ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" листопада 2020 р. Справа №914/477/18

Західний апеляційний господарський суд в складі колегії суддів:

головуючий суддя Желік М.Б.

судді Кравчук Н.М.

Скрипчук О.С.

за участю секретаря судового засідання Гуньки О.П.

розглянувши апеляційну скаргу розглянувши апеляційну скаргу Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова № 4604 від 07.10.2019 (вх. № ЗАГС 01-05/3633/19 від 09.10.2019),

на рішення Господарського суду Львівської області від 09 вересня 2019 року (повний текст рішення складено 18.09.2019, м. Львів, суддя Манюк П.Т.)

у справі № 914/477/18

за позовом Заступника військового прокурора Львівського гарнізону в інтересах держави в особі:

позивача: Міністерства оборони України, м. Київ

до відповідача-1: Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова, м. Львів

до відповідача-2: Товариства з обмеженою відповідальністю «Крафт фінанс», м.Київ

про визнання недійсною процедури закупівлі та визнання недійсним договору

за участю представників:

від прокуратури: не з`явився

від позивача: Гудима В.О. представник

від відповідача 1: Бенцарук Р.А. представник

від відповідача 2: не з`явився

Учасникам процесу роз`яснено їх права та обов`язки, передбачені ст.ст. 35, 42, 46, Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до ст.222 Господарського процесуального кодексу України фіксування судового засідання здійснюється технічними засобами.

ВСТАНОВИВ:

На розгляд Західного апеляційного господарського суду 09.10.2019 року надійшла апеляційна скарга Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова № 4604 від 07.10.2019 (вх. № ЗАГС 01-05/3633/19 від 09.10.2019) на рішення Господарського суду Львівської області від 09 вересня 2019 року у справі № 914/477/18.

Відповідно до Витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 09.10.2019 вказану справу було розподілено колегії суддів Західного апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді (судді доповідача) Данко Л.С., суддів Кравчук Н.М. та Скрипчук О.С.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 15.10.2019 апеляційну скаргу Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова № 4604 від 07.10.2019 (вх. №ЗАГС 01-05/3633/19 від 09.10.2019) залишено без руху. Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 04.11.2019, після усунення скаржником недоліків апеляційної скарги, відкрито апеляційне провадження.

12.11.2019 на адресу суду від Міністерства оборони України надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач просить оскаржене рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 14.11.2019 справу призначено до розгляду на 10.12.2019.

15.11.2019 на адресу суду від Військової прокуратури Львівського гарнізону Західного регіону України надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому заступник військового прокурора просить залишити оскаржене рішення без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 10.12.2019 розгляд справи відкладено на 19.12.2019.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 19.12.2019 було зупинено провадження у справі №914/477/18 з розгляду апеляційної скарги Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова на рішення Господарського суду Львівської області від 09.09.2019 до прийняття Великою Палатою Верховного Суду судових рішень у подібних правовідносинах у іншій справі № 912/2385/18.

Розпорядженням в.о. керівника апарату суду від 26.08.2020 у зв`язку із звільненням у відставку судді (головуючої судді) Данко Л.С., справу передано на повторний автоматизований розподіл судової справи між суддями.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи від 26.08.2020 справу №914/477/18 передано до розгляду колегії суддів у наступному складі: Желік М.Б. - головуючий суддя, члени колегії Кравчук Н.М., Скрипчук О.С.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 07.09.2020 апеляційну скаргу прийнято до розгляду колегією суддів у складі головуючого судді Желіка М.Б., суддів Кравчук Н.М. та Скрипчук О.С., поновлено провадження у справі, розгляд справи призначено на 23.09.2020.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 23.09.2020 розгляд справи відкладено на 21.10.2020. Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 21.10.2020 розгляд справи відкладено на 11.11.2020.

В судовому засіданні 11.11.2020 представник апелянта вимоги апеляційної скарги підтримав в повному обсязі, просив оскаржене рішення скасувати та прийняти нове, яким у задоволенні позову відмовити.

