ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 жовтня 2020 року м. Херсон Справа № 923/512/20

Господарський суд Херсонської області у складі судді Немченко Л.М., за участю секретаря судового засідання Степанової Н.Д., розглянувши справу

за позовом: Фермерського господарства "Селена" (75023, Херсонська область, Білозерський район, с. Музиківка, )

до: Акціонерного товариства "Херсонобленерго" (73000, м. Херсон, вул. Пестеля, 5, )

про скасування рішення комісії Херсонського МВКО

та за зустрічним

позовом: Акціонерного товариства "Херсонобленерго" (73000, м. Херсон, вул. Пестеля, 5, )

до: Фермерського господарства "Селена" (75023, Херсонська область, Білозерський район, с.Музиківка, )

про стягнення 83 602 грн. 93 коп.

за участю представників сторін:

від позивача за первісним позовом - Лапко Е.М., адвокат, ордер № 1003489 від 29.05.2020;

від відповідача за первісним позовом - Дереза Т.І., представник, довіреність № 07/021-20 від 21.01.2020.

Фермерське господарство "Селена" (надалі - позивач) звернулось до Господарського суду Херсонської області із позовною заявою до Акціонерного товариства "Херсонобленерго" (надалі - відповідач), якою просить суд скасувати рішення комісії Херсонського МВКО оформлене протоколом № 51 від 19.05.2020 по розгляду Акта про порушення № 134179 від 14.04.2020.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 19.06.2020 постановлено відкрити провадження у справі, розгляд справи здійснювати за правилами загального позовного провадження, призначити підготовче засідання на 28.07.2020.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 10.07.2020 прийнято зустрічну позовну заяву та призначено до розгляду спільно із первісним позовом за правилами загального позовного провадження у підготовчому засіданні на 28.07.2020.

Ухвалою від 13.08.2020 підготовче провадження було закрито, справа призначена для розгляду по суті на 12.10.2020. В судовому засіданні 12.10.2020 оголошувалась перерва до 21.10.20. В судовому засіданні 21.10.2020 оголошена вступна та резолютивна частина рішення.

Виклад позиції позивача за основним позовом:

Фермерське господарство "Селена"

Позивач доводить, що 14.04.2020, за адресою м. Херсон, с. Музиківка, ФГ «Селена», представниками АТ «Херсонобленерго» був складений акт про порушення № 134179, за порушення обліку електричної енергії п.7,6, п 5.5.3 пп 20 п.п.25, п.п.5. самовільне підключення до електричної мережі поза розрахунковим засобом вимірювальної техніки.

19.05.2020 відбулось засідання комісії Херсонського МВКО по розгляду акту про порушення «Правил роздрібного ринку електроенергії» № 134179 від 14.04.2020. Рішенням комісії Херсонського МВКО оформленим витягом № 51, визначено розрахунок згідно п. 8.4.12 Постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312, обсягу та вартості не облікованої електричної енергії за об`єктом КТП 874 ФГ «Селена» за 6 місяців, що передували факту порушення, у відповідності до Витягу № 51 від 19.05.2020 та додаткового рахунку по Акту № 134179 сума нарахувань склала 83602, 93 грн.

Позивач звернув увагу, що виходячи з вищевикладених обставин, у відповідності до розрахунку під час складання Акту про порушення не вказано прибори, які були підключенні під час вимірювання навантаження та не вказано на схемі яким чином відбувалось підключення. Лише зазначено, що підключення було до 3-х фаз чотирьох жильного проводу з максимальним навантаженням.

Позивач вважає вказаний розрахунок недійсним та складений з порушенням чинного законодавства, оскільки на момент вимірювання навантаження під час перевірки, потрібно було здійснити заміри навантаження по трьом жилам окремо, та встановити порядок підключення жил кабелю до ПЛ 04КВ, оскільки ПЛ 04КВ має чотири жили, та одна жила кабелю була підключена к нулю та навантаження не мала, у відповідності до інформації наданої в Акті про порушення відсутня чітка інформація стосовно підключення.

Також позивач вважає, що розрахунок за Актом здійснений не вірно, тому що не було надано достовірної інформації, яким чином були підключені жили кабелю к ПЛ04КВ, розрахунок здійснювався у відповідності провідної властивості жил кабелю, а в дійсності струм проходив по двох жилах кабелю.

