ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про відкладення

24 листопада 2020 року м. ОдесаСправа № 923/188/20
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.

суддів: Бєляновського В.В., Богатиря К.В.

Секретар судового засідання Чеголя Є.О.

За участю:

до Солом`янського районного суду м. Києва з`явився представник:

від ОСОБА_1 - адвокат Дев`ятка О.Г., ордер № 545 від 28.07.2020;

до Пвденно-західного апеляційного господарського суду з`явився представник:

від ТОВ «Шарм Плюс» - адвокат Мироненко К.Б., ордер серії ХС, №149758 від 09.07.2020

Представник ОСОБА_2 в судове засідання не з`явився. Про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлявся належним чином.

розглянувши апеляційну скаргу Приватного підприємства «Шарм Плюс»

на рішення Господарського суду Херсонської області від 30.06.2020

у справі № 923/188/20

за позовом ОСОБА_1

до відповідача Приватного підприємства «Шарм Плюс»

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_2

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників підприємства, статуту та скасування державної реєстрації змін до установчих документів.

суддя суду першої інстанції: ОСОБА_3

місце ухвалення рішення: м. Херсон, вул.Театральна,18, Господарський суд Херсонської області

повний текст складено та підписано: 09.07.2020

В С Т А Н О В И В:

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 30.06.2020 у справі № 923/188/20 позов ОСОБА_1 задоволено повністю.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Приватного підприємства «Шарм Плюс», оформлене протоколом № 1/03/2016 від 09 березня 2016 року.

Визнано недійсним Статут Приватного підприємства «Шарм Плюс» у новій редакції, затверджений рішенням загальних зборів засновників Приватного підприємства «Шарм Плюс», оформлений протоколом № 1/03/2016 від 09 березня 2016 року.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Приватного підприємства «Шарм Плюс», оформлене протоколом № 2/03/2016 від 23 березня 2016 року.

Визнано недійсним Статут Приватного підприємства «Шарм Плюс» у новій редакції, затверджений рішенням загальних зборів учасників Приватного підприємства «Шарм Плюс», оформлений протоколом № 2/03/2016 від 23 березня 2016 року.

Визнано недійсною заяву ОСОБА_1 (ІПН НОМЕР_1 ) від 22.03.2016 про вихід зі складу учасників (засновників) Приватного підприємства «Шарм Плюс»;

Скасовано запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб підприємців та громадських формувань від 21.03.2016 за № 7002220 «Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи» проведену державним реєстратором реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції Чернегою О.В.: зміна місцезнаходження, зміна статутного або складеного капіталу, зміна складу або інформації про засновників.

Скасовано запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб підприємців та громадських формувань від 29.03.2016 за № 8057680 «Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи , проведену державним реєстратором КП «Центр Розвитку та інвестиції Васильківського району» Гутник І.І.: зміна складу або інформації про засновників.

Скасовано запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб-підприємців та громадських формувань від 06.04.2016 за № 9057680 «Державна реєстрація відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах» проведену державним реєстратором КП «Центр Розвитку та інвестиції Васильківського району» Гутник І.І.: зміна керівника юридичної особи, зміна складу підписантів.

Скасовано запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань від 07.03.2018 № 1019536; внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в результаті ліквідації, проведену державним реєстратором Херсонської міської ради Херсонської області Сидоровим В.А.

Рішення господарського суду мотивовано наступним:

Місцевим господарським судом встановлено, що в матеріалах справи відсутні, а відповідачем не надано доказів належного повідомлення позивача про проведення 09.03.2016 та 23.03.2016 зборів учасників ПП «Шарм Плюс», а також не подано доказів надіслання порядку денного таких зборів на адресу позивача.

У зв`язку з чим, всупереч вимогам ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» та п.4.19. Статуту позивача, як власника 50% статутного капіталу ПП «Шарм Плюс», не було повідомлено про проведення 09.03.2016 та 23.03.2016р. загальних зборів учасників ПП «Шарм Плюс», а також не надіслано порядок денний таких зборів за адресою місця проживання позивача, чим порушено право позивача на участь в загальних зборах, що є самостійною підставою для визнання недійсним рішення, прийнятого на зборах засновників, проведених без участі засновника/учасника, не повідомленого у визначений Законом спосіб про дату, час, місце проведення таких зборів і порядок денний.