Представник позивача проти задоволення вимог апеляційної скарги заперечив, просив оскаржене рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Військова прокуратура Львівського гарнізону Західного регіону України та ТзОВ «Крафт фінанс» явки повноважних представників в судове засідання не забезпечили. Явка представників в судове засідання обов`язковою не визнавалась.

Відповідно до ст.269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Розглянувши апеляційну скаргу, заслухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, взявши до уваги межі перегляду справи в апеляційній інстанції, колегія суддів дійшла висновку про те, що вимоги апеляційної скарги не підлягають задоволенню, а відтак оскаржуване рішення слід залишити без змін, з огляду на наступне.

Заступник військового прокурора Львівського гарнізону звернувся до Господарського суду Львівської області в інтересах держави в особі Міністерства оборони України з позовом до Квартирно-експлуатаційного відділу міста Львова та до Товариства з обмеженою відповідальністю «Крафт фінанс» про визнання недійсною процедури закупівлі та визнання недійсним договору (із врахуванням заяви про зміну позовних вимог, а саме відмови від позовної вимоги про застосування наслідків недійсності правочину).

Позовні вимоги обґрунтовуються тим, що тендерним комітетом Квартирно-експлуатаційного відділу міста Львова проведено процедуру закупівлі природного газу, за результатами якої з переможцем аукціону - ТзОВ «Крафт фінанс» було укладено договір від 29.03.2017 №1-С/03/4 на постачання природного газу. Однак, при поданні документів на участь у закупівлі ТзОВ «Крафт фінанс» не надало ліцензії на право зайняття діяльністю з постачання газу, проекту договору, наведеного у додатку 3 до тендерної документації, та оригіналів позитивних листів-відгуків за 2017 рік, які зазначені у переліку документів, необхідних для підтвердження відповідності пропозиції учасника кваліфікаційним та іншим вимогам замовника, а отже, тендерна пропозиція ТзОВ «Крафт фінанс» підлягала відхиленню, як така, що не відповідає умовам тендерної документації, а учасник не відповідає кваліфікаційним вимогам.

Міністерство оборони України позовні вимоги Заступника військового прокурора Львівського гарнізону у даній справі підтримало з аналогічних підстав.

Заперечуючи проти позову, КЕВ м. Львова зазначав, що процедура ліцензування на момент проведення відкритих торгів не була чітко врегульована законодавством, оскільки «Ліцензійні умови провадження господарської діяльності на ринку природного газу» були затверджені постановою НКРЕКП №201 лише 16.02.2017, яка набрала чинності 26.03.2017, натомість, пропозиція переможця торгів ТзОВ «Крафт фінанс» була прийнята 20.03.2017, відтак КЕВ м. Львова не міг на законних підставах відмовитись від укладення договору на постачання природного газу з ТзОВ «Крафт фінанс». Крім того, ТзОВ «Крафт фінанс» 18.05.2017 отримало ліцензію на провадження діяльності з постачання газу. Інші вимоги щодо надання документів, які вимагалися для підтвердження відповідності пропозиції учасника кваліфікаційним та іншим вимогам замовника, повністю виконані.

Відповідач-2 - ТзОВ «Крафт фінанс» відзиву чи заперечень на позов до першої інстанції суду не подав.

Ухвалюючи оскаржене рішення про задоволення позовних вимог суд першої інстанції дійшов висновків, що договір від 29.03.2017 №1-С/03/4 на постачання природного газу, укладено між відповідачами за результатами торгів, проведених з порушенням встановленої Законом України «Про публічні закупівлі», а відтак спірний договір підлягає визнанню недійсним.