У зв`язку з чим, позивач звернувся до суду з позовом про скасування рішення комісії Херсонського МВКО, оформлене протоколом № 51 від 19.05.2020 по розгляду Акта про порушення № 134179 від 14.04.2020.

ФГ «Селена» - позивач по справі вважає що рішення комісії Херсонського МВКО, оформлене протоколом № 51 від 19.05.2020 по розгляду Акта про порушення № 134179 від 14.04.2020 про порушення Правил роздрібного ринку електроенергії, має бути скасовано судом з наступних підстав:

У відповідності до Інструкції по складанню і обліку актів порушень та обчислення обсягу недоврахованої електроенергії, розділу 2 - порядок складання акту про порушення п. 2.2. Акт складається в присутності представника Споживача тільки на бланках за встановленою формою, з врахуванням рекомендацій, які зазначені у підстрочному тексті під кожним рядком і є документом суворої звітності, у разі виявлення самовільного підключення і позаоблікового споживання електроенергії, до акта про порушення додається схема такого підключення, складена особою, що оформила акт. Рекомендований перелік формулювань порушень ПКЕЕ наведений в додатку 2 до цієї Інструкції. Акти зберігаються 3 роки. При виявленні у Споживача порушень, наведених у додатку 2, особи, які складають акт, повинні визначити потужність електрообладнання для подальшого визначення кількості недооблікованої електроенергії. Якщо потужність окремих струмоприймачів визначити неможливо, то вона визначається розрахунковим шляхом, згідно з формулами 6 - 9 п. 7 Методики. При цьому сила струму може визначатися або шляхом заміру струмовимірювальними кліщами при робочому навантаженні, або по допустимих тривалих cтрумах провідників, визначених за перерізами відповідно до п. 1.3 ПУЕ.

Позивач доводить, що представниками АТ «Херсонобленерго» при складанні акту про порушення № 134179 від 14.04.2020, виявлено порушення - самовільне підключення, яке було не прихованим, всупереч запису в акті, на місці встановлено підключення до кабелю ПЛ04КВ, який складається з чотирьох жил, три з яких фази, а четверта є нуль тобто без навантаження, як доказ вилучено кабель, який був підключеним до кабелю ПЛ04КВ. Кабель який вилучено трьох жильний, у відповідності 2 жили під струмом одна жила нуль без навантаження. Виходячи з наведених даних підключення могло відбуватись лише до двох фаз з навантаженням.

У відповідності до розрахунку недоврахованої електричної енергії оформленого витягом № 51 від 19.05.2020 навантаження розраховувалось по трьом жилам, а в дійсності підключення було до двох фаз кабелю.

На думку позивача, для підтвердження відповідного розрахунку, у відповідності до Рішення комісії Херсонського МВКО, оформленого протоколом № 51 від 19.05.2020 по розгляду Акта про порушення № 134179 від 14.04.2020, в Акті про порушення під час складання представниками АТ «Херсонобленерго», потрібно було надати обґрунтовану схему підключення кабелю до кабелю, а саме через те, що кабелі, до якого підключались, та яким підключались, мають особливості та розходження за своїм складом, для встановлення навантаження. Для розрахунку потрібно було зазначити та встановити навантаження на кожній жилі кабелю (та обов`язково оформити схему), підтвердити навантаження, вказавши перелік струмоприймачів приєднаних до електричної мережі. Однак під час складання акту представниками АТ «Херсонобленерго», у відповідності до інструкції, вищезазначені дії, які є складовими в визначені нарахування недоврахованої енергії споживачу - були не зазначені, що унеможливило об`єктивність обчислення оперативно-господарської санкції та взагалі дає підстави вважати, що нарахування здійснено у відповідності до наданого акту № 134179 від 14.04.2020 про порушення є необґрунтованим, з порушенням чинного законодавства.

У відповідності до вищезазначених обставин ФГ «Селена» звернулось 25.05.2020 з відповідною заявою до НКРЕКП в Херсонській області, з метою надання всебічної оцінки складання Акту про порушення, та у відповідності до чинності нарахованої суми без облікової електричної енергії.

