ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"26" жовтня 2020 р. Справа № 909/722/16

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого (судді-доповідача) Якімець Г.Г.,

Суддів: Бойко С.М., Матущак О.І.,

за участю секретаря судового засідання Кришталь М.Б.,

та представників:

від позивача - ОСОБА_1, ОСОБА_4

від відповідача-1 (скаржника) - Гавриляк Б.Б.

від відповідача-2 - не з`явився

від третьої особи - не з`явився

розглядаючи апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вулкаскот-Україна», вих.№29/10 від 29 жовтня 2019 року

на рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 30 вересня 2019 року (підписане 10.10.2019 року), суддя Фанда О.М.

у справі №909/722/16

за позовом ОСОБА_1 , м. Івано-Франківськ

до відповідача-1 Товариства з обмеженою відповідальністю «Вулкаскот-Україна», м. Івано-Франківськ

до відповідача-2 Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради, м. Івано-Франківськ

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача-1 Компанія Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ (Vulcascot Immobilien GmbH), 1190, Республіка Австрія, м. Відень, Мутгассе, 25

про:

1) визнання недійсними рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна", прийняті 17 жовтня 2014 року та оформлені протоколом №03/14 загальних зборів учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна" від 17.10.2014 pоку, про:

- виключення зі складу учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна" ОСОБА_1 ;

- перерозподіл часток учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна" у статутному капіталі Товариства;

- затвердження Статуту ТзОВ "Вулкаскот- Україна" (в новій редакції) та його державна реєстрація, у зв`язку із змінами учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна";

2) визнання недійсною нову редакцію Статуту ТзОВ "Вулкаскот-Україна", затверджену рішенням загальних зборів учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна", що оформлене протоколом №03/14 загальних зборів учасників ТзОВ "Вулкаскот- Україна" від 17.10.2014 року;

3) скасування державної реєстрації нової редакції Статуту ТзОВ "Вулкаскот-Україна", здійснену на підставі рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна", оформленого протоколом №03/14 загальних зборів учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна" від 17.10.2014 pоку, у тому числі щодо виключення із складу учасників ОСОБА_1 та перерозподілу часток товариства;

4) відновлення юридичного становища ОСОБА_1 , як учасника ТзОВ "Вулкаскот-Україна", станом на момент державної реєстрації нової редакції статуту товариства, затвердженої рішенням загальних зборів учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна", що оформлене протоколом №03/14 загальних зборів учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна" від 17.10.2014 pоку, та визнання за ОСОБА_1 0,41% частки у статутному капіталі ТзОВ "Вулкаскот-Україна";

5) зобов`язання відділу з питань державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців управління реєстраційних процедур Івано-Франківської міської ради скасувати державну реєстрацію змін до Статуту та установчих документів ТзОВ "Вулкаскот-Україна", здійснену на підставі рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна", оформленого протоколом №03/14 загальних зборів учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна" від 17.10.2014 року

В С Т А Н О В И В :

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 28 вересня 2020 року розгляд справи відкладено на 26 жовтня 2020 року.

В судове засідання з`явились позивач, його представник та представник відповідача-1.

Представник відповідача-1 в судовому засіданні підтримав подану раніше заяву про залучення правонаступника третьої особи (арк. справи 112 том VII). Апелянт просить залучити правонаступника третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-1 (Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ (Vulcascot Immobilien GmbH)) - Гойтнер БетайлігунгсгмбХ ( Geutner BeteiligungsgmbH ). Вказана заява мотивована тим, що 31 липня та 28 серпня 2019 року державним реєстратором зареєстровано зміну складу учасників ТзОВ «Вулкаскот-Україна», зокрема, до складу учасників останнього замість Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ в два етапи ввійшов Гойтнер БетайлігунгсгмбХ ( Geutner BeteiligungsgmbH ) - юридична особа за законодавством Республіки Австрія, яка володіє часткою у статутному капіталі ТзОВ «Вулкаскот-Україна» у розмірі 100%, в тому числі і часткою у розмірі 0,41%, яка є предметом спору у цій справі.

