ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"03" листопада 2020 р.м. Одеса Справа № 916/2901/19

Господарський суд Одеської області у складі судді Шаратова Ю.А.

при секретарі судового засідання Сулімі Г.В.

розглянувши справу за позовом: ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) до Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄНІКІОЙ» (68320, Одеська обл., Кілійський район, с. Новоселівка, Бессарабська, буд. 65А, )

треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю «Систем сек`юріті консалт» (65058, м. Одеса, Зоопаркова, буд. 4, офіс 5, )

- Державний реєстратор Тузлівської сільської ради Татарбунарського району Одеської області Гливинська Світлана Анатоліївна (68160, Одеська обл., Татарбунарський район, с. Тузли, вул. Завгороднього, 29)

про визнання недійсним рішення загальних зборів та скасування реєстраційної дії

за позовом третьої особи із самостійними вимогами щодо предмету спору - ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 , ідентифікаційний номер НОМЕР_2 )

до Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄНІКІОЙ» (68320, Одеська обл., Кілійський район, с. Новоселівка, Бессарабська, буд. 65А, )

про визнання недійсним рішення загальних зборів та скасування реєстраційної дії

Представники:

Від позивача - Папуша А.О., Кондраков В.В. довіреність від 08.08.2019;

Від відповідача - Твердохлібова В.Г., ордер від 11.01.2020 серія ОД № 463597;

Від третьої особи - ТОВ «Систем сек`юріті консалт» - не з`явився;

Від третьої особи - Державного реєстратора Тузлівської сільської ради Татарбунарського району Одеської області Гливинської С.А. - не з`явився;

Від третьої особи - ОСОБА_2 - Гук В.С., ордер від 14.02.2020 серія ОД № 416058.

Суть спору:

ОСОБА_1 (далі - Позивач) звернувся до Господарського суду Одеської області із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄНІКІОЙ» (далі - Відповідач) з вимогами:

- про визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ «ЄНІКІОЙ», на підставі якого статутний капітал товариства був збільшений з 27 062 041,30 грн. до 35 062 041,30 грн. за рахунок збільшення частки у статутному капіталі ТОВ «Систем сек`юріті консалт» з 13 900 000,00 грн. до 21 900 000,00 грн., на підставі якого державним реєстратором Тузлівської сільської ради Татарбунарського району Одеської області Гливинською Світланою Анатоліївною було проведено реєстраційну дію від 06.09.2018 за № 7001113;

- про скасування реєстраційної дії від 06.09.2018 за № 7001113, вчиненої в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань Державним реєстратором Тузлівської сільської ради Татарбунарського району Одеської області Гливинською Світланою Анатоліївною.

Ухвалою Господарського суду Одеської Області від 03.10.2019 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 30.10.2019. Залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю «Систем сек`юріті консалт».

Протокольною ухвалою від 30.10.2019 відкладено підготовче засідання до 18.11.2019.

18.11.2019 на адресу господарського суду від позивача надійшла заява про уточнення позовних вимог від 18.11.2019 (вх. № 23798/19 від 18.11.2019), в якій він змінив позовні вимоги, заявлені в межах даної справи, та остаточно просить суд:

- Визнати недійсним рішення загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Єнікіой», оформлене протоколом № 1 від 04.09.2018, в частині рішень, прийнятих з питань другого, третього та четвертого порядку денного, а саме: про збільшення статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Єнікіой» на 8 000 000 (вісім мільйонів) гривень, до 35 062 042 (тридцяти п`яти мільйонів шістдесят двох тисяч сорока двох) гривень, за рахунок додаткового вкладу у розмірі 8 000 000 (вісім мільйонів) гривень учасником Товариства - Товариством з обмеженою відповідальністю «Систем сек`юріті консалт», про затвердження порядку та умов внесення додаткового вкладу, а також про затвердження розподілу часток у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Єнікіой», із визначенням частки Товариства з обмеженою відповідальністю «Систем сек`юріті консалт» у розмірі 21 900 000,00 грн.

- Скасувати реєстраційну дію від 06.09.2018 за № 7001113, вчинену в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань Державним реєстратором Тузлівської сільської ради Татарбунарського району Одеської області Гливинською Світланою Анатоліївною.

Протокольною ухвалою від 18.11.2019 суд розцінив надану заяву про уточнення позовних вимог, як заяву про зміну предмету позову, задовольнив її та долучив до матеріалів справи.

Також, протокольною ухвалою від 18.11.2019 продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів.

Ухвалою суду від 18.11.2019 залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Державного реєстратора Тузлівської сільської ради Татарбунарського району Одеської області Гливинську Світлану Анатоліївну.

Підготовче засідання відкладалось протокольними ухвалами від 18.11.2019 до 06.12.2019, від 06.12.2019 до 19.12.2019, від 19.12.2019 до 26.12.2019.

18.12.2019 на адресу Господарського суду Одеської області надійшла позовна заява третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмету спору ОСОБА_2 до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЄНІКІОЙ" з вимогами про:

- визнання недійсним рішення загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Єнікіой», оформлене протоколом № 1 від 04.09.2018, в частині рішень, прийнятих з питань другого, третього та четвертого порядку денного, а саме: про збільшення статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Єнікіой» на 8 000 000 (вісім мільйонів) гривень, до 35 062 042 (тридцяти п`яти мільйонів шістдесят двох тисяч сорока двох) гривень, за рахунок додаткового вкладу у розмірі 8 000 000 (вісім мільйонів) гривень учасником Товариства - Товариством з обмеженою відповідальністю «Систем сек`юріті консалт», про затвердження порядку та умов внесення додаткового вкладу, а також про затвердження розподілу часток у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Єнікіой», із визначенням частки Товариства з обмеженою відповідальністю «Систем сек`юріті консалт» у розмірі 21 900 000,00 грн.

- скасування реєстраційної дії від 06.09.2018 за № 7001113, вчиненої в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань Державним реєстратором Тузлівської сільської ради Татарбунарського району Одеської області Гливинською Світланою Анатоліївною.

19.12.2019 на адресу господарського суду надійшло клопотання ОСОБА_2 про долучення платіжного доручення про сплату судового збору та розгляд справи спочатку (вх. № 26278/19 від 19.12.2019).

Ухвалою суду від 20.12.2019 прийнято позовну заяву ОСОБА_2 до розгляду. Допущено ОСОБА_2 до участі у справі № 916/2901/19 в якості третьої особи з самостійними вимогами щодо предмету спору. Постановлено справу № 916/2901/19 розглядати спочатку та призначено підготовче засідання на 26.12.2019.

Підготовче засідання відкладалось протокольними ухвалами від 26.12.2019 на 17.01.2020, від 17.01.2020 на 31.01.2020, від 31.01.2020 на 12.02.2020, від 12.02.2020 на 17.02.2020.

