ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
У Х В А Л А

10.11.2020 Справа № 905/938/19

Господарський суд Донецької області у складі судді Курило Г.Є.,

при секретарі судового засідання Доннік А.В.,

розглянувши заяву Акціонерного товариства ДТЕК Дніпровські Електромережі, м.Дніпро

про визнання кредиторських грошових вимог від 24.01.2020 №3213/1001

за заявою кредитора (заявника) Акціонерного товариства ДТЕК ДНІПРОВСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ (), м.Дніпро

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю УКРЕЛЕКТРОМЕРЕЖБУД (), м.Бахмут

про банкрутство

Представники учасників справи:

від АТ ДТЕК Дніпровські Електромережі: не з`явився;

від ТОВ УКРЕЛЕКТРОМЕРЕЖБУД: не з`явився;

арбітражний керуючий: не з`явився

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 11.06.2019 відкрито провадження у справі №905/938/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю УКРЕЛЕКТРОМЕРЕЖБУД (), м.Бахмут, Донецька область.

11.06.2019 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оприлюднене оголошення про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю УКРЕЛЕКТРОМЕРЕЖБУД (), м.Бахмут, Донецька область.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 10.10.2019 (з урахуванням ухвали від 28.10.2019) за результатами попереднього засідання затверджено реєстр вимог кредиторів.

Постановою Господарського суду Донецької області від 17.12.2019 боржника Товариство з обмеженою відповідальністю УКРЕЛЕКТРОМЕРЕЖБУД (), м.Бахмут, Донецька область визнано банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру по справі строком на 12 місяців; ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю УКРЕЛЕКТРОМЕРЕЖБУД () призначено арбітражного Барінову Єлізавету Сергіївну.

18.12.2019 за №64365 на офіційному веб-порталі судової влади України оприлюднено повідомлення про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю УКРЕЛЕКТРОМЕРЕЖБУД (), м.Бахмут, Донецька область і відкриття ліквідаційної процедури.

31.01.2020 до канцелярії Господарського суду Донецької області надійшла заява АТ ДТЕК Дніпровські Електромережі від 24.01.2020 №3213/1001 про визнання кредиторських грошових вимог в сумі 1483622,27грн, з додатками за переліком.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 05.02.2020 вказану заяву призначено до розгляду в судовому засіданні на 04.03.2020; зобов`язано ліквідатора до 24.02.2020 надати суду відзив на заяву кредитора від 24.01.2020 №3213/1001 та докази його направлення кредитору.

24.02.2020 до канцелярії суду надійшли пояснення ліквідатора арбітражного керуючого Барінової Є.С. про результати розгляду грошових вимог №02-02/103 від 17.02.2020.

04.03.2020 в судовому засіданні судом оголошено перерву до 07.04.2020 об 11:30год.

Листом господарського суду від 01.04.2020 ліквідатора та кредитора повідомлено, що у зв`язку з перебуванням судді Тарапати С.С. у відпустці, судове засідання, призначене на 07.04.2020, не відбудеться та питання щодо призначення дати наступного судового засідання з розгляду заяви кредитора буде вирішено в терміновому порядку після виходу судді Тарапати С.С. з відпустки, про що буде винесено відповідну ухвалу та учасники процесу будуть повідомлені у встановленому порядку.

06.04.2020 до канцелярії господарського суду від АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" надійшли наступні документи:

- пояснення (із запереченнями на повідомлення ліквідатора про відхилення заявлених грошових вимог) від 03.04.2020 №03/1, з додатками за переліком;

- клопотання від 03.04.2020 №б/н про продовження строку розгляду його заяви та відкладення судового засідання, призначеного на 07.04.2020 на іншу дату та час.

Ухвалою суду від 30.04.2020 заяву АТ ДТЕК Дніпровські Електромережі про визнання кредиторських грошових вимог від 24.01.2020 №3213/1001 призначено до розгляду в судовому засіданні на 20.05.2020.

19.05.2020 до канцелярії суду надійшло клопотання кредитора - АТ ДТЕК Дніпровські Електромережі від 18.05.2020 б/н про розгляд його заяви про визнання поточних кредиторських грошових вимог у сумі 1483622,27грн без участі уповноваженого представника, а також зазначено, що кредитор заявлені вимоги підтримує в повному обсязі.

Ухвалою суду від 20.05.2020 заяву АТ ДТЕК Дніпровські Електромережі про визнання кредиторських грошових вимог від 24.01.2020 №3213/1001 відкладено на 17.06.2020; ліквідатора зобов`язано до дати судового засідання надати суду письмову інформацію щодо факту реєстрації/перереєстрації податкових накладних за вказаними в заяві кредитора договорами; кредитора - докази звернення до податкового органу із заявою про нарахування сум податку, що відносяться до податкового кредиту; копії надісланих боржнику заяв про реєстрацію податкових накладних, про які вказано в тексті заяви про визнання кредиторських вимог.

Розпорядженням керівника апарату Господарського суду Донецької області від 02.09.2020 у зв`язку із перебуванням судді Тарапати С.С. на лікарняному призначено повторний автоматичний розподіл справи №905/938/19.

Згідно протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 02.09.2020 автоматизованою системою документообігу суду визначений новий склад суду для розгляду справи №905/938/19 у складі судді Курило Г.Є.

Ухвалою суду від 07.09.2020 прийнято справу №905/938/19 до свого провадження; призначено до розгляду заяву Акціонерного товариства ДТЕК Дніпровські Електромережі про визнання кредиторських грошових вимог в судовому засіданні на 21.09.2020 на 11:20год.

