УХВАЛА

про відкриття провадження у справі про банкрутство

11.11.2020 Справа № 910/15533/20
За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Глобал Енерджі» (01601, м. Київ, вул. Госпітальна, 12 Е, 3 поверх, кім. 16, ідентифікаційний номер 37701051)

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс» (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії, 8, поверх 2, група приміщень 7, ідентифікаційний номер 37448815)

про банкрутство

Суддя Мандичев Д.В.

секретар судового засідання Судак С.С.

Представники учасників:

від заявника - Павленко Я.В.

від боржника - Щербаха Р.С.

арбітражний керуючий - Ромашко Р.М.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У жовтні 2020 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Глобал Енерджі» звернулося до суду із заявою про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс».

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.10.2020 № 910/15533/20 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Глобал Енерджі» було прийнято до розгляду, підготовче засідання призначено на 09.11.2020, визначених автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражних керуючих Ромашко Р.М., Головачова В.В. та Марченко С.О. зобов`язано подати заяву про участь у справі.

21.10.2020 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Потупало Н.І. про участь у справі про банкрутство.

27.10.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Макового О.В. про участь у справі про банкрутство.

27.10.2020 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Ромашко Р.М. про участь у справі про банкрутство.

02.11.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Головачова В.В. про участь у справі про банкрутство.

03.11.2020 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Ромашко Р.М. про участь у справі про банкрутство.

06.11.2020 до Господарського суду м. Києва надійшов відзив Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс» на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство.

У судове засідання, призначене на 09.11.2020 з`явилися представники сторін та арбітражна керуюча Ромашко Р.М.

Згідно з приписами ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - Кодекс) перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Відповідно до ст. 1 Кодексу під неплатоспроможністю слід розуміти неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.

Згідно п. 2 ч.1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.

Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Розглянувши у підготовчому засіданні подані документи та дослідивши докази, суд

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс» зареєстровано за адресою: 01013, м. Київ, вул. Будіндустрії, 8, поверх 2, група приміщень 7 з присвоєнням ідентифікаційного коду 37448815.

За твердженнями Заявника у Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс» наявна заборгованість у розмірі 1 356 343,59 грн.

Відповідно до ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Відповідно до ч. 3 ст. 39 Кодексу, якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість.

На підтвердження своїх посилань, звертаючись до суду про ініціювання процедури банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс», заявником подано суду копії Договору поворотної фінансової допомоги № 10/02/2020 від 10.02.2020, Додаткової угоди № 1 від 02.03.2020, платіжних доручень на виконання вимог зазначеного Договору, листа ТОВ «Енерджі Сервіс» № 21/09/20-01 від 21.09.2020

За наслідками дослідження описаних документів судом встановлено наступне.

10.02.2020 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Глобал Енерджі» (далі - Сторона 1) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс» (далі - Сторона 2) укладено Договір поворотної фінансової допомоги № 10/02/2020.

Відповідно до п. 2.1. Договору поворотна фінансова допомога за Договором становить суму, яка протягом дії цього Договору не може перевищувати 6 000 000,00 грн.

Згідно з п. 2.3. Договору Сторона 1 та Сторона 2 підтверджують, що на надану відповідно до цього Договору поворотну фінансову допомогу не здійснюватиметься нарахування процентів або надання інших видів компенсацій у вигляді плати за користування Стороною 2 такою поворотною фінансовою допомогою.

Пунктом 3.1. Договору визначено, що Сторона 1, враховуючи умови п. 2.1. Договору зобов`язується передати Стороні 2, за зверненням останньої, вчиненим письмово або усно, суму поворотної фінансової допомоги не пізніше 5 (п`яти) банківських днів, у тому числі, і при переданні частинами.

Згідно з п. 3.3. Договору поворотна фінансова допомога вважається наданою Стороною 1 Стороні 2 у момент її зарахування на поточний рахунок Сторони 2.

Відповідно до п. 4.1. Договору Сторона 2 зобов`язана обов`язково повернути Стороні 1 отриману за цим Договором поворотну фінансову допомогу після пред`явлення Стороною 1 відповідної вимоги про повернення поворотної фінансової допомоги (її частики). Сторони погодили, що вимогу про повернення поворотної фінансової допомоги Сторона 1 має право пред`явити Стороні 2 у будь-який прийнятний для Сторони 1 спосіб (письмово або усно), використовуючи при цьому найбільш вигідні для Сторони 1 засоби зв`язку та передачі інформації.

Пунктом 4.2. Договору визначено, що поворотна фінансова допомога підлягає обов`язковому поверненню у безготівковому порядку шляхом її перерахування Стороною 2 на поточний рахунок Сторони 1 за реквізитами, визначеними у Договорі, у повному розмірі, одноразово, або частинами.

Відповідно до п. 4.3. Договору Сторона 2 зобов`язана повернути поворотну фінансову допомогу (або повернути її частину) протягом 10 (десяти) робочих днів від дня пред`явлення Стороною 1 відповідної вимоги про повернення поворотної фінансової допомоги (її неповернутої частини) Стороні 1.

Згідно з п. 6.1. Договору він набуває чинності з моменту його підписання Сторонами та діє 10 календарних місяців.