На адресу господарського суду 14.02.2020 надійшло клопотання ТОВ «Єнікіой» від 14.02.2020 (вх. № 2-177/20 від 14.02.2020) про скасування заходів забезпечення позову вжитих ухвалою суду від 18.09.2019 у справі № 916/2781/19.

Ухвалою суду від 14.02.2020 клопотання ТОВ «Єнікіой» від 14.02.2020 (вх. № 2-177/20 від 14.02.2020) про скасування заходів забезпечення позову призначено до розгляду на 17.02.2020.

Протокольною ухвалою від 17.02.2020 продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів та відкладено підготовче засідання на 19.02.2020.

Ухвалою суду від 19.02.2020 відмовлено в задоволенні клопотання ТОВ «Єнікіой» від 14.02.2020 (вх. № 2-177/20 від 14.02.2020) про скасування заходів забезпечення позову.

Також, протокольною ухвалою від 19.02.2020 відкладено підготовче засідання на 02.03.2020.

В підготовчому засіданні 02.03.2020 представник Відповідача надала суду клопотання про проведення почеркознавчої експертизи (вхід. від 03.03.2020 № 5568/20).

Підготовче засідання відкладалось протокольними ухвалами від 02.03.2020 на 10.03.2020, від 10.03.2020 на 17.03.2020.

Підготовче засідання призначене на 17.03.2020 не відбулося, про що складено відповідну довідку.

Ухвалою суду від 19.03.2020 підготовче засідання призначено на 10.04.2020.

Протокольною ухвалою від 10.04.2020 задоволені клопотання представників сторін та відкладено підготовче засідання на 06.05.2020.

Підготовче засідання призначене на 06.05.2020 не відбулося у зв`язку із перебуванням судді Шаратова Ю.А. з 06.05.2020 на лікарняному.

Ухвалою суду від 09.06.2020 призначено підготовче засідання на 30.06.2020.

Протокольною ухвалою від 30.06.2020 відмовлено в задоволенні клопотань представників позивача та відповідача про відкладення підготовчого засідання, з огляду на постанову Кабінету Міністрів України від 20.05.2020 № 392, оскільки судочинство в Україні здійснюється під час коронавірусу, та раніше з 11.05.2020 скасовано низку обмежень, введених в Україні через епідемію коронавірусу.

Крім того, суд протокольною ухвалою від 30.06.2020 відклав підготовче засідання на 20.07.2020.

Протокольною ухвалою від 20.07.2020 відкладено підготовче засідання на 31.07.2020.

Підготовче засідання призначене на 31.07.2020 не відбулося у зв`язку із перебуванням судді Шаратова Ю.А. на лікарняному з 22.07.2020, про що складено відповідну довідку.

Ухвалою суду від 14.08.2020 призначено підготовче засідання на 21.09.2020.

21.09.2020 на адресу суду надійшло клопотання представника відповідача (вх. № 24893/20) про зупинення провадження у справі № 916/2901/19 до набрання законної сили судовим рішенням у справі № 916/528/20.

Крім того, на адресу суду 20.07.2020 надійшло клопотання представника позивача (вх. № 18973/20) про зупинення провадження у справі № 916/2901/19 до набрання законної сили рішенням Господарського суду Одеської області у справі № 916/528/20.

Ухвалою суду від 21.09.2020 відмовлено у задоволенні клопотань ОСОБА_1 від 20.07.2020 (вх. № 18973/20 від 20.07.2020) та Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄНІКІОЙ» від 21.09.2020 (вх. № 24893/20 від 21.09.2020) про зупинення провадження по справі.

Протокольною ухвалою від 21.09.2020 визнано причини неявки представників позивача та третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору - ОСОБА_2 неповажними та відмовлено в задоволенні клопотань про відкладення.

Протокольною ухвалою від 21.09.2020 відмовлено у задоволенні клопотання ТОВ «Єнікіой» (вхід. № 5568/20 від 02.03.2020) про проведення почеркознавчої експертизи.

Протокольною ухвалою від 21.09.2020 закрито підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті на 16.10.2020.

Протокольною ухвалою від 16.10.2020 суд оголосив перерву в судовому засіданні до 03.11.2020 з метою підготовки сторін до судових дебатів.

Представники позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримали у повному обсязі та просили їх задовольнити.

Позовні вимоги з посиланням на статтю 16, пункт 1 частини першої статті 116 Цивільного кодексу України, статтю 167 Господарського кодексу України, статті 16, 17, 18, 24, 29, 32, 33 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIIII, обґрунтовані тим, що оспорювані рішення загальних зборів засновників (учасників) ТОВ «Єнікіой» прийняті без повідомлення Позивача про їх проведення у визначений законом спосіб та без його присутності, в результаті чого, було зменшено частку ОСОБА_1 у статутному капіталі товариства.

Позивач зазначає, що таке зменшення його частки призвело до порушення його прав, які безпосередньо пов`язані із пропорцією частки учасника до загального розміру статутного капіталу, а саме: право на внесення додаткового вкладу до статутного капіталу; переважне право на придбання частки іншого учасника товариства, право на отримання частини майна товариства при виході з нього; право на виплату дивідендів; на належну кількість голосів для участі у голосуванні на загальних зборах учасників.

Також Позивач вказує на порушення вимог, встановлених частиною п`ятою статті 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003 № 755-IV, зокрема, на відсутність у протоколі від 04.09.2018 № 1 нотаріально засвідчених підписів його та всіх інших учасників, які голосували за оспорювані рішення. А відтак, за твердженням Позивача, мале місце порушення порядку прийняття загальними зборами рішення про збільшення статутного капіталу ТОВ «Єнікіой».

Позовна вимога про скасування реєстраційної дії від 06.09.2018 за № 7001113, із посиланням на частину п`яту статті 17, пункт 2 частини першої статті 25 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003 № 755-IV, обґрунтована тим, що вона здійснена на підставі документів, що не відповідають формі, встановленій законом, а також необхідністю її скасування внаслідок визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ «Єнікіой», на підставі яких вона була проведена.

Представник Відповідача у судовому засіданні заперечувала проти позову ОСОБА_1 та позову третьої особи - ОСОБА_2 , просила відмовити у їх задоволенні повністю.

У Відзиві на позовну заяву від 28.10.2019 (вхід. від 24.10.2019 № 22259/19), Відзиві на позовну заяву третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмету спору від 11.01.2020 (вхід. від 11.01.2020 № 513/20) Відповідач зазначає, що твердження ОСОБА_1 та ОСОБА_2 про те, що їм стало відомо про проведені реєстраційні дії відносно ТОВ «Єнікіой» при отриманні витягів із Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань не відповідає дійсності, оскільки вони були присутні на загальних зборах та голосували «За» по питаннях порядку денного, що, підтверджується змістом Протоколу від 04.09.2018 № 1.