Ухвалою від 21.09.2020 задоволено клопотання ПрАТ «ДТЕК ПЕМ-Енерговугілля» про відсторонення арбітражного керуючого Барінової Єлизавети Сергіївни від виконання повноважень ліквідатора ТОВ УКРЕЛЕКТРОМЕРЕЖБУД та призначення іншого ліквідатора б/н від 19.06.2020, задоволено заяву ліквідатора арбітражної керуючої Барінової Є.С. про дострокове припинення повноважень ліквідатора №02-02/110 від 08.07.2020, відсторонено арбітражну керуючу Барінову Є.С. від виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю УКРЕЛЕКТРОМЕРЕЖБУД (), м.Бахмут, Донецька область, призначено ліквідатором у справі №905/938/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю УКРЕЛЕКТРОМЕРЕЖБУД (), м.Бахмут, Донецька область, арбітражного керуючого Гальченка Євгена Анатолійовича (свідоцтво арбітражного керуючого №176 від 12.02.2013; РНОКПП НОМЕР_1 ; адреса місцезнаходження офісу: 49005 м.Дніпро, вул. Сімферопольська, б.21, оф. 428; адреса для листування: 49027, м.Дніпро, а/с 1786).

Ухвалою суду від 13.10.2020 оголошено перерву в судовому засіданні з розгляду заяви АТ ДТЕК Дніпровські Електромережі про визнання кредиторських грошових вимог від 24.01.2020 №3213/1001 до 10.11.2020 о 10:20 год.; зобов`язано АТ ДТЕК Дніпровські Електромережі, м.Дніпро у строк до 03.11.2020 надати суду докази або/та пояснення щодо звернення до податкового органу в порядку ст. 201 ПК України із скаргою на боржника у зв`язку з нереєстрацією останнім в Єдиному реєстрі податкових накладних відповідних податкових накладних.

03.11.2020 від АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» надійшло клопотання, в якому останній просить долучити до матеріалів справи №905/938/19 докази звернень АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» до ТОВ «Укрелектромережбуд» про вчинення дій щодо реєстрації податкових накладних (розрахунків коригування) у реєстрі податкових накладних (згідно вимог ст.201.10 Податкового кодексу України) та здійснення дій у відповідності до умов договорів підряду; судове засідання здійснити без участі уповноваженого представника АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі». Заяву підтримує в повному обсязі, просить задовольнити.

В судове засідання 21.09.2020 з`явились представники ПрАТ ДТЕК ПЕМ-Енерговугілля та ТОВ УКРЕЛЕКТРОМЕРЕЖБУД, розгляд заяви Акціонерного товариства ДТЕК Дніпровські Електромережі, м.Дніпро про визнання кредиторських грошових вимог від 24.01.2020 №3213/1001 залишили на розсуд суду.

Ухвалою суду від 21.09.2020 оголошено перерву в судовому засіданні до 13.10.2020.

В судове засідання 13.10.2020 ліквідатор та представник кредитора не з`явились, про дату та час розгляду справи були повідомлені належним чином, у зв`язку з чим суд визнає за можливе розглянути заяву кредитора за наявними матеріалами справи

Розглянувши в судовому засіданні 10.11.2020 заяву АТ ДТЕК Дніпровські Електромережі від 24.01.2020 №3213/1001 , та інші матеріали справи, суд встановив:

В своїй заяві від 24.01.2020 №3213/1001 АТ ДТЕК Дніпровські Електромережі просить визнати його кредиторські грошові вимоги до Товариства з обмеженою відповідальністю УКРЕЛЕКТРОМЕРЕЖБУД в сумі 1483622,27грн та включити до реєстру вимог кредиторів по справі про банкрутство №905/938/19, а також включити до реєстру вимог кредиторів суму сплаченого судового збору у розмірі 4204,00грн за подання даної заяви.

В обґрунтування заявлених вимог заявник посилається на втрату можливості включити до податкового кредитору суму ПДВ за наступними договорами: договір підряду №07874-00 від 25.04.2016, договір підряду №15224-00 від 10.08.2016, договір підряду №23649-00 від 23.11.2016, договір підряду №03659-00 від 22.02.2017, договір поставки №4398-ДнОЭ від 17.10.2018 та договір №3573-ДнОЭ від 12.10.2018.

Ліквідатор в своїх поясненнях №02-02/103 від 17.02.2020 вважає заявлені кредиторські вимоги необґрунтованими і такими, що підлягають відхиленню в повному обсязі з огляду на відсутність доказів відправлення претензій до боржника, які мали бути направлені, на її думку, згідно відповідних пунктів договорів підряду, а також застосування спеціального строку позовної давності один рік, в порядку ч.2 ст.258 Цивільного кодексу України.

Дослідивши наявні матеріали справи, оцінивши подані докази на підставі приписів чинного законодавства, суд встановив:

В силу ст.1 Кодексу України з процедур банкрутства кредитор - юридична або фізична особа, а також контролюючий орган, уповноважений відповідно до Податкового кодексу України здійснювати заходи щодо забезпечення погашення податкового боргу та недоїмки зі сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування у межах своїх повноважень, та інші державні органи, які мають вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника; конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника; грошове зобов`язання - зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України.

Відповідно до ч.4 ст.60 Кодексу України з процедур банкрутства у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає заяви з вимогами поточних кредиторів, які надійшли до господарського суду після офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом. Заяви з вимогами поточних кредиторів розглядаються господарським судом у порядку черговості їх надходження. За результатами розгляду зазначених заяв господарський суд своєю ухвалою визнає чи відхиляє (повністю або частково) вимоги таких кредиторів.

Так, 25.04.2016 між АТ ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО (правонаступник Акціонерного Товариства Дніпровські електромережі) та боржником було укладено договір-підряду №07874-00, відповідно до умов якого замовник доручає, підрядник зобов`язується виконати роботи з капітального ремонту ПЛ 150 кВ Л-010А/011А відгалуження на п/ст. ОС, а замовник приймає та оплачує належним чином виконі роботи (п.1.1 договору).

Відповідно до п.2.1 договору договірна ціна робіт визначається на основі кошторису і становить 1217499,60грн, в тому числі ПДВ 202916,60.

