ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 жовтня 2020 року

м. Київ

Справа № 916/2093/19

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Селіваненка В.П. (головуючий), Львова Б.Ю. і Малашенкової Т.М.,

за участю секретаря судового засідання Хахуди О.В.,

представників учасників справи:

позивача - акціонерного товариства "Укртрансгаз" - Ганченка М.О.,

відповідача - акціонерного товариства "Одесагаз" - Сідєльнікова А.В.,

третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг - не з`яв.,

розглянув касаційну скаргу акціонерного товариства "Укртрансгаз" (далі - АТ "Укртрансгаз", позивач)

на рішення господарського суду Одеської області від 27.11.2019

(суддя Невінгловська Ю.М.) та

постанову Південно-Західного апеляційного господарського суду від 19.06.2020 (головуючий суддя - Таран С.В., судді Будішевська Л.О. і Поліщук Л.В.)

зі справи № 916/2093/19

за позовом АТ "Укртрансгаз"

до акціонерного товариства "Одесагаз" (далі - АТ "Одесагаз", відповідач)

про стягнення 23 739 355,87 грн.,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

РУХ СПРАВИ

Короткий зміст позовних вимог

1. АТ "Укртрансгаз" звернулося з позовом до АТ "Одесагаз", в якому просило стягнути з відповідача на користь позивача борг у загальній сумі 23 739 355,87 грн, з яких: 20 787 068,24 грн. основної заборгованості, 2 378 268,41 грн. пені, 198 189,03 грн. - 3% річних та 375 830,19 грн. "інфляційних втрат".

2. Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем прийнятих на себе зобов`язань за Договором транспортування природного газу від 01.03.2016 № (далі - Договір) у зв`язку з тим, що відповідач у період з 01.04.2017 по 27.04.2017 допустив перевищення договірної потужності, проте не сплатив на користь позивача вартість відповідних послуг.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції

3. Рішенням господарського суду Одеської області від 27.11.2019, залишеним без змін постановою Південно-Західного апеляційного господарського суду від 19.06.2020, у позові відмовлено.

4. Судові рішення мотивовані недоведеністю позовних вимог, оскільки, з огляду на неузгодженість сторонами такої істотної умови, як предмет договору, Договір є неукладеним, а відтак складений позивачем односторонній акт щодо визначення вартості додаткової плати за перевищення розміру договірних потужностей не є належним доказом перевищення АТ "Одесагаз" вказаних потужностей.

АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ

Короткий зміст вимог касаційної скарги та доводи особи, яка подала касаційну скаргу

5. У касаційній скарзі до Верховного Суду АТ "Укртрансгаз" просить скасувати рішення господарського суду Одеської області від 27.11.2019 та постанову Південно-Західного апеляційного господарського суду від 19.06.2020 у справі №916/2093/19, ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги повністю.

АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ

Доводи особи, яка подала касаційну скаргу

6. За доводами касаційної скарги:

- відсутній висновок Верховного Суду щодо порядку та умов надання і реалізації права на користування договірною потужністю, яке надається замовнику транспортування, порядку розрахунків договірної потужності та оплати наданих послуг з перевищення розміру договірних потужностей за договором транспортування природного газу;

- суди не дослідили зібрані у справі докази, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи, що призвело до ухвалення незаконного судового рішення;

- судами попередніх інстанцій неправильно застосовано норми права, а саме статті 179, 180, частину восьму статті 181 Господарського кодексу України (далі - ГК України), статті 203, 204, 638, 642 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), розділу IX Кодексу газотранспортної системи, порушені норми процесуального права, а саме статті 2, 7, 11, 13, 42, 73-80, 86, 236, 237, 238, 269, 275, 277 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України);

- судами не взято до уваги правові висновки, викладені у постанові Верховного Суду від 08.08.2018 у справі №916/1971/18, стосовно того, що Договір транспортування природного газу від 01.03.2016 № є чинним (на час виникнення спірних правовідносин), а підстави вважати його неукладеним відсутні;

- посилання суду апеляційної інстанції в оскаржуваній постанові на обставини, встановлені судовим рішення у справі №916/2090/16, є помилковим та таким, що не відповідають принципам, визначеним статтею 75 ГПК України.