При цьому, Відповідач, із посиланням на роз`яснення надане у пункті 2.27 постанови пленум Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016 № 4, зазначає про відсутність підстав для визнання рішень загальних зборів учасників недійсними через допущені юридичною особою порушення порядку персонального повідомлення учасника, у випадку встановлення факту його присутності на зборах.

Відповідач зазначає, те, що ОСОБА_1 та ОСОБА_2 не скористались своїм переважним правом і не зробили додаткових вкладів у межах суми збільшення статутного капіталу пропорційно до їх часток у статутному капіталі, не означає, що їх права як учасника ТОВ «Єнікіой» було порушено. При цьому, ними жодним чином не доведені наміри щодо внесення додаткових вкладів.

Відповідач вказує на відсутність порушення прав та інтересів ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , зокрема, негативних наслідків для них у зв`язку із збільшенням статутного капіталу ТОВ «Єнікіой».

При цьому, Відповідача окремо зазначає, що рішенням загальних зборів засновників (учасників) ТОВ «Єнікіой» від 15.10.2019 ОСОБА_1 та ОСОБА_2 було виключено зі складу засновників (учасників) товариства у зв`язку із невнесенням вкладу до статутного капіталу. Отже вони вже не є учасниками ТОВ «Єнікіой».

Окрім того, у Відзиві на позовну заяву від 28.10.2019 (вхід. від 24.10.2019 № 22259/19), Відзиві на позовну заяву третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмету спору від 11.01.2020 (вхід. від 11.01.2020 № 513/20) ТОВ «Єнікіой» зазначено про сплив позовної давності, та відповідно до частин третьої, четвертої статті 267 Цивільного кодексу України подано Заяви про застосування позовної давності від 28.10.2019 (вхід. від. 205268/19) і від 11.01.2020 (вхід. від 11.01.2020 № 507/20).

Представник третьої особи із самостійними вимогами щодо предмету спору - ОСОБА_2 у судовому засіданні свої позовні вимоги підтримав у повному обсязі та просив їх задовольнити.

Позовні вимоги ОСОБА_2 із посиланням статті 18, 30, 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIIII, обґрунтовані тим, що оспорювані рішення загальних зборів засновників (учасників) ТОВ «Єнікіой» прийняті без її повідомлення про їх проведення у визначений законом спосіб, зокрема, про наявність у порядку денному питання збільшення статутного капіталу, та без її присутності, в результаті чого, було зменшено її частку у статутному капіталі товариства.

ОСОБА_2 зазначає, що за наявності фактів, що підтверджують порушення при скликанні та оформлені результатів проведених загальних зборів, порушення прийняття рішення про збільшення статутного капіталу, були порушені її права як учасника ТОВ «Єнікіой» бути повідомленою про проведення загальних зборів товариства, бути присутньою на них та приймати участь у обговоренні питань порядку денного. Такі порушені права підлягають захисту шляхом визнання недійсними оспорюваних рішень загальних зборів товариства.

При цьому, ОСОБА_2 вказує на порушення вимог, встановлених частиною п`ятою статті 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003 № 755-IV, зокрема, на відсутність у протоколі від 04.09.2018 № 1 нотаріально засвідчених підписів її та всіх інших учасників, які голосували за оспорювані рішення. А відтак, за твердженням ОСОБА_2 мале місце порушення порядку прийняття загальними зборами рішення про збільшення статутного капіталу ТОВ «Єнікіой».

Позовна вимога про скасування реєстраційної дії від 06.09.2018 за № 7001113, із посиланням на частину п`яту статті 17, пункт 2 частини першої статті 25 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003 № 755-IV, обґрунтована тим, що вона здійснена на підставі документів, що не відповідають формі, встановленій законом, а також необхідністю її скасування внаслідок визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ «Єнікіой», на підставі яких вона була проведена.

Третя особа - Товариство з обмеженою відповідальністю «Систем сек`юріті консалт» не забезпечило явку свого повноважного представника до судового засідання, про причини неявку не повідомило, про день, час та місце розгляду справи повідомлено належним чином.

У Заяві (вхід. від 12.02.2020 № 3686/20) ТОВ «Систем сек`юріті консалт» просило відмовити в задавлені позовів ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , а також розглядати справу без участю його представника за наявними в матеріалах справи документами.

При цьому, ТОВ «Систем сек`юріті консалт» в цілому підтримало доводи Відповідача у цій справі.

Третя особа - Державний реєстратор Тузлівської сільської ради Татарбунарського району Одеської області Гливинська С.А. не з`явилась, про причини неявки суд не повідомила. Про день, час та місце розгляду справи повідомлена належним чином.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши представлені докази, заслухавши представників Позивача, Відповідача та третьої особи - Антонової Л.Ф., суд

в с т а н о в и в :

Згідно з пунктами 1.2, 2.1 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄНІКІОЙ» (далі - Товариство), затвердженого Загальними зборами Учасників (засновників) Товариства (протокол від 05.09.2017 № 4), якій діяв на момент прийняття оспорюваних рішень від 04.09.2018, (далі - Статут від 05.09.2017), Товариство створено відповідно до Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України та інших чинних законодавчих актів України, та є правонаступником Сільськогосподарського виробничого кооперативу «ЄНІКІОЙ». Основною метою діяльності Товариства є отримання прибутку на вкладений капітал з метою задоволення потреб засновників (учасників) шляхом здійснення виробництва, торговельної та посередницької діяльності, виконання робіт та надання послуг. /т. ІІ а.с. 148-168/.

У пункті 4.1 Розділу 4 «Учасники Товариства. Їх права та обов`язки»» Статуту від 05.09.2017 наведений перелік учасників (засновників) Товариства у кількості 29 осіб, зокрема, у підпунктах 5, 17, 23 вказані ТОВ «Систем сек`юріті консалт», ОСОБА_2 та ОСОБА_1 .

Відповідно до пунктів 5.1, 5.2 Статуту від 05.09.2017 Статутний капітал Товариства, що сформований за рахунок коштів та майна, становить 27 062 041,30 грн. Частки учасників (засновників) в Статутному капіталі становлять, зокрема, ТОВ «Систем сек`юріті консалт» - 13 900 000,00 грн., ОСОБА_2 - 376 371,90 грн., ОСОБА_1 - 376 371,90 грн.

Товариством з обмеженою відповідальністю є господарське товариство, що має статутний капітал, поділений на частки, розмір яких визначається установчими документами, і несе відповідальність за своїми зобов`язаннями тільки своїм майном. Учасники товариства, які повністю сплатили свої вклади, несуть ризик збитків, пов`язаних з діяльністю товариства, у межах своїх вкладів (частина третя статті 80 Господарського кодексу України).

