від 22.09.2020 у згаданій справі.
Розпорядник майна Максимов І.М. за клопотанням від 21.10.2020 №21-10-19/1 надав до суду реєстр вимог кредиторів у справі №913/479/18 про банкрутство ТОВ «Ливарник» станом на 15.09.2020, складений з урахуванням результатів нового розгляду додаткових грошових вимог ініціюючого кредитора ТОВ «Асгард Фінанс» (а.с. 50 - 53, 70-75 т.20).
Кредитор, голова комітету кредиторів ТОВ «Азіяметалконструкція» в порядку ст.28 КУзПБ подав до суду клопотання від 26.10.2020 б/н, та комітету кредиторів, згідно протоколів зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів від 23.10.2020 б/н (примірники протоколів додаються) про відсторонення на підставі рішення комітету кредиторів арбітражного керуючого Максимова І.М. від виконання повноважень розпорядника майна боржника ТОВ «Ливарник» та про призначення розпорядником майна боржника у справі №913/479/18 про банкрутство ТОВ «Ливарник» арбітражного керуючого Лободи В.О., а також про продовження процедури розпорядження майном у справі №913/479/18 про банкрутство ТОВ «Ливарник», з доказами його направлення сторонам та іншим учасникам у справі - 27.10.2020 (описи вкладення до поштового повідомлення, накладні Укрпошти, - а.с. 106-132 т.20).
Розпорядник майна Максимов І.М. електронною поштою надіслав до суду протокол зборів кредиторів від 23.10.2020 та протокол засідання комітету кредиторів від 23.10.2020 б/н, які відбулися за участю представників кредиторів ТОВ «Азіяметалконструкція», ПП «Донбас -Біснес» та ТОВ «Проммаштех», при цьому докази повідомлення кредиторів за реєстром про час і місце проведення, порядок денний зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів не надані.
А також, розпорядником майна надані заперечення від 26.10.2020 №26/10-20-1 на клопотання зборів та комітету кредиторів про відсторонення арбітражного керуючого Максимова І.М. від виконання повноважень розпорядника майна ТОВ «Ливарник» (а.с. 76-105 т.20), але при цьому відсутні докази направлення зазначених заперечень на адресу кредиторів та боржника, а також розпорядником майна не надано його звіту за підсумками процедури розпорядження майном та звіту про нарахування і виплату основної грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат в процедурі розпорядження майном відповідно до вимог ч.6 ст.30 КУзПБ.
У цих запереченнях розпорядник майна вважає рішення зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів безпідставним та необґрунтованим, просить суд відмовити у його задоволенні, посилаючись на норми КУзПБ (ст.ст.12, 13, 28), а також на постанову Північного апеляційного господарського суду від 11.03.2020 у справі №911/1902/17 з аналогічних питань, й зазначає, що рішення комітету кредиторів про відсторонення арбітражного керуючого має бути обґрунтованим та вмотивованим, враховувати професійні якості, компетенцію та доброчесність арбітражного керуючого, принцип незалежності арбітражного керуючого, наголошує на відсутності порушень у його діяльності згідно позапланової перевірки проведеної Східним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції, що встановлено відповідним Актом від 28.07.2020 №3.
Ініціюючий кредитор ТОВ «Асгард Фінанс» електронною поштою надіслав до суду копію листа від 22.10.2020 б/н, що адресований розпоряднику майна щодо проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів, у якому повідомлено про неможливість участі представників кредитора на зборах та засіданні комітету кредиторів, які призначені на 23.10.2020, у зв`язку з хворобою його повноважних представників, і висловлено прохання про перенесення зборів та комітету кредиторів, з посиланням на приписи ст.48 КУзПБ щодо підрахунку кількості голосів кредиторів та повноважності зборів кредиторів, з урахуванням кількості вирішальних голосів кредиторів (а.с. 55-61 т.20).
При цьому, кредитор не скористався своїм правом відповідно до п.1-2 Прикінцевих та перехідних положень КУзПБ щодо можливості у період дії карантину, встановленого Кабінетом міністрів України, з метою запобігання поширенню корона вірусної хвороби COVID-19, на проведення зборів та комітету кредиторів дистанційно в режимі відеоконференції.
А також, ТОВ «Асгард Фінанс» надано заперечення від 26.10.2020 б/н, щодо заміни розпорядника майна за рішенням зборів та комітету кредиторів (а.с. 62-68 т.20), при цьому докази направлення цих заперечень іншим кредиторам, боржнику та розпоряднику майна - відсутні.
У цих запереченнях кредитор з посиланням на приписи ст.48 КУзПБ, ст.28, ст.13 КУзпБ не погоджується з рішенням комітету кредиторів від 23.10.2020 про відсторонення розпорядника майна, просить суд відмовити у задоволенні клопотання голови комітету кредиторів про відсторонення розпорядника майна Максимова І.М., з приводу того, що невірно визначено кількість вирішальних голосів кредиторів на перших зборах кредиторів, які відбулися 23.10.2020, тому рішення прийняті на цих зборах й комітеті кредиторів, на його думку, є незаконними з усіх питань порядку денного.
Також, кредитор вважає, що рішення комітету кредиторів про відсторонення арбітражного керуючого має бути обґрунтованим та вмотивованим, враховувати принцип незалежності арбітражного керуючого, крім того посилається на ухвалу суду від 22.09.2020 у цій справі, якою було відмовлено у задоволенні клопотання боржника про відсторонення арбітражного керуючого Максимова І.М. від виконання повноважень розпорядника мйна, а також з огляду на відсутність порушень у діяльності арбітражного керуючого Максимова І.М. згідно позапланової перевірки проведеної Східним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції, що встановлено відповідним Актом від 28.07.2020 №3.