Виклад позиції відповідача за основним позовом: Акціонерне товариство "Херсонобленерго"

АТ «Херсонобленерго» вважає позовну заяву ФГ "Селена" не обґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню в повному обсязі з обґрунтувань, викладених у зустрічній позовній заяві.

АТ " Херсонобленерго" вказує, що позов ФГ "Селена" ґрунтується на тому, що зміст Акту про порушення №134179 від 14.04.2020, на думку фермерського господарства, в порушення вимог Інструкції по складанню і обліку актів порушень та обчислення обсягу недоврахованої електроенергії, не містить схему підключення. В спростування аргументів ФГ "Селена", викладених у позовній заяві, АТ "Херсонобленерго" зазначає наступне.

В Акті про порушення №134179, на виконання, на першій сторінці на схемі підключення електроустановки споживача точкою Т7 (8) відображено місце (точку) підключення до мереж.

На думку відповідача за основним позовом:

- спірні відносини між Позивачем та Відповідачем врегульовані Правилами роздрібного ринку електричної енергії та умовами, укладеного між Сторонами Договору №20212 від 18.06.2004р.;

- Акт про порушення №134179 від 14.04.2020 оформлений відповідно до вимог п.8.2.5 ПРРЕЕ, зміст якого, серед іншого, містить схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням меж балансової належності, перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення та фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення;

- Обсяг в кількості 32608 кВт/год та вартість у сумі 83602,93 грн. необлікованої електричної енергії визначені АТ "Херсонобленерго" Позивачу на підставі Акта про порушення №134179 від 14.04.2020 відповідно до вимог глави 8.4 ПРРЕЕ;

- Акт про порушення №134179 від 04.04.2020, відносно достовірності інформації, зазначеної в ньому, підписаний ФГ "Селена" без зауважень, що свідчить про той факт, що його зміст відповідає дійсним обставинам справи;

- Методика визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок внаслідок порушення споживачами Правил, яка затверджена Постановою НКРЕ України від 04.05.2006р. за №562 та на яку посилається Позивач в підтвердження своїх аргументів, втратила чинність 27.07.2019. В той час як спірні відносини виникли 14.04.2020. Посилання ФГ "Селена" в позовній заяві на Інструкцію, без її ідентифікації, взагалі АТ "Херсонобленерго" є не зрозумілими.

Відповідач за зустрічним позовом зазначив, що дія актів цивільного законодавства у часі врегульована нормами ст.5 ЦК України. Відповідно до змісту зазначеної статті, акти цивільного законодавства регулюють відносини, які виникли з дня набрання ними чинності. Акт цивільного законодавства не має зворотної дії у часі, крім випадків, коли він пом`якшує або скасовує цивільну відповідальність особи. Якщо цивільні відносини виникли раніше і регулювалися актом цивільного законодавства, який втратив чинність, новий акт цивільного законодавства застосовується до прав та обов`язків, що виникли з моменту набрання ним чинності.

АТ " Херсонобленерго" послався на судову практику, зокрема звернув увагу суду, що Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду в п.9 "Позиція Верховного Суду" постанови від 29 травня 2018 року у справі №913/868/17 зазначив наступне: "споживач, який у майбутньому заперечує викладені в акті дані, повинен довести обставини, які перешкоджали поданню таких заперечень при складанні акта або інші поважні причини, з яких заперечення не були надані". За таких обставин, вказане свідчить, що Акт про порушення №134179 від 14.04.2020 є правомірним та дійсним.

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду в постанові від 06.02.2020 у справі №914/808/17 в п.5 "ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ" зазначив наступне: Водночас сам по собі дефект акта не може спростовувати факт порушення, якщо цей факт відображено у сукупності інших доказів. При цьому вимога про оскарження рішення комісії електропередавальної організації про визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та її вартості, оформленого протоколом з розгляду акта про порушення Правил, має розглядатися як вимога про визнання повністю або частково недійсним акта постачальника електричної енергії відповідно до частини другої статті 20 Господарського кодексу України. Аналогічна правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 14.01.2020 зі справи № 910/17955/17.