Додатковою угодою № 1 від 02.03.2020 до Договору поворотної фінансової допомоги № 10/02/2020 від 10.02.2020 встановлено, що Сторона 2 зобов`язана повернути поворотну фінансову допомогу до 10.03.2020 включно.

Заявником на виконання вимог зазначеного Договору було перераховано на рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс» грошові кошти у розмірі 6 000 000,00 грн., що підтверджується платіжним дорученням № 838 від 12.02.2020.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс» виконало частково свої зобов`язання за Договором поворотної фінансової допомоги № 10/02/2020 від 10.02.2020, повернувши Товариству з обмеженою відповідальністю «Глобал Енерджі» грошові кошти у розмірі 957 600,00 грн. (платіжне доручення № 14258 від 10.03.2020) та 4 000 000,00 грн. (платіжне доручення № 14607 від 21.08.2020).

Відповідно до ст. 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. Зобов`язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Згідно зі ст. 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Частиною 1 статті 526 Цивільного кодексу України визначено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно з ч. 1 ст. 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до статті 1046 Цивільного кодексу України за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов`язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості. Договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей, визначених родовими ознаками.

Згідно зі ст. 1049 Цивільного кодексу України позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Якщо договором не встановлений строк повернення позики або цей строк визначений моментом пред`явлення вимоги, позика має бути повернена позичальником протягом тридцяти днів від дня пред`явлення позикодавцем вимоги про це, якщо інше не встановлено договором.

За твердженням заявника, що було підтверджено боржником у листі № 21/09/20-01 від 21.09.2020, заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс» за Договором поворотної фінансової допомоги № 10/02/2020 від 10.02.2020 була частково погашена та складає 1 042 400,00 грн.

Згідно з п. 5.2. Договору у випадку порушення Стороною 2 строку повернення поворотної фінансової допомоги, встановленого цим Договором, Сторона 2 за вимогою Сторони 1 зобов`язується сплатити останній штрафну санкцію у розмірі облікової ставки НБУ, що діяла у період прострочення, за кожен день такого порушення.

Товариством з обмеженою відповідальністю «Глобал Енерджі» відповідно до п. 5.2. Договору нараховано пені за порушення Товариством з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс» строків повернення поворотної фінансової допомоги у розмірі 176 835,93 грн.

Відповідно до частини другої статті 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Перевіривши розрахунки, суд вважає вірними нараховані Товариством з обмеженою відповідальністю «Глобал Енерджі» суму інфляційного збільшення суми боргу за весь період прострочення у розмірі 65 551,20 грн. та 3 % річних у розмірі 71 556,46 грн.

Отже, вищеописаними обставинами справі підтверджується обґрунтованість тверджень Товариства з обмеженою відповідальністю «Глобал Енерджі» про наявність непогашеної заборгованості у Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс» перед заявником в сумі 1 356 343,59 грн.

Відповідно до ч. 5 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі про банкрутство або відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство.

Згідно з ч. 6 ст. 39 Кодексу суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження, або якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.

09.11.2020 в підготовчому засіданні судом не було встановлено підстав для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс», перелічених у ч. 6 ст. 39 Кодексу.

Відповідно до ч. 1 ст. 35 Кодексу України з процедур банкрутства у разі відсутності підстав для відмови у прийнятті, залишення без руху або для повернення заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство господарський суд приймає заяву до розгляду, про що не пізніше п`яти днів з дня її надходження постановляє ухвалу.

Відповідно до ч. 2 ст. 35 Кодексу України з процедур банкрутства підготовче засідання суду проводиться не пізніше 14-ти днів з дня постановлення ухвали про прийняття заяви про відкриття провадження у справі, а за наявності поважних причин (здійснення сплати грошових зобов`язань кредиторам тощо) - не пізніше 20 днів.

При цьому, суд зазначає, що відповідно до ч. 6 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.

Наразі, судом встановлено, що в матеріалах справи відсутні докази задоволення боржником у повному обсязі вимог кредитора, які містяться у заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Зважаючи на викладене, за наслідками розгляду у підготовчому засіданні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Глобал Енерджі» про визнання боржника банкрутом, суд вважає за доцільне її задовольнити у передбачений діючим законодавством спосіб, шляхом відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс».

Згідно з ч. 8 ст. 39 Кодексу питання введення процедури розпорядження майном боржника та призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати вирішується господарським судом в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Приписами ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією визначається судом шляхом автоматизованого відбору із застосуванням Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи з числа арбітражних керуючих, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, за принципом випадкового вибору. В ухвалі про прийняття заяви про відкриття провадження у справі господарський суд пропонує трьом визначеним шляхом автоматизованого відбору арбітражним керуючим подати заяву про участь у справі.

Частиною 3 ст. 28 Кодексу передбачено, що розпорядником майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі:

1) які є заінтересованими особами у цій справі;

2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;

3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов`язків, визначених цим Кодексом;

4) які мають конфлікт інтересів;

5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження;

6) які є близькими особами боржника - фізичної особи.

До призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до вищезазначених осіб.