ТОВ «Асгард Фінанс» електронною поштою надіслав до суду клопотання від 26.10.2020 б/н, про відкладення розгляду справи на іншу дату у зв`язку з хворобою представників, а також про проведення наступного судового засідання в режимі відеоконференції у приміщеннях судів, які зазначені у тексті клопотання, при цьому дата судового засідання у клопотанні є невизначенною та станом на момент проведення засідання суду 27.10.2020 не встановлено технічну можливість для проведення відеоконференції (а.с. 134-139 т.20).
Щодо клопотання ТОВ «Асгард Фінанс» від 26.10.2020 б/н, про проведення наступного судового засідання в режимі відео конференції, суд зауважив в ухвалі від 27.10.2020, що таке клопотання має подаватися окремо, перед наступним судовим засіданням, в порядку та у строки зазначені у ч.ч.2-3 ст.197 ГПК України, засідання суду в режимі відео конференції може бути проведено, як у приміщенні вказаного заявником суду, так і поза межами суду.
На адресу суду електронною поштою надійшла заява арбітражного керуючого Лободи В.О. від 26.10.2020 №02-01/01 зі згодою на участь у справі про банкрутство ТОВ «Ливарник», з додатком (а.с. 141-149 т.20).
З огляду на виявлені недоліки у наданих до суду документах, розгляд клопотання кредитора ТОВ «Азіяметалконструкція» від 26.10.2020 б/н, зборів та комітету кредиторів від 23.10.2020 б/н, про відсторонення арбітражного керуючого Максимова І.М. від виконання повноважень розпорядника майна та про призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Лободи В.О., ухвалою суду від 27.10.2020 було відкладено у іншому засіданні суду, в межах строку встановленого ч.4 ст.28 КУзПБ, а також судом задоволено клопотання кредитора ТОВ «Азіяметалконструкція» від 26.10.2020 б/н та комітету кредиторів від 23.10.2020 б/н, в частині продовження процедури розпорядження майном у справі №913/479/18 відповідно до приписів п.1-2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства.
У дане судове засідання розпорядник майна Максимов І.М. не прибув, а також не прибули представники ініціюючого кредитора ТОВ «Асгард Фінанс», кредиторів ТОВ «Азіяметалконструкція», ПП «Донбас -Біснес», ТОВ «Проммаштех», хоча своєчасно та належним чином повідомлені про час і місце розгляду справи (ухвала суду від 27.10.2020, рекомендовані повідомлення про вручення поштового відправлення від 30.10.2020).
Кредитор ТОВ «Асгард Фінанс» не подав до суду клопотання про проведення судового засідання, призначеного на 10.11.2020, в режимі відеоконференції, як у приміщенні вказаного заявником суду, так і поза межами суду.
Від ТОВ «Азіяметалконструкція» до суду надійшло клопотання від 09.11.2020 б/н про проведення судового засідання 10.11.2020 без участі його представника, кредитор підтримує своє клопотання, просить суд задовольнити його та відсторонити арбітражного керуючого Максимова І.М. від виконання повноважень розпорядника майна, призначити розпорядником майна боржника - арбітражного керуючого Лободу В.О. (а.с. 175-178 т.20).
На адресу суду надійшли наступні відомості та документи:
- клопотання арбітражного керуючого Максимова І.М. від 03.11.2020 №03-11-20/2 про затвердження Звіту розпорядника майна ТОВ «Ливарник» про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат у справі про банкрутство ТОВ «Ливарник», до якого додано Звіт від 03.11.2020 №03/11-20 розпорядника майна ТОВ «Ливарник» про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат у справі про банкрутство ТОВ «Ливарник» за період з 01.11.2018 по 30.10.2020 в розмірі 251782 грн 00коп з розрахунку 3-х мінімальних заробітних плат щомісяця (а.с. 170-173 т.20);
- за супровідним листом-клопотанням від 04.11.2020 №04-11-20/1 арбітражний керуючий Максимов І.М. надав докази направлення заперечень розпорядника майна від 26.10.2020 №26/10-20-1 на клопотання зборів кредиторів та засідання комітету кредитороів про відсторонення арбітражного керуючого Максимова І.М. від виконання повноважень розпорядника майна ТОВ «Ливарник», кредиторам та іншим учасникам справи (а.с.179-187 т.20);
- Звіт розпорядника майна Максимова І.М. від 05.11.2020 №05/11-20-1 про проведену роботу в процедурі розпорядження майном ТОВ «Ливарник», з додатками (а.с. 189- 216 т.20);
- пояснення від 03.11.2020 №03-11-20/1 арбітражного керуючого Максимова І.М. щодо скликання та призначення загальних зборів та засідання комітету кредиторів, з додатком, у т.ч. копії повідомлень розпорядника майна кредиторам про час і місце проведення зборів кредиторів, засідання комітету кредиторів, порядок денний зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів, з доказами їх направлення на адреси кредиторів, протокол зборів кредиторів від 23.10.2020 та протокол засідання комітету кредиторів від 23.10.2020, довіреності на представників, що брали участь у зборах кредиторів та засіданні комітету кредиторів (а.с. 217-251 т.20);
- копія вимоги розпорядника майна Максимова І.М. від 03.11.2020 №03-11-20/3, яка адресована керівнику боржника Матвійчуку Ю.Д. та представнику боржника Ттерновській М.Л. щодо надання документів ТОВ «Ливарник» для проведення аналізу фінансово-госоподарської діяльності боржника, з доказами направлення зазначеним особам (а.с.1- 5 т.21).
Під час дослідження матеріалів справи та додатково наданих, судом з`ясовано наступне.
Реєстр вимог кредиторів у справі №913/479/18 про банкрутство ТОВ «ЛИВАРНИК» було затверджено ухвалою суду від 11.07.2019 у складі вимог наступних кредиторів:
