Господарський суд
Житомирської області
_______________________________________
___________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"09" листопада 2020 р. м. Житомир Справа № 906/124/20

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Кудряшової Ю.В.

секретар судового засідання: Сенькіна Л.А.

за участю представників сторін:

від позивача: Довгалюк Р.О. - адвокат, довіреність №007.1-65-0320 від 02.03.2020;

від відповідача: Цимбалюк В.І. - керівник.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Шкірзавод "Велес"

про стягнення 19969,64 грн.

Позивач звернувся до Господарського суду Житомирської області з позовом про стягнення з відповідача 19969,64 грн. донарахованої плати за природний газ.

В обґрунтування позовних вимог позивач вказує, що в результаті позачергової повірки лічильника газу його визнано непридатним, витрата (споживання) природного газу не обліковувалася або обліковувалася некоректно, що стало підставою для визначення об`єму необлікованого природного газу та відшкодування його вартості відповідачем.

15.07.2020 до суду від позивача надійшли пояснення, відповідно до яких позивач повідомив су, що вірними є заявлені вимоги в частині стягнення 16901,94 грн.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав, просив задовольнити.

Представник відповідача в судовому засіданні позовні вимоги не визнав, вважав такі необґрунтованими.

В матеріалах справи міститься відзив, згідно якого відповідач наголошував на тому, що з 18.01.2018 ТОВ "Шкірзавод "Велес" припинив використання природного газу, що підтверджується подобовими роздруківками. Акт перевірки стану обліку природного газу №12649/п від 12.02.2018 став предметом розгляду на комісії з розгляду актів про порушення донарахування об`єму природного газу на суму 26313,79 грн.

24.04.2018 року на повторному засіданні по розгляду Акту порушення від 12.02.2018 №12649/п було розглянуто додаткові матеріали і винесено рішення про те, що порушень з боку ТОВ "Шкірзавод "Велес" не встановлено. Разом з тим надано Акт-розрахунок від 26.04.2018 №26/04-18 про оплату вартості донарахованого об`єму природного газу в кількості 2047 м куб. на суму 26313,79 грн.

31.05.2018 комісія по розгляду Актів порушення без присутності представника ТОВ "Шкірзавод "Велес" скасовує своє рішення №26/04-18 від 26.04.2018 і провела донарахування об`ємів природного газу за період з 18.01.2018 - 31.01.2018 на 1686 м куб. на суму 19969,63 грн.

Виходячи з наведеного ТОВ "Шкірзавод "Велес" вважає, що комісія по розгляду Актів порушень вдруге некоректно розглянула стан споживання природного газу нашим підприємством.

Заслухавши пояснення представників сторін та дослідивши матеріали справи, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Між Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" (АТ "Житомиргаз"/Позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Шкірзавод "Велес" (Споживач/Відповідач) укладено типовий договір розподілу природного газу (Договір розподілу природного газу), шляхом підписання заяви-приєднання від 01.01.2016 № 09420WCEHHBP016 до умов договору розподілу природного газу (Заява-приєднання від 01.01.2016) (а.с. 16) з додатками, зокрема додаток №4 - "Розрахунок втрат і витрат природного газу. Перелік точок комерційного обліку споживача" та додаток №5 - "Договірні обсяги розподілу природного газу на 2018 рік" (Додаток № 4 та Додаток № 5) (а.с.17, 20).

Відповідно до п. 1.3 Договору розподілу природного газу (в редакції на момент існування спірних відносин), цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за Формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Пунктом 5.1 Договору розподілу природного газу (в редакції на момент існування спірних відносин) передбачено, що облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем.

Як вбачається зі змісту п. 5.2 Договору розподілу природного газу (в редакції на момент існування спірних відносин), Визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором.

Якщо комерційний вузол обліку встановлений не на межі балансової належності сторін (точка вимірювання не збігається з точкою комерційного обліку), фактичний об`єм природного газу визначається з урахуванням втрат та витрат природного газу між точкою вимірювання і межею балансової належності сторін шляхом їх додавання/віднімання до/від об`єму природного газу, визначеного комерційним вузлом обліку в точці вимірювання, відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Для визначення об`єму розподілу та споживання природного газу беруться дані комерційного вузла обліку Оператора ГРМ. У разі відсутності комерційного вузла обліку в Оператора ГРМ беруться дані комерційного вузла обліку Споживача.

