ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23.10.2020 справа № 914/145/19

За позовом: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (79039, м.Львів, вул. Золота, 42; ідент.код 03349039)

до Відповідача: Квартирно-експлуатаційного відділу м.Львова (79007, м. Львів, вул.Батуринська, 2; ідент.код 07638027), -

Третя особа-1 (на стороні Відповідача), що не заявляє самостійних вимог стосовно предмету спору: Міністерство оборони України (03168, м.Київ, проспект Повітрофлотський, 6; ідент.код 00034022),

Третя особа-2 (на стороні Відповідача), що не заявляє самостійних вимог стосовно предмету спору: Товариство з обмеженою відповідальністю «УКР ГАЗ РЕСУРС» (04080, м.Київ, вул.Новоконстянтинівська, 13/10, оф.201; ідент.код 41427817),

Третя особа-3 (на стороні Відповідача), що не заявляє самостійних вимог стосовно предмету спору: Товариство з обмеженою відповідальністю «Крафт Фінанс» (04071, м.Київ, вул.Набережно-Лугова, 3; ідент.код 40106036), -

за участю Заступника військового прокурора Львівського гарнізону Західного регіону України (79007, м.Львів, вул. Клепарівська, 20), -

про: стягнення частини вартості обсягу небалансу природного газу (за період: листопад-грудень місяці 2017 року, січень-березень місяці 2018 року, травень-жовтень місяці 2018 року), який компенсується Оператору ГРМ, - у сумі 30559178,30грн.

Суддя: Стороженко О.Ф.

Секретар: Мазуркевич М.Р.

Представники:

Позивача: Бандирський А.С. Довіреність №007.1Др-285-1219 від 27.12.2019;

Відповідача: Бенцарук Р.А. Довіреність №5 від 10.01.2020;

Третьої особи-1: Гудима В.О. Довіреність №220/582/Д від 20.12.2018;

Третьої особи-2: не прибув;

Третьої особи-3: не прибув;

Прокуратури: Бучко Р.В. Посвідчення №047120 від 16.06.2017.

Процесуальні дії вчинено Судом у приміщенні Господарського суду Львівської області: зал судового засідання №11.

Суд:

Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Львівгаз» подано Позовну заяву з вимогою про стягнення з Квартирно-експлуатаційного відділу м.Львова частини вартості обсягу небалансу природного газу (за період: листопад-грудень місяці 2017 року, січень-березень та травень-жовтень місяці 2018 року), який компенсується Оператору ГРМ, - у сумі 30559178,30грн.

Позивачем підставами позову, зокрема, зазначено:

-КЕВ м. Львова неналежно виконував умови Договору, у зв`язку з чим порушив права та інтереси Товариства «Львівгаз»;

-у зв`язку з неналежним виконанням умов Договору розподілу природного газу, Відповідачем допущено несанкціонований відбір природного газу;

-Відповідачу нараховано суму небалансу з коефіцієнтом 2, оскільки ним самостійно не припинено споживання природного газу;

-згідно з п. 1.3, Договір розподілу є договором приєднання, що укладається, з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України, на невизначений строк;

-умови Договору відображені в Типовому договорі розподілу природного газу;

-газ, спожитий у листопаді-грудні 2017р., січні-березні 2018р., травні-жовтні 2018р., отримано Відповідачем неправомірно, оскільки наявною була заборгованість по балансу за серпень 2017 року у сумі 239419,25грн, - у зв`язку з несанкціонованим відбором природного газу;

-обставина, що у КЕВ м. Львова існує заборгованість по небалансу за серпень 2017 року, встановлена Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 17.04.2018 у справі №914/2059/17;

-Рішенням Господарського суду Львівської області від 23.07.2018 у справі №914/2317/17 задоволено позовні вимоги ПАТ «Львівгаз» до КЕВ м. Львова про стягнення суми небалансу в розмірі 239419,25 за серпень 2017 року в повному обсязі;

-крім цього, існувала заборгованість Відповідача перед постачальником природного газу - ТОВ «Львівгаз збут»;

-Рішенням Господарського суду Львівської області від 26.12.2018 у справі №914/1172/18 встановлено, що природний газ в обсязі 130.057тис.м. куб. не міг бути переданий, незважаючи на те, що були підтверджені номінації в ТОВ «Крафт Фінанс», в силу обмежень, зазначених в абзаці 2 п. 5 Розділу IV Правил постачання природного газу, оскільки в споживача була заборгованість, яка підтверджена, зокрема, Рішенням Господарського суду Львівської області від 19.04.2017 у справі №914/585/17, та станом на 19.04.2017 становила 2100816,03грн перед первісним постачальником природного газу - ТОВ «Львівгаз збут»;

-крім того, підтверженням такої є укладення Договору із ТОВ «Львівгаз збут» по переговорній процедурі в системі «Ргоzого»;

-про наявність заборгованості також свідчить Рішення Господарського суду Львівської області від 31.10.2018 у справі № 914/1127/18, яким задоволено позовом ТОВ "Львівгаз збут" до ОСОБА-2 відділу м.Львова про стягнення заборгованості згідно з Актами приймання-передачі природного газу за квітень -липень 2017 року в розмірі 1192009,58грн (з яких 1 034 874,83 грн - основний борг);

-пунктом 1 глави 5 розділу VI Кодексу газорозподільних систем визначено, що споживання (відбір) природного газу з газорозподільної системи за наявності укладеного договору розподілу природного газу між споживачем і оператором ГРМ здійснюється за умови: наявності у споживача (його постачальника) підтверджених обсягів природного газу (лімітів) на відповідний розрахунковий період; забезпечення споживачем своєчасних розрахунків з оператором ГРМ відповідно до умов договору розподілу природного газу;

-частиною 2 ст.13 Закону України «Про ринок природного газу» визначені обов`язки споживача, зокрема: укласти договір про постачання природного газу, не допускати несанкціонованого відбору природного газу, припиняти (обмежувати) споживання природного газу відповідно до вимог законодавства та умов договорів;

-відповідно до п. 5 глави І розділу І Кодексу газотранспортної системи, несанкціонований відбір природного газу - відбір природного газу: за відсутності по суб`єкту ринку природного газу підтвердженої номінації (підтвердженого обсягу природного газу) на відповідний розрахунковий період; без укладення відповідного договору з постачальником; шляхом самовільного під`єднання та/або з навмисно пошкодженими приладами обліку природного газу або поза охопленням приладами обліку; шляхом самовільного відновлення споживання природного газу;

-небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації;

-алокація - віднесення оператором газотранспортної системи обсягу природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників;

-відповідно до п. 8 глави 3 розділу XII Кодексу ГТС, алокація фактичних обсягів споживача можлива тільки на постачальника, зазначеного у відповідній підтвердженій номінації/місячній, номінації/реномінації, крім окремих випадків;

-у разі несанкціонованого відбору газу споживачем, весь відповідний обсяг вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи, а по прямому споживачу на оператора газотранспортної системи;

-відтак, у зв`язку з несанкціонованим відбором весь природний газ, спожитий КЕВ м.Львова у листопаді-грудні 2017р., січні-жовтні 2018р., віднесено на алокацію ПАТ «Львівгаз» (оператора газорозподільної системи) як небаланс;

-відповідно до розділу XIV Кодексу ГТС та п.9.2 Договору транспортування природного газу, укладеного АТ «Укртрансгаз» (оператором ГТС) та ПАТ «Львівгаз», вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс замовника (за формулою);

-абзацом 5 пункту 4 глави 5 розділу VI Кодексу ГРМ передбачено, що якщо неврегульований небаланс станеться внаслідок відсутності у споживача підтвердженого обсягу природного газу на розрахунковий період, або внаслідок відмови в доступі до об`єкта споживача для здійснення Оператором ГРМ припинення розподілу природного газу, або внаслідок невиконання споживачем письмової вимоги Оператора ГРМ самостійно припинити (обмежити) споживання природного газу, коефіцієнт компенсації має становити 2;

