ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
"01" жовтня 2020 р. Cправа №910/529/20
Західний апеляційний господарський суд в складі колегії суддів:
Гриців В.М. (головуючий), Дубник О.П., Зварич О.В.
секретар судового засідання Гураль К.О.
за участі представника АТ "Укрексімбанк" Городна О.М.
у відкритому судовому засіданні розглянув апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Сінема Центр" на рішення Господарського суду Тернопільської області від 18 травня 2020 року (суддя Боровець Я.Я., повний текст складено 01 червня 2020 року) у справі №910/529/20 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Сінема Центр до відповідачів: Товариства з обмеженою відповідальністю "Теркурій -2" та Акціонерного товариства "Державний експертно-імпортний банк України" про визнання переважного права користування об`єктом нерухомого майна та зобов`язання вчинити дії ВСТАНОВИВ:
У січні 2020 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Сінема-Центр» звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Теркурій-2» та Акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України». Позивач просив суд:
- зобов`язати Акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" погодити передачу в оренду на новий строк Товариству з обмеженою відповідальністю "Сінема-Центр" предмета іпотеки - 7/200 (семи двохсотих) частини будівлі торгово-розважального комплексу, обладнаного під розміщення багатозального кінотеатру із баром, концешн-баром, фреш-баром, караоке-баром, розташованого за адресою: Україна, Тернопільська область, м. Тернопіль, вул. Текстильна, 28ч, на умовах, що пропонуються Товариством з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2" (Орендодавцем) іншим особам, в порядку реалізації Товариством з обмеженою відповідальністю "Сінема-Центр" переважного права на укладення договору оренди вказаного об`єкту;
- зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2" виконати свої обов`язки, що випливають із переважного права Товариства з обмеженою відповідальністю "Сінема-Центр" на укладення на новий строк договору оренди 7/200 (семи двохсотих) частини будівлі торгово-розважального комплексу, обладнаного під розміщення багатозального кінотеатру із баром, концешн-баром, фреш-баром, караоке-баром, розташованого за адресою: Україна, Тернопільська область, м. Тернопіль, вул. Текстильна, 28ч, шляхом надання проекту договору оренди на умовах, що пропонуються (запропоновані) Товариством з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2" іншим особам чи вже попередньо узгоджені з ними.
Разом із заявою позивач подав заяву про забезпечення позову.
Господарський суд міста Києва ухвалою від 16 січня 2020 року позовну заяву ТОВ «Сінема-Центр» направив за підсудністю до Господарського суду Тернопільської області відповідно до ст. 27, 30 Господарського процесуального кодексу України.
Господарський суд Тернопільської області:
- ухвалою від 07 лютого 2020 року відкрив провадження у справі №910/529/20 за правилами загального позовного провадження;
Рішенням від 18 травня 2020 року у справі №910/529/20 Господарський суд Тернопільської області в задоволенні позову відмовив повністю. Скасував заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 06 лютого 2020 року у справі №910/529/20. Судові витрати у складі судового збору у розмірі 6306,00 грн. поклав на позивача.
Товариство з обмеженою відповідальністю «Сінема-Центр» (позивач) подало апеляційну скаргу, просить скасувати рішення Господарського суду Тернопільської області від 18 травня 2020 року у справі №910/529/20 та ухвалити нове рішення про задоволення позовних вимог про визнання переважного права та зобов`язання вчинити дії.
Товариство з обмеженою відповідальністю «Теркурій-2» та Акціонерне товариство «Державний експортно-імпортний банк України» подали відзиви на апеляційну скаргу. Відповідачі просять рішення Господарського суду Тернопільської області від 18 травня 2020 року у справі №910/529/20 залишити без змін, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Сінема-Центр» без задоволення.
Західний апеляційний господарський суд ухвалою від 21 липня 2020 року відкрив апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ «Сінема-Центр» на рішення Господарського суду Тернопільської області від 18 травня 2020 року у справі №910/529/20.
Розгляд справи №910/529/20 призначено на 01 жовтня 2020 року.
Про дату, час і місце розгляду справи сторонам повідомлено належним чином, що підтверджено повідомленнями про вручення поштового відправлення.
17 вересня 2020 року до суду від позивача Товариства з обмеженою відповідальністю «Сінема-Центр» поступила заява про відмову від позову у справі №910/529/20. Заява підписана директором ТОВ «Сінема-Центр» Лісовською Л.В., скріплена печаткою товариства. До заяви додано: копію рішення №14-2020 єдиного учасника ТОВ «Сінема-Центр» №14-2020 від 15 вересня 2020 року; копію статуту ТОВ «Сінема-Центр», копію витягу з ЄДРЮОФОПГФ щодо ТОВ «Сінема-Центр» від 27 серпня 2020 року та докази надіслання даної заяви відповідачам.