7. 13.10.2020 АТ "Укртрансгаз" подано до Касаційного господарського суду письмові пояснення (які, по суті, є доповненням до касаційної скарги), в яких останнє просило врахувати їх при перегляді в касаційному порядку рішення та постанови попередніх судових інстанцій. Разом з тим строк, визначений частиною першою статті 298 ГПК України, протягом якого касаційну скаргу може бути змінено чи доповнено, закінчився для скаржника 06.08.2020, клопотання про поновлення вказаного строку скаржником не заявлено, у зв`язку з чим вказані пояснення Верховний Суд залишає без розгляду.

Доводи іншого учасника справи

8. АТ "Одесагаз" у відзиві на касаційну скаргу заперечує проти доводів АТ "Укртрансгаз" та зазначає про те, що оскаржувані судові рішення є законними, обґрунтованими та прийнятими без порушення норм матеріального та процесуального права. АТ "Одесагаз" зазначає, що посилання АТ "Укртрансгаз" у касаційній скарзі на те, що АТ "Одесагаз" начебто вчинило дії, якими схвалило виконання Договору, не підтверджується жодними доказами та є безпідставними, а суди дійшли обґрунтованого висновку про те, що Договір є неукладеним, оскільки сторонами не було погоджено предмет договору. Суди попередніх інстанцій в оскаржуваних судових рішення застосували норми права з урахуванням висновків щодо застосування їх у подібних правовідносинах, які викладені у постанові Верховного Суду від 25.06.2019 у справі №916/2090/16.

АТ "Одесагаз" у відзиві на касаційну скаргу заперечує проти доводів АТ "Укртрансгаз", зазначає, що відсутні підстави для задоволення касаційної скарги і просить відмовити у задоволенні позовних вимог АТ "Укртрансгаз" у повному обсязі.

СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ

9. Судами попередніх інстанцій у прийнятті оскаржуваних судових рішень зі справи встановлено та зазначено таке.

9.1. Відповідно до умов укладеного позивачем (Оператор) та відповідачем (Замовник) Договору:

- Оператор надає Замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг (пункт 2.1);

- послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором (пункт 2.2);

- послуги, які можуть бути надані Замовнику за цим договором: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності); послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування); послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування) (пункт 2.3.);

- обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього договору (пункт 2.4);

- додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли Замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу (пункт 2.8);

- Оператор зобов`язаний, зокрема, своєчасно надавати послуги належної якості; приймати номінації та реномінації, а також заявки на розподіл потужності від Замовника відповідно до умов, встановлених Кодексом газотранспортної системи; оприлюднювати інформацію, що стосується прав Замовника на розподіл потужності; виконувати інші обов`язки, визначені Кодексом газотранспортної системи та чинним законодавством України (пункт 3.1);

- Оператор має право, зокрема, стягувати із Замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим договором, а також користуватися іншими правами, передбаченими цим договором та чинним законодавством України, для забезпечення належного надання послуг, а також для виконання обов`язків оператора газотранспортної системи (пункт 3.2);

- Замовник зобов`язаний своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та Кодексом газотранспортної системи; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі та здійснити додаткову оплату Оператору у разі перевищення розміру договірної потужності та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим договором (пункт 4.1);

- порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визначення і перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються сторонами відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи та з урахуванням цього договору (пункт 5.1.);

- окремим додатком 3 до цього договору між Оператором та Замовником, який є оператором газорозподільної системи/прямим споживачем/газовидобувним підприємством/виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного Замовника (пункт 5.4);

- на кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу (далі - ВОГ), його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки (далі - ЗВТ; пункт 5.5.);

- Оператор забезпечує наявність відповідних потужностей в точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи згідно додатком 1 до цього договору (розподіл потужності). Розподіл потужності здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу газотранспортної системи (пункти 6.1, 6.2);

- вартість послуг розраховується: розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються Регулятором; транспортування - за тарифами, які встановлюються Регулятором; балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом газотранспортної системи (пункт 7.1);