Постановою Східного апеляційного господарського суду від 22.10.2019 №913/479/18 частково задоволено скаргу боржника ТОВ «Ливарник» на ухвалу Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18, скасовано ухвалу Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18 в частині визнання додаткових грошових вимог ініціюючого кредитора ТОВ "Асгард Фінанс" у розмірі 53157379,34грн та в частині затвердження реєстру вимог кредиторів у справі №913/479/18 про банкрутство боржника ТОВ "Ливарник" у складі додаткових вимог ініціюючого кредитора ТОВ "Асгард Фінанс" у загальному розмірі 57828735,32 грн.
Абзац другий пункту 2 резолютивної частини ухвали Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18 викладено в такій редакції:
Абзац другий пункту 3 резолютивної частини ухвали Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18 викладено в такій редакції:
Ухвалу Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18 в частині задоволення клопотання кредитора ТОВ "Асгард Фінанс" про вжиття заходів до забезпечення вимог кредитора скасовано та ухвалено в цій частині нове судове рішення.
Викладено пункт 4 резолютивної частини ухвали Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18 в такій редакції:
« 4. Відмовити в задоволенні клопотання кредитора ТОВ "Асгард Фінанс" від 23.05.2019 б/н, про вжиття заходів до забезпечення вимог кредитора».
Пункти 5, 6, 7 резолютивної частини ухвали Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18 скасовано.
Додатковою постановою Східного апеляційного господарського суду від 25.10.2019 у справі №913/479/18 резолютивну частину постанови Східного апеляційного господарського суду від 22.10.2019 у справі №913/479/18 доповнено таким абзацом:
«Абзац шостий пункту 3 резолютивної частини ухвали Господарського суду Луганської області від 11.07.2019 у справі №913/479/18 викласти в такій редакції:
«Всього визнано вимоги кредиторів - 42646119,49грн (31046119,49грн та з урахуванням забезпечених 11600000,00грн).».
Ухвалою Господарського суду Луганської області від 30.06.2020 у справі №913/479/18 відхилено повністю додаткові грошові вимоги ініціюючого кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "Асгард Фінанс" до боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛИВАРНИК", у розмірі 19004261грн 04коп.
Постановою Східного апеляційного господарського суду від 15.09.2020 у справі №913/479/18 залишено без задоволення апеляційну скаргу ТОВ "Асгард Фінанс", ухвалу Господарського суду Луганської області від 30.06.2020 у справі № 913/479/18 - залишено без змін.
Як вбачається з матеріалів справи, у період з моменту прийняття ухвали суду від 11.07.2019 про затвердження реєстру вимог кредиторів у справі №913/479/18 й до її скасування в частині додаткових грошових вимог ініціюючого кредитора згідно постанови Східного апеляційного господарського суду від 22.10.2019, постанови Верховного Суду від 10.12.2019, ухвали Господарського суду Луганської області від 30.06.2020, постанови Східного апеляційного господарського суду від 15.09.2020 у справі №913/479/18, 30.07.2019 за адресою боржника у відповідності до вимог ст. 26 Закону №4212 відбулися перші збори кредиторів, згідно протоколу зборів кредиторів від 30.07.2020 до складу комітету кредиторів було обрано лише одного кредитора - ініціюючого кредитора ТОВ «Асгард Фінанс» (якому на той час належало 88, 70% голосів кредиторів за реєстром станом на 11.07.2019).
Кодекс України з процедур банкрутства набрав чинності з 21.10.2019.
Відповідно до п. 2 «Прикінцевих та перехідних положень» Кодексу України з процедур банкрутства, з дня введення в дію цього Кодексу визнано таким, що втратив чинність Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Згідно з ч. 4 «Прикінцевих та перехідних положень» цього Кодексу з дня введення в дію його подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.
На виконання вимог Кодексу України з процедур банкрутства (далі - КузПБ) та ухвали суду від 22.09.2020 розпорядником майна, арбітражним керуючим Максимовим І.М. у відповідності до вимог ст. 48 КУзПБ було скликано та проведено провторні збори кредиторів, засідання комітету кредиторів, про що свідчать матеріали надані розпорядником майна за поясненням від 03.11.2020 №03-11-20/1, у т.ч. протокол зборів кредиторів від 23.10.2020 та протокол засідання комітету кредиторів від 23.10.2020, (а.с. 217-251 т.20).
З правом дорадчого голосу на зборах та на засіданні комітету кредиторів був присутній арбітражний керуючий, розпорядник майна Максимов І.М.
Так, 23.10.2020 за адресою боржника відбулися збори кредиторів, які фактично є повторними, на цих зборах були присутні представники 3-х кредиторів із загальною кількістю голосів - 7369, що становить більше половини кваліфікаційного мінімуму передбаченого для повторних перших зборів кредиторів згідно ч. 2 ст. 48 КУзПБ, зокрема це:
- ТОВ «Азіяметалконстркуція» - 2325 ;
- ТОВ «Проммаштех» - 2012;
- ПП «Донбас - Бізнес» - 3032.
Представник кредитора ТОВ «Асгард Фінанс» відсутній, хоча своєчасно був повідомлений про час і місце проведення зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів.
При цьому, кредитор не скористався своїм правом відповідно до п.1-2 Прикінцевих та перехідних положень КУзПБ щодо можливості у період дії карантину, встановленого Кабінетом міністрів України, з метою запобігання поширенню корона вірусної хвороби COVID-19, на проведення зборів та комітету кредиторів дистанційно в режимі відео конференції.