28 вересня 2020 року до суду від представника позивача адвоката Усачук О.І. поступило клопотання від 25 вересня 2020 року про проведення засідання за відсутності представника позивача. Представник позивача зазначає, що ТОВ «Сінема-Центр» звернулось до Західного апеляційного господарського суду із заявою про відмову від позову у зв`язку з досягненням між сторонами згоди щодо врегулювання спірних правовідносин. Вказує на те, що ухвалою Господарського суду м. Києва від 15 вересня 2020 року затверджено мирову угоду між ТОВ «Теркурій-2» та ТОВ «Сінема-Центр» у справі №910/7720/20. Сторона ТОВ «Сінема-Центр» цією заявою повідомляє суд, що не заперечує проти розгляду заяви про відмову від позову за відсутності ТОВ «Сінема-Центр». Заяву про відмову від позову підтримує у повному обсязі та просить її задовольнити. Звертає увагу суду на те, що у разі необхідності надання додаткових пояснень безпосередньо у судовому засіданні, ТОВ «Сінема-Центр» просить суд провести таке судове засідання (у разі його необхідності на розсуд суду) у режимі відеоконференції, у зв`язку з неможливістю забезпечити явку представника ТОВ «Сінема-Центр» у судове засідання безпосередньо у приміщенні Західного апеляційного господарського суду.
Західний апеляційний господарський суд розглядаючи заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Сінема-Центр» про відмову від позову у справі №910/529/20 виходить із наступних підстав і обставин:
Відповідно до пункту 5 частини 3 статті 2 ГПК України серед основних засад (принципів) господарського судочинства є диспозитивність.
Статтею 14 ГПК України визначено зміст принципу диспозитивності, який полягає в тому, що суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Збирання доказів у господарських справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Учасник справи розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд. Таке право мають також особи, в інтересах яких заявлено вимоги, за винятком тих осіб, які не мають процесуальної дієздатності.
Право позивача відмовитися від позову (всіх або частини позовних вимог) на будь-якій стадії судового процесу передбачено частиною 2 статті 46 ГПК України.
За приписами статті 191 ГПК України позивач може відмовитися від позову, зазначивши про це в заяві по суті справи або в окремій письмовій заяві. До ухвалення судового рішення у зв`язку з відмовою позивача від позову суд роз`яснює сторонам наслідки відповідних процесуальних дій, перевіряє, чи не обмежений представник відповідної сторони у повноваженнях на їх вчинення. У разі відмови позивача від позову суд постановляє ухвалу про закриття провадження у справі.
Відповідно до пункту 4 частини першої статті 231 ГПК України господарський суд закриває провадження у справі, якщо, зокрема, позивач відмовився від позову і відмову прийнято судом.
У разі закриття провадження у справі повторне звернення до суду із спору між тими самим сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав не допускається. Наявність ухвали про закриття провадження у зв`язку з прийняттям відмови позивача від позову не позбавляє відповідача в цій справі права на звернення до суду за вирішенням цього спору (ч.3 ст.231 ГПК України).
Згідно з статтею 274 ГПК України у суді апеляційної інстанції позивач має право відмовитися від позову, а сторони - укласти мирову угоду відповідно до загальних правил про ці процесуальні дії незалежно від того, хто подав апеляційну скаргу. Якщо заява про відмову від позову чи мирова угода сторін відповідають вимогам статей 191, 192 цього Кодексу, суд постановляє ухвалу про прийняття відмови позивача від позову або про затвердження мирової угоди сторін, якою одночасно визнає нечинним судове рішення першої інстанції, яким закінчено розгляд справи, та закриває провадження у справі.
Право позивача на відмову від позову на будь-якій стадії провадження у справі, у тому числі у судах апеляційної та касаційної інстанцій, гарантується незалежно від того, хто подав апеляційну (касаційну) скаргу.
Отже, позивач наділений правом відмовитися від позову, зокрема, в суді апеляційної інстанції, така заява повинна відповідати вимогами статті 191 ГПК України, зокрема повинна бути підписана повноважним представником і не суперечити інтересам особи, яку представляє цей представник.
Суд апеляційної інстанції констатує, що заява позивача Товариства з обмеженою відповідальністю «Сінема-Центр» про відмову від позову у цій справі підписана директором Лісовською Л.В. та скріплена печаткою підприємства. У заяві про відмову від позову позивач стверджує, що наслідки відмови від позову позивачу відомі, позивач усвідомлює і розуміє в повному обсязі наслідки відмови від позову та відповідного закінчення провадження у справі №910/529/20, відмова від позову у справі №910/529/20 не суперечить закону, не порушує прав чи охоронюваних законом інтересів будь-яких третіх осіб, в тому числі й держави, та відповідає волевиявленню і інтересам ТОВ «Сінема-Центр» (позивача).
Повноваження керівника ТОВ «Сінема-Центр» Лісовської Л.В. вчиняти дії від імені юридичної особи підтверджено відомостями з ЄДРЮОФОПГФ щодо ТОВ «Сінема-Центр» станом на 28 серпня 2020 року і станом на 30 вересня 2020 року.
Згідно з п.п. 4.22 4.27 статуту ТОВ «Сінема-Центр» виконавчим органом товариства є директор, який серед іншого, здійснює поточне керівництво діяльністю товариства; вирішує усі питання, за винятком тих, які належать до виключної компетенції загальних зборів; директор має право без довіреності представляти інтереси товариства, підписувати листи, запити, претензії, позови та інші необхідні документи.