Відповідач за основним позовом також зазначив, що, ФГ "Селена" звертаючись із позовом до АТ "Херсонобленерго" обґрунтовує свої вимоги припущеннями, не зрозумілою інструкцією, нормативними документами, які втратили чинність (Методикою), а з доказів надано копію витягу з протоколу №51 від 19.05.2020 з додатковим рахунком та копію Акту про порушення №134179 від 14.04.2020, який наданий суду без підпису ФГ "Селена", в той час, як в дійсності Акт про порушення №134179 від 14.04.2020 з боку ФГ "Селена" підписаний.

Він доводить, що ФГ "Селена", звертаючись із позовною заявою, в порушення вимог ст.ст. 73-80 ГПК України в підтвердження своїх позовних вимог не надало жодного належного, допустимого та достовірного доказу, який би спростував дійсність Акту про порушення №134179.

За таких обставин, вищезазначене спростовує всі аргументи ФГ "Селена", викладені у позові, а також підтверджує правомірність дій АТ "Херсонобленерго" щодо нарахування Позивачу 83602,93 грн. вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПРРЕЕ за фактом розгляду Акту про порушення № 134179 із застосування до спірних правовідносин норм законодавства України відповідно до вимог ст.5 ЦК України.

Враховуючи все зазначене вище, АТ "Херсонобленерго" вважає, що позивачем не спростовано факту порушення останнім ПРРЕЕ, яке було виявлено АТ "Херсонобленерго" 14.04.2020 та зафіксованого в Акті про порушення №134179.

Виклад позиції позивача за зустрічним позовом: Акціонерного товариства "Херсонобленерго"

Предметом даної зустрічної позовної заяви є стягнення з ФГ "Селена" 83602,93 грн. вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПРРЕЕ, визначеної рішенням комісії на підставі Акту про порушення №134179 від 14.04.2020, яке оформлене Протоколом №51 від 19.05.2020. Обґрунтування своєї вимоги позивачем за зустрічним позовом викладене у запереченнях до основного позову, зокрема, порушення зафіксованого в Акті про порушення №134179 Фермерське господарство "Селена" не спростувало своїми доказами та нормами чинного законодавства, наведеними в позовній заяві, а тому у АТ "Херсонобленерго" є усі підстави вимагати сплати Фермерським господарством "Селена" вартості донарахованої електроенергії.

Виклад позиції відповідача за зустрічним позовом: Фермерського господарства "Селена"

В ході розгляду спору по суті, відповідач за зустрічним позовом не визнав позовні вимоги щодо стягнення 83602,93 грн. вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПРРЕЕ з підстав, викладених в основній позовні заяві.

Правові висновки суду та мотивувальна частина рішення.

Оскільки зустрічний позов взаємно пов`язаний з первісним, що витікає із підстав цих позовів, а саме первісний та зустрічний позови стосуються рішення комісії АТ "Херсонобленерго", яке оформлене протоколом № 51 від 19.05.2020, їх спільний розгляд сприятиме оперативному і правильному вирішенню спору.

Суд та учасники судового процесу зобов`язані керуватися завданням господарського судочинства, яке превалює над будь-якими іншими міркуваннями в судовому процесі.

Згідно з ч. ч. 1, 2 ст. 4 Господарського процесуального кодексу України право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується.

За приписами ст. 5 Господарського процесуального кодексу України здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

У випадку, якщо закон або договір не визначають ефективного способу захисту порушеного права чи інтересу особи, яка звернулася до суду, суд відповідно до викладеної в позові вимоги такої особи може визначити у своєму рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону.

Відповідно до ст. 129 - 1 Конституції України суд ухвалює рішення іменем України.

Судове рішення є обов`язковим до виконання.

Відповідно до ч. 1 та ч. 5 ст. 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з`ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Рішення господарського суду має ґрунтуватись на повному з`ясуванні такого:

- чи мали місце обставини, на які посилаються особи, що беруть участь у процесі, та якими доказами вони підтверджуються;

- чи не виявлено у процесі розгляду справи інших фактичних обставин, що мають суттєве значення для правильного вирішення спору, і доказів на підтвердження цих обставин;

- яка правова кваліфікація відносин сторін, виходячи з фактів, установлених у процесі розгляду справи, та яка правова норма підлягає застосуванню для вирішення спору.