- тарифи, передбачені пунктом 7.1 цього розділу, є обов`язковими для сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами цього договору (пункт 7.3);

- величина договірної потужності Замовника визначається згідно з величиною потужностей, визначених у додатку 1 до цього договору. Величина договірної потужності Замовника визначається відповідно до розподілу потужності, який здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу газотранспортної системи, та оформлюється додатком 1 до цього договору (пункт 8.1);

- у разі якщо Замовник є прямим споживачем, потужність (Wmax) у фізичних точках виходу з газотранспортної системи до прямого споживача визначається за величиною максимальної витрати (об`єму) газу за годину за стандартних умов, розрахованою за значеннями максимального абсолютного робочого тиску газу (Pmaxабс), та величиною максимальної витрати (qmax) за робочих умов комерційних ВОГ, що визначені у додатку 3 до цього договору. При цьому для точок виходу з газотранспортної системи до прямого споживача при використанні методу змінного перепаду тиску із застосуванням звужуючих пристроїв потужність визначається за значенням максимальної витрати за стандартних умов, вказаної у протоколі розрахунку параметрів витратоміра, за заданими характеристиками звужуючого пристрою і вимірювального трубопроводу, що видається уповноваженим органом у сфері метрології. Потужність (Wmax) вказаних у цьому пункті точок при використанні лічильників газу визначається за формулою:

(Wmax) = qmaxх(Pmaxабс)/0,101325, м3/год, де

Pmaxабс - Pmax + 0,101325 - максимальний абсолютний тиск газу, МПа;

Pmax - максимальний надлишковий тиск газу, МПа;

qmax - максимальна витрата за робочих умов лічильника газу, м3/год;

Pmax та qmax визначаються на підставі метрологічної документації на вузол обліку газу, а у разі її відсутності - за паспортом на лічильник газу. При цьому для точок, зазначених у цьому пункті, величина замовленої потужності за додатком 1 до цього договору визначається на підставі потужності точок, визначеної у додатку 3 до цього договору, з урахуванням такого: якщо на комерційному ВОГ (ПВВГ) встановлено два і більше вимірювальних трубопроводів на базі лічильника газу та/або за методом змінного перепаду тиску, які обліковують природний газ в одному напрямку передачі газу (та які працюють почергово, наприклад, за необхідності окремого обліку у міжсезонні періоди тощо), величина потужності визначається за вимірювальним трубопроводом, що має найбільшу максимальну вимірювану об`ємну витрату природного газу; якщо на комерційному ВОГ (ПВВГ) встановлено два і більше вимірювальних трубопроводів на базі лічильників газу та/або за методом змінного перепаду тиску, які обліковують природний газ в одному напрямку передачі газу (та які працюють одночасно) або які обліковують природний газ за різними напрямками передачі газу (та які працюють одночасно) або які обліковують природний газ за різними напрямками передачі газу, величина потужності визначається за сумою максимальних вимірюваних об`ємів витрат природного газу вищезгаданими вимірювальними трубопроводами (пункт 8.2);

- вартість договірної потужності на період газового місяця (Р) визначається як сума вартості договірних потужностей за кожен день газового місяця. Оператор направляє рахунки-фактури на електронну адресу Замовника. Оплата вартості договірної потужності Замовником здійснюється на підставі рахунка-фактури шляхом перерахування грошових коштів у сумі вартості замовленої потужності на період газового місяця на рахунок Оператора на умовах 100 відсотків попередньої оплати за п`ять робочих днів до початку газового місяця, в якому буде забезпечуватися доступ до потужностей. У випадку, коли споживачі Замовника розраховуються з ним через поточний рахунок із спеціальним режимом використання, оплата Замовником послуг транспортування (у тому числі замовлення розподілу потужності) здійснюється з поточного рахунку із спеціальним режимом використання Замовника на поточний рахунок Оператора кожного банківського дня згідно з алгоритмом розподілу коштів, встановленим Регулятором, та зараховується як плата за послуги транспортування (розподілу потужності) в тому місяці, в якому надійшли кошти. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться Замовником до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів. Замовник сплачує Оператору вартість замовленої потужності, як зазначено в цьому розділі, незалежно від того, була чи не була повністю використана замовлена потужність. Вартість послуг транспортування природного газу в точці виходу складається з двох частин: перша - виражена в грошовій формі (визначається з урахуванням тарифів у точках виходу та замовленої потужності в цих точках); друга - у натуральному вираженні обсягів природного газу для забезпечення витрат Оператора для точок виходу (визначається у відсотках до обсягу протранспортованого газу в точках виходу), що передаються Замовником Оператору за кожний газовий місяць та оформлюються актом приймання-передачі природного газу до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем (пункт 8.3);