Частиною першою статті 167 Господарського кодексу України встановлено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно із частиною першою статті 5 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII, учасники товариства мають такі права: 1) брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства; 2) отримувати інформацію про господарську діяльність товариства; 3) брати участь у розподілі прибутку товариства; 4) отримати у разі ліквідації товариства частину майна, що залишилася після розрахунків з кредиторами, або його вартість.

Відповідно до частин першої, третьої статті 11 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII, установчим документом товариства є статут. Зміни до статуту товариства та перша редакція статуту товариства, створеного в результаті реорганізації, підписуються учасниками товариства, які голосували за рішення про внесення таких змін чи про затвердження першої редакції статуту, або особою, уповноваженою на це органом, який прийняв таке рішення, якщо це передбачено статутом. Справжність підписів учасників або уповноваженої особи засвідчується нотаріально.

Частинами першою, другою статті 12 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII встановлено, що розмір статутного капіталу товариства складається з номінальної вартості часток його учасників, виражених у національній валюті України. Розмір частки учасника товариства у статутному капіталі товариства може додатково визначатися у відсотках. Розмір частки учасника товариства у відсотках повинен відповідати співвідношенню номінальної вартості його частки та статутного капіталу товариства.

Відповідно до частин першої, третьої статті 16 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII, збільшення статутного капіталу товариства допускається лише після внесення всіма учасниками товариства своїх вкладів у повному обсязі. При збільшенні статутного капіталу за рахунок додаткових вкладів номінальна вартість частки учасника товариства може бути збільшена на суму, що дорівнює або менша за вартість додаткового вкладу такого учасника.

Пунктами 5.5, 5.6 Статуту від 05.09.2017 встановлено, що за рішенням Загальних Зборів розмір Статутного капіталу може збільшуватись шляхом відповідних відрахувань від прибутку Товариства після його розподілу, за рахунок додаткових внесків засновників (учасників) або залучення нових учасників. В разі внесення учасниками додаткових внесків до Статутного капіталу Товариства розмір їх часток у Статутному капіталі змінюється пропорційно до розміру додаткових внесків. Збільшення Статутного капіталу може бути здійснено лише після внесення повністю всіма засновниками (учасниками) своїх внесків.

Статтею 29 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII встановлено, що загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

Згідно із частиною першою, пунктами 2, 3, 14 частини другої статті 30 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII, загальні збори учасників можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства. До компетенції загальних зборів учасників належать, зокрема, внесення змін до статуту товариства, прийняття рішення про здійснення діяльності товариством на підставі модельного статуту, зміна розміру статутного капіталу товариства, прийняття інших рішень, віднесених цим Законом до компетенції загальних зборів учасників.

Відповідно до підпункту 10.1.1 пункт 10.1 Статуту від 05.09.2017 вищим керівним органом Товариства є Загальні Збори, які складаються з усіх засновників (учасників) або їх представників. Засновники (учасники) мають право призначити для роботи в Загальних зборах своїх представників. Представники можуть бути постійними, або призначеними на певний термін. Учасник має право у будь-який час змінити свого представника, повідомивши про це решту засновників (учасників) Товариства та його виконавчий орган (директора). Засновник має право передати свої повноваження в Загальних зборах іншому засновнику (учаснику) чи його уповноваженому представнику. Повноваження представника підтверджуються нотаріально засвідченим дорученням (довіреність), підписаним відповідним засновником (учасником).

Згідно із підпунктом 10.1.4, підпунктами «б», «м» підпункту 10.1.11 пункту 10.1 Статуту від 05.09.2017 Загальні Збори правомочні приймати рішення з будь-якого питання діяльності Товариства. До виключної компетенції Загальних Зборів належить, зокрема, внесення змін і доповнень до Статуту Товариства, встановлення розміру, форми і порядку внесення засновниками (учасниками) додаткових внесків до Статутного капіталу.

Рішенням Загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄНІКІОЙ» (), прийняті наступні рішення, оформлені Протоколом № 1 від 04.09.2018. /т. ІІ а.с. 178-185/.

По першому питанню порядку денного: обрати Головою Загальних зборів засновників (учасників) ТОВ «ЄНІКІОЙ» ОСОБА_3 , секретарем - ОСОБА_4 .

По другому питанню порядку денного: збільшити статутний капітал Товариства на 8 000 000,00 грн. за рахунок додаткового вкладу у розмірі 8 000 000,00 грн. учасником Товариства - Товариством з обмеженою відповідальністю «Систем сек`юріті консалт». Розмір статутного капіталу з урахуванням внесення додаткового вкладу становить 35 062 042,00 грн.

По третьому питанню порядку денного: затвердити наступний порядок та умови внесення додаткового вкладу:

- Додатковий вклад до статутного капіталу в розмірі 8 000 000,00 грн. вноситься учасником - Товариством з обмеженою відповідальністю «Систем сек`юріті консалт» у строк до 4 грудня 2018 року у грошовій формі шляхом безготівкового перерахунку на розрахунковий рахунок Товариства, реквізити якого будуть письмово надані учаснику директором Товариства протягом трьох робочих днів із дня проведення цих зборів;

- Протягом одного місяця з дати спливу строку для внесення додаткового вкладу будуть проведені Загальні збори учасників Товариства щодо прийняття рішення про затвердження результатів внесення додаткового вкладу учасником товариства; затвердження розмірів часток учасників Товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесеного додаткового вкладу; затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства.

По четвертому питанню порядку денного: затвердити розподіл часток у статутному капіталі Товариства.

Фактично затверджено частки 29 осіб, з них 27 у розмірі по 376 371,90 грн. для кожного, зокрема, ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , ще для однієї фізичної особи - 3 000 000,00 грн., а також частку ТОВ «Систем сек`юріті консалт» - 21 900 000,00 грн. Тобто затверджені частки у статутному капіталі Товариства в сукупності становлять 35 062 041,30 грн.

По п`ятому питанню: включити до складу Товариства ОСОБА_5 .

По шостому питанню: затвердити відступлення ОСОБА_4 належної йому частини частки у Статутному капіталі Товариства на користь ОСОБА_5 в розмірі 376 371,90 грн.

По сьомому питанню: затвердити статут Товариства в новій редакції.

По восьмому питанню: уповноважити ОСОБА_3 на представництво Товариства для здійснення реєстраційних дій.

У Протоколі від 04.09.2018 № 1 вказано, що присутні 29 учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄНІКІОЙ», зокрема, й ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , які по всіх питання порядку денного голосували одноголосно «За».

Протокол від 04.09.2018 № 1 підписаний Головою Загальних зборів ОСОБА_3 та секретарем Загальних зборів ОСОБА_4 , підписи яких посвідчені приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Єлькіним О.М. 04.09.2018 реєстрові номери 1180 та 1181.

Відповідно до частин першої, другої, третьої статті 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII, загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників. Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства.