Відхиляючи будь-які доводи сторін чи спростовуючи подані стороною докази, господарські суди повинні у мотивувальній частині рішення навести правове обґрунтування і ті доведені фактичні обставини, з огляду на які ці доводи або докази не взято до уваги судом. Викладення у рішенні лише доводів та доказів сторони, на користь якої приймається рішення, є порушенням рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом.

Відповідно до ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення. Судове рішення проголошується публічно, але преса і публіка можуть бути не допущені в зал засідань протягом усього судового розгляду або його частини в інтересах моралі, громадського порядку чи національної безпеки в демократичному суспільстві, якщо того вимагають інтереси неповнолітніх або захист приватного життя сторін, або - тією мірою, що визнана судом суворо необхідною, - коли за особливих обставин публічність розгляду може зашкодити інтересам правосуддя.

Згідно з рішенням Європейського суду з прав людини у справі «Кузнєцов та інші проти Російської Федерації» одним із завдань вмотивованого рішення є продемонструвати сторонам, що вони почуті, вмотивоване рішення дає можливість апелювати проти нього, нарівні з можливістю перегляду рішення судом апеляційної інстанції.

Відповідно до ст. 45 ГПК України сторонами у судовому процесі - позивачами та відповідачами - можуть бути особи, зазначені у статті 4 цього Кодексу.

Згідно з п.2 ст.4 ГПК України визначено, що юридичні особи та фізичні особи-підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Відповідно до ч.1 ст.15 Цивільного кодексу України, кожна особа має право і захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Під захистом слід розуміти дії уповноваженої особи, а також діяльність органів та осіб, які у передбаченому законом порядку зобов`язані вжити заходів до поновлення порушеного або оспорюваного чи невизнаного цивільного права.

Пунктом 10 ч.2 ст.16 вказаного кодексу встановлено, що способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути, зокрема, визнання незаконним рішення, дій бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.

Під порушенням слід розуміти такий стан суб`єктивного права, при якому особа зазнала протиправного впливу з боку правопорушника, внаслідок якого суб`єктивне право уповноваженої особи зазнало зменшення або ліквідації як такого. Порушення права пов`язане з позбавленням його носія можливості здійснити, реалізувати право повністю або частково.

Таким чином, законодавством передбачено необхідність доведення наявності порушень прав і інтересів позивача при його звернені з позовом до господарського суду.

Згідно ч.1 ст. 74, ст. 76 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Нормами ст. 73 ГПК України встановлено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

Взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії регулюються Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими Постановою НКРЕКП 14.03.2018 за №312, які набрали чинності з 11.06.2018 (далі ПРРЕЕ, Правила).

Учасниками роздрібного ринку є: електропостачальники, оператор системи передачі, оператори систем розподілу, у тому числі оператори малих систем розподілу, споживачі, основні споживачі, субспоживачі, виробники електричної енергії, які підпадають під визначення розподіленої генерації, та інші учасники ринку, які надають послуги, пов`язані з постачанням електричної енергії споживачу з метою використання ним електричної енергії на власні потреби (абз.2 п. 1.1.1 глави 1.1 розділу І Правил).

За змістом абз.3 п.1.1.1 глави 1.1 розділу І Правил ці Правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку.

За змістом п. 8.2.6. Правил роздрібного ринку електричної енергії на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків Згідно п. 8.2.7 ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.

Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

У разі незгоди споживача з фактом крадіжки електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту викрадення електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

Із наведеної норми витікає, що у споживача відсутні зобов`язання в 30 денний термін від дня отримання рахунку на оплату донарахованої електроенергії, він має добровільно сплатити суму вартості донарахованої електроенергії або відмовитися від здійснення її оплати.

Судом встановлено, що позивач за основним позовом добровільно рахунок донарахованої електроенергії не сплатив, а на день звернення позивача, відповідач не звернувся до суду з позовом про стягнення нарахованої електроенергії.

У зв`язку з цим, суд дійшов до висновку, що на день звернення до суду у позивача не порушені права та законні інтереси оскарженим рішенням.

По суті спору суд прийшов до наступного.

Згідно п. 1.2.1 глави 1.2 розділу І ПРРЕЕ на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу та Кодексу комерційного обліку.