- у випадку перевищення Замовником розміру договірних потужностей у точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця Замовник сплачує додаткову плату, яка розраховується за відповідною формулою до якої входять показники: кількість днів у газовому місяці; вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за кожен день газового місяця, яка розраховується для кожного дня перевищення; кількість замовлених точок входу і точок виходу, зазначених у додатку 1 до цього договору; вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за день; фактично використана потужність для і-тої точки входу; фактично використана потужність для і-тої точки виходу; договірна потужність річна для і-тої точки входу, тариф потужності річної для і-тої точки входу; договірна потужність річна для і-тої точки виходу; тариф потужності річної для і-тої точки виходу. Підставою для проведення розрахунків додаткової плати є дані, визначені Оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається Замовнику до 10-го числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобов`язаний здійснити оплату в строк до 15-го числа місяця, наступного за газовим місяцем. Розбіжності щодо вартості додаткової плати підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку Замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений пунктом 8.4 цього договору, визначається за даними Оператора (пункт 8.4);

- послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформлюються Оператором і Замовником актами наданих послуг. Оператор до 15-го числа місяця, наступного за звітним, направляє Замовнику два примірники акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою Оператора. Замовник протягом 2-х днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути Оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою Замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними Оператора (пункти 11.1-11.3);

- Оператор і Замовник зобов`язуються здійснювати звірку розрахунків щокварталу до 25-го числа місяця, наступного за кварталом. Звірка розрахунків оформлюється сторонами актом звірки (пункт 11.5);

- сторони узгодили, що протягом всього строку отримання послуг Замовник надає Оператору та підтримує на належному рівні фінансове забезпечення відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи. Фінансове забезпечення щодо замовленої потужності надасться у формах, визначених Кодексом газотранспортної системи, в сумі місячних зобов`язань на користь Оператора (пункти 12.1, 12.2);

- у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим договором (пункт 13.1);

- цей договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31.12.2016, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме: з 01.01.2016. Цей договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (пункт 17.1);

- усі зміни та доповнення до цього договору оформлюються письмово та підписуються уповноваженими особами сторін (пункт 17.2).

9.2. Як встановлено судами та не заперечується сторонами, Додаток 1 щодо обсягу послуг з розподілу потужності за Договором АТ "Укртрансгаз" та АТ "Одесагаз" не складався.

9.3. 25.10.2018 позивачем складено та підписано акт (розрахунок) наданих послуг з перевищення розміру договірних потужностей №04-17- за Договором, відповідно до якого у період з 01.04.2017 по 27.04.2017 АТ "Укртрансгаз" надало, а АТ "Одесагаз" отримало послуги з перевищення розміру договірних потужностей в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи загальною вартістю 20 787 068,24 грн. На підставі даного акта позивачем також виставлено відповідачу рахунок від 25.10.2018 №04-17- на суму 20 787 068,24 грн.

9.4. Акт (розрахунок) наданих послуг з перевищення розміру договірних потужностей від 25.10.2018 №04-17- та сформований на його підставі рахунок від 25.10.2018 №04-17- разом з супровідним листом від 15.11.2018 №TSOВИХ-18-2907 були направлені відповідачу засобами поштового зв`язку 16.11.2018 та отримані останнім 19.11.2018, на підтвердження чого позивачем подано копії опису вкладення у цінний лист №283, поштової накладної від 16.11.2018 №283 та рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення №283.