Згідно п.2.2 договору розрахунки за договором здійснюються шляхом проміжних платежів та остаточного розрахунку. Проміжні платежі за виконані роботи здійснюються замовником щомісячно виключно на підставі визначеного пакету документів, поданого підрядником (п.2.2.1). Остаточний розрахунок за виконані за цим договором роботи, замовник здійснить впродовж 5 робочих днів з 90 календарного дня з дати прийняття об`єкту в експлуатацію відповідно до умов цього договору, але не пізніше 95 календарних днів з дати підписання сторонами акту готовності об`єкту (п.2.2.5).

Згідно п.2.2.2 додаткової угоди №ДС-001/07874-00 від 30.05.2016 до договору авансовий платіж здійснюється після підписання цього договору шляхом перерахування грошових коштів впродовж 5 днів на поточний рахунок підрядника у розмірі 30% від суми договору, що складає 365249,88грн з ПДВ, в тому числі ПДВ 60874,98грн.

На дату виникнення податкових зобов`язань (або підстав для їх коригування відповідно до Податкового кодексу України) підрядник складає податкову накладну (розрахунок коригування до податкової накладної) в електронній формі. Реєстрація податкових накладних та розрахунків коригувань до них у випадках, передбачених законодавством, здійснюється підрядником протягом 3-х календарних днів з дати виникнення податкових зобов`язань (підстав для їх коригування відповідно до Податкового кодексу України) (п.2.8 договору).

Пунктом 2.2.2 додаткової угоди №ДС-002/07874-00 від 29.07.2016 до договору передбачено, що авансовий платіж здійснюється після підписання цього договору шляхом перерахування грошових коштів впродовж 5 днів на поточний рахунок підрядника у розмірі 50% від суми договору, що складає 608749,80грн з ПДВ, в тому числі ПДВ 101458,30грн.

Відповідно до п.1 додаткової угоди №ДС-004/07874-00 від 01.02.2017 до договору сторони дійшли згоди внести зміни та доповнення до договору та викласти у новій редакції п.17.1 Договір набуває чинності з дати його підписання обома сторонами та діє до 31.12.2017, але у всякому разі до повного виконання сторонами своїх зобов`язань.

Кредитором на виконання умов договору здійснено авансові платежі у сумі 365249,88грн, в т.ч. ПДВ 60874,98грн та у сумі 243499,92грн, в т.ч. ПДВ 40583,32грн, що підтверджується платіжними дорученнями № від 29.07.2016 та № від 17.08.2016.

19.10.2018 боржником повернуто Кредитору частину авансового платежу у сумі 43082,70грн, в т.ч. ПДВ 7180,45грн.

Станом на дату порушення провадження у справі про банкрутство боржник податкові накладні та розрахунок коригування податкових накладних в Єдиному державному реєстрі податкових декларацій не зареєстрував, внаслідок чого кредитор втратив можливість включити до податкового кредитору суму ПДВ у розмірі 94277,85грн.

10.08.2016 між АТ ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО (правонаступник Акціонерного Товариства Дніпровські електромережі) та боржником було укладено договір підряду №15224-00, відповідно до умов якого замовник доручає, підрядник зобов`язується виконати роботи з Реконструкція ПЛ 150 кВ Л-45 ПС Кіровська 330-ПС КРЗ-17,20,22, ділянка опор №12-17, 29-30, а замовник приймає та оплачує належним чином виконі роботи (п.1.1 договору).

Відповідно до п.2.1 договору договірна ціна робіт визначається на основі кошторису, що є невід`ємною частиною договору (додаток №2 до договору) і становить 4963681,25грн з ПДВ, в тому числі ПДВ 827280,21грн.

Згідно п.2.2 розрахунки за договором здійснюються шляхом авансового платежу та остаточного розрахунку. Авансовий платіж здійснюється протягом 5 (п`яти) календарних днів після підписання цього договору шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок підрядника у розмірі 70% від суми договору, що становить 3474576,88грн з ПДВ, в тому числі ПДВ 579096,14грн (п.2.2.1). Остаточний розрахунок за виконані роботи за цим договором роботи, замовник здійснить протягом 30 (тридцяти) календарних днів з дати підписання сторонами акту виконаних робіт (п.2.3).

На дату виникнення податкових зобов`язань (або підстав для їх коригування відповідно до Податкового кодексу України) підрядник складає податкову накладну (розрахунок коригування до податкової накладної) в електронній формі. Реєстрація податкових накладних та розрахунків коригувань до них у випадках, передбачених законодавством, здійснюється підрядником протягом 3-х календарних днів з дати виникнення податкових зобов`язань (підстав для їх коригування відповідно до Податкового кодексу України) (п.2.8 договору).

Відповідно п.17.1 Договір набуває чинності з дати його підписання обома сторонами та діє до 31.12.2016, але у всякому разі до повного виконання сторонами своїх зобов`язань.

На виконання вказаного договору кредитором здійснено авансовий платіж у сумі 3474576,88грн, в т.ч. ПДВ 579096,15грн, що підтверджується платіжним дорученням № від 16.09.2016.

28.11.2016 між кредитором та боржником підписано акт виконаних робіт за договором на суму 5043808,85грн, в т.ч. ПДВ 840634,81грн.

Станом на дату порушення провадження у справі про банкрутство боржник податкову накладну на авансовий платіж в сумі 3474576,88грн, в т.ч. ПДВ 579096,15грн, та податкову накладну на різницю між авансовим платежем та актом виконаних робіт за договором на суму 1569231,97грн, в т.ч. ПДВ 261538,66грн, в Єдиному державному реєстрі податкових декларацій не зареєстрував, внаслідок чого кредитор втратив можливість включити до податкового кредитору суму ПДВ у розмірі 840634,81грн.