Згідно із частинами четвертою, п`ятою статті 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII, повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

Наведені норми законодавства вказують на те, що обов`язковою умовою повідомлення про скликання загальних зборів юридичної особи є одночасна наявність у такому повідомленні інформації про час, місце проведення зборів та інформації про питання, що будуть винесені на розгляд зборів (порядок денний).

Відсутність у повідомленні про проведення загальних зборів будь-якої з названих складових, як і відсутність самого повідомлення, може бути підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів.

Частиною одинадцятою статті 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII, передбачено, що виконавчий орган товариства зобов`язаний надати учасникам товариства можливість ознайомитися з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного на загальних зборах учасників. Виконавчий орган товариства забезпечує належні умови для ознайомлення з такими документами та інформацією за місцезнаходженням товариства у робочий час, якщо інший порядок не передбачений статутом товариства.

Відповідно до підпункту 10.1.8 пункту 10.1 Статуту від 05.09.2017 про проведення Загальних Зборів повідомляються усно чи письмово із зазначенням відомостей, обсяг яких встановлюється Загальними Зборами або чинними законодавством. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання Загальних Зборів. Не пізніш як за 20 днів до скликання Загальних Зборів засновникам (учасникам) Товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного Загальних Зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх засновників (учасників), присутніх на Загальних Зборах у повному обсязі.

Відповідачем не надані та у матеріалах справи відсутні докази належного повідомлення ОСОБА_1 і ОСОБА_2 про дату, час, місце проведення, порядок денний Загальних Зборів 04.09.2018, зокрема, з наданням проекту змін (нової редакції) статуту, відповідно до вимог статті 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII, та положень підпункту 10.1.8 пункту 10.1 Статуту від 05.09.2017.

Суд не приймає довід Відповідача про неможливість надання доказів направлення повідомлення про проведення Загальних зборів внаслідок закінчення річного строку зберігання реєстрів на відправлену кореспонденцію, встановленого статтею 128 пункту 1.5 глави 1 Розділу І Переліку типових документів, що створюються під час діяльності державних органів та органів місцевого самоврядування, інших установ, підприємств та організацій, із зазначенням строків зберігання документів, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 12.04.2012 № 578/5, з огляду на наступне.

По-перше, згідно із частиною третьою статті 13, частиною першою статті 74 Господарського процесуального кодексу України, тягар доказування обставин належного повідомлення ОСОБА_1 і ОСОБА_2 про дату, час, місце проведення, порядок денний Загальних Зборів 04.09.2018, з наданням проекту змін (нової редакції) статуту, покладений на Відповідача, тобто сторону, яка обґрунтовує свої заперечення проти позову цими обставинами. Тим паче, що обов`язок такого повідомлення вищезазначеними нормами закону та положеннями статуту покладений саме на Відповідача. Однак відповідачем не надано суду жодних належних та допустимих доказів на підтвердження вказаних обставин.

А, по-друге, відповідно до статті 24 пункту 1.1 глави 1 Розділу І Переліку типових документів, що створюються під час діяльності державних органів та органів місцевого самоврядування, інших установ, підприємств та організацій, із зазначенням строків зберігання документів, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 12.04.2012 № 578/5, для листування з організаційних питань діяльності встановлений трирічний строк зберігання. Тобто копії (другі примірники) повідомлень повинні зберігатися у Відповідача. При цьому, слід зазначити, що Відповідачем не надані суду й докази знищення в установленому порядку реєстрів на відправлену кореспонденцію за спливом строку їх зберігання.

Суд не приймає довід позивача - ОСОБА_1 та третьої особи - ОСОБА_2 про їх відсутність 04.09.2018 на Загальних Зборах засновників (учасників) ТОВ «Єнікіой», з огляду на наступне.

Підпунктом 10.1.2 пункту 10.1 Статуту від 05.09.2017 передбачено, що засновники (учасники) Загальних Зборів, які беруть в них участь, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний засновник (учасник). Цей перелік підписується Головою та секретарем Загальних Зборів.

Відповідачем надано Реєстр осіб, які брали участь в Загальних Зборах Товариства з обмеженою відповідальністю «Єнікіой» (Додаток 1 до протоколу Загальних Зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Єнікіой» від 04.09.2018 року). /т. ІІІ а.с. 66-67/.

Як випливає зі змісту вказаного Реєстру, в ньому наведений перелік учасників (засновників) Товариства у кількості 29 осіб, зокрема, у пунктах 6, 21 вказані ОСОБА_2 та ОСОБА_1 . Напроти їх прізвищ наявні підписи.

Підписи на зазначеному Реєстрі осіб, які брали участь в Загальних Зборах Товариства з обмеженою відповідальністю «Єнікіой» нотаріально не посвідчені, на відміну від Протоколу від 04.09.2018 № 1. В самому протоколі відсутнє посилання на цей Реєстр.

З огляду на заперечення представників ОСОБА_1 і ОСОБА_2 щодо належності підписів їх довірителів на Реєстрі осіб, які брали участь в Загальних Зборах Товариства з обмеженою відповідальністю «Єнікіой», під час розгляду справи ставилося питання про призначення почеркознавчої експертизи з метою ідентифікації виконавців підписів, які містяться у вказаному документі.

02.03.2020 ТОВ «Єнікіой» подано клопотання про проведення почеркознавчої експертизи. Протокольною ухвалою від 02.03.2020 суд відкрив питання щодо призначення експертизи. Проте, за весь час підготовчого провадження ОСОБА_1 і ОСОБА_2 не з`явились особисто до суду для відбору експериментальних зразків почерку, не надали вільні та умовно-вільні зразки почерку. Внаслідок цього, а також з урахуванням того, що ані ОСОБА_1 ані ОСОБА_2 особисто, зокрема, шляхом подання заяви свідка, не заперечувались обставини належності їм підписів на Реєстрі осіб, які брали участь в Загальних Зборах ТОВ «Єнікіой» 04.09.2018, суд протокольною ухвалою від 21.09.2020 відмовив у задоволенні клопотання Відповідача про проведення почеркознавчої експертизи.

Отже, ОСОБА_1 і ОСОБА_2 не доведено обставини відсутності їх підписів на Реєстрі осіб, які брали участь в Загальних Зборах ТОВ «Єнікіой» 04.09.2018, складеному відповідно до положень підпункту 10.1.2 пункту 10.1 Статуту від 05.09.2017. А відтак, не спростовано й обставину їх участі у вказаних Загальних Зборах.

Однак, обставина присутності учасників на Загальних Зборах, на яку посилається Відповідач, сама по собі не свідчить про виконання ним обов`язку з їх належного повідомлення.