Крім того, місцевим господарським судом враховано Висновок експерта № 405-ПТ, яким доведений факт того, що протоколи загальних зборів учасників ПП «Шарм Плюс» від 09.03.2016 та 23.03.2016 та заява про вихід зі складу учасників Підприємства від 22.03.2016, підписані не ОСОБА_1 , а іншою особою. Таким чином, оскаржувані протоколи та заява містять недостовірні відомості щодо присутності позивача на цих зборах та його участі у прийнятті рішень.

Не погоджуючись з зазначеним рішенням місцевого суду, Приватне підприємство «Шарм Плюс» звернулось до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, відповідно до якої просить:

Скасувати рішення Господарського суду Херсонської області від 30.06.2020 у справі №923/188/20 та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позову ОСОБА_1 до приватного підприємства «Шарм Плюс» визнання недійсними рішень загальних зборів учасників підприємства, статуту та скасування державної реєстрації змін до установчих документів.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь приватного підприємства «Шарм Плюс» документально підтверджені судові витрати, зокрема, на сплату судового збору за подання апеляційної скарги, а також за проведення судової почеркознавчої експертизи, якщо така буде призначена.

Незалежно від результатів розгляду даної апеляційної скарги, спрямувати до ПАТ «Укрпошта» окрему ухвалу щодо усунення порушень правил надання поштових послуг при доставці судових повісток до приватного підприємства «Шарм Плюс».

Скаржник зокрема стверджує, що взятий судом за основу висновок почеркознавчої експертизи не відповідає ст. 77, 98, 99, 102 ГПК України, тобто не є експертним висновком, який є належним засобом доказування у розумінні ГПК України, що є істотним процесуальним порушенням.

ПП «Шарм Плюс» в апеляційній скарзі просить врахувати доводи про застосування строків у апеляційній скарзі у якості заяви про застосування строків позовної давності, застосування яких самостійною підставою для відмови у задоволенні позову, якщо суд дійде висновку про доведеність факту порушення прав позивача.

Ухвалою Південно - західного апеляційного господарського суду від 22.07.2020 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного підприємства «Шарм Плюс» на рішення Господарського суду Херсонської області від 30.06.2020 у справі № 923/188/20. Призначено справу № 923/188/20 до розгляду на 23.09.2020 о 14:00 год.

У зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді Богатир К.В. з 05.09.2020 по 02.10.2020, судове засідання 23.09.2020 у справі № 923/188/20 не відбулось, про що складено Довідку від 23.09.2020 та повідомлено сторін по справі.

У зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді-члена колегії Аленіна О.Ю. з 05.10.2020, розпорядженням керівника апарату суду № 376 від 06.10.2020 призначено повторний автоматизований розподіл справи.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 06.10.2020, для розгляду апеляційних скарг сформовано колегію суддів у складі головуючого судді - Філінюка І.Г., судді: Бєляновський В.В., Богатир К.В.

Ухвалою Південно - західного апеляційного господарського суду від 07.10.2020 повідомлено учасників справи про те, що розгляд справи № 923/188/20 відбудеться 24.11.2020 о 12:00 год.

20.11.2020 до суду апеляційної інстанції від Приватного підприємства «Шарм Плюс» надійшло клопотання про призначення судової почеркознавчої експертизи, якому просить:

1. Призначити в межах господарської справи № 913/188/20 судову почеркознавчу експертизу, на вирішення якої поставити наступні питання:

- Чи виконано підпис в графі «Підписи учасників (засновників)» в протоколі загальних зборів засновників ПП «Шарм Плюс» № 1/03/2016 від 9 березня 2016 року ОСОБА_1 , чи іншою особою?

- Чи виконано підпис в графі. «Підписи учасників (засновників)» в протоколі загальних зборів засновників ПП «Шарм Плюс» № 2/03/2016 від 23 березня 2016 року ОСОБА_1 , чи іншою особою? -

- Чи виконано підпис в графі «Підпис» в заяві ОСОБА_1 від 22.03.2016 року про вихід зі складу учасників (засновників) Приватного підприємства «Шарм Плюс» ОСОБА_1 , чи іншою особою? - -

2. Проведення судової почеркознавчої експертизи доручити Одеському національно дослідному інституту судових експертиз (вул. Успенська, 83/85, м: Одеса, 65011).