Разом з цим, п. 5.4 даного Договору (у відповідній редакції), визначено, що Порядок визначення об`єму розподіленого Споживачу і спожитого ним природного газу та надання звітності щодо спожитих об`ємів газу за розрахунковий період визначається відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та з урахуванням вимог цього Договору. Після запровадження особистого кабінету на сайті Оператора ГРМ Споживач має можливість скористатися ним для формування звітності (передачі показань лічильника газу) та рахунків за надані послуги, а також ознайомлення з визначеними об`ємами та обсягами розподіленого та спожитого природного газу за розрахунковий період.

Цей договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк.

Відповідно до ч.1 ст. 634 ЦК України, договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору.

Частиною 1 статті 633 ЦК України визначено що, публічним є договір, в якому одна сторона - підприємець взяла на себе обов`язок здійснювати продаж товарів, виконання робіт або надання послуг кожному, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв`язку, медичне, готельне, банківське обслуговування тощо).

Отже, між сторонами у даній справі укладено публічний договір про розподіл природного газу, до якого позивач приєднався та прийняв умови договору, шляхом підписання.

Відповідно до статті 509 Цивільного кодексу України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматись від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Згідно зі статтею 526 Цивільного кодексу України та статтею 193 Господарського кодексу України - зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

17.01.2018 Позивач отримав лист від 17.01.2018 №10 (а.с. 21) Відповідача про необхідність направлення Позивачем представників для перевірки та можливої позачергової повірки системи обліку газу, в зв`язку з помітними завищеннями об`єму спожитого газу (а.с. 21).

12.02.2018 представниками Позивача було складено акт №12649 перевірки стану обліку природного газу (а.с. 23), в якому було вказано Відповідачу про необхідність проведення позачергової повірки лічильника.

19.02.2018 Позивачем отримано лист від 19.02.2018 №47 (а.с. 24) Відповідача в якому зазначено: "Згідно з акту перевірки вузла обліку газу №12649 від 12.02.2018 ТОВ "Шкірзавод "Велес" просить провести позачергову повірку лічильника обліку газу встановленого на вище вказаному вузлі.

22.02.2018 Сторонами було складено та підписано протокол щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку чи експертну повірку.

06.03.2018 Державним підприємством "Житомирський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" (ДП "Житомирстандартметрологія") було складено довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №2030/1 (Довідка про непридатність ЗВТ від 06.03.2018). При цьому, згідно протоколу повірки лічильника газу Відповідача, причиною непридатності є заклинення роторів лічильника.

Як відзначив позивач, оскільки Споживач не наполягав на проведенні експертизи та не оскаржував результатів повірки ДП "Житомирстандартметрологія", відтак результат повірки оформлений Довідкою про непридатність ЗВТ від 06.03.2018 є чинним та таким, що визнається Сторонами.

06.03.2018 Позивачем був складений акт про порушення №2435 (а.с. 28-29), зокрема зазначено про порушення пп. 1 п. З глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем та зазначено також, що вказаний акт буде розглядатись комісією Позивача 29.03.2018.

31.05.2018 на засіданні комісії Позивача з розгляду актів про порушення було прийнято рішення про здійснення донарахування Відповідачу за період з 18.01.2018 по 31.01.2018 обсягу природного газу в розмірі 1686, м. куб. загальною вартістю 19969,64 грн. Також було складено за результатом вказаного рішення комісії Позивача акт-розрахунок від 31.05.2018 на зазначену вище суму (а.с. 30-31).

06.06.2018 Позивач листом за вих. №Zh01-Сл-8802-0618 (а.с. 32) повідомив відповідача про результат розгляду комісією акту про порушення від 06.03.2018 № 2435. Додатками до даного листа був оригінал акту-розрахунку від 31.05.2018 та акту наданих послуг від 31.05.2018 № 00009840.

20.06.2018 Позивач отримав заперечення від 20.06.2018 № 151 Відповідача (а.с.34-36) до акту-розрахунку від 31.05.2018, в яких містилося прохання щодо перегляду зазначеного акту комісією Позивача.