Позивач та його представник в судовому засіданні проти залучення до справи правонаступника третьої особи не заперечували.

Розглянувши заяву скаржника про залучення правонаступника третьої особи, колегія суддів вирішила таку задоволити, з огляду на наступне:

Відповідно до ст.52 ГПК України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення юридичної особи шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов`язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідного учасника справи на будь-якій стадії судового процесу.

Отже, підставою для процесуального правонаступництва на будь-якій стадії судового процесу, є правонаступництво у матеріальних правовідносинах, внаслідок якого відбувається вибуття сторони із спірних або встановлених судом правовідносин і переходу до іншої особи прав і обов`язків сторони, яка вибула з таких правовідносин.

На вимогу ухвали суду від 20 липня 2020 року апелянт подав суду: витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 20 липня 2020 року щодо юридичної особи - ТзОВ «Вулкаскот-Україна» (код ЄДРПОУ - 30106841), копію витягу з торгового реєстру Республіки Австрія стосовно юридичної особи Гойтнер БетайлігунгсгмбХ. Також додатково скаржник подав інформацію з австрійського інтернет-порталу пошуку компаній (www.firmenabc.at) стосовно юридичної особи Гойтнер БетайлігунгсгмбХ (Geutner BeteiligungsgmbH, 1190, Wien, Muthgasse 25).

21 вересня 2020 року від позивача до суду надійшов відзив на заяву відповідача-1 про залучення правонаступника третьої особи, в якому позивач не заперечив проти залучення правонаступника третьої особи - Гойтнер БетайлігунгсгмбХ ( Geutner BeteiligungsgmbH ). До вказаного відзиву позивач також долучив копії актів приймання-передачі часток (в тому числі і 0,41%) у статутному капіталі ТзОВ «Вулкаскот-Україна» від 25 липня та 21 серпня 2019 року.

Враховуючи все наведене вище, колегія суддів дійшла висновку про наявність підстав для залучення юридичної особи Гойтнер БетайлігунгсгмбХ (Geutner BeteiligungsgmbH, 1190, Wien, Muthgasse 25) правонаступником третьої особи - Компанії Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ (Vulcascot Immobilien GmbH, 1190, Республіка Австрія, м. Відень, Мутгассе, 25) у справі №909/722/16.

Згідно з ст.52 ГПК України усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов`язкові для нього так само, як вони були обов`язкові для особи, яку правонаступник замінив. Про заміну або про відмову в заміні учасника справи його правонаступником суд постановляє ухвалу.

Відповідно до ст.365 ГПК України іноземні особи мають такі самі процесуальні права та обов`язки, що і громадяни України та юридичні особи, створені за законодавством України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України.

Статтею 367 ГПК України визначено, що у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі - іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України. Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції України, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.

Вказаною нормою встановлено право, а не обов`язок суду звертатися у разі необхідності, з урахуванням конкретних обставин справи та вимог закону, до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави з судовим дорученням.

Разом з тим, порядок передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном регулюється Конвенцією, до якої Україна приєдналася 19.10.2000 відповідно до Закону України «Про приєднання України до Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах» від 19.10.2000.

Одночасно судом встановлено, що 22 листопада 2019 року Австрія підписала Конвенцію про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15 листопада 1965 року. Вказана конвенція ратифікована - 14 липня 2020 року та набрала чинності для Австрії - 12 вересня 2020 року, про що є дані на офіційному сайті Постійного бюро Гаазької конференції з міжнародного приватного права www.hcch.net.

Відповідно до ч.1 ст.1 Конвенції остання застосовується у цивільних та комерційних справах щодо всіх випадків, коли існує потреба в передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном.

Згідно з ч.1 ст.2 Конвенції кожна Договірна Держава призначає Центральний Орган, обов`язком якого є отримання прохань про вручення документів, що виходять від інших Договірних Держав, і здійснення процесуальних дій відповідно до положень статей 3- 6.