На роздрібному ринку не допускається споживання (використання) електричної енергії споживачем без укладення відповідно до цих Правил договору з електропостачальником та інших договорів, передбачених цими Правилами (абз.3 п. 1.2.15 глави 1.2 розділу І ПРРЕЕ).

Заявою-приєднання від 14.12.2018 року ФГ "Селена" з 01.01.2019 року приєдналося до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії на умовах Договору про постачання електричної енергії №20212, в редакції Додаткової угоди від 09.07.2013, укладеного 18.06.2004. (далі по тексту Договір) між АТ "Херсонобленерго" та ФГ "Селена".

Згідно п.1.2 Договору умови Договору розроблені відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та Правил роздрібного ринку електричної енергії та є однаковими для всіх споживачів.

Відповідно до п.2.3.1 глави 2.3 розділу II ПРРЕЕ на роздрібному ринку виробництво, передача, розподіл, постачання та споживання електричної енергії без розрахункових засобів комерційного обліку не допускається, крім випадків, передбачених цими Правилами та Кодексом комерційного обліку. Аналогічне закріплено в пп.2.3.2 2.3.3 глави 2.3 розділу II ПРРЕЕ. За змістом яких розрахункові засоби вимірювальної техніки електричної енергії, технічні засоби контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, засоби вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії встановлюються відповідно до вимог Кодексу комерційного обліку, цих Правил та проектних рішень.

Пунктами 11.9.1, 11.9.4 розділу XI Кодексу системи розподілу, затвердженого Постановою НКРЕКП №310 від 14.03.2018 (далі - КСР) встановлено, що безобліковий відбір електричної енергії з системи розподілу, а також від технологічних мереж основного споживача не допускається. Фіксація та визначення обсягів несанкціонованого відбору електричної енергії з системи розподілу здійснюється відповідно до Правил роздрібного ринку.

Пунктом 5.1.1 глави 5.1 розділу V Правил закріплені права Оператора системи, відповідно до яких, серед іншого, за Оператором системи закріплено право: 1) отримувати своєчасно плату за надання послуги з розподілу або передачі електричної енергії та плату за перетікання реактивної електричної енергії відповідно до умов договорів та законодавства України; 3) проводити (за пред`явленням представником службового посвідчення) обстеження електроустановок споживачів щодо виявлення споживання електричної енергії поза засобами вимірювання та інших порушень, що викликають неправильне вимірювання обсягів споживання електричної енергії; 11) контролювати додержання споживачами та субспоживачами вимог цих Правил відповідно до умов укладених договорів; 12) складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії та порушення вимог законодавства України у сфері енергетики; 14) на відшкодування збитків, які виникли через дії чи бездіяльність споживача, основного споживача, електропостачальника, власника мереж, оператора малої системи розподілу, суміжного оператора системи, постачальника послуг комерційного обліку.

В той же час, пп. 5, 20, 20 п.5.5.5 глави 5.5 розділу V Правил на Споживача електричної енергії покладено обов`язок: 5) дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; 20) не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також: відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж: споживача; 25) оперативно повідомляти центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центральний орган виконавчої влади, який реалізує державну політику у сферах промислової безпеки та охорони праці, електропостачальника та оператора системи, а також тих учасників роздрібного ринку, які зареєструвались в адміністратора комерційного обліку як постачальники послуг комерційного обліку, відповідно до їх повноважень про порушення схеми розрахункового обліку електричної енергії, несправності в роботі автоматизованих систем обліку і розрахункових засобів комерційного обліку, що належать споживачу за ознакою права власності (користування) або встановлені на території споживача; виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Змістом п.7.6 розділу VII ПРРЕЕ визначено, що у разі самовільного підключення споживачем струмоприймачів або збільшення величини приєднаної потужності понад величину, визначену умовами договору та/або проектними рішеннями, приєднання струмоприймачів поза розрахунковими засобами обліку, зниження показників якості електричної енергії з вини споживача до величин, які порушують нормальне функціонування електроустановок електропередавальної організації та інших споживачів, невиконання припису уповноваженого представника відповідного органу виконавчої влади, який стосується вищенаведених порушень, постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) має право без попередження повністю припинити споживачу електропостачання (технічне забезпечення електропостачання споживача) після оформлення у встановленому ними Правилами порядку акта про порушення.