-АТ «Львівгаз» неодноразово направляло Відповідачу вимоги про самостійне припинення газоспоживання, що підтверджується Повідомленнями про припинення (обмеження) газопостачання: №№48-51 від 15.11.2017; №61 від 15.11.2017; №25 від 15.11.2017; від 13.11.2017; №П1200 від 04.12.2017; №10 від 05.12.2017; від 05.12.2017; №П277/18 від 27.02.2018; №000312723 від 01.03.2018; №000330399 від 05.03.2018; №№600,601 від 12.04.2018; №П457/18 від 31.05.2018; №П479/18 від 27.06.2018; №П496/18 від 27.07.2018; №П562/18 від 29.08.2018; №П638/18 від 28.09.2018;

-проте, КЕВ м. Львова вимоги Повідомлень самостійно не виконав, в доступі до об`єктів для припинення (обмеження) газопостачання працівникам ПАТ «Львівгаз» відмовив, про що свідчать складені Акти про відмову припинити (обмежити) споживання природного газу та Акти про порушення;

-крім того, ТОВ «Львівгаз збут» зверталось до ПАТ «Львівгаз» з Дорученням (№І./гсОЗ-2130-0317 від 29.03.2017) про відключення від газопостачання споживача КЕВ м. Львова у зв`язку з заборгованістю за спожитий природний газ;

-згідно з п.8 Глави 3 Розділу XII Кодексу ГТС, у разі несанкціонованого відбору газу споживачем, весь відповідний обсяг вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи, а по прямому споживачу - на оператора газотранспортної системи;

-Споживач (Відповідач) має обов`язок компенсувати ПАТ «Львівгаз» (за наведеною формулою), у зв`язку з невиконанням вимоги щодо самостійного припинення газопостачання, з коефіцієнтом 2, вартість згаданого вище небалансу (виходячи з вимог п.4 глави 5 розділу VI Кодексу ГРС) у сумі 73342027,98 грн;

-проте, просимо Суд стягнути не всю суму небалансу в розмірі 73342027,98 грн, а лише частково, в розмірі 30559178,30 грн, що пов`язано з відсутністю коштів в Товариства для сплати судового збору.

Також, Позивачем подано Заяву, у якій зазначено:

-Розрахунок небалансу складає 73342027,98грн, де:

· 30559178,30грн - сума небалансу, що виникла за період листопад-грудень 2017 року, січень-березень 2018 року, травень-жовтень 2018 року без застосування коефіцієнту компенсації 2;

· 30559178,30 грн коефіцієнт компенсації 2, нарахований на суму небалансу, що виникла за період листопад-грудень 2017 року, січень-березень 2018 року, травень-жовтень 2018 року;

· 12223671,3грн нарахований на суму небалансу ПДВ;

-таким чином, Товариство «Львівгаз» просить стягнути лише суму небалансу, що виникла за період листопад-грудень 2017 року, січень-березень 2018 року, травень-жовтень 2018 року, без нарахування коефіцієнту компенсації 2 та ПДВ.

У наданих 23.10.2020 Поясненнях Позивачем, зокрема, зазначено:

-Рішенням Господарського суду Львівської області від 26.12.2018 у справі №914/1172/18 встановлено факт вжиття Позивачем заходів для припинення (обмеження) газоспоживання Відповідачем;

-цим Рішенням встановлено факт наявності непогашеної заборгованості у Відповідача за несанкціоноване споживання обсягів природного газу в серпні 2017 року;

-Позивач позбавлений обов`язку доводити ті самі обставини, які вже були встановлені в межах іншої справи між тими самими сторонами;

-у зв`язку з наявністю заборгованості за серпень 2017 року, яка на момент ухвалення Рішення у справі №914/1172/18 погашеною не була, весь обсяг спожитого природного газу впродовж листопада грудня 2017року, січня березня 2018 року та травня жовтня 2018 року (тобто періоду, який передує даті ухвалення Рішення №914/1172/18) є несанкціонованим;

-Відповідач зобов`язаний був припинити газоспоживання та оплатити заборгованість, проте цього не зробив (докази виконання відсутні).

-незважаючи на наявність встановлених обставин в межах справи №914/1172/18, Позивачем приєднано до матеріалів справи достатню кількість доказів на підтвердження вжиття ним заходів щодо припинення (обмеження) газоспоживання КЕВ м.Львова.

Відповідачем подано Відзив на позов, у якому викладено обґрунтування заперечень щодо позову та, зокрема, зазначено:

-КЕВ м.Львова, у період з листопада 2017 року по жовтень 2018 року (окрім січня 2018 року, коли газопостачальник за договором був відсутній), отримував енергоносії від наступних газопостачальників (згідно з Договорами): листопад та грудень 2017 - ТОВ «КРАФТ ФІНАНС» (за Договором №1-С/03/4 від 29.03.2017); лютий-жовтень 2018 року - ТОВ «УКРГАЗРЕСУРС» (за Договором №ГБ-Л-2602 від 26.02.2018);

-таким чином, у спірному періоді КЕВ м.Львова був споживачем природного газу за укладеними Договорами з постачальниками ТОВ «КРАФТ ФІНАНС» та ТОВ «УКРГАЗРЕСУРС», а тому безпідставним є ствердження про несанкціонований відбір природного газу Відповідачем;

-при цьому, ТОВ «УКРГАЗРЕСУРС» змушений був вдатися до законних заходів захисту власного права на газопостачання контрагентів (КЕВ м.Львова), з причин вчинення йому протиправних перешкод з боку інших суб`єктів на цьому ринку (звертались зі скаргами до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, якою зобов`язано сторін до необхідності дотримання вимог чинного законодавства і уникнення порушень вимог ст.13 ЗУ «Про захист економічної конкуренції», а також недопущення зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку);

-вжиття заходів до належного виконання договірних зобов`язань з боку ТОВ «УКРГАЗРЕСУРС» підтверджується службовою документацією, наявною у КЕВ м.Львова (зокрема: Лист ТОВ «УКРГАЗРЕСУРС» від 30.05.2018 за вих. №352, адресований КЕВ м.Львова; Лист ТОВ «УКРГАЗРЕСУРС» від 22.05.2018 за вих. №340, адресований ПАТ «Львівгаз»; Лист ТОВ «УКРГАЗРЕСУРС» від 22.05.2018 за вих. №341, адресований Відділу формування, підтвердження номінацій та дисперизації департаменту комерційної філії Оператора газотранспортної системи України ПАТ «УКРГАЗРЕСУРС»);

-підтвердженням факту перебування КЕВ м.Львова у договірних відносинах з ТОВ «УКРГАЗРЕСУРС», а також здійснення алокації фактичних обсягів природного газу для Відповідача у січні-вересні 2018 року, є також Повідомлення АТ «УКРГАЗРЕСУРС» від 20.11.2018 за вих. №1001вих.-18-5847;

-окрім того, перебування КЕВ м.Львова у вказаний період в статусі споживача із постачальником ТОВ «УКРГАЗРЕСУРС» досліджено у судовій справі №914/1172/18;

-Позивачем не доведено наявності у нього права на визначення суми заборгованості із застосуванням (у вказаній формулі) коефіцієнту компенсації небалансу 2, так як КЕВ м.Львова перебував у договірних відносинах по газопостачанню із Позивачем, що включав період листопад-грудень 2018 року, згідно з Договором від 04.12.2018.

Судом, Ухвалою від 08.04.2019, залучено до участі у справі трьох Третіх осіб та допущено до участі у справі Заступника військового прокурора Львівського гарнізону Західного регіону України.