Вимоги апеляційної скарги обґрунтовані тим, що суд неповно дослідив докази у справі, що призвело до хибного висновку про недійсність процедури закупівлі та укладеного договору. Так, скаржник не погоджується з тим, що допущення тендерним комітетом учасника до участі в торгах за відсутності в нього ліцензії є порушенням проведення процедури закупівлі, оскільки Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг розпочала видачу ліцензій на постачання природного газу 05.04.2017, а ТзОВ «Крафт фінанс» така ліцензія була видана 18.05.2017 згідно з постановою №674. Станом на 16.03.2017 момент проведення процедури відкритих торгів жоден постачальник не мав відповідної ліцензії. Таким чином, неотримання ліцензій учасниками ринку було допущено з вини органу ліцензування і тендерним комітетом вимога про наявність ліцензії до уваги не приймалась.

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу зазначає, що на його переконання, суд вірно дослідив докази та встановив обставини справи. У відповідності до умов ч.1 ст. 9 Закону України «Про ринок природного газу» господарська діяльність на ринку природного газу, в тому числі пов`язана з його постачанням, провадиться за умови отримання відповідної ліцензії, і відхилення тендерної пропозиції у зв`язку з тим, що учасник не відповідає кваліфікаційним критеріям та пропозиція не відповідає умовам тендерної документації є обов`язком замовника, а не його правом. Позивач звертає увагу на те, що ТзОВ «Крафт фінанс» подало до тендерної пропозиції лист на обґрунтування відсутності ліцензії, у якому відповідач-2 покликався на п.27 ч.1 ст.7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» у старій редакції, яка на час подання тендерної пропозиції була змінена відповідно до Закону від 22.09.2016 №1540-VIII. Окрім того, КЕВ м.Львова зверталося до Господарського суду міста Києва з позовом до ТзОВ «Крафт фінанс» про повернення попередньої оплати у розмірі 4 523 689,46 грн. за договором від 29.03.2017 №1-с/03/04 на постачання природного газу, рішенням суду від 05.12.2018 у справі №910/9892/18 вказаний позов задоволено повністю, рішення в апеляційному порядку не оскаржувалось та набрало законної сили.

Заступник військового прокурора Львівського гарнізону у відзиві на апеляційну скаргу зазначав, що у тендерній документації на закупівлю природного газу, затвердженій протоколом засідання тендерного комітету Квартирно-експлуатаційного відділу міста Львова від 18.01.2017 було зазначено, що учасники процедури закупівлі повинні надати в складі пропозиції конкурсних торгів документи, які підтверджують відповідність пропозиції конкурсних торгів учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим замовником, зокрема, було зазначено про копію ліцензії. Наявність ліцензії для здійснення господарської діяльності із постачання газу також передбачена діючим на момент проведення процедури закупівлі природного газу законодавством. Оскільки ТзОВ «Крафт фінанс» при поданні документів на участь у торгах не подало ліцензії на здійснення діяльності з постачання природного газу, у тендерного комітету не було правових підстав для допуску ТзОВ «Крафт фінанс» до участі у конкурсі, а тим більше визнання його переможцем. Доводи апеляційної скарги про те, що процедура ліцензування діяльності з постачання природного газу на момент проведення відкритих торгів не була чітко врегульована законодавством, оскільки «Ліцензійні умови провадження господарської діяльності на ринку природного газу» були затверджені постановою НКРЕКП №210 лише 16.02.2017, не відповідає вимогам закону та суперечить конституційному принципу вчинення державними органів лише тих дій, які прямо передбачені законом, закріпленому у ст.19 Конституції України.

Відповідач-2 - ТзОВ «Крафт фінанс» правом подати відзив на апеляційну скаргу не скористався.

Матеріалами справи підтверджуються наступні фактичні обставини спору.

Протоколом засідання тендерного комітету Квартирно-експлуатаційного відділу міста Львова від 18.01.2017 було затверджено тендерну документацію на закупівлю газового палива за кодом CPV за ДК 021:2015-09120000-6 (природний газ) (процедура закупівлі - відкриті торги), для потреб замовника та військових частин в зоні обслуговування КЕВ м. Львова (а/с 59-61, том 1).