23.11.2016 між АТ ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО (правонаступник Акціонерного Товариства Дніпровські електромережі) та боржником було укладено договір підряду №23649-00, відповідно до умов якого замовник доручає, підрядник зобов`язується виконати роботи з Реконструкції ПЛ 35 кВ Л-346 ПС Батуринська-ПС Кривий Ріг Головний, ділянка опор №1-51, а замовник приймає та оплачує належним чином виконі роботи (п.1.1 договору).

Відповідно до п.2.1 договору договірна ціна робіт визначається на основі кошторису, що невід`ємною частиною договору (додаток №2 до договору) і становить 10322398,58грн з ПДВ, в тому числі ПДВ 1720399,76грн.

Згідно п.2.2 розрахунки за договором здійснюються шляхом здійснення проміжних платежів та остаточного розрахунку. Проміжні платежі за виконані роботи здійснюються замовником щомісячно виключно на підставі визначеного пакету документів отриманих від підрядника (п.2.2.1). Остаточний розрахунок за виконані роботи за цим договором роботи, замовник здійснить впродовж 90 (дев`яносто) календарних днів з дати прийняття об`єкту в екплуатацію відповідно до умов цього договору, але не пізніше 90 (дев`яносто) календарних днів з дати підписання сторонами акту готовності об`єкту (п.2.2.5).

На дату виникнення податкових зобов`язань (або підстав для їх коригування відповідно до Податкового кодексу України) підрядник складає податкову накладну (розрахунок коригування до податкової накладної) в електронній формі. Реєстрація податкових накладних та розрахунків коригувань до них у випадках, передбачених законодавством, здійснюється підрядником протягом 3-х календарних днів з дати виникнення податкових зобов`язань (підстав для їх коригування відповідно до Податкового кодексу України) (п.2.7 договору).

Відповідно п.17.1 договір набуває чинності з дати його підписання обома сторонами та діє до 31.12.2017, але у всякому разі до повного виконання сторонами своїх зобов`язань.

Відповідно до п.1 додаткової угоди №ДС-001/23649-00 від 24.11.2016 сторони дійшли згоди викласти в новій редакції п.2.1, 2.2, п.2.2.1, п.2.3, п.2.4, п.2.5, а саме:

2.1 договірна ціна робіт визначається на основі кошторису, що є невід`ємною частиною договору (додаток №2 до договору) і становить 10692267,16грн з ПДВ, в тому числі ПДВ 1782044,53грн.

2.2 розрахунки за договором здійснюються шляхом авансового платежу проміжних платежів та остаточного розрахунку.

2.2.1 авансовий платіж здійснюється протягом 5 (п`яти) календарних днів після підписання цього договору шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок підрядника у розмірі 84% від суми договору, що становить 8981504,41грн з ПДВ, в тому числі ПДВ 1496917,40грн.

2.2.2 Проміжні платежі за виконані роботи здійснюються замовником щомісячно виключно на підставі визначеного пакету документів, отриманих від підрядника.

2.2.3 замовник здійснює проміжні платежі впродовж 30 (тридцяти) календарних днів з дати прийняття на умовах даного договору виконаних робіт.

2.2.6 Остаточний розрахунок за виконані роботи за цим договором роботи, замовник здійснить впродовж 30 (тридцяти) календарних днів з дати прийняття об`єкту в екплуатацію відповідно до умов цього договору, але не пізніше 90 (дев`яносто) календарних днів з дати підписання сторонами акту готовності об`єкту.

31.07.2017 між кредитором та боржником підписано акт виконаних робіт на суму 964640,37грн, в т.ч. ПДВ 160773,39грн.

На виконання вказаного договору 16.08.2017 кредитором здійснено оплату кредиторської заборгованості у сумі 964640,37грн, в т.ч. ПДВ 160773,39грн, що підтверджується платіжними дорученнями № від 16.08.2017 на суму 810297,91грн та № від 16.08.2017 на суму 154342,46грн.

Станом на дату порушення провадження у справі про банкрутство боржник податкову накладну в Єдиному державному реєстрі податкових декларацій не зареєстрував, внаслідок чого кредитор втратив можливість включити до податкового кредитору суму ПДВ у розмірі 160773,39грн.

22.02.2017 між АТ ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО (правонаступник Акціонерного Товариства Дніпровські електромережі) та боржником було укладено договір підряду №03659-00, відповідно до п.1.1 якого замовник доручає, а підрядник зобов`язується виконати роботи з Реконструкції ПЛ 35 кВ Л-Правда-31/32 ПС Правда-ПС ЦГОК-1, ділянка опор №8-86, а замовник приймає та оплачує належним чином виконі роботи.

Відповідно до п.2.1 договору договірна ціна робіт визначається на основі кошторису, що є невід`ємною частиною договору (додаток №2 до договору) і становить 26433536,40грн з ПДВ, в тому числі ПДВ 4405589,40грн.

Згідно п.2.2 розрахунки за договором здійснюються шляхом проміжних платежів та остаточного розрахунку. Проміжні платежі за виконані роботи здійснюються замовником щомісячно виключно на підставі визначеного пакету документів, отриманих від підрядника (п.2.2.1). Остаточний розрахунок за виконані роботи за цим договором роботи, замовник здійснить впродовж 90 (дев`яносто) календарних днів з дати прийняття об`єкту в експлуатацію відповідно до умов цього договору, але не пізніше 90 (дев`яносто) календарних днів з дати підписання сторонами акту готовності об`єкту (п.2.2.5).

На дату виникнення податкових зобов`язань (або підстав для їх коригування відповідно до Податкового кодексу України) підрядник складає податкову накладну (розрахунок коригування до податкової накладної) в електронній формі. Реєстрація податкових накладних та розрахунків коригувань до них у випадках, передбачених законодавством, здійснюється підрядником протягом 3-х календарних днів з дати виникнення податкових зобов`язань (підстав для їх коригування до Податкового кодексу України) (п.2.7 договору).