Зборами кредиторів одноголосно було вирішено: внести зміни до порядку денного зборів кредиторів, які запропоновані кредитором ТОВ «Азіяметалконстркуція»; відповідно до припсів ч.6 ст48 КУзПБ обрати комітет кредиторів у складі представників всіх кредиторів у справі: ТОВ «Асгард Фінанс» (38,80%), ТОВ «Азіяметалконстркуція» (19,31%), ТОВ «Проммаштех» (16,71%), ПП «Донбас - Бізнес» (25,18%).
Також, зборами кредиторів: заслухано звіт розпорядника майна про свою діяльність, зауважено про нездійснення арбітражним керуючим аналізу фінансово- господарського стану боржника, невжиття жодних дієвих заходів щодо розробки плану санації, тому рішення щодо затвердження звіту розпорядника майна про свою діяльність не прийнято; заслухано звіт розпорядника майна про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат, виходячи з розміру основної грошової винагороди арбітражного керуючого, затвердженого ухвалою суду від 01.11.2018, за рахунок коштів ініціюючого кредитора ТОВ «Асгард Фінанс» та одноголосно вирішено затвердити звіт розпорядника майна про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування його витрат.
Крім того, зборами кредиторів вирішено звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого, розпорядника майна Максимова І.М. у справі №913/479 про банкрутство ТОВ «Ливарник» та обрати розпорядником майна у справі №913/479 про банкрутство ТОВ «Ливарник» арбітражного керуючого Лободу В.О. та звернутися із відповідним клопотанням про його призначення до суду.
23.10.2020 відбулось засідання комітету кредиторів у справі про банкрутство ТОВ «Ливарник», так згідно протоколу засідання комітету кредиторів від 23.10.2020, на якому були присутні члени комітету кредиторів, з кількістю голосів: ТОВ «Азіяметалконстркуція» - 2325 ; ТОВ «Проммаштех» - 2012; ПП «Донбас - Бізнес» - 3032, всього 7369, що перевищує половину голосів кредиторів.
Комітетом кредиторів прийняті наступні рішення: внести зміни до порядку денного зборів кредиторів, які запропоновані кредитором ТОВ «Азіяметалконстркуція»; обрати головою комітету кредиторів представника ТОВ «Азіяметалконстркуція», а також було заслухано звіт розпорядника майна про свою діяльність, зауважено про нездійснення арбітражним керуючим аналізу фінансово - господарського стану боржника, невжиття заходів щодо розробки плану санації, тому рішення щодо затвердження звіту розпорядника майна про свою діяльність не прийнято; заслухано звіт розпорядника майна про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат, виходячи з розміру основної грошової винагороди арбітражного керуючого, затвердженого ухвалою суду від 01.11.2018, за рахунок коштів ініціюючого кредитора ТОВ «Асгард Фінанс» та одноголосно вирішено затвердити звіт розпорядника майна про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування його витрат.
Крім того, зборами кредиторів вирішено звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого, розпорядника майна Максимова І.М. у справі №913/479 про банкрутство ТОВ «Ливарник» та обрати розпорядником майна у справі №913/479 про банкрутство ТОВ «Ливарник» арбітражного керуючого Лободу В.О., звернутися із відповідним клопотанням про його призначення до суду. Зазначене рішення було прийнято комітетом кредиторів одностайно.
Відповідно до ч. 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.
Відповідно до ч.2 ст.48 КУзПБ перші збори кредиторів вважаються повноважними, якщо на них присутні кредитори, які мають не менше ніж дві третини голосів. Якщо перші збори не відбулися через відсутність кредиторів із необхідною кількістю голосів, протягом двох тижнів проводяться повторні перші збори, які вважаються повноважними у разі присутності на них кредиторів, що мають більше половини голосів. Якщо ж і ці збори не відбулися через відсутність кредиторів із необхідною кількістю голосів, протягом двох тижнів проводяться наступні перші збори, які вважаються повноважними у разі присутності на них кредиторів, що мають більше чверті голосів.
Відповідно до ч.5 ст.48 КУзПБ до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про: 1) визначення кількісного складу та обрання членів комітету кредиторів; 2) дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів; 3) схвалення плану санації боржника та схвалення внесення змін до нього; 4) звернення до господарського суду з клопотанням про введення наступної процедури у справі про банкрутство; 5) обрання арбітражного керуючого у разі відсторонення арбітражного керуючого, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень; 6) інші питання, передбачені цим Кодексом, у тому числі віднесені до компетенції комітету кредиторів.
Відповідно до ч.6 ст.48 КУзПБ збори кредиторів обирають комітет кредиторів у складі не більше ніж сім осіб. Вибори комітету кредиторів проводяться відкритим голосуванням більшістю голосів присутніх на зборах кредиторів, визначених відповідно до частини четвертої цієї статті. Кредитор, який має 25 і більше відсотків голосів, автоматично включається до складу комітету кредиторів. Якщо загальна кількість кредиторів не перевищує сім осіб, усі кредитори автоматично включаються до складу комітету кредиторів. Під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Кодексу.
Відповідно до приписів ст. 48 КУзПБ до компетенції комітету кредиторів (п. 4 ч. 8) належить прийняття рішення, зокрема, про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого.
Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість голосів кредиторів, присутніх на зборах (комітеті) кредиторів (ч. 9 ст. 48 КУзПБ).