Відповідно до п.1.1. Розділу 3 тендерної документації на закупівлю газового палива за кодом CPV за ДК 021:2015-09120000-6 (природний газ) тендерна пропозиція, яка подається учасником процедури закупівлі повинна складатись, серед іншого, з документально підтвердженої інформації про відповідність учасника кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам тендерної документації згідно з додатком №1.

У п.6 розділу 3 тендерної документації зазначено, що учасники процедури закупівлі повинні надати в складі пропозицій торгів документи, які підтверджують відповідність пропозиції конкурсних торгів учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим замовником: 1) копія ліцензії (у разі якщо реалізація товару підлягає ліцензуванню); 2) гарантійний лист від учасника про можливість забезпечити безперебійне постачання природного газу за адресами, визначеними замовником на протязі терміну виконання договірних зобов`язань, в т.ч. у разі затримки плати за товар з боку замовника.

18 січня 2017 року на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівлі «Prozzoro» було опубліковано оголошення про проведення відкритих торгів за №UA-2017-01-18-000584-c, на проведення закупівлі газового палива за кодом CPV за ДК 021:2015-09120000-6 (природний газ), замовником якого вказано Квартирно-експлуатаційний відділ міста Львова (а/с 53-54, том 1).

Відповідно до протоколів розгляду тендерних пропозицій від 02.03.2017 за результатами розгляду тендерним комітетом поданих тендерних пропозицій, до участі у торгах було допущено трьох учасників ТзОВ «Крафт фінанс», ТзОВ «Львівгаз збут», ТзОВ «Газпромпостач» (а/с 77-82, том 1).

В результаті проведеного аукціону 15.03.2017, найбільш економічно вигідною було визначено пропозицію ТзОВ «Крафт фінанс» з ціною 19 045 557, 07 грн.

16.03.2017 тендерний комітет КЕВ м. Львова прийняв рішення про обрання ТзОВ «Крафт фінанс» переможцем відкритих торгів по закупівлі газового палива - за кодом CPV за ДК 021:2015-09120000-6 (природний газ), яке оформлене протоколом засідання тендерного комітету КЕВ м. Львова від 16.03.2017 (а/с 83-85, том 1).

29.03.2017 КЕВ м. Львова уклав з переможцем торгів - ТзОВ «Крафт фінанс» договір від 29.03.2017 №1-С/03/4 на постачання природного газу на період до 31.12.2017 (а/с 88-98, том 1).

При поданні документів на участь у тендері ТзОВ «Крафт фінанс» не представило ліцензії на право провадити господарську діяльність з постачання природного газу, наявність якої є обов`язковою відповідно до вимог ст. 9 Закону України «Про ринок природного газу». Натомість, відповідачем-2 до тендерної документації було подано лист від 17.02.2017 вих. №1/02-17/8 з обґрунтуванням відсутності необхідності ліцензування діяльності з постачання природного газу за нерегульованим тарифом, з посиланням на статті 7 та 8 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» (а/с 107, том 1).

Товариство з обмеженою відповідальністю «Крафт фінанс» отримало ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання природного газу на підставі Постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №674 від 18.05.2017.

Окрім того, слід зазначити, що КЕВ м. Львова зверталося до Господарського суду міста Києва з позовом до ТзОВ «Крафт фінанс» про повернення попередньої оплати у розмірі 4 523 689, 46 грн. за договором від 29.03.2017 №1-с/03/4 на постачання природного газу. Рішенням Господарського суду міста Києва від 05.12.2018 у справі №910/9892/18 позов КЕВ м. Львова задоволено повністю. Вказане рішення в апеляційному порядку не оскаржувалося та набрало законної сили.

Колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади встановлюються Законом України «Про публічні закупівлі». У цьому спорі суд апеляційної інстанції застосовує норми Закону України «Про публічні закупівлі» в редакції, чинній на момент проведення спірної процедури закупівлі природного газу.