Невиконання Відповідачем обов`язку з належного повідомлення ОСОБА_1 і ОСОБА_2 про дату, час, місце проведення, порядок денний Загальних Зборів призвело до порушення прав цих учасників на ознайомлення з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного на Загальних Зборах, передбачених частиною одинадцятою статті 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII, та положеннями підпункту 10.1.8 пункту 10.1 Статуту від 05.09.2017.

Щодо доводу Відповідача про відсутність підстав для визнання рішень загальних зборів учасників недійсними через допущені юридичною особою порушення порядку персонального повідомлення учасника, у випадку встановлення факту його присутності на зборах слід зазначити наступне.

Рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), тобто офіційними письмовими документами, що породжують певні правові наслідки, які спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин. У зв`язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

Не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень. Безумовними підставами є порушення прямих вказівок закону. Під час вирішення питання про недійсність рішень загальних зборів у зв`язку з іншими порушеннями, допущеними під час їх скликання та проведення, господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Встановлене судом порушення прав ОСОБА_1 і ОСОБА_2 не є безумовною підставою, у зв`язку з порушенням прямих вказівок закону, для визнання недійсними рішень загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Єнікіой», оформлене протоколом № 1 від 04.09.2018,

Проте, права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону та/або установчих документів під час скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо

Суд не приймає довід Відповідача про відсутність порушення прав ОСОБА_1 та ОСОБА_2 з огляду на наступне.

Рішення загальних зборів засновників (учасників) ТОВ «Єнікіой», оформлені протоколом № 1 від 04.09.2018, прийняті з питань другого, третього та четвертого порядку денного, а саме: про збільшення статутного капіталу Товариства на 8 000 000,00 гривень, до 35 062 042,00 грн., за рахунок додаткового вкладу у розмірі 8 000 000,00 грн. учасником Товариства - ТОВ «Систем сек`юріті консалт», про затвердження порядку та умов внесення додаткового вкладу, а також про затвердження розподілу часток у статутному капіталі Товариства, із визначенням частки ТОВ «Систем сек`юріті консалт» у розмірі 21 900 000,00 грн., фактично призвело до пропорційного зменшення часток ОСОБА_1 та ОСОБА_2 .

Хоча формально розмір номінальної вартості кожної з часток ОСОБА_1 та ОСОБА_2 залишився незмінним - 376 371,90 грн., співвідношення цієї номінальної вартості частки та статутного капіталу товариства змінилось у бік зменшення. Зокрема, з 1,39 % (376 371,90 Х 100 / 27 062 041,30 = 1,39) до 1,07 % (376 371,90 Х 100 / 35 062 041,30 = 1,07).

При цьому, слід зазначити, що рішенням Загальних Зборів від 04.09.2018 по третьому питанню порядку денного передбачалось внесення додаткового вкладу учасником - ТОВ «Систем сек`юріті консалт» до 04.12.2018 та проведення в подальшому, протягом одного місяця з дати спливу строку для внесення додаткового вкладу, Загальних зборів учасників Товариства щодо прийняття рішення про затвердження результатів внесення додаткового вкладу, затвердження розмірів часток учасників Товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесеного додаткового вкладу, затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства.

Проте вже рішенням Загальних Зборів від 04.09.2018 по четвертому питанню порядку денного в порушення попереднього рішення було затверджено розподіл часток у статутному капіталі Товариства, та фактично затверджено частки 29 осіб, з них 27 у розмірі по 376 371,90 грн. для кожного, зокрема, ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , ще для однієї фізичної особи - 3 000 000,00 грн., а також частку ТОВ «Систем сек`юріті консалт» - 21 900 000,00 грн. Тобто затверджено частки у статутному капіталі Товариства, які в сукупності становлять 35 062 041,30 грн.

Як випливає з Витягів з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 04.03.2019 № та від 03.10.2019 № державним реєстратором Тузлівської сільської ради Татарбунарського району Одеської області вчинено реєстраційну дію від 06.09.2018 за № 7001113 - зміна статутного або складеного капіталу, зміна складу або інформації про засновників. Тобто, до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань були внесені зміни у зв`язку із прийняттям рішень Загальних зборів засновників (учасників) ТОВ «Єнікіой», оформлених протоколом № 1 від 04.09.2018. Зокрема, були внесені зміни щодо частки ТОВ «Систем сек`юріті консалт» у розмірі 21 900 000,00 грн. та про розмір статутного капіталу ТОВ «Єнікіой» - 35 062 041,30 грн. /т. І а.с. 34-39, 67-82/.

Зменшення співвідношення номінальної вартості часток ОСОБА_1 і ОСОБА_2 та статутного капіталу ТОВ «Єнікіой» впливає на кількість їх голосів для участі у голосуванні на загальних зборах учасників, право на виплату дивідендів, а також реалізацію їх права на отримання частини майна товариства при виході з нього. Адже, згідно із частиною першою статті 26 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII виплата дивідендів здійснюється за рахунок чистого прибутку товариства особам, які були учасниками товариства на день прийняття рішення про виплату дивідендів, пропорційно до розміру їхніх часток. Окрім того, відповідно до частин сьомої, восьмої статті 24 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII, товариство зобов`язане протягом одного року з дня, коли воно дізналося чи мало дізнатися про вихід учасника, виплатити такому колишньому учаснику вартість його частки. Статутом товариства, що діє на момент виходу учасника, може встановлюватися інший строк для здійснення такої виплати. Вартість частки учасника визначається виходячи з ринкової вартості сукупності всіх часток учасників товариства пропорційно до розміру частки такого учасника.

За відсутності належного повідомлення ОСОБА_1 і ОСОБА_2 про проведення Загальних зборів засновників (учасників) ТОВ «Єнікіой» 04.09.2018, вони були позбавлені можливості належним чином підготуватися до них і проявити свою позицію в прийнятті рішень на цих зборах та можливості впливати на них. Тобто були порушені їх корпоративні права в частині правомочності на участь в управлінні господарською організацією відповідно до частини першої статті 167 Господарського кодексу України.

Окрім того, позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням (пункт 2.16 постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016 № 4).

Щодо доводу Відповідача про те, що відповідно до Протоколу від 04.09.2018 № 1 присутні на Загальних зборах засновників (учасників) ТОВ «Єнікіой», зокрема, й ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , одноголосно голосували «За» по всіх питаннях порядку денного, слід зазначити наступне.

Відповідно до частини п`ятої статті 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003 № 755-IV, в редакції, яка діяла на момент виникнення спірних правовідносин, для державної реєстрації змін до відомостей про розмір статутного капіталу, розміри часток у статутному капіталі чи склад учасників товариства з обмеженою відповідальністю або товариства з додатковою відповідальністю (далі в цій частині - товариство) подаються такі документи: 1) заява про державну реєстрацію змін до цих відомостей; 2) документ про сплату адміністративного збору; 3) один із таких відповідних документів: а) рішення загальних зборів учасників товариства про визначення розміру статутного капіталу та розмірів часток учасників; б) рішення загальних зборів учасників товариства про виключення учасника з товариства; в) заява про вступ до товариства; г) заява про вихід з товариства; ґ) акт приймання-передачі частки (частини частки) у статутному капіталі товариства; д) судове рішення, що набрало законної сили, про визначення розміру статутного капіталу товариства та розмірів часток учасників товариства; е) судове рішення, що набрало законної сили, про стягнення з (повернення з володіння) відповідача частки (частини частки) у статутному капіталі товариства.