Прокурором подано Відзив, у якому викладено обґрунтування безпідставності позовних вимог та, зокрема, зазначено:

-Позивач стверджує, що КЕВ м. Львова не мало права споживати газ, посилаючись, при цьому, на пункт 1 глави 5 розділу VI Кодексу газорозподільчих систем, та зазначаючи, що «споживання природного газу з газорозподільної системи за наявності укладеного договору розподілу природного газу здійснюється за умови: наявності у споживача підтверджених обсягів (лімітів) природного газу на відповідний розрахунковий період: забезпечення споживачем своєчасних розрахунків з оператором ГРМ»;

-однак, правової норми такого змісту у вказаному законодавчому акті немає;

-чинна з грудня 2017 року редакція пункту 1 глави 5 розділу VI Кодексу газорозподільчих мереж містить наступний текст: «споживання (відбір) природного газу з газорозподільної системи за наявності укладеного договору розподілу природного газу між споживачем та Оператором ГРМ здійснюється за умови: включення споживача до Реєстру споживачів будь-якого постачальника на відповідний розрахунковий період; забезпечення споживачем своєчасних розрахунків з Оператором ГРМ відповідно до умов договору розподілу природного газу»;

-аналогічно безпідставним є посилання Позивача на неіснуючі положення Кодексу газотранспортної системи (пункт 5 глави 1 розділу 1), зокрема, щодо визначення поняття несанкціонованого відбору природного газу, оскільки, згідно з нормою пункту 5 глави 1 розділу 1 Кодексу газотранспортної системи, несанкціонований відбір природного газу - це відбір природного газу за відсутності споживача в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника протягом розрахункового періоду; без укладення відповідного договору з постачальником; щляхом самовільного під`єднання та/або з навмисно пошкодженими приладами обліку природного газу або поза охопленням приладами обліку; шляхом самовільного відновлення споживання природного газу;

-отже, у діючих з грудня 2017 року нормах Кодексу газорозподільних систем та Кодексу газотранспортної системи немає жодного слова про підтвердження обсягу (ліміту) природного газу на відповідний розрахунковий період, а тому висновок Позивача про відсутність у КЕВ м.Львова права на споживання газу є незаконним;

-з огляду на зазначене, вимоги Позивача щодо припинення Відповідачем споживання газу є також незаконними, а тому, виходячи з «концепції плодів отруєного дерева», незаконним та безпідставним є і застосування коефіцієнту 2 при нарахуванні вартості небалансу газу;

-також необгрунтованими є посилання Позивача на сам факт наявності та розмір неврегульованого небалансу;

-відповідно до пункту 4 глави 5 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, якщо за результатами споживання природного газу у період відсутності споживача в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника (несанкціонований відбір природного газу) Оператор ГТС, при забезпеченні заходів балансування за підсумками газового місяця за процедурою, визначеною Кодексом ГТС, віднесе такі обсяги (неврегульований небаланс) на Оператора ГРМ, тоді споживач має компенсувати Оператору ГРМ вартість таких обсягів, з коефіцієнтом компенсації, який визначається на рівні 1,5;

-при цьому, якщо неврегульований небаланс станеться внаслідок відмови в доступі до об`єкта споживача для здійснення Оператором ГРМ припинення розподілу природного газу або внаслідок невиконання споживачем письмової вимоги Оператора ГРМ самостійно припинити (обмежити) споживання природного газу, коефіцієнт має становити 2;

-однак, Позивачем не надано до позову ні доказів відсутності Споживача в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника, ні доказів фактичного віднесення Оператором ГТС обсягів неврегульованого небалансу на Оператора ГРМ;

-таким чином, Позивачем: здійснено посилання на неіснуючі норми законодавчих актів; не надано доказів відсутності споживача в Реєстрі споживачів будь-якою постачальника протягом розрахункового періоду; не надано доказів наявності та розміру неврегульованого балансу, допущеного з вини КЕВ м. Львова; необгрунтовано правомірність застосування коефіцієнту 2 при розрахунку вартості спожитого газу.

Третьою особою-1 надано Пояснення стосовно обставин спору, у яких Міністерством оборони України наведено обґрунтування відсутності підстав для задоволення позову та, зокрема, зазначено:

-КЕВ м. Львова, у період з листопада 2017 року по жовтень 2018 року (окрім січня 2018 року, коли газопостачальник за договором був відсутній) отримував енергоносії від газопостачальників згідно з Договорами: листопад та грудень 2017 - ТОВ «КРАФТ ФІНАНС» (за Договором №1-С/03/4 від 29.03.2017); лютий - жовтень 2018 року - ТОВ «Укргазресурс» (за Договором №ГБ-Л 2602 від 26.02.2018);

-таким чином, у заявлений Позивачем період КЕВ м. Львова був споживачем природного газу за укладеними Договорами з постачальниками ТОВ «КРАФТ ФІНЛІІС» та ТОВ «Укргазресурс», а тому безпідставним є посилання Позивача на несанкціонований відбір природного газу Відповідачем;

-перебування КЕВ м. Львова у вказаний період у статусі споживача із постачальником ТОВ «Укргазресурс» підтверджується у судовій справі №914/1172/18 (за позовом ТОВ «Укргазресурс» до КЕВ м.Львова про стягнення заборгованості за послуги з газопостачання в розмірі 839544,97 грн за квітень 2018 року, де ПАТ «Львівгаз» у процесуальному статусі третьої особи заявляє самостійні вимоги на предмет спору), яка перебуває в провадженні апеляційної інстанції, після її розгляду Господарським судом Львівської області;

-окрім того, Позивачем не доведено наявності права на визначення суми заборгованості Відповідача перед Позивачем із застосуванням (у вказаній формулі) коефіцієнту компенсації небалансу 2, так як КЕВ м. Львова перебував у договірних відносинах по газопостачанню із Позивачем, що включав період листопад - грудень 2018 року, згідно з Договором від 04.12.2018;

-позовні вимоги не ґрунтуються на нормах чинного законодавства, не підтверджені фактичними доказами та містять посилання на неіснуючі норми законодавчих актів;

-Позивач стверджує, що КЕВ м. Львова не мало права споживати газ, посилаючись, при цьому, на пункт 1 глави 5 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, та зазначаючи, що «споживання природного газу з газорозподільної системи за наявності укладеного договору розподілу природного газу здійснюється за умови: наявності у споживача підтверджених обсягів (лімітів) природного газу на відповідний розрахунковий період: забезпечення споживачем своєчасних розрахунків з оператором ГРМ»;

-однак, правової норми такого змісту у вказаному законодавчому акті немає;

-чинна з грудня 2017 року редакція пункту 1 глави 5 розділу VI Кодексу газорозподільчих мереж містить таку норму: «споживання (відбір) природного газу з газорозподільної системи, за наявності укладеного договору розподілу природного газу між споживачем та Оператором ГРМ, здійснюється за умови: включення споживача до Реєстру споживачів будь-якого постачальника на відповідний розрахунковий період; забезпечення споживачем своєчасних розрахунків з Оператором ГРМ відповідно до умов договору розподілу природного

Газу»;

-аналогічно безпідставним є посилання Позивача на неіснуючі положення Кодексу газотранспортної системи (пункт 5 глави 1 розділу 1), зокрема, щодо визначення поняття несанкціонованого відбору природного газу, оскільки, згідно з нормою пункту 5 глави 1 розділу 1 Кодексу газотранспортної системи, несанкціонований відбір природного газу - це відбір природного газу за відсутності споживача в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника протягом розрахункового періоду; без укладення відповідного договору з постачальником; шляхом самовільного під`єднання та/або з навмисно пошкодженими приладів обліку природного газу або поза охопленням приладами обліку; шляхом самовільного відновлення споживання природного газу;

-отже, у діючих (з грудня 2017 року) нормах Кодексу газорозподільних систем та Кодексу газотранспортної системи немає жодного слова про підтвердження обсягу (ліміту) природного газу на відповідний розрахунковий період, а тому висновок Позивача про відсутність у КЕВ м. Львова права на споживання газу є незаконним;