Так, відповідно до п. 28 ст.1 Закону України «Про публічні закупівлі», тендер (торги) - здійснення конкурентного відбору учасників з метою визначення переможця торгів згідно з процедурами, установленими цим Законом (крім переговорної процедури закупівлі). Пунктом 29 ч.1 ст.1 Закону визначено, що тендерна документація - документація щодо умов проведення публічних закупівель, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу на веб-порталі Уповноваженого органу та авторизованих електронних майданчиках. Тендерна документація не є об єктом авторського права та/або суміжних прав. Згідно п. 31 ст. 1 Закону, тендерний комітет - службові (посадові) та інші особи замовника, призначені відповідальними за організацію та проведення процедур закупівлі згідно із цим Законом.

Статтею 11 вказаного Закону передбачено, що для організації та проведення процедур закупівель замовник утворює тендерний комітет (комітети) або визначає уповноважену особу (осіб). Тендерний комітет діє на засадах колегіальності та неупередженості (ч. 1). Тендерний комітет або уповноважена особа (особи): планує закупівлі, складає та затверджує річний план закупівель; здійснює вибір процедури закупівлі; проводить процедури закупівель; забезпечує рівні умови для всіх учасників, об`єктивний та чесний вибір переможця; забезпечує складання, затвердження та зберігання відповідних документів з питань публічних закупівель, визначених цим Законом; забезпечує оприлюднення інформації та звіту щодо публічних закупівель відповідно до Закону; здійснює інші дії, передбачені цим Законом (ч. 3). Рішення тендерного комітету або уповноваженої особи оформлюється протоколом. У рішенні відображаються результати поіменного голосування членів комітету, присутніх на засіданні тендерного комітету, з кожного питання. Протокол підписується всіма членами комітету, присутніми на його засіданні, або всіма уповноваженими особами. У разі відмови члена тендерного комітету або однієї з уповноважених осіб підписати протокол про це зазначається у протоколі з обґрунтуванням причин відмови (ч. 4).

Згідно із ч.1 ст.12 Закону, закупівля може здійснюватися шляхом застосування однієї з таких процедур: відкриті торги; конкурентний діалог; переговорна процедура закупівлі.

Згідно ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі», замовник вимагає від учасників подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям. Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: наявність обладнання та матеріально-технічної бази; наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Визначені замовником згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначаються в тендерній документації та вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі).

Відкриті торги є основною процедурою закупівлі. Під час проведення процедури відкритих торгів тендерні пропозиції мають право подавати всі зацікавлені особи. Для проведення процедури закупівлі має бути подано не менше двох пропозицій (ст. 20 Закону).

Відповідно до п.27 ч.1 ст.7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» (в редакції, чинній станом на час проведення відкритих торгів 15.03.2017), ліцензуванню підлягає такий вид господарської діяльності як діяльність на ринку природного газу, яка ліцензується з урахуванням особливостей, визначених Законом України «Про ринок природного газу».

У пунктах 27, 28 ч.1 ст.1 Закону України «Про ринок природного газу» визначено, що постачальник природного газу - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із постачання природного газу; постачання природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і полягає в реалізації природного газу безпосередньо споживачам на підставі укладених з ними договорів.

За умовами ч.1 ст.9 Закону України «Про ринок природного газу», господарська діяльність на ринку природного газу, пов`язана з його транспортуванням, розподілом, зберіганням, наданням послуг установки LNG, постачанням природного газу, провадиться за умови отримання відповідної ліцензії.

Видача ліцензій на право провадження видів діяльності на ринку природного газу, що підлягають ліцензуванню з урахуванням положень статті 9 цього Закону, та нагляд за дотриманням ліцензійних умов ліцензіатами належить до компетенції Регулятора на ринку природного газу (п.1 ч.3 ст.3 Закону України «Про ринок природного газу»).