Відповідно до п.1 додаткової угоди №ДС-001/03659-00 від 22.02.2017 сторони дійшли згоди п.2.1 та додатки №1 Договірна ціна, №2 Кошторисі, №3 Календарний графік виконання робіт; №4 План фінансування договору підряду №03659-00 від 22.07.2019 викласти в новій редакції:

2.1 договірна ціна робіт визначається на основі кошторису, що є невід`ємною частиною договору (додаток №2 до договору) і становить 23869200,00грн з ПДВ, в тому числі ПДВ 3978200,00грн.

Згідно додаткової угоди №ДС-002/03659-00 від 30.03.2017 сторони дійшли згоди п.2.2, п.2.2.1, п.2.2.2, п.2.2.3, п.2.2.4, п.2.2.5, п.2.2.6 та додаток №4 План фінансування договору підряду №03659 від 22.07.2019 викласти в новій редакції:

2.2 розрахунки за договором будуть здійснюватись шляхом здійснення авансового платежу проміжних платежів та остаточного розрахунку.

2.2.1 Авансовий платіж здійснюється протягом 5 (п`яти) календарних днів після підписання цього договору шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок підрядника у розмірі 84% від суми договору, що становить 20050128,00грн з ПДВ, в тому числі ПДВ 3341688,00грн.

2.2.2 Проміжні платежі за виконані роботи здійснюються замовником щомісячно виключно на підставі визначеного пакету документів, отриманих від підрядника.

2.2.3 Замовник здійснює проміжні платежі впродовж 30 (тридцяти) календарних днів з дати прийняття на умовах даного договору виконаних робіт.

2.2.6 Остаточний розрахунок за виконані роботи за цим договором роботи, замовник здійснить впродовж 30 (тридцяти) календарних днів з дати прийняття об`єкту в експлуатацію відповідно до умов цього договору, але не пізніше 90 (дев`яносто) календарних днів з дати підписання сторонами акту готовності об`єкту.

На виконання умов вказаного договору кредитор здійснив авансові платежі у сумі 1000000,00грн, в т.ч. ПДВ 166666,67грн, що підтверджується платіжним дорученням №412086 від 31.03.2017 та у сумі 1500000,00грн в т.ч. ПДВ 250000,00грн, що підтверджується платіжним дорученням № від 31.05.2017.

Згідно платіжного доручення №214 від 19.10.2018 боржником повернуто частину авансового платежу в сумі 66125,38грн, в т.ч. ПДВ 11020,90грн.

25.03.2019 між кредитором та боржником укладено угоду №1 від 25.03.2019 про припинення зобов`язань заліком зустрічних однорідних вимог за договором №03659-00 від 22.02.2017 передоплата за роботи з Реконструкції ПЛ 35 кВ Л-Правда-31/32 ПС Правда-ПС ЦГОК-1, ділянка опор №8-86 на суму 1102681,35грн.

Станом на дату порушення провадження у справі про банкрутство боржник податкову накладну та розрахунок коригування податкових накладних в Єдиному державному реєстрі податкових декларацій не зареєстрував, внаслідок чого кредитор втратив можливість включити до податкового кредитору суму ПДВ у розмірі 221865,55грн.

17.10.2018 між АТ ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО (правонаступник Акціонерного Товариства Дніпровські електромережі) та боржником було укладено договір поставки №4398-ДоОЭ, відповідно до якого в порядку і на умовах, передбачених цим договором постачальник (боржник) зобов`язується передати (поставити) у власність покупця (кредитора) товар виробничо-технічного призначення (далі - товар) в асортименті, кількості, в терміни, за ціною і з якісними характеристиками, погодженими Сторонами в цьому договорі і специфікаціях, що є невід`ємними частинами до цього договору.

Відповідно до п.4.1 поставка товару здійснюється партіями в асортименті, кількості, за цінами, з якісними характеристиками і в терміни, погоджені сторонами в Специфікаціях до цього договору.

Загальна сума Договору визначається загальною сумою усіх специфікацій, що є невід`ємною частиною цього договору. У разі відхилення кількості фактично поставленого товару від погодженої до поставки кількості, загальна вартість договору, змінюється пропорційно кількості фактичного поставного товару з розрахунку її ціни, вказаної у відповідних специфікаціях до договору. Толеранс (відхилення від кількості) поставленого товару складає 0%, якщо інше не обумовлене Сторонами у відповідних специфікаціях до договору. У жодному разі, загальна орієнтовна сума договору не повинна перевищувати 146666,67грн без ПДВ, крім того ПДВ -20% - 29333,34грн, разом з ПДВ 176000,00грн на дату укладення договору. Сума договору може бути збільшена шляхом підписання Сторонами відповідної додатково угоди після отримання дозволу уповноваженого на те органу управління покупця (кредитора) (п.5.1).

Додатковою угодою від 10.12.2018 до договору поставки №4398-ДнОЭ від 17.10.2018 сторони дійшли згоди змінити п.5.1 Договору та викласти його в наступній редакції:

Загальна сума Договору визначається загальною сумою усіх специфікацій, що є невід`ємною частиною цього договору. У разі відхилення кількості фактично поставленого товару від погодженої до поставки кількості, загальна вартість договору, змінюється пропорційно кількості фактичного поставного товару з розрахунку її ціни, вказаної у відповідних специфікаціях до договору. Толеранс (відхилення від кількості) поставленого товару складає 0%, якщо інше не обумовлене Сторонами у відповідних специфікаціях до договору. У жодному разі, загальна орієнтовна сума договору не повинна перевищувати 182975,49грн з ПДВ на дату укладення договору. Сума договору може бути збільшена шляхом підписання Сторонами відповідної додатково угоди після отримання дозволу уповноваженого на те органу управління покупця.