-з огляду на це, вимоги Позивача (до Відповідача) щодо припинення споживання газу і застосування коефіцієнту 2 при нарахуванні вартості спожитого неврегульованого небалансу газу є також незаконними і безпідставними;

-також необгрунтованим є посилання Позивача на сам факт наявності та розмір неврегульованого небалансу;

-відповідно до пункту 4 глави 5 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, якщо за результатами споживання природного газу у період відсутності споживача в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника (несанкціонований відбір природного газу) Оператор ГТС, при забезпеченні заходів балансування за підсумками газового місяця за процедурою, визначеною Кодексом ГТС, віднесе такі обсяги (неврегульований небаланс) на Оператора ГРМ, тоді споживач має компенсувати Оператору ГРМ вартість таких обсягів, з коефіцієнтом компенсації, який визначається на рівні 1,5;

-при цьому, якщо неврегульований небаланс станеться внаслідок відмови в доступі до об`єкта споживача для здійснення Оператором ГРМ припинення розподілу природного газу або внаслідок невиконання споживачем письмової вимоги Оператора ГРМ самостійно припинити (обмежити) споживання природного газу, коефіцієнт має становити 2;

-однак, Позивачем не надано ні доказів відсутності споживача в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника, ні доказів фактичного віднесення Оператором ГТС обсягів неврегульованого небалансу на Оператора ГРМ;

-відповідно до закріпленого статтею 14 ГПК України принципу диспозитивності господарського судочинства, суд розглядає справи в межах заявлених вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи;

-згідно зі статтею 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень;

-за загальним положенням цивільного законодавства, зобов`язання виникають з підстав, зазначених у статті 11 ЦК України; за приписами частини 2 цієї статті, підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини, інші юридичні факти; підставою виникнення цивільних прав та обов`язків є дії осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також дії, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки;

-правовідносини Сторін ґрунтуються на існуючому Типовому договорі розподілу природного газу, затвердженому 30.09.2015 Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2498;

-у частині, що стосується правовідносин Сторін при виникненні небалансу газу, в Договорі лише зазначено (п.3.3), що якщо за підсумками місяця фактичний об`єм споживання природного газу Споживача буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, врегулювання небалансу (дефіциту) природного газу буде здійснюватись його постачальником у встановленому законодавством порядку та відповідно до умов договору постачання природного газу;

-жодних положень, які б передбачали можливість (та, відповідно, порядок) стягнення оператором ГРМ (ПАТ «Львівгаз») зі споживача (КЕВ м. Львова) вартості обсягу небалансу природного газу за певний період, Договір не містить;

-тобто, договірних зобов`язань КЕВ м. Львова щодо сплати такої вартості на користь ПАТ «Львівгаз» не існує;

-пунктом 2.3 Договору визначено, що при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем;

-необгрунтованість вимог, що стосуються періоду листопад - грудень 2017 р, підтверджується нормою пункту 4 глави 5 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, в редакції на листопад - грудень 2017 р., якою визначено, що у разі, якщо після запровадження заходів, передбачених Кодексом ГТС, залишиться неврегульований небаланс (фактичний об`єм/обсяг споживання природного газу по об`єкту споживача буде перевищувати об`єм/обсяг, фактично поставлений його постачальником/постачальниками за даними Оператора П^С протягом зазначеного періоду), який буде віднесений Оператором ГТС на небаланс Оператора ГРМ, тоді споживач має компенсувати Оператору ГРМ його вартість, що розраховується за встановленою формулою із застосуванням коенфіцієнту 1,5;

-при цьому, якщо неврегульований небаланс станеться внаслідок відсутності у споживача підтвердженого обсягу природного газу на розрахунковий період, або внаслідок відмови в доступі до об`єкта споживача для здійснення Оператором ГРМ припинення розподілу природного газу, або внаслідок невиконання споживачем письмової вимоги Оператора ГРМ самостійно припинити (обмежити) споживання природного газу, коефіцієнт компенсації має становити 2;

-нормативне визначення поняття «небалансу» передбачене пунктом 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи, згідно з яким небалансом є різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається відповідно до алокації;

-згідно з п.3 глави 1 р. XIV «Комерційне балансування» Кодексу ГТС (в редакції станом на листопад - грудень 2017 р.), перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом;

-в частині, що стосується періоду листопад - грудень 2017 р., то на відповідний період КЕВ м. Львова був укладений Договір на постачання газу з ТОВ «КРАФТ ФІНАНС» (Договір №1-С/03/4 від 29.03.2017);

-як вбачається з адресованого (ТОВ «Крафт фінанс») Листа АТ «Укртрансгаз» від 13.12.2017 р., АТ «Укртрансгаз» підтверджує, що при проведенні комерційного балансування природній газ в обсязі 558,596 тис. куб. м., використаний споживачем КЕВ м. Львова в листопаді 2017 р., був віднесений на замовника послуг транспортування ТОВ «Крафт Фінанс»;

-вказаний Лист містить чітку констатацію того факту, що відповідний небаланс за жодних обставин не був покладений на ПАТ «Львівгаз»;

-незважаючи на те, що вищезазначеним пунктом 4 глави 5 розділу VI Кодексу ГРМ передбачено, що у разі, якщо після запровадження заходів, передбачених Кодексом ГТС, залишиться неврегульований негативний небаланс, який буде віднесений Оператором ГТС на небаланс Оператора ГРМ, то споживач має компенсувати Оператору ГРМ його вартість згідно з запропонованою відповідним пунктом формулою, сам Кодекс ГТС, який встановлює порядок здійснення комерційного балансування, не передбачає можливості покладення неврегульованого небалансу на Оператора ГРМ (див. розділ XIV «Комерційне балансування» Кодексу ГТС), оскільки це, окрім іншого, також свідчить, що негативний небаланс ТОВ «Крафт Фінанс» в розрізі споживача - КЕВ м. Львова за листопад 2017 р. якщо і мав місце (що Позивачем не доведено), то не міг бути за законом і не був віднесений на ПАТ «Львівгаз»;

-відтак, у Позивача немає законних та обґрунтованих підстав вимагати від КЕВ м.Львова компенсувати Оператору ГРМ вартість такого небалансу.

25.09.2019 Третьою особою-2 подано Клопотання (із доказами, які залишено без розгляду Ухвалою Суду від 29.10.2019), у якому, зокрема, зазначено:

-у лютому-березні місяцях 2018 року постачання газу на об`єкти Відповідача здійснювалося ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» на підставі договору постачання природного газу №ГБ-Л 2602 від 26.02.2018, шо підтверджується Актами прийому-передачі природного газу №48 від 28.02.2018 та №158 від 31.03.2018;

-відповідно до пункту 2 розділу 1 глави VI Кодексу газорозподільних систем, доступ споживачів (у тому числі побутових споживачів) до ГРМ для споживання (постачання) природного газу надається за умови та на підставі укладеного між Споживачем та Оператором ГРМ (до ГРМ якого підключений об`єкт споживача) договору розподілу природного газу, що укладається за формою Типового договору розподілу природного газу (затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року № 2498, в порядку, визначеному Кодексом;

-згідно з пунктом 1 розділу 5 глави VI Кодексу ГРМ, споживання (відбір) природного газу з газорозподільної системи за наявності укладеного договору розподілу природного газу між споживачем та Оператором ГРМ здійснюється за умови: наявності у споживача (його постачальника) підтверджених обсягів природного газу (лімітів) на відповідний розрахунковий період; забезпечення споживачем своєчасних розрахунків з Оператором ГРМ відповідно до умов договору розподілу природного газу;