В розумінні п.1.1.2 глави 1.1 розділу І ПРРЕЕ самовільне підключення самовільне підключення - несанкціоноване (непогоджене) оператором системи підключення (у тому числі після відключення) електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі, що є підставою для оформлення акта про порушення та визначення обсягу необлікованої електричної енергії внаслідок такого підключення; самовільне підключення з порушенням схеми обліку - несанкціоноване (непогоджене) оператором системи підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі за схемою, не передбаченою проектними рішеннями та/або договором з оператором системи, та/або без укладення договору з оператором системи; необлікована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом в електромережі, що належать іншим власникам електричних мереж:, але не врахований розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно; споживання електричної енергії - користування електричною енергією споживачем за допомогою електрообладнання для задоволення потреб споживача відповідно до укладених договорів; акт про порушення - акт про порушення - документ установленої форми, який складається для фіксації факту порушення на об`єкті споживача цих Правил та який є підставою для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

14.04.2020 в ході перевірки працівниками АТ "Херсонобленерго" об`єкту "Фермерське господарство, с.Крутий Яр" (далі - Об`єкт), що належить ФГ "Селена" та розташований за адресою: Херсонська обл., Білозерський р-н, с.Крутий Яр було виявлене порушення п.7.6, пп.5, 20, 25 п.5.5.5, п.2.3.3 ПРРЕЕ та п.11.9.1 КСР, що полягає, мовою оригіналу в наступному: "самовільне підключення до електричної мережі, що не є власністю Оператора системи розподілу АТ "Херсонобленерго", а саме самовільне підключення споживачем електроустановок струмоприймачі поза розрахунковим засобом вимірювальної техніки шляхом підключення (накид) провідниками ШВВП 3*2,5 кв.мм на повітряну лінію 0,4 кВ опора б/н Ф-635 КТП-874. Споживач приховано проклав провід самовільного підключення до будівель фермерського господарства. Навантаження на додатково змонтованому провіднику ШВВП 3*2,5 кв.мм. на час обстеження складає Р-9,9 кВт. Споживачу продемонстровано виявлене порушення, при відключеному ввідному вимикачу вузла обліку та підключеній додатково змонтованій схемі поза засобом вимірювальної техніки, електроенергія споживається ЗВТ не враховується. Акт складено згідно п.8.2.4 та п.8.2.5 ПРРЕЕ.

Вказане порушення було виявлено в присутності засновника ОСОБА_1 та зафіксовано в Акті про порушення №134179 від 14.04.2020 (далі-Акт), який був підписаний з боку АТ «Херсонобленерго» 2 (двома) представниками, а саме: начальником ВПІВО та ПА Петровим О.В. (посв.3518) та інспектором Ковальчуком О.І. (посв.3423). З боку Споживача Акт підписано ОСОБА_1 із наступним зауваженням: "Просьба розглянути акт про порушення нарахувати по мінімальному розрахунку так как я пенсіонер".

Приписами п.8.2.5 ПРРЕЕ встановлено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил. Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень, в акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення. Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення. В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення. В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи). У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті. Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень. Облік бланків актів про порушення ведеться оператором системи у пронумерованому, прошнурованому та скріпленому печаткою журналі. Акти про порушення та документи, що підтверджують факт їх отримання споживачем, повинні зберігатися оператором системи протягом трьох років з дня оформлення акта про порушення. Аналогічне закріплене п.8.9 Договору.

Згідно п. 8.2.4 ПРРБЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу. Аналогічне визначене п.8.6 Договору, за змістом якого, у разі порушення розрахункового обліку з вини Споживача, порушення вимог ПРРЕЕ та інших нормативних документів. Споживач сплачує Оператору системи вартість необлікованої електричної енергії, визначену відповідно до вимог ПРРЕЕ.

Підпунктом 7 п.8.4.2 ПРРЕЕ встановлено, що визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень, як самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку.

За змістом пункту п.8.4.12 ПРРЕЕ, у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 6 - 8 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п.,кВт*год), розраховується за формулою (8):

Wдоб.с.п =Р с.п.*tвик.с.п.