Справжність підписів учасників, які голосували за рішення, зазначені у підпунктах «а» і «б» цієї частини, засвідчується нотаріально. Якщо у випадках, передбачених законом (смерть учасника, реорганізація тощо), таке рішення приймається без урахування голосів учасника у зв`язку з настанням певної обставини, подається також доказ настання такої обставини (оригінал документа або його копія, вірність якої засвідчена нотаріально або тим, хто видав документ).

Тобто, частиною п`ятою статті 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» для рішення загальних зборів учасників товариства про визначення розміру статутного капіталу та розмірів часток учасників встановлено вимогу щодо обов`язкового нотаріального засвідчення справжності підписів учасників, які голосували за них.

Як вже зазначалося, Протокол від 04.09.2018 № 1 підписаний Головою Загальних зборів ОСОБА_3 та секретарем Загальних зборів ОСОБА_4 , підписи яких посвідчені приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Єлькіним О.М. 04.09.2018 реєстрові номери 1180 та 1181. При цьому, вказаний протокол не містить жодних підписів інших учасників, які голосували за рішення про визначення розміру статутного капіталу та розмірів часток учасників.

Згідно із частиною першою статті 77 Господарського процесуального кодексу України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Отже, з огляду на те, що відповідно до частини п`ятої статті 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» обставини голосування учасниками загальних зборів товариства за рішення про визначення розміру статутного капіталу та розмірів часток учасників повинні бути підтверджені шляхом нотаріального засвідчення справжності підписів всіх учасників, які голосували за їх прийняття, Протокол від 04.09.2018 № 1 не є допустимим доказом на підтвердження волевиявлення учасників ТОВ «Єнікіой», зокрема, одноголосного голосування «За» під час прийняття рішень з питань другого, третього та четвертого порядку денного. А відтак, вказаний доказ не може бути прийнятий судом на підтвердження цих обставин.

Вказана обставина невідповідності Протоколу від 04.09.2018 № 1 вимогам частини п`ятої статті 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» також свідчить про вчинення реєстраційної дії від 06.09.2018 за № 7001113 на підставі документу, який не відповідає формі встановленій законом.

Щодо доводу Відповідача про те, що ОСОБА_1 та ОСОБА_2 вже не є учасниками ТОВ «Єнікіой», оскільки їх було виключено зі складу засновників (учасників) товариства рішенням загальних зборів від 15.10.2019 у зв`язку із невнесенням вкладу до статутного капіталу, слід зазначити наступне.

Питання правомірності виключення ОСОБА_1 та ОСОБА_2 зі складу засновників (учасників) ТОВ «Єнікіой» не є предметом розгляду цієї справи.

Відповідач не зазначає за невнесення яких саме вкладів ОСОБА_1 та ОСОБА_2 було виключено 15.10.2019 зі складу засновників (учасників) ТОВ «Єнікіой». Проте, у зв`язку із питанням наявності чи відсутності порушеного права цих осіб, що розглядається в цій справі, слід наголосити на тому, що, як зазначалося відповідно до пунктів 5.1, 5.2 Статуту від 05.09.2017 статутний капітал Товариства вже був сформований у розмірі 27 062 041,30 грн. за рахунок грошових коштів та майна, зокрема учасників ОСОБА_1 та ОСОБА_2 . При цьому, корпоративні права вказаних осіб були зареєстровані в установленому законом порядку, що підтверджується, зокрема, Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 04.03.2019 № станом на 05.09.2018. /т. І а.с. 28-33/.

Більш того, невнесення вкладу усіма учасниками товариства є перешкодою для збільшення статутного капіталу відповідно до частини першої статті 16 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII, та положень пункту 5.6 Статуту від 05.09.2017.

Окрім того, відповідно до пункту 3 частини першої статті 20 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи у спорах, що виникають у зв`язку із здійсненням господарської діяльності (крім справ, передбачених частиною другою цієї статті), та інші справи у визначених законом випадках, зокрема: справи у спорах, що виникають з корпоративних відносин, в тому числі у спорах між учасниками (засновниками, акціонерами, членами) юридичної особи або між юридичною особою та її учасником (засновником, акціонером, членом), у тому числі учасником, який вибув, пов`язані зі створенням, діяльністю, управлінням або припиненням діяльності такої юридичної особи, крім трудових спорів.

Учасник, який вибув зі складу юридичної особи, може бути стороною корпоративного спору щодо визначення та стягнення належної йому до сплати вартості частки майна юридичної особи, про визнання недійсними рішень про виключення його зі складу юридичної особи, а також про визнання недійсними інших рішень юридичної особи, якщо ці рішення прийняті в період до виходу (виключення) учасника, а відповідні вимоги обґрунтовуються порушенням його корпоративних прав на момент прийняття такого рішення. (пункт 1.2 постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016 № 4).

Отже, ОСОБА_1 та ОСОБА_2 можуть бути стороною корпоративного спору щодо визнання недійсними рішень загальних зборів засновників (учасників) ТОВ «Єнікіой», прийнятих 04.09.2018, тобто в період до їх виходу (виключення).

Не підлягають задоволенню Заяви ТОВ «Єнікіой» про застосування позовної давності від 28.10.2019 (вхід. від. 205268/19) і від 11.01.2020 (вхід. від 11.01.2020 № 507/20), з огляду на наступне.

Відповідно до частини першої статті 256, частини першої статті 257, частини першої статті 261 Цивільного кодексу України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу. Загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки. Перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

Частиною першою, пунктом 8 частини другої статті 258 Цивільного кодексу України передбачено, що для окремих видів вимог законом може встановлюватися спеціальна позовна давність: скорочена або більш тривала порівняно із загальною позовною давністю. Позовна давність в один рік застосовується, зокрема, до вимог: про визнання недійсним рішення загальних зборів товариства.

Згідно із частинами третьою, четвертою, п`ятою статті 267 Цивільного кодексу України позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові. Якщо суд визнає поважними причини пропущення позовної давності, порушене право підлягає захисту.

З огляду на встановлені обставин присутності ОСОБА_1 і ОСОБА_2 на Загальних Зборах, що підтверджується Реєстром осіб, які брали участь в Загальних Зборах ТОВ «Єнікіой» 04.09.2018, позовна давність для їх вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів, з урахуванням норм частини першої статті 254 Цивільного кодексу України, сплила 04.09.2019.