9.5. В адресованому позивачу листі від 26.11.2018 №21/17-290 АТ "Одесагаз" зазначило про те, що в межах Договору відповідач не замовляв послугу розподілу потужності, а відтак отримані ним примірники акта (розрахунку) наданих послуг з перевищення розміру договірних потужностей від 25.10.2018 №04-17- та рахунок від 25.10.2018 № 04-17- повертаються АТ "Укртрансгаз" як безпідставно направлені.

9.6. Предметом спору у даній справі є вимога позивача про стягнення з відповідача боргу в загальній сумі 23 739 355,87 грн., з яких: 20 787 068,24 грн. основної заборгованості, 2 378 268,41 грн. пені, 198 189,03 грн. 3% річних та 375 830,19 грн. "інфляційних втрат", нарахованих у зв`язку з неналежним виконанням АТ "Одесагаз" прийнятих на себе зобов`язань за Договором з оплати послуг перевищення розміру договірних потужностей в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи

9.7. Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суди попередніх інстанцій виходили з такого:

- нормами чинного законодавства визначено, що транспортування природного газу може здійснюватись лише в межах газотранспортної системи на підставі договору, укладеного з оператором газотранспортної системи;

- предмет договору визначається у момент його укладання, без нього не може існувати договору, а тому не може виникати зобов`язання. Предмет договору має відображати головну сутність договору даного виду;

- відсутність додатку 1 до Договору вказує на неузгодженість сторонами такої істотної умови, як предмет договору, тому в силу вимог частини восьмої статті 181 ГК України Договір є неукладеним у частині узгодження обсягу замовленої потужності (величина договірної потужності);

- у матеріалах справи відсутні та сторонами до суду першої інстанції не надано жодного належного та допустимого в розумінні приписів процесуального закону доказу на підтвердження виконання умов спірного договору в частині надання послуг замовленої потужності, які могли б бути свідченням фактичного укладання цього договору, зокрема, в частині узгодження величини запланованої потужності;

- послуги з транспортування природного газу в квітні місяці 2017 року надавалися позивачем та, відповідно, оплачувалися відповідачем не на підставі Договору, а в межах виконання іншого правочину, а саме Договору транспортування природного газу магістральними трубопроводами від 29.09.2011 №/ПЗ1, що підтверджується наявними у матеріалах справи платіжними дорученнями від 31.03.2017 №33178, від 03.04.2017 №33239, від 04.04.2017 №33245, від 05.04.2017 №33268, від 28.04.2017 №33960, у реквізитах "призначення платежу" яких зазначено: "За транспортування природного газу магістральними трубопроводами згідно з Договором від 28.09.2011 №/ПЗ1";

- складений позивачем на підставі пункту 8.3 Договору односторонній акт (розрахунок) наданих послуг з перевищенням розміру договірних потужностей від 25.10.2018 не є належним доказом перевищення відповідачем договірних потужностей у квітні місяці 2017 року. Акт (розрахунок) наданих послуг з перевищення розміру договірних потужностей позивачем складено через півтора року після спливу періоду в якому, за твердженням останнього, відповідачем було допущено перевищення договірних потужностей, у той час як умови Договору, на який як на правову підставу посилається скаржник, передбачають обов`язок оператора щодо оформлення відповідного акта до 10-го числа місяця наступного за газовим, тобто до 10.05.2017;

- за умовами пункту 8.4 Договору підставою для проведення розрахунків додаткової плати є дані, визначені Оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається Замовнику до 10-го числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату, між тим звіт про використання відповідачем договірної потужності в квітні місяці 2017 року у матеріалах справи відсутній та сторонами до суду першої інстанції не поданий;

- вимоги про стягнення 2 378 268,41 грн. пені, 198 189,03 грн. 3% річних та 375 830,19 грн. "інфляційних втрат" є похідними щодо вимоги про стягнення суми заборгованості, і можливість їх задоволення залежить від задоволення основної вимоги.