-при цьому, визначений Оператором ГРМ в акті приймання-передачі природного газу фактичний об`єм та обсяг розподілу та споживання (постачання) природного газу по об`єкту споживача (алокація) за підсумками розрахункового періоду (календарного місяця) є підставою для їх використання у взаємовідносинах між суб`єктами ринку природного газу, у тому числі - для взаєморозрахунків між споживачем та його постачальником;

-Споживач зобов`язаний поінформувати постачальника про загальний об`єм та обсяг розподіленого та спожитого природного газу за відповідний період, - відповідно до вимог Правил постачання природного газу;

-умовами пунктів 4.3.1. та 4.3.2. Договору постачання передбачено складання та підписання між Постачальником (ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС») та Споживачем (КЕВ м.Львова) актів приймання-передачі природного газу на підставі акту про фактичний об`єм (обсяг) розподіленого (протраспортованого) природного газу Споживачу, складеного Споживачем (КЕВ м.Львова) та Оператором ГРМ (АТ «Львівгаз») або Оператором ГТС;

-з огляду на вказане, Акти прийому-передачі природного газу №48 від 28.02.2018 та №158 від 31.03.2018 підтверджують: постачання ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» природного газу протягом лютого-березня 2018 року на об`єкти Відповідача в обсягах (об`ємах), вказаних в них, своєчасність розрахунків між Споживачем (Відповідачем у справі) та Оператором ГРМ (Позивачем у справі) з послуг розподілу природного газу, та, як наслідок, погодження і підтвердження відповідних об`ємів (обсягів) постачання - АТ «Львівгаз», оскільки саме на підставі Актів розподіленого природного газу у період лютий-березень 2018 року й були складені та підписані між КЕВ м.Львова та ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» Акти прийому-передачі природного газу №48 від 28.02.2018 та№158 від 31.03.2018;

-вказані обставини встановлені Верховним Судом у постанові від 27.06.2019 у справі №914/1172/18.

Представники Учасників справи надали відповідні пояснення стосовно обставин спору.

Справу, згідно з нормами статей 12, 247 ГПК України, розглянуто за правилами загального позовного провадження.

У ході дослідження обставин справи та поданих доказів, - Суд встановив:

17.12.2015 Публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз» (Оператор газотранспортної системи, Оператор ГТС) та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Львівгаз» (Замовник, Оператор ГРМ, на даний час Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз») укладено Договір №, згідно з умовами якого Оператор ГТС зобов`язався надавати Замовнику (Позивач у справі) послуги з транспортування природного газу на умовах, визначених Кодексом газотранспортної системи (Кодекс ГТС), з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором (п.п.2.1, 2.2).

Кодексом газотранспортної системи (у редакції Постанови НКРЕКП №1437 від 27.12.2017), зокрема, встановлено:

-алокація віднесення Оператором газотранспортної системи обсягу природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі - в розрізі їх контрагентів (споживачів)) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників (п.5);

-балансування системи - діяльність, яка здійснюється Оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування (п.5 р.1);

-газовий місяць - період часу, який розпочинається з першої газової доби поточного місяця і триває до початку першої газової доби наступного місяця (п.5 р.1);

-комерційне балансування - діяльність Оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі даних, отриманих у процедурі алокації (п.5 р.1);

-небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації (п.5 р.1);

-несанціонований відбір природного газу - відбір природного газу: за відсутності по суб`єкту ринку природного газу підтвердженої номінації (підтвердженого обсягу природного газу) на відповідний розрахунковий період; без укладення відповідного договору з постачальником; шляхом самовільного під`єднання та/або з навмисно пошкодженими приладами обліку природного газу або поза охопленням приладами обліку; шляхом самовільного відновлення споживання природного газу (п.5 р.1);

-підтверджена номінація - підтверджений Оператором газотранспортної системи обсяг природного газу замовника послуг транспортування, який буде прийнятий від замовника в точках входу до газотранспортної системи та переданий замовнику в точках виходу з газотранспортної системи у відповідний період, у тому числі у розрізі контрагентів (споживачів) замовника та їх точок комерційного обліку (за необхідності) (п.5);

-прямий споживач - споживач, об`єкти якого приєднані безпосередньо до газотранспортної системи (п.5);

-Реєстр споживачів постачальника перелік споживачів, які в інформаційній платформі закріплені за певним постачальником у розрахунковому періоді (п.5);

-розрахунковий період газова доба (D) та/або газовий місяць (М), що складається з газових діб (D), в якій (якому) буде здійснюватися (здійснено) надання послуг транспортування природного газу та відповідно до якої (якого) будуть здійснюватися певні процедури, передбачені цим Кодексом, зокрема балансування обсягів природного газу, поданих та відібраних замовниками послуг транспортування природного газу в точках входу/виходу газотранспортної системи (п.5);

-фізичне балансування - заходи, що вживаються Оператором газотранспортної системи для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме, необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу (п.5);

-Оператор газотранспортної системи, на підставі договору транспортування природного газу та згідно з умовами, визначеними в цьому Кодексі, надає суб`єктам ринку природного газу: право користування газотранспортною системою в межах розподілу потужностей на точках входу та виходу; послуги транспортування природного газу газотранспортною системою в межах договірних потужностей та підтверджених номінацій (п.1 р.3).

Первинною редакцією Кодексу ГТС (що діяла до 01.08.2018) встановлювалось:

-алокація - обсяг віднесення Оператором газотранспортної системи обсягу природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів)) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників (п.5 р.1);

-небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації (п.5 р.1);

-несанкціонований відбір природного газу - відбір природного газу: за відсутності по суб`єкту ринку природного газу підтвердженої номінації (підтвердженого обсягу природного газу) на відповідний розрахунковий період; без укладення відповідного договору з постачальником; шляхом самовільного під`єднання та/або з навмисно пошкодженими приладами обліку природного газу або поза охопленням приладами обліку; шляхом самовільного відновлення споживання природного газу (п.5 р.1);

-номінація - заявка Замовника послуг транспортування, надана Оператору газотранспортної системи стосовно обсягів природного газу, які будуть подані Замовником послуг транспортування протягом доби до газотранспортної системи в точках входу та відібрані з газотранспортної системи в точках виходу, у тому числі у розрізі контрагентів (споживачів) Замовника та їх точок комерційного обліку (за необхідності) (п.5 р.1);

-підтверджена номінація - підтверджений Оператором газотранспортної системи обсяг природного газу Замовника послуг транспортування, який буде прийнятий від Замовника в точках входу до газотранспортної системи та переданий замовнику в точках виходу з газотранспортної системи у відповідний період, у тому числі у розрізі контрагентів (споживачів) Замовника та їх точок комерційного обліку (за необхідності) (п.5 р.1).

Враховуючи спірний період, норми Кодексу ГТС у первинній редакції поширюються на правовідносини, що тривали упродовж листопада місяця 2017 року липня місяця 2018 року, а норми Кодексу ГТС у новій редакції (у редакції Постанови НКРЕКП №1437 від 27.12.2017) поширюються на правовідносини, що виникли з серпня місяця 2018 року.

Враховуючи норми Кодексу ГТС (у попередній та новій редакції), здійснення алокації, а також визначення небалансу (за процедурою алокації) належить (і належало) до виключних повноважень Оператора газотранспортної системи, тобто, - Акціонерного товариства «УКРТРАНСГАЗ», з яким Позивач перебував у договірних відносинах.

Відповідно до норм статей 634, 641, 642 Цивільного кодексу України, Квартирно-експлуатаційним відділом м.Львова (Споживач), шляхом подання Заяв-приєднань від 01.01.2016 та 01.11.2017, укладено із Позивачем (Оператор газорозподільної системи, Оператор ГРМ) Договори розподілу природного газу (стосовно кількох об`єктів Відповідача) на умовах Типового договору, затвердженого Постановою №2498 від 30.09.2015 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП).