09.07.2018 Позивач листом за вих. №Zh01-Сл--9952-0718 (а.с. 37) повідомив Відповідача про дату, час та місце засідання комісії Позивача щодо перегляду акту-розрахунку від 31.05.2018.

26.07.2018 комісією Позивача, за участі директора Відповідача, відмовлено в задоволенні Заперечень від 20.06.2018.

В ході розгляду справи, судом встановлено, що 30.01.2018 представником Бердичівської дільниці Білоус Л.І. та директором ТОВ "Шкірзавод "Велес" Цимбалюком В.І. підписано акт про відключення від газопостачання та пломбування вхідної запірної арматури (а.с. 127), відповідно до якого газопостачання Споживачу у зв`язку з ремонтом регулятора.

В послідуючому Позивач подав суду пояснення (а.с. 132-134), згідно яких пояснив, що нарахування до з 18.01.2018 по 31.01.2018 є невірним. Однак є вірним нарахування з 18.01.2018 по 29 01.2018. Причиною нарахування по 31.01.2018 є акт перевірки стану обліку природного газу від 12.02.2018 № 12649, так як у вказаному акті зазначено про пломбування вхідного крану. Вказаний акт і був врахований комісією з розгляду актів про порушення Позивача. Водночас акт від 30.01.2018 був залишений поза увагою.

13.07.2020 Позивачем складено акт-розрахунок на суму 16901,94 грн. (а.с. 135).

Тому з урахування таких обставин, позивач з огляду на зміну періоду нарахування та приймаючи до уваги акт-розрахунок від 13.07.2020, здійснив змінив розрахунку позовних вимог та відзначив, що вірними є заявлені позовні вимоги в частині стягнення 16901,94 грн.

Оцінивши в сукупності матеріали справи, проаналізувавши вимоги чинного законодавства, що регулює спірні правовідносини, врахувавши пояснення учасників процесу, господарський суд дійшов висновку про часткове задоволення позовних вимог, враховуючи наступне.

Відповідно до положень що закріплені у п. 1 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ, вузол обліку природного газу/вузол обліку/ВОГ це - сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.

В свою чергу, комерційний вузол обліку/комерційний ВОГ це - вузол обліку природного газу, організований відповідно до вимог цього Кодексу для комерційного обліку природного газу при визначенні об`єму (обсягу) передачі та розподілу (споживання/постачання) природного газу в точці комерційного обліку. А, точка комерційного обліку це - межа балансової належності, відносно якої за допомогою комерційного вузла обліку та/або інших регламентованих процедур у передбачених розділами ІХ-ХІ цього Кодексу випадках визначається об`єм (обсяг) передачі чи розподілу (споживання/постачання) природного газу за певний період.

Згідно з пп. 1 п. З глави 2 розділу XI Кодексу ГРМ визначено, що до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

При цьому, слід звернути увагу Суду, що п. 6 глави 6 розділу Кодексу ГРМ закріплено, що у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач) на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки. Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:

1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;

2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;

4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;

5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;

6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ. які можуть вплинути на результати вимірювання.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено Факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) - природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу. По відновлення роботи комерційного ВОГ або його складових в нормальному режимі за бажанням споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути припинено газопостачання на його об`єкт.

Так, пп. 2 п. 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ визначено, що у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться - з урахуванням такого: у разі якщо при вимірюванні лічильником газу або звужуючим пристроєм та/або датчиком різниці тиску перевищується діапазон вимірювання або вони працюють в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об`єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність), об`єм розподіленого (спожитого) природного газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунки проводяться за фактичний час тривалості аварійної/позаштатної ситуації.

Як вбачається зі змісту п. 8 глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ, у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).

Відповідно до останнього абзацу п. 2 глави 7 розділу X Кодексу ГРМ визначено, що за відсутності дублюючого ЗВТ та невстановлення споживачем на місце демонтованого ЗВТ аналогічного ЗВТ (погодженого з Оператором ГРМ для комерційних розрахунків) або якщо одразу після знятого на повірку ЗВТ сторонами не здійснені заходи з припинення газопостачання, яке обліковувалося через демонтований ЗВТ (що має підтверджуватися відповідним актом між Оператором ГРМ і споживачем), обсяг спожитого природного газу через комерційний ВОГ, елементом якого є демонтований ЗВТ, розраховується за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні той аналогічних періоди споживання природного газу з урахуванням періоду відсутності ЗВТ.