ОСОБА_1 позовну заяву подано до суду 30.09.2019, що підтверджується штампом реєстрації вхідної кореспонденції.

ОСОБА_2 позовну заяву подано 18.12.2019, що підтверджується штампом реєстрації вхідної кореспонденції.

Тобто, ОСОБА_1 і ОСОБА_2 подано позови після спливу позовної давності.

Проте суд враховує, відсутність у матеріалах справи доказів ознайомлення ОСОБА_1 і ОСОБА_2 зі змістом Протоколу загальних зборів засновників (учасників) ТОВ «Єнікіой» від 04.09.2018 № 1, а також наявність порушення порядку його оформлення, встановленого частиною п`ятою статті 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», зокрема, щодо необхідності наявності та нотаріального засвідчення справжності їх підписів на ньому. Тобто позивачі не були обізнані зі змістом оспорюваних рішень.

Це також додатково підтверджується тією обставиною, що позивач - ОСОБА_1 вимушений був обґрунтовувати свої вимоги в первісній позовній заяві лише відомостями з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, і тільки після надходження 24.10.2020 матеріалів реєстраційної справи ТОВ «Єнікіой» та оспорюваного рішення від Відповідача, витребуваних ухвалою суду від 03.10.2019, подав Заяву про уточнення позовних вимог від 18.11.2019, в якій змінив предмет позову вже з урахуванням змісту Протоколу від 04.09.2018 № 1, та просив визнати недійсними рішення, прийняті з питань другого, третього та четвертого порядку денного.

Крім того, як вже зазначалося у Протоколі від 04.09.2018 № 1 зафіксовані рішення по третьому та четвертому питаннях порядку денного, які суперечать одне одному. Адже, виходячи зі змісту рішення по третьому питанню порядку денного, позивачі вправі були очікувати проведення в подальшому протягом місяця після 04.12.2018 Загальних Зборів учасників Товариства щодо прийняття рішення про затвердження результатів внесення додаткового вкладу, затвердження розмірів часток учасників Товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесеного додаткового вкладу, затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства. Проте, цієї процедури не було дотримано, та вже 06.09.2018 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань були внесенні відомості щодо зміни частки ТОВ «Систем сек`юріті консалт» до 21 900 000,00 грн. та про розмір статутного капіталу ТОВ «Єнікіой» - 35 062 041,30 грн.

Вказана обставина безпосередньо негативно вилинула на обізнаність позивачів про порушення їх корпоративних прав.

З огляду на наведене, суд визнає поважними причини пропущення позовної давності ОСОБА_1 і ОСОБА_2 , та дійшов висновку про захист їх порушених прав відповідно до частини п`ятої статті 267 Цивільного кодексу України.

Позовні вимоги ОСОБА_1 і ОСОБА_2 про скасування реєстраційної дії від 06.09.2018 за № 7001113 підлягають задоволенню з огляду на те, що її вчинено на підставі документу, що не відповідає формі, встановленій частиною п`ятою статті 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», а також як похідні вимоги пов`язані з визнанням недійсними рішень загальних зборів засновників (учасників) ТОВ «Єнікіой», оформлених протоколом № 1 від 04.09.2018, прийнятих з питань другого, третього та четвертого порядку денного.

На підставі викладеного, суд дійшов висновку про задоволення позовів ОСОБА_1 і ОСОБА_2 у повному обсязі.

Відповідно до пункту 2 частини першої статті 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. А відтак, сума судового збору покладається на Відповідача.

Керуючись частиною третьою статті 80, частиною першою статті 167 Господарського кодексу України, частиною першою статті 254, частиною першою статті 256, частиною першою статті 257, частиною першою, пунктом 8 частини другої статті 258, частиною першою статті 261, частинами третьою, четвертою, п`ятою статті 267 Цивільного кодексу України, частиною першою статті 5, частинами першою, третьою статті 11, частинами першою, другою статті 12, частинами першою, третьою статті 16, статтею 29, частиною першою, пунктами 2, 3, 14 частини другої статті 30, статтею 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII, частиною п`ятою статті 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003 № 755-IV, статтями 13, 73, 74, 76-80, 86, 123, 124, 126, 129, 221, 236, 237, 238, 240, 241, 327 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЄНІКІОЙ" за участі третіх осіб Товариства з обмеженою відповідальністю "Систем сек`юріті консалт", Державного реєстратора Тузлівської сільської ради Татарбунарського району Одеської області Гливинської Світлани Анатоліївни про визнання недійсним рішення загальних зборів та скасування реєстраційної дії - задовольнити.

2. Позов третьої особи із самостійними вимогами щодо предмету спору - ОСОБА_2 до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЄНІКІОЙ" про визнання недійсним рішення загальних зборів та скасування реєстраційної дії - задовольнити.

3. Визнати недійсним рішення загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Єнікіой", оформлене протоколом № 1 від 04.09.2018, в частині рішень, прийнятих з питань другого, третього та четвертого порядку денного, а саме: про збільшення статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Єнікіой" на 8 000 000 (вісім мільйонів) гривень, до 35 062 042 (тридцяти пяти мільйонів шістдесят двох тисяч сорока двох) гривень, за рахунок додаткового вкладу у розмірі 8 000 000 (вісім мільйонів) гривень учасником Товариства - Товариством з обмеженою відповідальністю "Систем сек`юріті консалт", про затвердження порядку та умов внесення додаткового вкладу, а також про затвердження розподілу часток у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Єнікіой", із визначенням частки Товариства з обмеженою відповідальністю "Систем сек`юріті консалт" у розмірі 21 900 000,00 грн.

4. Скасувати реєстраційну дію від 06.09.2018 за № 7001113, вчинену в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань Державним реєстратором Тузлівської сільської ради Татарбунарського району Одеської області Гливинською Світланою Анатоліївною.

5. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ЄНІКІОЙ" (68320, Одеська обл., Кілійський район, с. Новоселівка, Бессарабська, буд. 65А, ) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) 3 842,00 грн. (три тисячі вісімсот сорок дві гривні 00 коп.) витрат на сплату судового збору.

6. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ЄНІКІОЙ" (68320, Одеська обл., Кілійський район, с. Новоселівка, Бессарабська, буд. 65А, ) на користь ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 , ідентифікаційний номер НОМЕР_2 ) 3 842,00 грн. (три тисячі вісімсот сорок дві гривні 00 коп.) витрат на сплату судового збору.

7. Видати накази після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення господарського суду може бути оскаржене в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги через господарський суд Одеської області відповідно до підпункту 17.5 пункту 17 Розділу XI "Перехідні положення" ГПК України, в строк встановлений частиною першою статті 256 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст складено 13 листопада 2020 р.

Суддя Ю.А. Шаратов