Відповідно до ст. 30 Закону України «Про публічні закупівлі», замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо, зокрема: учасник, не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону; наявні підстави, зазначені у статті 17 і частині сьомій статті 28 цього Закону; тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації.

Відхилення тендерної пропозиції у зв`язку із тим, що учасник не відповідає кваліфікаційним критеріям та пропозиція не відповідає умовам тендерної документації є обов`язком замовника, а не його правом.

Обґрунтовуючи позовну заяву прокурор зазначав, що тендерна пропозиція ТзОВ «Крафт фінанс» підлягала відхиленню, як така, що не відповідає умовам тендерної документації, а учасник не відповідає кваліфікаційним вимогам, оскільки при поданні документів на участь у закупівлі ТзОВ «Крафт фінанс» не надало ліцензії на право зайняття діяльністю з постачання газу, проекту договору, наведеного у додатку 3 до тендерної документації, та оригіналів позитивних листів-відгуків за 2017 рік, які зазначені у переліку документів, необхідних для підтвердження відповідності пропозиції учасника кваліфікаційним та іншим вимогам замовника.

Як вбачається з матеріалів справи, тендерна пропозиція ТзОВ «Крафт фінанс» не містила копії ліцензії на право зайняття діяльністю з постачання газу та проекту договору, наведеного у додатку 3 до тендерної документації.

Так, проект договору, наведений у додатку №3 тендерної документації, відповідно п.5 ч.3 Переліку документів, які вимагаються для підтвердження відповідності пропозиції учасника кваліфікаційним та іншим вимогам замовника (додаток №1 до тендерної документації). Тендерна документація містить також застереження, що якщо у складі пропозиції буде відсутній хоча б один з документів, зазначених у додатку №1 то пропозиція буде відхилена як така, що не відповідає умовам тендерної документації.

Також ліцензія на здійснення діяльності з постачання природного газу відповідно до норм Закону України «Про ринок природного газу» є обов`язковою для такого виду діяльності і про необхідність подання копії ліцензії зазначено у тендерній документації на закупівлю газового палива, затвердженій протоколом засідання тендерного комітету КЕВ м. Львова від 18.01.2017.

Враховуючи наведене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що тендерна пропозиція ТзОВ «Крафт фінанс» мала бути відхилена тендерним комітетом КЕВ м. Львова, як така, що не відповідає кваліфікаційним критеріям та умовам тендерної документації.

Колегія суддів відхиляє за необґрунтованістю доводи апелянта про те, що неотримання ліцензій учасниками ринку було допущено з вини органу ліцензування, тому тендерним комітетом вимога про наявність ліцензії до уваги не приймалась, оскільки відхилення тендерної пропозиції у зв`язку із тим, що учасник не відповідає кваліфікаційним критеріям та пропозиція не відповідає умовам тендерної документації є обов`язком замовника, що прямо передбачений у ст.30 Закону України «Про публічні закупівлі».

Крім того, як вбачається з листа ТзОВ «Крафт фінанс» від 17.02.2017 вих. №1/02-17/8, який було додано до тендерної пропозиції на обґрунтування причин відсутності ліцензії, відповідач-2 посилався у ньому, зокрема, на положення п. 27 ч.1 ст.7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» у старій редакції, яка на час подання тендерної пропозиції ТзОВ «Крафт фінанс» була змінена відповідно до Закону від 22.09.2016 № 1540-VIII.

Відповідно до п. 27 ч.1 ст.7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності», в редакції Закону від 22.09.2016 № 1540-VIII, що діяв на час подання тендерної пропозиції, ліцензуванню підлягає діяльність на ринку природного газу, яка ліцензується з урахуванням особливостей, визначених Законом України «Про ринок природного газу». В свою чергу, у ч.1 ст.9 Закону України «Про ринок природного газу», в редакції чинній станом на час проведення процедури закупівлі природного газу, визначено, що господарська діяльність на ринку природного газу, пов`язана з його транспортуванням, розподілом, зберіганням, наданням послуг установки LNG, постачанням природного газу, провадиться за умови отримання відповідної ліцензії.