Умовами Типового договору розподілу природного газу, зокрема, передбачено:

-заява-приєднання - письмова заява-приєднання Споживача до умов цього Договору, складена відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем, що містить персоніфіковані дані щодо Споживача та його об`єктів і є невід`ємною частиною цього Договору (п.1.4);

-підтверджений обсяг природного газу - об`єм (обсяг) природного газу, виділений Постачальником для потреб Споживача, з яким укладено договір постачання природного газу на відповідний розрахунковий період, підтверджений Оператором ГТС (включений до підтвердженої номінації) та доведений Оператору ГРМ у порядку, визначеному Кодексом газотранспортної системи (п.1.4);

-послуга з розподілу природного газу - послуга Оператора ГРМ, яка надається Споживачу та включає в себе забезпечення цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи і розподіл (переміщення) належного Споживачу (його постачальнику) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта Споживача (п.1.4);

-Постачальник - суб`єкт господарювання, з яким Споживач в установленому порядку уклав договір постачання природного газу (п.1.4);

-Споживач - фізична або юридична особа, об`єкт якої підключений до газорозподільної системи Оператора ГРМ (п.1.4);

-Реєстр споживачів постачальника - це перелік споживачів, які в установленому Кодексом газотранспортної системи порядку закріплені в інформаційній платформі Оператора газотранспортної системи за певним постачальником у розрахунковому періоді (п.1.4);

-за цим Договором Оператор ГРМ зобов`язується надавати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором (п.2.1);

-обов`язковою умовою надання Споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у Споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ (п.2.2);

-при вирішенні всіх питань, не обумовлених цим Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем; Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію цього Договору та Кодексу газорозподільних систем (п.2.3);

-Споживач має право здійснювати відбір/споживання природного газу з газорозподільної системи за умови включення його до Реєстру споживачів будь-якого постачальника у періоді фактичного відбору/споживання природного газу, що в установленому Кодексом газотранспортної системи порядку підтверджується Оператором газотранспортної системи до початку такого періоду; наявність підтвердженого обсягу природного газу Споживача (його постачальника) доводиться до відома Оператора ГРМ у встановленому законодавством порядку Оператором ГТС, а до відома Споживача - його постачальником; за відсутності у Споживача договору постачання природного газу та/або виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб Споживача на відповідний календарний період Споживач не має права використовувати (споживати) природний газ із газорозподільної системи (п.3.1);

-за умови включення Споживача до Реєстру споживачів будь-якого постачальника у розрахунковому періоді та відсутності простроченої заборгованості за цим Договором, Оператор ГРМ забезпечує розподіл природного газу, що належить Споживачу, до межі балансової належності його об`єкта з дотриманням належного рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу (п.3.2);

-якщо за підсумками місяця фактичний об`єм споживання природного газу Споживача буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, врегулювання небалансу (дефіциту) природного газу буде здійснюватись його постачальником у встановленому законодавством порядку та відповідно до умов договору постачання природного газу (п.3.3);

-розрахунковим періодом за цим Договором є календарний місяць (п.6.3);

-оплата вартості послуги Оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється Споживачем за тарифом, встановленим Регулятором для Оператора ГРМ, що сплачується як плата за потужність (абонентська плата), з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем (п.6.1).

До 01.08.2018 (до часу набрання законної сили Постановою НКРЕКП №1437 від 27.12.2017) у Типовому договорі розподілу природного газу були дещо інші умови п.п.1.4, 3.1, 3.2, а саме:

-у пункті 1.4 відсутнім був абзац щодо визначення «Реєстру споживачів постачальника»;

-пункт 3.1 передбачав: санкціонований відбір природного газу з газорозподільної системи здійснюється Споживачем за умови наявності у нього укладеного із постачальником договору постачання природного газу та підтвердженого обсягу, виділеного для потреб Споживача його постачальником на відповідний календарний період, а також відсутності простроченої заборгованості за цим Договором; наявність підтвердженого обсягу природного газу Споживача (його постачальника) доводиться до відома Оператора ГРМ у встановленому законодавством порядку Оператором ГТС, а до відома Споживача його постачальником; за відсутності у Споживача договору постачання природного газу та/або виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб Споживача на відповідний календарний період Споживач не має права використання (споживати) природний газ із газорозподільної системи;

-пункт 3.2 передбачав: за наявності підтвердженого обсягу природного газу Споживача та відсутності простроченої заборгованості за цим Договором Оператор ГРМ забезпечує розподіл природного газу, що належить Споживачу, до межі балансової належності його об`єкта.

Умови Типового договору у редакції, що діяла до 01.08.2018, поширюються на частину спірного періоду: листопад місяць 2017 року липень місяць 2018 року, а умови Типового договору у новій редакції (у редакції Постанови НКРЕКП №1437 від 27.12.2017) поширюються на іншу частину спірного періоду: серпень-жовтень місяці 2018 року.

Згідно з умовами Договорів розподілу природного газу (Типового договору):

-врегулювання небалансу належить до повноважень Постачальника природного газу, з яким Споживач уклав відповідний договір про постачання природного газу (п.3.3);

-Споживач сплачує Оператору ГРМ лише вартість послуги з розподілу природного газу (п.6.1), а сплату інших платежів (крім оплати вартості послуги з розподілу природного газу) не передбачено;

-наявність (відсутність) підстав для надання Оператором ГРМ (Споживачу) послуг з розподілу газу обумовлена наявністю (відсутністю) заборгованості з оплати вартості послуг з розподілу газу (заборгованості за Договором розподілу природного газу), а не наявністю (відсутністю) у Споживача будь-якої заборгованості (п.3.2 Типового договору).

Згідно з умовами Договорів розподілу природного газу, Позивач (Оператор ГРМ), у листопаді-грудні місяцях 2017 року, січні березні та травні жовтні місяцях 2018 року, розподіляв Відповідачу (до обумовлених об`єктів) природний газ в обсягах, зазначених у двосторонніх Актах надання послуг з розподілу природного газу (передбачених нормою п.6 гл.6 р.VI Кодексу ГРМ та умовами п.6.6 Типового договору).

Відповідачем було укладено (з Постачальниками) Договори на постачання природного газу:

-Договір №1-с/03/4 від 29.03.2017, укладений із ТзОВ «Крафт Фінанс» (який досліджено у господарських справах №914/477/18 та №914/787/17);

-Договір №ГБ Л 2602 від 26.02.2018, укладений з ТзОВ «Укр Газ Ресурс» (який досліджено у господарській справі №914/1172/18).

Позивач (Оператор ГРМ) заявив позов з вимогою про стягнення з Відповідача (Споживач) вартості небалансу природного газу, розподіленого (Позивачем) Квартирно-експлуатаційному відділу м.Львова (упродовж листопада-грудня місяців 2017 року, січня-березня та травня-жовтня місяців 2018 року), з коефіцієнтом 2, оскільки, за ствердженням Позивача, Відповідач здійснював у відповідних місяцях несанкціонований відбір газу.

Проте враховуючи, що Позивачем визначено таку вартість небалансу у сумі 73342027,98грн (про що зазначено у Позовній заяві та Розрахунку), а фактично заявлено вимогу про стягнення коштів лише у сумі 30559178,30грн, без надання, при цьому, обґрунтованого розрахунку спірної суми (усупереч вимогам п.3 ч.3 ст.162 ГПК України), Судом було зобов`язано Позивача надати обґрунтований розрахунок вказаної спірної суми (30559178,30грн).

У поданій Позивачем Заяві від 16.10.2019 зазначено: Товариство «Львівгаз» «просить стягнути лише суму небалансу, що виникла за період: листопад-грудень 2017 року, січень-березень, травень-жовтень 2018 року, без нарахування коефіцієнту компенсації 2 та ПДВ». При цьому, обґрунтованого розрахунку спірної суми 30559178,30грн не надано.