Копію заяви про відмову від позову позивач надіслав відповідачам 15 вересня 2020 року, однак станом на 01 жовтня 2020 року до суду не надійшло заперечень проти заяви позивача про відмову від позову
Виходячи з принципу диспозитивності господарських відносин та з огляду на те, що зазначені дії позивача не суперечать законодавству і не порушують чиїх-небудь прав та охоронюваних законом інтересів, суд апеляційної інстанції приймає відмову Товариства з обмеженою відповідальністю «Сінема-Центр» від позову, що має наслідком визнання нечинним рішення господарського суду Тернопільської області від 18 травня 2020 у справі №910/529/20, ухваленого за результатами розгляду позову, та закриття провадження у справі №910/529/20.
Щодо рішення Господарського суду Тернопільської області від 18 травня 2020 у справі №910/529/20 в частині скасування заходів забезпечення позову, вжитих ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 06 лютого 2020 року у цій справі, то прийняття судом відмови від позову не впливає на рішення суду в частині скасування заходів забезпечення позову.
Щодо розподілу судових витрат.
За приписами частини 2 статті 130 ГПК України у разі укладення мирової угоди, відмови від позову, визнання позову відповідачем на стадії перегляду рішення в апеляційному чи касаційному порядку, суд у відповідній ухвалі у порядку, встановленому законом, вирішує питання про повернення скаржнику (заявнику) з державного бюджету 50 відсотків судового збору, сплаченого ним під час подання відповідної апеляційної чи касаційної скарги.
Такі ж положення містить і частина 4 статті 7 Закону України «Про судовий збір».
Керуючись ст. 191, 231, 234, 235, 274, 281 Господарського процесуального кодексу України, Західний апеляційний господарський суд -
1. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Сінема-Центр» про відмову від позову у справі № 910/529/20 задовольнити.
2. Прийняти відмову Товариства з обмеженою відповідальністю «Сінема-Центр» від позову до відповідачів: Товариства з обмеженою відповідальністю "Теркурій -2" та Акціонерного товариства "Державний експертно-імпортний банк України":
- зобов`язати Акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" погодити передачу в оренду на новий строк Товариству з обмеженою відповідальністю "Сінема-Центр" предмета іпотеки - 7/200 (семи двохсотих) частини будівлі торгово-розважального комплексу, обладнаного під розміщення багатозального кінотеатру із баром, концешн-баром, фреш-баром, караоке-баром, розташованого за адресою: Україна, Тернопільська область, м. Тернопіль, вул. Текстильна, 28ч, на умовах, що пропонуються Товариством з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2" (Орендодавцем) іншим особам, в порядку реалізації Товариством з обмеженою відповідальністю "Сінема-Центр" переважного права на укладення договору оренди вказаного об`єкту;
- зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2" виконати свої обов`язки, що випливають із переважного права Товариства з обмеженою відповідальністю "Сінема-Центр" на укладення на новий строк договору оренди 7/200 (семи двохсотих) частини будівлі торгово-розважального комплексу, обладнаного під розміщення багатозального кінотеатру із баром, концешн-баром, фреш-баром, караоке-баром, розташованого за адресою: Україна, Тернопільська область, м. Тернопіль, вул. Текстильна, 28ч, шляхом надання проекту договору оренди на умовах, що пропонуються (запропоновані) Товариством з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2" іншим особам чи вже попередньо узгоджені з ними.
2. Визнати нечинним рішення Господарського суду Тернопільської області від 18 травня 2020 у справі № 910/529/20 про відмову у задоволенні позову:
- щодо зобов`язання Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" погодити передачу в оренду на новий строк Товариству з обмеженою відповідальністю "Сінема-Центр" предмета іпотеки - 7/200 (семи двохсотих) частини будівлі торгово-розважального комплексу, обладнаного під розміщення багатозального кінотеатру із баром, концешн-баром, фреш-баром, караоке-баром, розташованого за адресою: Україна, Тернопільська область, м. Тернопіль, вул. Текстильна, 28ч, на умовах, що пропонуються Товариством з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2" (Орендодавцем) іншим особам, в порядку реалізації Товариством з обмеженою відповідальністю "Сінема-Центр" переважного права на укладення договору оренди вказаного об`єкту;
- щодо зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2" виконати свої обов`язки, що випливають із переважного права Товариства з обмеженою відповідальністю "Сінема-Центр" на укладення на новий строк договору оренди 7/200 (семи двохсотих) частини будівлі торгово-розважального комплексу, обладнаного під розміщення багатозального кінотеатру із баром, концешн-баром, фреш-баром, караоке-баром, розташованого за адресою: Україна, Тернопільська область, м. Тернопіль, вул. Текстильна, 28ч, шляхом надання проекту договору оренди на умовах, що пропонуються (запропоновані) Товариством з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2" іншим особам чи вже попередньо узгоджені з ними.
3. Закрити провадження у справі 910/529/20.
Ухвала набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст.286-291 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя В.М.Гриців

Суддя О.П.Дубник

Суддя О.В.Зварич