Статтею 5 Конвенції передбачено, що Центральний Орган запитуваної Держави власноручно вручає документ або забезпечує його вручення відповідним органом: a) у спосіб, визначений його внутрішнім правом для вручення документів, складених в цій державі, особам, що перебувають на її території, або b) в особливий спосіб, обумовлений запитуючим органом, якщо такий спосіб не є несумісним з законами запитуваної Держави. З урахуванням положень пункту (b) частини першої цієї статті документ може завжди бути вручений шляхом безпосередньої доставки одержувачу, який приймає його добровільно.

Відповідно до ст.10 Конвенції якщо запитувана Держава не заперечує, то ця Конвенція не обмежує: a) можливості надсилати судові документи безпосередньо поштою особам, які перебувають за кордоном, b) можливості для судових працівників, службовців або інших компетентних осіб запитуючої Держави здійснювати вручення судових документів безпосередньо через судових працівників, службовців або інших компетентних осіб запитуваної Держави, c) можливості для будь-якої заінтересованої в судовому процесі особи здійснювати вручення судових документів безпосередньо через судових працівників, службовців або інших компетентних осіб запитуваної Держави.

З інформації, розміщеної на офіційному сайті Постійного бюро Гаазької конференції з міжнародного приватного права www.hcch.net, вбачається, що 14 липня 2020 року Австрія заперечила проти способів передачі документів особам, які перебувають на її території, безпосередньо поштою, відповідно до положень статті 10 Конвенції (розділ «Res/D/N/DC», «Застереження, декларації, повідомлення або депозитарні повідомлення»). Також у декларації від 14 липня 2020 року зазначено, що офіційне вручення буде здійснюватися центральним органом лише у тому випадку, якщо документ, який потрібно вручити, написаний або перекладений німецькою мовою.

У зв`язку з наведеним вище, колегія суддів дійшла висновку про повідомлення правонаступника третьої особи (Компанії Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ), а саме: Гойтнер БетайлігунгсгмбХ (Geutner BeteiligungsgmbH, 1190, Wien, Muthgasse 25) про розгляд справи у відповідності з вимогами положень ст.ст.3-7 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15 листопада 1965 року, у зв`язку з чим, зобов`язати відповідача-1 подати суду засвідчений переклад німецькою мовою цієї ухвали, апеляційної скарги та доручення про вручення.

Поряд з тим, з огляду на положення п.4 ч.1 ст.228 ГПК України, колегія суддів дійшла висновку про зупинення провадження у справі до надходження відповіді від іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави на судове доручення про вручення ухвали суду.

Керуючись ст.ст.52, 234, 228, 229, 365, 367 Господарського процесуального кодексу України, Західний апеляційний господарський суд,

УХВАЛИВ:

1.Залучити до участі у справі правонаступника третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-1 (Компанії Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ (Vulcascot Immobilien GmbH) - Гойтнер БетайлігунгсгмбХ (Geutner BeteiligungsgmbH, 1190, Wien, Muthgasse, 25).

2.Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Вулкаскот-Україна» надати суду у строк до 06 листопада 2020 року нотаріально засвідчені переклади німецькою мовою у трьох примірниках наступних документів:

- ухвали Західного апеляційного господарського суду від 26 жовтня 2020 року;

- апеляційної скарги на рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 30 вересня 2019 року у справі №909/722/16;

- доручення про вручення вказаних документів.

3.Після надходження від ТзОВ «Вулкаскот-Україна» документів, зазначених у пункті 2, направити їх до Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Львів) для подальшого скерування у компетентні органи Республіки Австрія доручення суду про вручення документів компанії Гойтнер БетайлігунгсгмбХ ( Geutner BeteiligungsgmbH ).

4.Роз`яснити ТзОВ «Вулкаскот-Україна», що у випадку невиконання вимог суду, викладених у пункті 2, судом буде розглядатись можливість щодо застосування відповідних процесуальних заходів, передбачених ГПК України.

5.Провадження у справі зупинити.

6.Копії ухвали суду надіслати учасникам справи.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржена у відповідності до вимог ст.ст.286-291 ГПК України.

Головуючий (суддя-доповідач) Якімець Г.Г.

Суддя Бойко С.М.

Суддя Матущак О.І.