Суд дійшов висновку, що рішення зборів кредиторрів та комітету кредиторів, що викладені та оформлені протоколом зборів кредиторів від 23.10.202 та протколом засідання комітету кредиторів від 23.10.2020, відповідають встановленому КУзПБ порядку проведення та умовам прийняття рішень, що віднесені до компетенції зборів та комітету кредиторів.

Статтею 10 КУзПБ передбачено, що арбітражний керуючий є суб`єктом незалежної професійної діяльності. Арбітражний керуючий з моменту постановлення ухвали (постанови) про призначення його керуючим санацією або ліквідатором до моменту припинення здійснення ним повноважень прирівнюється до службової особи підприємства-боржника. Одна й та сама особа може здійснювати повноваження арбітражного керуючого на всіх стадіях провадження у справі про банкрутство відповідно до вимог цього Кодексу. Право на здійснення діяльності арбітражного керуючого надається особі, яка отримала відповідне свідоцтво у порядку, встановленому цим Кодексом, та внесена до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України.

Порядок відсторонення арбітражного керуючого визначено ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, так, відповідно до ч. 4 ст. 28 КУзПБ арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою.

Відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого; 2) зловживання правами арбітражного керуючого; 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови арбітражному керуючому в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого; 6) наявності конфлікту інтересів.

Комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав.

За наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

З аналізу змісту приписів абз. 3 ч. 4 ст. 28 КУзПБ вбачається, що арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень ліквідатора у разі звернення комітету кредиторів до господарського суду з таким клопотанням у будь-який час та, при цьому, незалежно від наявності підстав. Таке клопотання комітету кредиторів є окремою, додатковою до наведеного переліку із 6-ти пунктів абзацу другого ч. 4 ст. 28 КУзПБ підставою для відсторонення.

За ступенем визначеності варіантів поведінки комітету кредиторів при вирішенні питання про відсторонення арбітражного керуючого, абз. 3 ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства є абсолютно визначеною нормою права, тобто нормою, яка з вичерпною конкретикою і повнотою встановлює умови своєї дії, права та обов`язків адресатів. Зміст цієї норми не дозволяє іншого її тлумачення.

Відповідно до п.2 ч.3 ст.2 Господарського процесуального кодексу України одним з основних засад господарського судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом.

Пунктом 7 ч.1 ст.12 КУзПБ визначено право арбітражного керуючого подавати до господарського суду заяву про дострокове припинення своїх повноважень. Жодних додаткових вимог та умов (обґрунтування заяви, підстави для її подачі) для арбітражного керуючого Кодексом не встановлено.

Таким чином, передбачене ст.28 ч.4 абз.3 КУзПБ право комітету кредиторів на відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав, певною мірою урівноважує їх права з правом арбітражного керуючого достроково припиняти свої повноваження за власним бажанням. Саме завдяки цьому Кодекс забезпечує баланс інтересів кредиторів та арбітражного керуючого як учасників справи про банкрутство.

Заперечення розпорядника майна Максимова І.М. та ініціюючого кредитора ТОВ «Асгард Фінанс» проти клопотання комітету кредиторів про відсторонення арбітражного керуючого Максимова І.М. від виконання повноважень розпорядника майна, суд до уваги не приймає, з огляду на таке.

Рішення зборів кредиторрів та комітету кредиторів, що викладені та оформлені протоколом зборів кредиторів від 23.10.2020 і протоколом засідання комітету кредиторів від 23.10.2020 відповідають встановленому КУзПБ порядку проведення зборів та засідання комітету кредиторів й умовам прийняття рішень, що віднесені до компетенції зборів та комітету кредиторів.

Відтак, наявними матеріалами справи підтверджується, що комітет кредиторів скористався своїм правом, передбаченим ст.ст. 28, 48 Кодексу України з процедур банкрутства та звернувся до суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого Максимова І.М.

Кодексом України з процедур банкрутства не передбачено необхідність будь-яким чином мотивувати таке клопотання комітету кредиторів, адже абз. 3 ч. 4 ст. 28 КУзПБ не передбачає необхідності для кредиторів обґрунтовувати чи мотивувати таке клопотання, а навпаки вказує на можливість звернення до суду із вказаним клопотанням незалежно від наявності підстав, право комітету кредиторів приймати таке рішення не поставлено в залежність від порушення прав кредиторів.

Упереджене, необ`єктивне та заінтересоване ставлення до особи розпорядника майна та його діяльності не підтверджено жодними доказами, рішення комітету кредиторів приймалося відповідно до абз. 3 ч. 4 ст. 28 КУзПБ.

У даному випадку не розглядається якість та повнота виконання обов`язків розпорядника майна арбітражним керуючим Максимовим І.М., адже в абз. 3 ч. 4 ст. 28 КУзПБ не зазначено жодних додаткових умов для відсторонення арбітражного керуючого, окрім як рішення комітету кредиторів.

Аналізуючи питання обсягу дослідження заперечень та їх відображення у судових рішеннях, питання вичерпності висновків суду, суд ґрунтується на висновках, що їх зробив Європейський суд з прав людини у справі "Проніна проти України" (Рішення ЄСПЛ від 18.07.2006).

Зокрема, ЄСПЛ у своєму рішенні зазначив, що пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи.

Таким чином, суд вважає клопотання комітету кредиторів про відсторонення арбітражного керуючого Максимова І.М. від виконання повноважень розпорядника майнаа у справі №913/479/18 про банкрутство ТОВ «Ливарник» в порядку абз. 3 ч. 4 ст. 28 КУзПБ законним, та таким, що підлягає задоволенню.

Вирішуючи питання про призначення у справі №913/479/18 розпорядника майна ТОВ «Ливарник», суд виходить з наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, арбітражний керуючий для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, у разі відсторонення розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень, керуючий санацією, керуючий реалізацією та ліквідатор призначаються господарським судом за клопотанням комітету кредиторів.

Згідно з ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, до призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до осіб, зазначених у частині 3 цієї статті (осіб, які не можуть бути призначені арбітражним керуючим).