Враховуючи відсутність опломбованість газоспоживаючого обладнання Відповідача та відсутності доказів припинення газопостачання Відповідачу з 18.01.2018, суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню в сумі 1690,94 грн. вартості необлікованого (недоврахованого) об`єму природного газу, розрахованого за період з 18.01.2018 по 29.01.2018. В задоволенні вимог щодо стягнення 3067,70 грн. суд відмовляє.

Разом з тим, суд вважає за необхідне зазначити, що наявність наказу ТОВ "Шкірзавод "Велес" від 18.01.2018 про припинення використання природного газу не є беззаперечним доказом такого припинення.

Також слід звернути увагу суду на те, що надані Відповідачем роздруківки коректора також не доводять відсутність факту споживання природного газу Споживачем з огляду на наступне.

З матеріалів справи вбачається (а.с. 66), що у Відповідача встановлений коректор типу універсал-02.

Згідно п. 1.1 розділу 1 Керівництва з експлуатації обчислювача об`єму газу Універсал-02 (а.с.82) призначенням даного обчислювача є перетворення вхідних сигналів від лічильника газу, перетворення і вимірювання вхідних сигналів від перетворювачів вимірювальних тиску і температури газу, що протікає через лічильник, обчислення і зведення до умов за ГОСТ 2939-63 (стандартних умов) його об`єму і об`ємної витрати (обчислення коефіцієнту стисливості газу згідно ГОС 30319.2-96 по NX19 mod, чи GERG91 mod).

Крім цього, зі змісту додатку 4 до типового договору розподілу природного газу, який додається до заяви-приєднання від 01.01.2016 №09420WCEHHBP016, у Відповідача встановлений лічильник газу типу GMS № 015688 типорозміру G65.

Згідно паспорт та настанови з експлуатації лічильника газу роторного "GMS" (а.с. 83-85) лічильники газу роторні GMS, класу точності 1,0, типорозмірів G10, G16, G25, G40, G65, G100, G160, G250 призначені для вимірювання об`єму паливних газів за ДСТУ ГОСТ EN 437:2018, природного газу за ГОСТ 5542~87 і застосовуються для обліку об`єму газу, в тому числі комерційного, на газорозподільних мережах високого, середнього та низького тиску.

Враховуючи вищевикладені відомості в сукупності, суд дійшов висновку, що безпосереднім засобом вимірювальної техніки, у випадку Відповідачі був лічильник природного газу. Разом з тим, коректор отримуючи недостовірні дані, виконував свої функції на підставі сигналів лічильника газу, який був непридатний, а тому і коректор не міг відображати дійсні дані щодо обсягу природного газу.

За наведених обставин, суд не приймає до уваги заперечення Відповідача.

Відповідно до ч. 1 ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

За приписами ч. 1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Статтею 76 ГПК України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

За приписами ч. 1 ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Відповідач не подав суду достатніх доказів на спростування позовних вимог.

Враховуючи викладене, суд приходить до висновку, що позовні вимоги в частині стягнення 16901,94 грн. вартості донарахованого об`єму природного газу обґрунтовані, заявлені у відповідності до вимог чинного законодавства, підтверджуються належними доказами, які є в матеріалах справи, та підлягають задоволенню. В іншій частині позову суд відмовляє.

Судові витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача пропорційно сумі задоволених позовних вимог.

Керуючись статтями 123, 129, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити частково.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Шкірзавод "Велес" (13300, Житомирська область, м. Бердичів, вул. Житомирська,76, ід. код 32446629)

- на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" (10002, м. Житомир, вул. Фещенка-Чопівського, 35, ід. код 03344071) заборгованість в сумі 16901,94 грн. а також 1702,92 грн. витрат по сплаті судового збору.

3.В решті позову відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено: 19.11.20

Суддя Кудряшова Ю.В.

Віддрукувати:

1 - в справу;

2, 3 - сторонам (рек.)