Відповідно до п.1 додаткової угоди від 20.12.2018 до вказаного договору сторони дійшли згоди змінити п.5.1 Договору та викласти його в наступній редакції:

Загальна сума Договору визначається загальною сумою усіх специфікацій, що є невід`ємною частиною цього договору. У разі відхилення кількості фактично поставленого товару від погодженої до поставки кількості, загальна вартість договору, змінюється пропорційно кількості фактичного поставного товару з розрахунку її ціни, вказаної у відповідних специфікаціях до договору. Толеранс (відхилення від кількості) поставленого товару складає 0%, якщо інше не обумовлене Сторонами у відповідних специфікаціях до договору. У жодному разі, загальна орієнтовна сума договору не повинна перевищувати 184420,67грн. з ПДВ на дату укладення договору. Сума договору може бути збільшена шляхом підписання Сторонами відповідної додатково угоди після отримання дозволу уповноваженого на те органу управління покупця.

Пунктом 5.4 Договору передбачено, що розрахунки за товар, поставлений за цим договором здійснюються покупцем шляхом безготівкового перерахування коштів на поточний рахунок постачальника протягом 90 (дев`яноста) календарних днів від дати поставки товару на підставі отриманого покупцем рахунку і за умови надання постачальником належним чином оформленої податкової накладної, передбачених розділом 4 цього договору. Датою оплати вважається дата списання грошових коштів з поточного рахунку покупця.

Згідно п.8.1 цей договір може бути скріплений печатками сторін, вступає в силу з дати його підписання уповноваженими представниками Сторін і діє до 31.12.2019, а в частині розрахунків, - до їх повного виконання.

Специфікацією від 17.10.2018 до договору сторони узгодили поставку переліченого в ній товару на суму 175956,49грн, в т.ч. ПДВ 29326,08грн.

Специфікацією від 10.12.2018 до договору сторони узгодили поставку переліченого в ній товару на суму 7019,00грн, в т.ч. ПДВ 1169,83грн.

Специфікацією від 20.12.2018 до договору сторони узгодили поставку переліченого в ній товару на суму 1445,18грн, в т.ч. ПДВ 240,86грн.

На виконання умов вказаного договору 09.11.2018 кредитор здійснив авансовий платіж у сумі 70000,00грн в т.ч. ПДВ 11666,67грн, що підтверджується платіжним дорученням №23681 від 09.11.2018.

Після здійснення авансового платежу боржник поставив кредитору товар на загальну суму 166659,36грн, в т.ч. ПДВ 27776,56грн (видаткові накладні №РН-0000079 від 20.11.2018 на суму 99243,40грн, №РН-0000086 від 21.11.2018 на суму 65533,78грн, №РН-0000087 від 21.11.2018 на суму 437,00грн, №РН-0000089 від 21.12.2018 на суму 1445,18грн.)

19.10.2018 боржником було повернуто кредитору частину авансового платежу у сумі 66125,38грн, в т.ч. ПДВ 11020,90грн.

Станом на дату порушення провадження у справі про банкрутство боржник податкову накладну та розрахунок коригування податкових накладних в Єдиному державному реєстрі податкових декларацій не зареєстрував, внаслідок чого кредитор втратив можливість включити до податкового кредитору суму ПДВ у розмірі 22776,56грн.

12.10.2018 між АТ ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО (правонаступник Акціонерного Товариства Дніпровські електромережі) та боржником було укладено договір №3573-ДнОЭ, відповідно до якого продавець (боржник) зобов`язується передати у власність покупцю (кредитор), а покупець зобов`язується прийняти майно, яке належить на праві власності продавцю, вказане в додатку до цього договору та сплатити за нього грошові кошти в порядку та на умовах, визначених договором (п.1.1).

Відповідно до п.1.2 договору асортимент, кількість та ціна майна, яке продається за цим договором, визначається додатком до договору. Загальна суму договору визначається сумою всіх додатків підписаних сторонами.

Право власності на майно переходить в момент його передачі від продавця до покупця і підписання акту прийому-передачі (п.1.3).

Дата передачі майна є дата підписання сторонами відповідного акту/актів прийому-передачі (п.1.6).

Згідно п.2.1. договору строк передачі майна: протягом 10 календарних дні з дня отримання письмової заявки від покупця з обов`язковим попереднім узгодженням дня, часу, кількості та суми майна, що продається.

На дату виникнення податкових зобов`язань (або підстав для їх коригування відповідно до Податкового кодексу України) підрядник складає податкову накладну (розрахунок коригування до податкової накладної) в електронній формі. Реєстрація податкових накладних та розрахунків коригувань до них у випадках, передбачених законодавством, здійснюється підрядником протягом 3-х календарних днів з дати виникнення податкових зобов`язань (підстав для їх коригування відповідно до Податкового кодексу України) (п.2.3 договору).

Відповідно до п.3.1 договору загальна вартість майна за договором складає 829764,67грн, в т.ч. ПДВ 138294,11грн.

Розрахунок за передане майно за здійснюється покупцем протягом 15 (п`ятнадцяти) банківських днів після підписання акту прийому-передачі майна відповідно до п.1.6. договору (п.3.2 договору).

Пунктом 6.1 договору передбачено, що договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами та діє до 31.12.2018, але в будь-якому випадку до повного виконання зобов`язань сторонами.

01.12.2018 між кредитором та боржником підписано акт приймання-передачі №1 від 01.12.2018 відповідно до додатку №1 до договору №3573-ДнОЭ від 12.10.2018, за яким продавець передав, а покупець прийняв майно на загальну суму 829764,67грн, в т.ч. ПДВ 138294,11грн.

Станом на дату порушення провадження у справі про банкрутство боржник податкову накладну в Єдиному державному реєстрі податкових декларацій не зареєстрував, внаслідок чого кредитор втратив можливість включити до податкового кредитору суму ПДВ у розмірі 138294,11грн.

Одним із способів захисту порушених або оспорюваних прав та охоронюваних законом інтересів, згідно статті 16 Цивільного Кодексу України, є відшкодування збитків.

Статтею 611 Цивільного Кодексу України передбачено, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема відшкодування збитків.

Згідно ч.ч.1, 2 ст.22 Цивільного кодексу України особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Збитками є: 1) витрати, яких особа зазнала у зв`язку із знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); 2) доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).