Як вбачається з матеріалів справи, із заявою про участь у даній справі звернулися арбітражні керуючі Ромашко Р.М. та Головачов В.В., які були визначені автоматизованою системою з відбору кандидатів.

Відповідно до ч. 2 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства у разі, якщо заява про участь у справі надійшла від двох або трьох арбітражних керуючих, визначених шляхом автоматизованого відбору, господарський суд призначає розпорядником майна/керуючим реструктуризацією особу, яка буда першою визначена шляхом автоматизованого відбору.

Будучи визначеною першою шляхом автоматизованого відбору, суд приходить до висновку про призначення розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс» арбітражної керуючої Ромашко Рози Миколаївни.

За таких обставин кандидатури арбітражних керуючих Потупало Н.І. та Макового О.В. не розглядаються судом у зв`язку з тим, що були подані заяви про участь у справі арбітражними керуючими, визначеними ч. 2 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства.

При цьому, відповідно до ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12-ть місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

У зв`язку з викладеним вище, суд встановлює розпоряднику майна боржника арбітражній керуючій Ромашко Р.М. розмір основної грошової винагороди арбітражної керуючої за виконання нею повноважень розпорядника майна боржника із розрахунку трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів заявника.

Таким чином, встановивши факт загрози неплатоспроможності боржника, а також визначившись з кандидатурою арбітражного керуючого для призначення розпорядником майна боржника, керуючись ст.ст. 28, 39 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 232, 234 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

УХВАЛИВ:

1. Відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс» (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії, 8, поверх 2, група приміщень 7, ідентифікаційний номер 37448815).

2. Визнати грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Глобал Енерджі» (01601, м. Київ, вул. Госпітальна, 12-Е, 3 поверх, кім. 16, ідентифікаційний номер 37701051) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс» (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії, 8, поверх 2, група приміщень 7, ідентифікаційний номер 37448815) у розмірі 1 356 343,59 грн. (1 179 507,66 грн. - основне зобов`язання, 176 835,93 грн. - пеня).

3. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів.

4. Ввести процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс» (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії, 8, поверх 2, група приміщень 7, ідентифікаційний номер 37448815).

5. Оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс» (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії, 8, поверх 2, група приміщень 7, ідентифікаційний номер 37448815), текст якого додається.

6. Призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Сервіс» (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії, 8, поверх 2, група приміщень 7, ідентифікаційний номер 37448815) арбітражну керуючу Ромашко Розу Миколаївну (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 883 від 15.05.2013).

7. Встановити оплату послуг арбітражної керуючої Ромашко Рози Миколаївни (розпорядника майна) в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів заявника.

8. Заборонити боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.

9. Встановити розпоряднику майна боржника строк до 28.12.2020 для подачі до Господарського суду м. Києва відомостей про результати розгляду вимог кредиторів (письмові нормативно-обґрунтовані пояснення щодо складеного реєстру по кожному з кредиторів, витяги з державних реєстрів заборон щодо майна боржника, а також, при наявності, письмові заперечення боржника щодо вимог кредиторів), реєстру вимог кредиторів відповідно до норм наказу Міністерства юстиції України «Про затвердження Вимог до форми та порядку ведення реєстру вимог кредиторів у справах про банкрутство (неплатоспроможність)» від 17.08.2020 № 2778/5, а також доказів повідомлення кредиторів про дату проведення попереднього засідання суду.

10. Визначити дату проведення попереднього судового засідання на 23.12.20 о 12:10 год. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду м. Києва за адресою: м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 44-В, зал судових засідань № 7.

11. Зобов`язати розпорядника майна у строк до 09.01.2021 провести інвентаризацію майна боржника.

12. Зобов`язати Державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Голосіївської районної в м. Києві державної адміністрації надати суду докази внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про порушення провадження у справі про банкрутство боржника.

13. Копію ухвали надіслати боржнику, ініціюючому кредитору та засновнику (учаснику) боржника, місцевому загальному суду, органу державної виконавчої служби, органу державної податкової служби за місцезнаходженням боржника та державному реєстратору відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Печерської районної в м. Києві державної адміністрації для відома та внесення відповідних відомостей про відкриття провадження у справі про банкрутство.

14. Запропонувати учасникам судового процесу під час дії карантину брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою програми Microsoft Teams у порядку ст. 197 Господарського процесуального кодексу України.

15. Повідомити учасникам судового процесу облікові записи Microsoft Teams судді Мандичева Д.В. - М та секретаря судового засідання Судака С.С. - .

16. Запропонувати учасникам судового процесу для участі у судовому засіданні в режимі відеоконференції не пізніше ніж за п`ять днів до судового засідання подати до суду заяву (засобами поштового зв`язку, на електронну пошту суду (підписану, за наявності, електронним підписом) або до скриньки для кореспонденції, встановленої у приміщенні канцелярії суду) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою програми Microsoft Teams із зазначенням його облікового запису (логіну).

Ухвала набирає законної сили в порядку ч.ч. 4, 5 ст.9 Кодексу України з процедур банкрутства та може бути оскаржена. Оскарження ухвали не зупиняє провадження у справі про банкрутство.

Повний текст ухвали складено 17.11.2020

Суддя Д.В. Мандичев