ДЖЕРЕЛА ПРАВА

10. Цивільний кодекс України (далі - ЦК України):

пункт 1 частини другої статті 11:

- підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини;

частина перша статті 14:

- цивільні обов`язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства;

частина перта статті 626:

- договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків

частиною перша статті 628:

- зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

стаття 627:

- визначено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

стаття 629:

- договір є обов`язковим для виконання сторонами

стаття 638:

- договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

11. Господарський кодекс України (далі - ГК України):

частина перша статті 179:

- майново-господарські зобов`язання, які виникають між суб`єктами господарювання або між суб`єктами господарювання і негосподарюючими суб`єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов`язаннями;

частина четверта статті 179:

- при укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі: - вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству; - примірного договору, рекомендованого органом управління суб`єктам господарювання для використання при укладенні ними договорів, коли сторони мають право за взаємною згодою змінювати окремі умови, передбачені примірним договором, або доповнювати його зміст; - типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови; - договору приєднання, запропонованого однією стороною для інших можливих суб`єктів, коли ці суб`єкти у разі вступу в договір не мають права наполягати на зміні його змісту;

частина шоста статті 179:

- суб`єкти господарювання, які забезпечують споживачів, зазначених у частині першій цієї статті, електроенергією, зв`язком, послугами залізничного та інших видів транспорту, а у випадках, передбачених законом, також інші суб`єкти зобов`язані укладати договори з усіма споживачами їхньої продукції (послуг). Законодавством можуть бути передбачені обов`язкові умови таких договорів;

частина сьома статті 179:

- господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів;

частина перша статті 180:

- зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства;

частина друга статті 180:

- господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода;

частина третя статті 180:

- при укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору;

частина четверта статті 180:

- умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості. Вимоги щодо якості предмета договору визначаються відповідно до обов`язкових для сторін нормативних документів, зазначених у статті 15 цього Кодексу, а у разі їх відсутності - в договірному порядку, з додержанням умов, що забезпечують захист інтересів кінцевих споживачів товарів і послуг.

12. Закон України "Про ринок природного газу":

пункти 7, 45 статті 1:

- газотранспортна система - технологічний комплекс, до якого входить окремий магістральний газопровід з усіма об`єктами і спорудами, пов`язаними з ним єдиним технологічним процесом, або кілька таких газопроводів, якими здійснюється транспортування природного газу від точки (точок) входу до точки (точок) виходу;

- транспортування природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу;

частина перша статті 23:

- оператор газотранспортної системи є юридичною особою, яка не є складовою вертикально інтегрованої організації і здійснює свою господарську діяльність незалежно від діяльності з видобутку, розподілу, постачання природного газу, діяльності оптових продавців. Оператор газотранспортної системи не може провадити діяльність з видобутку, розподілу або постачання природного газу;

частини перша, друга статті 32:

- транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу.

- типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором. Оператор газотранспортної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів транспортування природного газу із замовниками.

13. Кодекс газотранспортної системи:

пункт 1 глави 1 розділу VIII:

- одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Оператор газотранспортної системи не має права відмовити в укладенні договору транспортування за умови дотримання заявником вимог щодо його укладення, передбачених цим розділом. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування;

пункт 10 глави 1 розділу VIII:

- замовлені величини розподілу потужності визначаються додатком до договору транспортування природного газу;

- абзац двадцять п`ятий пункту 5 глави 1 розділу I:

- договір транспортування - договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу (замовлення розподілу потужності, замовлення транспортування природного газу, послуга балансування) на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ

14. За змістом положень Кодексу газотранспортної системи та Закону України "Про ринок природного газу", наведених у пунктах 11 та 12 цієї постанови, транспортування природного газу може здійснюватись лише в межах газотранспортної системи на підставі договору, який регламентує та регулює правовідносини між контрагентами (оператором та замовником).

15. Під предметом договору розуміються необхідні за цим договором дії, що призводять до бажаного для сторін результату, тобто такий результат визначає, про що саме домовилися сторони.

16. У розумінні положень цивільного законодавства договір спрямований на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків, тобто виникнення цивільного правовідношення, яке, у свою чергу, може включати певні права та обов`язки, виконання яких призводить до бажаного для сторін результату. Однак усі вони (права та обов`язки) не можуть охоплюватися предметом договору, оскільки можуть стосуватися як різноманітних умов договору, так і бути наслідком укладення договору, який є підставою їх виникнення. При цьому значення предмета договору може набувати основна дія (дії), що вчинятиметься сторонами і забезпечить досягнення мети договору.