Відтак, матеріалами справи підтверджується факт порушення замовником вимог Закону України «Про публічні закупівлі» при прийнятті рішення про допущення ТзОВ «Крафт фінанс» до участі у процедурі закупівлі, а вимога прокурора про визнання недійсною процедури закупівлі газового палива за кодом CPV за ДК 021:2015-09120000-6 (природний газ), шляхом визнання недійсними рішення КЕВ м. Львова щодо допущення ТзОВ «Крафт фінанс» до участі у процедурі закупівлі, оформленого протоколом від 02.03.2017, та рішення про обрання ТзОВ «Крафт фінанс» переможцем торгів, оформлене протоколом від 16.03.2017, є правомірною, обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

Частиною 1 статті 207 ГК України передбачено, що господарське зобов`язання, що не відповідає вимогам закону, може бути на вимогу однієї із сторін, або відповідного органу державної влади визнано судом недійсним повністю або в частині.

Відповідно до припису частини першої статті 215 ЦК України, підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені ч.ч. 1-3, 5, 6 ст. 203 цього Кодексу. Статтею 203 Кодексу унормовано, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Згідно з ч.1 ст. 227 ЦК України, правочин юридичної особи, вчинений нею без відповідного дозволу (ліцензії), може бути визнаний судом недійсним.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі», в редакції чинній на час укладення спірного договору на постачання природного газу №1-С/03/4 від 29.03.2017, договір про закупівлю - це договір, який укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі та передбачає надання послуг, виконання робіт або набуття права власності на товари.

З аналізу вказаної норми вбачається, що договір про закупівлю є наслідком процедури закупівлі та укладається за її результатами.

Відтак укладений між відповідачами договір від 29.03.2017 № 1-С/03/4 на постачання природного газу, суперечить вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» як такий, що укладений за результатами торгів, проведених з порушенням встановленої Законом процедури, і підлягає визнанню недійсним.

Статтею 236 ЦК України визначено, що нікчемний правочин або правочин, визнаний судом недійсним, є недійсним з моменту його вчинення.

Враховуючи зазначені обставини та наведені обґрунтування колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з висновками місцевого господарського суду про те, що позов Заступника військового прокурора Львівського гарнізону пред`явлений в інтересах держави в особі Міністерства оборони України є обґрунтованим та підлягає задоволенню повністю.

Рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з`ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Відповідно до чинного законодавства рішення суду є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а за їх відсутності - на підставі закону, що регулює подібні відносини, або виходячи із загальних засад і змісту законодавства України. Оскаржуване рішення вказаним вимогам відповідає.

Враховуючи встановлені обставини справи, зважаючи на те, що доводи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження та спростовуються матеріалами справи, беручи до уваги межі перегляду оскаржуваного рішення, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що вимоги апеляційної скарги не підлягають задоволенню, а рішення місцевого господарського суду слід залишити без змін.

В порядку положень ст. 129 ГПК України сплачений скаржником за подання апеляційної скарги судовий збір слід покласти на скаржника.

Керуючись ст.ст. 86, 129, 269, 270, 275, 276, 282 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. В задоволенні вимог апеляційної скарги Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова № 4604 від 07.10.2019 (вх. № ЗАГС 01-05/3633/19 від 09.10.2019) - відмовити.

2. Рішення Господарського суду Львівської області від 09 вересня 2019 року року у справі № 914/477/18 залишити без змін.

3. Судовий збір, сплачений за подання апеляційної скарги покласти на скаржника.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку і строки встановлені ст.287,288 ГПК України протягом двадцяти днів з дня її проголошення.

Матеріали справи повернути в місцевий господарський суд.

Повний текст постанови складено 23.11.2020.

Головуючий суддя Желік М.Б.

суддя Кравчук Н.М.

суддя Скрипчук О.С.