За умовами ч. 8 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення іншого арбітражного керуючого.

Враховуючи, що арбітражним керуючим Лободою В.О. подано до господарського суду заяву від 26.10.2020 №02-01/01 про участь у справі №913/479/18, в якій зазначено про його згоду на участь у справі та про те, що він не належить до осіб, зазначених у ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства.

А також, з наданої заяви вбачається, що він має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1132 від 12.07.2013. На випадок нанесення шкоди кредиторам чи боржнику, його професійна діяльність арбітражного керуючого застрахована, про що укладено договір страхування арбітражного керуючого №ДЦВАК/256/20 від 01.07.2020. За час провадження діяльності арбітражного керуючого порушення термінів подання інформації, передбаченої Кодексом, до державного органу з питань банкрутства, а також порушення термінів, визначених ухвалами суду, і порушень законодавства та ліцензійних умов діяльності арбітражного керуючого не допускав, судимостей за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має та не є заінтересованою особою стосовно боржника, кредиторів.

Кандидатура арбітражного керуючого Лободи В.О. погоджена комітетом кредиторів, про що подано відповідне клопотання.

З огляду на вищевикладене, суд відсторонює арбітражного керуючого Максимова Іллю Миколайовича (свідоцтво на право здійснення діяльності арбітражного керуючого №1855 від 12.02.2018) від виконання повноважень розпорядника майна боржника ТОВ «Ливарник» у справі №913/479/18 та призначає у справі №913/479/18 розпорядником майна боржника ТОВ «Ливарник» - арбітражного керуючого Лободу Валерія Олексійовича (свідоцтво на право здійснення діяльності арбітражного керуючого від 12.07.2013 №1132, вул. Померанчука, буд.15-А, м. Рубіжне Луганської області, 93003), на якого покладає обов`язки та повноваження по здійсненню процедури розпорядження майном боржника, передбачені КУзПБ.

Суд зобов`язує арбітражного керуючого Максимова І.М. протягом 15 днів в установленому законом порядку передати розпоряднику майна - арбітражному керуючому Лободі В.О. наявну документацію у справі №913/479/18 щодо боржника ТОВ «Ливарник».

Щодо клопотання арбітражного керуючого Максимова І.М. від 03.11.2020 №03-11-20/2 про затвердження Звіту розпорядника майна ТОВ «Ливарник» про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат у справі про банкрутство ТОВ «Ливарник», яке надано до суду 09.11.2020 разом із звітом, слід зазначити, що як вбачається з наданих арбітражним керуючим Максимовим І.М. протоколів зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів від 23.10.2020 було вирішено затвердити звіт розпорядника майна Максимова І.М. про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування його витрат, при цьому у протоколах не зазначено ані дати складання цього звіту ані його вихідного номеру, а також не зазначено періоду за який складено цей звіт та загальної суми грошової винагороди, яка має сплачуватися арбітражному керуючому за рахунок ініціюючого кредитора.

До того ж, Звіт розпорядника майна ТОВ «Ливарник» про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат у справі про банкрутство ТОВ «Ливарник» датовано 03.11.2020, його складено за період з 01.11.2018 по 30.10.2020, в той час, як збори кредиторів і засідання комітету кредиторів відбулися 23.10.2020, тому не вбачається можливим встановити, який саме звіт про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат у справі про банкрутство ТОВ «Ливарник» було затверджено зборами та комітетом кредиторів

З огляду на виявлені недоліки, суд вважає передчасним розгляд клопотання арбітражного керуючого Максимова І.М. від 03.11.2020 №03-11-20/2 про затвердження Звіту розпорядника майна ТОВ «Ливарник» про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат у справі про банкрутство ТОВ «Ливарник», з метою надання уточненого рішення комітету кредиторів щодо розгляду саме звіту арбітражного керуючого від 03.11.2020 №03-11-20/2.

За таких обставин, розгляд справи у підсумковому засіданні слід призначити на іншу дату.

Керуючись ст.ст. 1, 2, 12, 28, 48, п.п. 1, 1-2, 2, 4 «Прикінцевих та перехідних положень» Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст. 2, 232- 235, 241 Господарського процесуального кодексу України , суд

у х в а л и в:

1.Задовольнити клопотання кредитора, голови комітету кредиторів ТОВ

«Азіяметалконструкція» від 26.10.2020 б/н, зборів та комітету кредиторів від 23.10.2020 б/н.

2.Відсторонити арбітражного керуючого Максимова Іллю Миколайовича (свідоцтво на право здійснення діяльності арбітражного керуючого №1855 від 12.02.2018) від виконання повноважень розпорядника майна боржника ТОВ «Ливарник» у справі №913/479/18.