Отже, первинно Позивачем, у Позовній заяві, при обґрунтуванні позовної вимоги про стягнення суми небалансу (30559178,30грн) без коефіцієнту 2 (та ПДВ), вчинено маніпуляцію обставинами: обґрунтовано вимогу фактом нарахування Відповідачу вартості небалансу з коефіцієнтом 2 (у сумі 73342027,98грн), а фактично заявлено вимогу про стягнення суми 30559178,30грн, яка є вартістю небалансу без застосування коефіцієнту 2 (та ПДВ).

Така маніпуляція обставинами (вчинена Позивачем при обґрунтуванні позовної вимоги) недопустима у господарському процесі, так як, згідно з нормами ст.76 ГПК України, у предмет доказування у справі входять лише ті обставини, які підтверджують заявлену позовну вимогу (предмет позову).

Тобто, предмет позову (позовна вимога) визначає предмет доказування у справі (обставини, якими необхідно підтвердити позовну вимогу).

Тому, фактичне обґрунтування Товариством «Львівгаз» позовної вимоги (про стягнення вартості небалансу без коефіцієнту 2) обставинами стосовно нарахування Відповідачу вартості небалансу з коефіцієнтом 2 (та з ПДВ) суперечить нормам Господарського процесуального кодексу України, зокрема: ст.ст. 14 (ч.1), 76.

Враховуючи норми ст.76, а також статей 14 (ч.1), 237 (ч.2) ГПК України, згідно з якими Суд зобов`язаний розглядати справу лише в межах заявлених позовних вимог (і при ухваленні рішення не може виходити за межі цих позовних вимог), Суд розглянув дану справу в межах заявленої позовної вимоги (предмету позову) про стягнення з Відповідача вартості небалансу, нарахованого (Позивачем) за листопад-грудень місяці 2017 року, січень-березень та травень-жовтень місяці 2018 року, без застосування коефіцієнту 2 (та без ПДВ).

При цьому важливо також, що Позивачем зазначено чіткий спірний період (листопад-грудень місяці 2017 року, січень-березень та травень-жовтень місяці 2018 року), за який нараховано спірний небаланс без коефіцієнту (та без ПДВ), проте обґрунтований розрахунок спірної суми (30559178,30грн) за вказаний період відсутній.

У предмет доказування у справі входять обставини, які підтверджують наявність (відсутність) підстав для нарахування Відповідачу (і стягнення) вартості небалансу, без коефіцієнту 2 (без жодного коефіцієнту), у кожному місяці спірного періоду.

Позовна вимога обґрунтована Товариством «Львівгаз» нормою абзацу 5 пункту 4 глави 5 розділу ІV Кодексу ГРМ, згідно з якою: «якщо неврегульований небаланс станеться внаслідок відсутності у Споживача підтвердженого обсягу природного газу на розрахунковий період, або внаслідок відмови в доступі до об`єкта Споживача для здійснення Оператором ГРМ припинення розподілу природного газу, або внаслідок невиконання Споживачем письмової вимоги Оператора ГРМ самостійно припинити (обмежити) споживання природного газу, коефіцієнт компенсації має становити 2».

При цьому, Позивачем зазначено, що Товариство «Львівгаз» неодноразово направляло Відповідачу Повідомлення про самостійне припинення газоспоживання, проте КЕВ м.Львова вимоги Повідомлень не виконав, у доступі до об`єктів для припинення (обмеження) газопостачання працівникам Товариства відмовив.

Вказана норма Кодексу ГРМ, зазначена Позивачем у Позовній заяві, не підлягає застосуванню при вирішенні даного спору, так як:

1)Вказана норма передбачає розрахунок вартості небалансу з коефіцієнтом 2, а позовну вимогу заявлено про стягнення вартості небалансу без жодного коефіцієнту (тобто, - обгрунтування Позивача не відповідає предмету позову);

2)Пункт 4 глави 5 розділу VІ Кодексу ГРМ у вказаній Позивачем редакції діяв до 01.08.2018, так як Постановою НКРЕКП №1437 від 27.12.2017 зазначений пункт викладено у новій редакції: Якщо за результатами споживання природного газу у період відсутності споживача в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника (несанкціонований відбір природного газу) Оператор ГТС, при забезпеченні заходів балансування за підсумками газового місяця за процедурою, визначеною Кодексом ГТС, віднесе такі обсяги (неврегульований небаланс) на Оператора ГРМ, тоді Споживач має компенсувати Оператору ГРМ вартість таких обсягів, що розраховується за формулою: В = Vф Ч Ц Ч К, де В - вартість природного газу, яка компенсується Оператору ГРМ; Vф - об`єм (обсяг) природного газу, фактично спожитий споживачем за період відсутності споживача в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника; Ц - ціна закупівлі природного газу Оператором ГРМ для покриття втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ у відповідний період; К - коефіцієнт компенсації, який визначається на рівні 1,5. При цьому якщо неврегульований небаланс станеться внаслідок відмови в доступі до об`єкта споживача для здійснення Оператором ГРМ припинення розподілу природного газу або внаслідок невиконання споживачем письмової вимоги Оператора ГРМ самостійно припинити (обмежити) споживання природного газу, коефіцієнт компенсації має становити 2.

Відповідно до зазначеної редакції пункту 4, змінились передумови для визначення Оператором ГТС (АТ «Укртрансгаз») вартості небалансу.

3)Умови застосування пункту 4 глава 5 розділ VI Кодексу ГРМ (у редакції Постанови НКЕКП №1437 від 27.12.2017) визначені у першому абзаці, яким передбачено, що у Споживача виникає обов`язок з компенсування Оператору ГРМ вартості обсягу неврегульованого небалансу з коефіцієнтом 1,5 (та з коефіцієнтом 2 при наявності додаткових обставин) лише у випадку, якщо Споживач буде відсутнім у Реєстрі споживачів будь-якого постачальника природного газу і Оператор ГТС (АТ «Укртрансгаз»), при забезпеченні заходів балансування за підсумками газового місяця (за процедурою, визначеною Кодексом ГТС), віднесе неврегульований небаланс на Оператора ГРМ (АТ «Львівгаз»).

Проте, Позивачем взагалі не досліджено (і не надано доказів) щодо наявності (відсутності) Відповідача у Реєстрі споживачів, але найважливіше Позивачем не надано жодних доказів віднесення Оператором ГТС (АТ «Укртрансгаз») певних обсягів небалансу (у серпні-жовтні місяцях 2018 року) на Позивача (Оператора ГРМ).

При відсутності доказів віднесення Оператором ГТС обсягів небалансу на Оператора ГРМ відсутні правові підстави для застосування до Відповідача відповідальності, передбаченої пунктом 4 глави 5 розділу VI Кодексу ГРМ.

Крім цього важливо, що вказаним пунктом 4 не передбачено визначення вартості небалансу без коефіцієнту (передбачено застосування коефіцієнтів 1,5 та 2), а Позивачем заявлено позовну вимогу про стягнення вартості небалансу без коефіцієнту.

4)Згідно з нормами пункту 4 глави 5 розділу VI Кодексу ГРМ у редакції, що діяла до 01.08.2018, у Споживача виникав обов`язок з компенсації вартості небалансу з коефіцієнтом 1,5 (та коефіцієнтом 2 при наявності додаткових обставин) лише у випадку, якщо після запровадження заходів, передбачених Кодексом ГТС, залишиться неврегульований небаланс (фактичний обсяг споживання газу буде перевищувати обсяг, фактично поставлений постачальником за даними Оператора ГТС упродовж зазначеного періоду), який буде віднесений Оператором ГТС (АТ «Укртрансгаз») на небаланс Оператора ГРМ (АТ «Львівгаз»).