17. Отже, предмет договору визначається у момент його укладення, без нього не може існувати договору, а тому не може виникати зобов`язання; предмет договору має відображати головну сутність договору даного виду.

18. Аналогічні правові висновки викладені у постанові об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 07.12.2018 у справі № 910/22058/17.

19. Судами попередніх інстанцій встановлено, що зі змісту пунктів 2.1 - 2.3 Договору вбачається, що предметом Договору є надання послуг, а саме: послуг розподілу потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи, послуг фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій та послуг балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї.

20. Обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатку 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього договору (пункт 2.4 Договору). У пункті 2.8 Договору сторони узгодили, що додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього договору, додаток 3 укладається у випадку, коли Замовник послуг є оператором газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу.

21. При цьому, як вже зазначалося, судами встановлено, що додаток 1 щодо обсягу послуг з розподілу потужності за Договором між АТ "Укртрансгаз" та АТ "Одесагаз" не укладався.

22. Здійснивши повне та всебічне з`ясування обставин справи, суди попередніх інстанцій дійшли висновку про відмову в позові з підстав та за обставин, зазначених у підпункті 9.7 пункту 9 цієї постанови.

23. З урахуванням встановлених судами фактичних обставин справи, а також положень статті 203, 204, 638, 642 ЦК України, статей 179, 180 ГК України, частини восьмої статті 181 ГК України Верховний Суд вважає, що судами попередніх інстанцій вірно застосовані вказані норми матеріального права.

24. Зважаючи на викладене, Верховний Суд зазначає про необґрунтованість доводів заявника касаційної скарги про неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального права, оскільки при розгляді цієї справи суди на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин ухвалили законні і обґрунтовані судові рішення відповідно до наведених приписів законодавства.

25. Також Касаційний господарський суд не приймає посилання скаржника на те, що суди попередніх інстанцій не взяли до уваги обставини, що були встановлені у постанові Верховного Суду від 08.08.2018 у справі №916/1971/18, а саме щодо існування договірних відносин між сторонами за Договором, оскільки з мотивувальних частин судових актів (справа №916/1971/18) не вбачається, що судами досліджувались і встановлювались обставини укладання додатків (предмет договору) до Договору.

26. Верховний Суд не приймає доводи скаржника про те, що суд апеляційної інстанції помилково послався на обставини, встановлені судовим рішення у справі №916/2090/16, як на такі, що мають преюдиціальний характер відповідно до статті 75 ГПК України, оскільки це не підтверджується змістом постанови суду апеляційної інстанції.

27. Інші доводи касаційної скарги АТ "Укртрансгаз" Судом відхиляються, оскільки є такими, що не спростовують висновків судів попередніх інстанцій та зводяться до переоцінки доказів у справі, що перебуває поза межами визначеними статтею 300 ГПК України розгляду справи в касаційній інстанції.

28. Поряд з тим Касаційним господарським судом беруться до уваги доводи, зазначені у відзиві АТ "Одесагаз" на касаційну скаргу, у тій мірі, в якій вони узгоджуються з наведеним у даній постанові.

Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

29. Звертаючись з касаційною скаргою, позивач не довів такого неправильного застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права, яке мало б наслідком скасування оскаржуваних судових рішень.

30. За таких обставин касаційна інстанція вважає за необхідне касаційну скаргу

АТ "Укртрансгаз" залишити без задоволення, а оскаржувані рішення та постанову господарських судів - без змін за відсутності визначених процесуальним законом підстав для їх скасування.

Судові витрати

31. Понесені позивачем у зв`язку з переглядом справи у суді касаційної інстанції судові витрати покладаються на позивача, оскільки касаційна скарга залишається без задоволення.

Керуючись статтями 300, 308, 309, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Касаційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу акціонерного товариства "Укртрансгаз" залишити без задоволення, а рішення господарського суду Одеської області від 27.11.2019 та постанову Південно-Західного апеляційного господарського суду від 19.06.2020 у справі №916/2093/19 - без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Суддя В. Селіваненко

Суддя Б. Львов

Суддя Т. Малашенкова