3.Призначити у справі №913/479/18 розпорядником майна боржника ТОВ «Ливарник» - арбітражного керуючого Лободу Валерія Олексійовича (свідоцтво на право здійснення діяльності арбітражного керуючого від 12.07.2013 №1132, вул. Померанчука, буд.15-А, м. Рубіжне Луганської області, 93003), на якого покласти обов`язки та повноваження по здійсненню процедури розпорядження майном боржника, передбачені КУзПБ.

4.Призначити розгляд справи, клопотання арбітражного керуючого Максимова І.М. від 03.11.2020 №03-11-20/2, та Звіту від 03.11.2020 №03/11-20 про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Максимова І.М. у справі про банкрутство ТОВ «Ливарник» за період з 01.11.2018 по 30.10.2020, у засіданні суду на 10.12.2020, на 12 годин 30 хвилин, яке відбудеться за адресою: пр-т Науки, буд. 5, м. Харків, зал судових засідань №204.

Явка у судове засідання представників сторін, розпорядника майна та учасників є обов`язковою.

5.Арбітражному керуючому Максимову І.М. в строк до 07.12.2020 - надати до суду докази розгляду комітетом кредиторів Звіту від 03.11.2020 №03/11-20 розпорядника майна Максимова І.М. про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат у справі про банкрутство ТОВ «Ливарник» за період з 01.11.2018 по 30.10.2020, відповідно до ч.6 ст.30 КУзПБ, з відповідними розрахунками суми основної грошової винагороди відповідно до чиннного законодавства та документами, що підтверджують витрати арбітражного керуючого (при наявності витрат), а також докази направлення цього звіту ініціюючому кредитору ТОВ "Асгард Фінанс" ; протягом 15 днів в установленому законом порядку передати розпоряднику майна - арбітражному керуючому Лободі В.О. наявну документацію у справі №913/479/18 щодо боржника ТОВ «Ливарник».

6.Розпоряднику майна Лободі В.О. в строк до 07.12.2020 - надати до суду аналіз фінансово-господарського стану боржника; звіт про проведення процедури розпорядження майном; рішення зборів та комітету кредиторів щодо подальшої судової процедури боржника ТОВ «Ливарник».

7.Боржнику ТОВ «Ливарник» - в строк до 07.12.2020 надати до суду відомості щодо заходів, які були вжиті до відновлення фінансово-господарської документації боржника, яка є необхідною для проведення аналізу фінансового стану боржника та розробки плану санації боржника, у т.ч. надати докази проведення інвентаризації майна спільно з розпорядником майна або повідомити про неможливість її проведення; а також надати відомості щодо стану розслідування кримінального провадження щодо крадіжки документів ТОВ «Ливарник»; за потреби вжити заходи щодо обрання та залучення до участі у справі уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника (абз.23 ч.1 ст.1 КУзПБ) та представника працівників боржника (абз.13ч.1 ст.1 Закону про банкрутство та абз.18 ч.1 ст.1 КУзПБ) або надати відомості щодо неможливості обрання зазначених осіб.

8.Дану ухвалу надіслати: кредиторам у справі; боржнику; розпоряднику майна Лободі В.О.; арбітражному керуючому Максимову І.М.; Східному міжрегіональному управлінню Міністерства юстиції, м. Харків.

Інформацію у справі можна отримати на сторінці суду на офіційному веб - порталі судової влади України в мережі Інтернет (розділ «Новини та події суду», www.court.gov.ua/sudy/).

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення, її може бути оскаржено в порядку та у строк, встановлені ст.ст. 255-257 ГПК України.

У судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини ухвали.

Повний текст ухвали підписано 17.11. 2020.

Суддя М.Ю. Ковалінас

Надр. 9 прим.

1- до справи

2- кредитору - ТОВ АСГАРД ФІНАНС, (вул. Єжи Гедройця, буд. 6, оф. 510, м. Київ, 03150);

3- боржнику - ТОВ Ливарник ( 93404, вул. Сметаніна, буд. 7а, м.Сєвєродонецьк Луганської області,);

4- арбітражному керуючому Максимову І.М. ( а/с 1607, ВПЗ №33, м. Краматорськ Донецької області );

5- Східному міжрегіональному управлінню Міністерства юстиції (вул. Ярослава Мудрого, 16, м. Харків).;

6-кредитору - ТОВ Азіяметалконструкція, (Харківське шосе, б. 12, кв.8, м. Київ);

7-кредитору - ТОВ ПРОММАШТЕХ (вул. Партизанська, 20/12, м. Сєвєродонецьк Луганської області);

8-кредитору- ПП Донбас - Бізнес(вул. Партизанська, 20/12, м. Сєвєродонецьк Луганської області);

9- розпоряднику майна Лободі В.О. (віл. Пометанчука, буд.15-а, м. Рубіжне Луганської області)

Вих.

8