Господарським кодексом України передбачено, що учасник господарських відносин, який порушив господарське зобов`язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб`єкту, права та законні інтереси якого порушено. Під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною (ст.224 Господарського кодексу України).

Відповідно до положень пункту 201.1 статті 201 Податкового кодексу України платник податку зобов`язаний надати покупцю (отримувачу) податкову накладну, складену в електронній формі з дотриманням умови щодо реєстрації у порядку, визначеному законодавством, електронного підпису уповноваженої платником особи, та зареєстровану в Єдиному реєстрі податкових накладних.

Згідно пункту 187.1 статті 187 Податкового кодексу України датою виникнення податкових зобов`язань з постачання товарів/ послуг вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше: дата зарахування коштів від покупця/замовника на банківський рахунок платника податку як оплата товарів/послуг, що підлягають постачанню, а в разі постачання товарів/послуг за готівку - дата оприбуткування коштів у касі платника податку, а в разі відсутності такої - дата інкасації готівки у банківській установі, що обслуговує платника податку; дата відвантаження товарів, а в разі експорту товарів - дата оформлення митної декларації, що засвідчує факт перетинання митного кордону України, оформлена відповідно до вимог митного законодавства, а для послуг - дата оформлення документа, що засвідчує факт постачання послуг платником податку.

Відповідно до пункту 201.7 Податкового кодексу України податкова накладна складається на кожне повне або часткове постачання товарів/послуг, а також на суму коштів, що надійшли на поточний рахунок як попередня оплата (аванс).

Пунктом 201.10 статті 201 Податкового кодексу України встановлено, що при здійсненні операцій з постачання товарів/послуг платник податку - продавець товарів/послуг зобов`язаний в установлені терміни скласти податкову накладну, зареєструвати її в Єдиному реєстрі податкових накладних та надати покупцю за його вимогою. Податкова накладна, складена та зареєстрована в Єдиному реєстрі податкових накладних платником податку, який здійснює операції з постачання товарів/послуг, є для покупця таких товарів/послуг підставою для нарахування сум податку, що відносяться до податкового кредиту.

Пунктом 198.1 статті 198 Податкового кодексу України визначено, що право на віднесення сум податку до податкового кредиту виникає у разі здійснення операцій, зокрема, з: придбання або виготовлення товарів (у тому числі в разі їх ввезення на митну територію України) та послуг.

Згідно із пунктом 198.2 зазначеної статті датою виникнення права платника податку на віднесення сум податку до податкового кредиту вважається дата тієї події, що відбулася раніше: дата списання коштів з банківського рахунка платника податку на оплату товарів/послуг; дата отримання платником податку товарів/послуг.

Відповідно до пункту 198.6 статті 198 Податкового кодексу України не відносяться до податкового кредиту суми податку, сплаченого (нарахованого) у зв`язку з придбанням товарів/послуг, не підтверджені зареєстрованими в Єдиному реєстрі податкових накладних податковими накладними / розрахунками коригування до таких податкових накладних чи не підтверджені митними деклараціями, іншими документами, передбаченими пунктом 201.11 статті 201 цього Кодексу.

Положення статті 201 Податкового кодексу України, до яких відсилає пункт 198.6 статті 198 цього Кодексу, регулюють відносини, пов`язані з оформленням і легітимацією податкової накладної. У цій нормі містяться обов`язкові правила щодо форми та порядку заповнення податкових накладних, недотримання яких тягне визнання податкової накладної недійсною; визначено правову природу цього документа, підстави, порядок, умови його складання і надання; встановлено права й обов`язки учасників податкових відносини, пов`язані зі складанням, наданням та реєстрацією податкової накладної; передбачено наслідки недотримання обов`язкових вимог щодо форми, змісту та інших дій зі складання, надання та реєстрації податкових накладних.

Згідно із пунктами 200.1. - 200.4. Податкового кодексу України сума податку, що підлягає сплаті (перерахуванню) до Державного бюджету України або бюджетному відшкодуванню, визначається як різниця між сумою податкового зобов`язання звітного (податкового) періоду та сумою податкового кредиту такого звітного (податкового) періоду. При позитивному значенні суми, розрахованої згідно з пунктом 200.1 цієї статті, така сума підлягає сплаті (перерахуванню) до бюджету у строки, встановлені цим розділом. Для перерахування податку до бюджету центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію податкової та митної політики, надсилає органу, що здійснює казначейське обслуговування бюджетних коштів, в якому відкриті рахунки платників у системі електронного адміністрування податку на додану вартість, реєстр платників, в якому зазначаються назва платника, податковий номер та індивідуальний податковий номер платника, звітний період та сума податку, що підлягає перерахуванню до бюджету. На підставі такого реєстру орган, що здійснює казначейське обслуговування бюджетних коштів, в якому відкриті рахунки платників у системі електронного адміністрування податку на додану вартість, не пізніше останнього дня строку, встановленого цим Кодексом для самостійної сплати податкових зобов`язань, перераховує суми податку до бюджету. При від`ємному значенні суми, розрахованої згідно з пунктом 200.1 цієї статті, така сума: а) враховується у зменшення суми податкового боргу з податку, що виник за попередні звітні (податкові) періоди (у тому числі розстроченого або відстроченого відповідно до цього Кодексу) в частині, що не перевищує суму, обчислену відповідно до пункту 200-1.3 статті 200-1 цього Кодексу на момент отримання контролюючим органом податкової декларації, а в разі відсутності податкового боргу, б) або підлягає бюджетному відшкодуванню за заявою платника у сумі податку, фактично сплаченій отримувачем товарів/послуг у попередніх та звітному податкових періодах постачальникам таких товарів/послуг або до Державного бюджету України, в частині, що не перевищує суму, обчислену відповідно до пункту 200-1.3 статті 200-1 цього Кодексу на момент отримання контролюючим органом податкової декларації, в) та/або зараховується до складу податкового кредиту наступного звітного (податкового) періоду.