Отже, зазначена норма також могла бути застосована лише у випадку, якщо Оператор ГТС (АТ «Укртрансгаз») віднесе неврегульований небаланс на Оператора ГРМ (АТ «Львівгаз»), проте, Позивачем не надано жодного доказу віднесення Акціонерним товариством «Укртрансгаз», упродовж листопада місяця 2017 року липня місяця 2018 року, певного небалансу Відповідача на Акціонерне товариство «Львівгаз».

Також важливо, що вказаним пунктом 4 передбачено нарахування вартості небалансу з коефіцієнтами 1,5 та 2, а Позивачем заявлено вимогу про стягнення суми небалансу без жодного коефіцієнту.

5)Відсутність будь-яких доказів щодо віднесення Оператором ГТС (АТ «Укртрансгаз») певних обсягів небалансу Відповідача на Позивача (Оператора ГРМ) зумовлює відсутність правових підстав для застосовування, при вирішенні спору, пункту 4 глави 5 розділу VI Кодексу ГРМ як у первинній, так і в новій редакції.

Отже, правові підстави для нарахування Відповідачу (і стягнення) спірної суми небалансу відсутні.

При цьому важливо також, що діям Оператора ГТС (АТ «Укртрансгаз») щодо віднесення певних обсягів небалансу на Оператора ГРМ (АТ «Львівгаз») передує певна процедура, яка обумовлена певними обставинами і відповідними діями суб`єктів газового ринку, про що зазначено у п.4 гл.5 р.VI Кодексу ГРМ.

Тобто, лише після дотримання встановленої процедури, визначеної нормою п.4 гл.5 р. VI Кодексу ГРМ, Оператор ГТС вправі віднести вартість певного небалансу на Оператора ГРМ, і вже тільки після цього Оператор ГРМ може нараховувати Споживачу вартість небалансу за відповідною формулою (передбаченою нормою п.4).

Отже, самовільне визначення Позивачем (Оператором ГРМ) вартості небалансу, - без відповідних передумов та дотримання встановленої процедури (передбачених нормою п.4 гл.5 р. VI Кодексу ГРМ), - суперечить вимогам чинного законодавства.

При цьому важливо, що саме у Позивача, згідно з нормами статей 13 (ч.3), 74 (ч.1), 76, 77 ГПК України, наявним був обов`язок з доведення належними і допустимими доказами наявності обставин, які могли б бути підставою для нарахування Відповідачу (і стягнення) вартості спірного небалансу, без коефіцієнту, у кожному місяці спірного періоду (листопад-грудень місяці 2017 року, січень-березень та травень-жовтень місяці 2018 року), проте вказаний процесуальний обов`язок не виконано.

Враховуючи відсутність підстав для застосування норм п.4 гл.5 розділу VІ Кодексу ГРМ (у попередній та новій редакції), інші обставини, зазначені Учасниками справи, не входять у предмет доказування, так як не впливають на правильне вирішення спору, зокрема:

-обставини щодо наявності Договору від 29.03.2017 про постачання природного газу, укладеного КЕВ м.Львова та Товариством «Крафт Фінанс»;

-обставини щодо: наявності Договору про постачання природного газу, укладеного 26.02.2018 Товариством «Укр Газ Ресурс» і КЕВ м.Львова, та фактичного постачання газу за цим Договором у лютому і березні місяцях 2018 року при наявності підтверджених номінацій, про що зазначено у Листі АТ «Укртрансгаз» (Оператора ГТС) №18-5847 від 20.11.2018;

-обставини щодо наявності (відсутності) факту врегулювання небалансу, згідно з вимогами Кодексів ГТС та ГРМ, у кожному місяці спірного періоду;

-зазначені Позивачем обставини щодо наявності у Відповідача заборгованості за небаланс за серпень місяць 2017 року та заборгованості перед Постачальником АТ «Львівгаз Збут», хоча, при цьому, важливо зазначити, що нормами Кодексу ГРМ (п.4 гл.5 р. VI) та умовами Типового договору про розподіл природного газу (Договорів про розподіл природного газу, укладених Позивачем та Відповідачем) встановлено, що при визначенні підстав для надання Оператором ГРМ (Споживачу) послуги з розподілу природного газу враховується лише наявність (відсутність) заборгованості Споживача, яка виникла виключно за Договором про розподіл природного газу (а не іншим Договором, укладеним з іншим суб`єктом), тобто лише заборгованість з оплати послуг з розподілу природного газу (так як Типовим договором не передбачено інших оплат);

-обставини стосовно можливості нарахування вартості небалансу з коефіцієнтом 2 лише при умові: наявності підстав (обставин), передбачених нормами п.4 гл.5 р. VІ Кодексу ГРМ для нарахування вартості небалансу з коефіцієнтом 1,5, та наявності додаткових обставин, тобто, - наявності таких обставин у сукупності;

-обставини щодо наявності (відсутності) належного надіслання (вручення) Позивачем (Відповідачу) письмових Повідомлень про припинення газоспоживання у відповідних місяцях спірного періоду;

-розрахунок спірної суми та формула її нарахування.

Крім цього важливо, що зазначені Позивачем судові рішення у справі №914/1172/18 не мають преюдиційного значення при вирішенні спору у даній справі №914/145/19, так як обставини у справі №914/1172/18 відмінні від обставин даної справи, зокрема:

-у справі №914/1172/18 інший спірний розрахунковий місяць і, відповідно, - інші обставини споживання газу (при вирішенні спору необхідно встановлювати обставини кожного розрахункового місяця окремо);

-у справі №914/1172/18 заявлялась вимога про стягнення вартості небалансу з коефіцієнтом 2, а в даній справі без коефіцієнту;

-у справі №914/1172/18 застосовувались лише норми законодавства, що діяли до часу набрання чинності Постановою НКРЕКП №1437 від 27.12.2017, а в даній справі необхідно враховувати зміни законодавства і застосовувати також норми, які набрали чинності 01.08.2018;

-у справі №914/1172/18 спірний період один місяць (квітень місяць 2018 року) і обставини вказаної справи щодо наявності (відсутності) факту віднесення Оператором ГТС на Оператора ГРМ обсягу небалансу у вказаному розрахунковому періоді не можуть поширюватись на інші розрахункові періоди, у тому числі місяці, які входять у спірний період у даній справі №914/145/19;

-у Постанові Верховного Суду від 27.06.2019 у справі №914/1172/18 відсутні висновки щодо можливості стягнення зі Споживача вартості небалансу (без коефіцієнту) при відсутності доказів віднесення Оператором ГТС на Оператора ГРМ обсягів небалансу (у кожному розрахунковому місяці).

Враховуючи факт відсутності доказів віднесення Оператором ГТС на Позивача (Оператора ГРМ) обсягу небалансу та інші встановлені Судом фактичні обставини у даній справі, а також зазначені норми законодавчих актів (у редакціях, що були чинними у спірному періоді), правові підстави для задоволення позову відсутні.

Згідно з нормою п.2 ч.1 ст.129 ГПК України, наявні підстави для покладення на Позивача судових витрат у справі.

Виходячи з наведеного та керуючись нормами статей 2, 12-14, 73-80, 86, 91, 129, 232, 233, 236-238 Господарського процесуального кодексу України, - Суд

ВИРІШИВ:

1. Відмовити у задоволенні позову повністю.

Дане Рішення набирає законної сили відповідно до норм статей 240, 241, 254, 256, 257 ГПК України, а саме:

- у випадку відсутності апеляційного оскарження у 20-денний строк після закінчення вказаного строку, встановленого на подання апеляційної скарги (до Західного апеляційного господарського суду), який обчислюється з дня складення повного Рішення;

- у випадку апеляційного оскарження (у 20-денний строк) і відсутності факту скасування після ухвалення Західним апеляційним господарським судом відповідного судового рішення.

Повне Рішення складено 02.11.2020.

Суддя Стороженко О.Ф.