3. Витрати на проведення експертизи покласти на ПП «Шарм Плюс», а у разі задоволення апеляційної скарги та прийняття рішення про відмову у задоволенні позову - стягнути компенсацію витрат на проведення експертизи з ОСОБА_1 на користь ПП «Шарм Плюс»;

4. Перед вирішенням питання про призначення експертизи:

Витребувати у:

- Головного управління Національної поліції у Херсонській області (вулиця Лютеранська, 4, Херсон, Херсонська область, 73000) реєстраційну справу ПП «Шарм Плюс»· №1_556_057680__49, яка міститься у матеріалах кримінального провадження №0006416.

- ПАТ «АБ «Південний» (Україна, 65059, Одеська обл., місто Одеса, вул. Краснова, будинок 6/1)-будь-які документи з кредитної справи № ОС 2013-00053, рішення засновників - ПП «Шарм Плюс» або інші документи з підписами від імені ОСОБА_1 ;

- Державної міграційної служби України - будь-які документи, у яких може міститись підпис ОСОБА_1 та які заповнені нею у зв`язку із необхідністю отримання паспортних документів, реєстрацію місця проживання тощо.

Викликати у судове засідання ОСОБА_1 для відбору експериментальних зразків її підпису, у зв`язку із чим визнати її явку обов`язковою.

Колегія суддів, розглянувши матеріали справи, заявлене клопотання про призначення судової експертизи та витребування доказів, заслухавши представників сторін, зазначає наступне.

В господарському процесі суд, сторони, інші учасники можуть здійснювати ті дії, які передбачені господарськими процесуальними нормами.

Здійснення процесуальних прав і виконання процесуальних обов`язків повинно відбуватися згідно з порядком, встановленим господарським процесуальним законодавством. У протилежному випадку відповідна процесуальна дія учасника господарського процесу чи суду не породжує ті правові наслідки, на які вона спрямована.

Відповідно до пункту 4 частини 2 статті 202 Господарського процесуального кодексу України суд відкладає розгляд справи в судовому засіданні в межах встановленого цим Кодексом строку у зв`язку з необхідністю витребування нових доказів, у випадку коли учасник справи обґрунтував неможливість заявлення відповідного клопотання в межах підготовчого провадження.

Так, в судовому засіданні 24.11.2020 з метою вирішення поданого відповідачем у справі клопотання про призначення судової експертизи, колегія суддів вважає за необхідне задовольнити частково клопотання про витребування доказів та відкласти розгляд даної справи на інший час та іншу дату з викликом учасників справи, зокрема, позивачки - ОСОБА_1 , яку зобов`язати з`явитися в судове засідання для відібрання експериментальних зразків підпису, а також надати оригінали документів з вільними зразками підписів за період з 2014-2016 рік.

Крім того, колегія суддів вважає за необхідне задовольнити частково клопотання відповідача про витребування доказів, та витребувати у:

- ПАТ «АБ «Південний» (Україна, 65059, Одеська обл., місто Одеса, вул. Краснова, будинок 6/1) - матеріали кредитної справи № ОС 2013-00053 або інші документи з підписами від імені ОСОБА_1 .

- Управління Державної міграційної служби України в Херсонській області заяву ОСОБА_1 на отримання паспортну України.

Враховуючи викладене, судова колегія вважає за необхідне відкласти розгляд справи на іншу дату.

Враховуючи викладене, керуючись 120, 202, 216, 234, 252, 270, 281 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія

У Х В А Л И Л А :

1. Клопотання Приватного підприємства «Шарм Плюс» про витребування доказів задовольнити частково.

2. Зобов`язати ПАТ «АБ «Південний» (Україна, 65059, Одеська обл., місто Одеса, вул. Краснова, будинок 6/1) надати суду матеріали кредитної справи № ОС 2013-00053 або інші документи з підписами від імені ОСОБА_1 .

3. Зобов`язати Управління Державної міграційної служби України в Херсонській області надати суду заяву ОСОБА_1 на отримання паспортну України.

4. Зобов`язати ОСОБА_1 надати суду оригінали документів з вільними зразками підписів за період з 2014-2016 рік.

5. Відкласти розгляд справи №923/188/20.

6. Судове засідання призначити на 08.12.2020 о 17-00 год. Засідання відбудеться у приміщенні Південно - західного апеляційного господарського суду за адресою: місто Одеса, проспект Шевченка,29, в залі засідань №7, 3й поверх, телефон (0482) 301-439.

7. Явку ОСОБА_1 в судове засідання 08.12.2020 визнати обов`язковою.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями згідно ч.2 ст.235 ГПК України.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Бєляновський В.В.

Суддя Богатир К.В.