Аналізуючи вищезазначені положення законодавства, та обставини справи, судом встановлено, що для застосування такого виду відповідальності, як відшкодування збитків, потрібна наявність усіх елементів складу цивільного правопорушення: 1) порушення боржником зобов`язання, що випливає з договору; 2) збитків та їх розміру; 3) причинного зв`язку між порушенням стороною зобов`язання, що випливає з договору, та збитками; 4) вини порушника зобов`язання. За відсутності хоча б одного з цих елементів цивільна відповідальність не настає. Необхідним елементом доказування наявності збитків є встановлення причинного зв`язку між протиправною поведінкою боржника та збитками потерпілої сторони. Слід довести, що порушення боржником зобов`язання є причиною, а збитки, які завдано особі, - наслідком такого порушення. Так, відшкодуванню підлягають збитки, які стали безпосереднім, і що особливо важливо, невідворотнім наслідком порушення відповідачем взятих на себе зобов`язань, тобто мають бути прямими.

Тобто, при заявлені вимог про стягнення збитків кредитором повинно бути доведено факт порушення боржником зобов`язань перед кредитором, наявність та розмір збитків, а також наявність причинного зв`язку між ними. В свою чергу, відповідач має довести відсутність його вини у заподіянні збитків позивачу.

Згідно з абзаців 10, 14, 17 п. 201.10 статті 201 Податкового кодексу України реєстрація податкових накладних та/або розрахунків коригування до податкових накладних у Єдиному реєстрі податкових накладних має бути здійснена протягом 15 календарних днів, наступних за датою виникнення податкових зобов`язань, відображених у відповідних податкових накладних та/або розрахунках коригування. У разі порушення цього терміну застосовуються штрафні санкції згідно з цим Кодексом. Відсутність факту реєстрації платником податку - продавцем товарів/послуг податкових накладних в Єдиному реєстрі податкових накладних не дає права покупцю на включення сум податку на додану вартість до податкового кредиту та не звільняє продавця від обов`язку включення суми податку на додану вартість, вказаної в податковій накладній, до суми податкових зобов`язань за відповідний звітний період.

У разі допущення продавцем товарів/послуг помилок при зазначенні обов`язкових реквізитів податкової накладної, передбачених пунктом 201.1 статті 201 цього Кодексу, та/або порушення продавцем/покупцем граничних термінів реєстрації в Єдиному реєстрі податкових накладних податкової накладної та/або розрахунку коригування покупець/продавець таких товарів/послуг має право додати до податкової декларації за звітний податковий період заяву із скаргою на такого продавця/покупця. Таке право зберігається за ним протягом 365 календарних днів, що настають за граничним терміном подання податкової декларації за звітний (податковий) період, у якому не надано податкову накладну або допущено помилки при зазначенні обов`язкових реквізитів податкової накладної та/або порушено граничні терміни реєстрації в Єдиному реєстрі податкових накладних. До заяви додаються копії товарних чеків або інших розрахункових документів, що засвідчують факт сплати податку у зв`язку з придбанням таких товарів/послуг, або копії первинних документів, складених відповідно до Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", що підтверджують факт отримання таких товарів/послуг. Протягом 15 календарних днів з дня надходження такої заяви із скаргою контролюючий орган зобов`язаний провести документальну позапланову перевірку зазначеного продавця для з`ясування достовірності та повноти нарахування ним зобов`язань з податку за такою операцією.

Підпунктом 78.1.9 пункту 78.1 статті 78 Податкового кодексу України встановлено, що документальна позапланова перевірка здійснюється, зокрема, у випадку подання щодо платника податку скарги про порушення продавцем/покупцем граничних термінів реєстрації в Єдиному реєстрі податкових накладних податкової накладної та/або розрахунку коригування у разі ненадання таким платником податків пояснень та документального підтвердження на письмовий запит контролюючого органу, в якому зазначається інформація зі скарги.

Враховуючи викладене, права кредитора в разі нездійснення боржником реєстрації податкових накладних підлягають захисту шляхом подання кредитором разом з податковою декларацією, за відповідний звітний податковий період, заяви зі скаргою на дії боржника . У цьому випадку податковим органом здійснюється перевірка дотримання вимог податкового законодавства та вживаються заходи щодо усунення виявленого порушення.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 10.03.2020 у справі №911/224/19.

Проведення відповідних перевірок та встановлення фактів порушення, в даному випадку боржником, вимог податкового законодавства є виключною компетенцією відповідних контролюючих органів (Державної фіскальної служби України, відповідних податкових інспекцій), господарський суд не може підміняти державний орган і встановлювати факти, які віднесені до компетенції таких органів, зокрема, фактів порушення боржником вимог податкового законодавства.

Таким чином, необхідним елементом для стягнення збитків є доведеність протиправних дій боржника, саме доведення факту порушення правил складання та реєстрації у встановлений спосіб податкових накладних, зазначений факт повинен бути підтверджений належними та допустимими доказами, якими, зокрема, може бути акт (довідка) перевірки, рішення відповідного контролюючого органу, складеного за результатами перевірки, при цьому, таких доказів суду не надано.

Враховуючи викладене, підстави для задоволення заяви Акціонерного товариства ДТЕК Дніпровські Електромережі, м.Дніпро про визнання кредиторських грошових вимог від 24.01.2020 №3213/1001 відсутні.

Керуючись ст.ст.1, 2, 9, 59, 60, 61, 64 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 3, ч.6 ст. 12, ст.ст. 42, 73, 86, 234, 255 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

Відмовити у задоволенні заяви Акціонерного товариства ДТЕК Дніпровські Електромережі від 24.01.2020 №3213/1001 про визнання кредиторських грошових вимог.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена в порядку та строки, встановлені Господарським процесуальним кодексом України (статті 253-259), шляхом подання апеляційної скарги.

Суддя Г.Є. Курило