де Рс.п - потужність самовільного підключення (кВт), у разі підключення до трьох фаз, розраховується за формулою (10)

Рс.п. = 3*І*Uном.фаз.*cosj

де І - сила струму, що може протікати по колу самовільного підключення, визначена виходячи з найменшого допустимого струму, який може протікати через поперечну площу перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, згідно з главою 1.3 ПУЕ, А та склала 25 А;

Uном.фаз. - номінальна фазна напруга, кВ, що становить 0,22 кВ;

cosj - косинус кута між фазною напругою Uфаз та струмом навантаження, який протікає тією самою фазою, визначений на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. У разі відсутності у представників оператора системи відповідних засобів вимірювальної техніки cosj приймається рівним 0,9;

Рс.п. = 3*25 А*0,22 кВ*0,9=14,85 кВт

tвик.с.п. використання самовільного підключення протягом доби (приймається рівним 12 год/добу імперативна норма).

Враховуючи зазначене, отримуємо наступне: Wдоб.с.п = 14,85 кВт * 12 год/доб =

178,20 кВт/год.

Кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих правил): з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Враховуючи, що технічна перевірка було проведено 14.09.2018 (акт №193160), а останній огляд 22.02.2019 (акт №207452), нарахування проведено за період з 14.10.2019 по 14.04.2020, який не перевищує загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях Пунктом 8.4.6 ПРРЕЕ встановлено, що у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 6-8 пункту 8.4.2 цієї глави, положення цієї глави застосовуються за умови виявлення місця підключення до відповідних мереж, про що зазначається в акті про порушення та позначається на схемі (крім випадків, передбачених цим пунктом).

В Акті про порушення №134179, на виконання вищезазначеної норми, на першій сторінці на схемі точкою Т7 (8) відображено місце (точку) підключення до мереж.

Рішенням комісії АТ "Херсонобленерго" від 19.05.2020 Споживачу визначено обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Правил за п.8.4.12 ПРРЕЕ в обсязі 32608 кВт/год на суму 83602,93 грн., яке оформлене Протоколом №51 від 19.05.2020. Засідання комісії проводилося в присутності директора ФГ "Селена" ОСОБА_2 (повідомлений про місце, час і дату засідання комісії п.11 спірного Акту). Витяг з Протоколу засідання комісії №51 від 19.05.2020 з розрахунком та Додатковим рахунком по Акту №134179 на суму 83602,93 грн. представнику Споживача було вручено в день проведення засідання комісії по розгляду Акту №134179, про що свідчить відмітка про їх отримання на примірнику АТ "Херсонобленерго".

Згідно п. 8.2.7 ПРРЕЕ Кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день).

Статтею 77 Закону України "Про ринок електричної енергії встановлено, що учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема: крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку; пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра тощо, недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії.

Відповідно до частини першої статті 275 ГК України за договором енергопостачання підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергія) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України господарські зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України. Аналогічний припис містить ст. 526 Цивільного кодексу України.

Статтею 611 Цивільного кодексу України встановлено, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Згідно норм ст 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

В силу вимог ст.610., ст.525 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 617 Цивільного кодексу України особа, яка порушила зобов`язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов`язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили.

ФГ "Селена" не доведено, що порушення ПРРЕЕ виникло з вини ОСР (АТ "Херсонобленерго") та/або внаслідок дії обставин непереборної сили.

Таким чином, ФГ "Селена" своїми діями порушило законодавство в галузі енергетики та умови Договору про постачання електричної енергії №20212 від 18.06.2004, за порушення яких останньому до сплати було нараховано 83602,93 грн. вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПРРЕЕ по Акту про порушення №134179 від 14.04.2020, які у визначений ПРРЕЕ строк ФГ "Селена" не сплачені так само, як не сплачені на момент подання цієї зустрічної позовної заяви.

Приписами абз.3 п.8.2.7 ПРРЕЕ встановлено, що у разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

На підставі встановлених фактів, аналізі чинного законодавства, суд прийшов до висновку, що позивач за основним позовом звернувся до суду передчасно, на день звернення до суду його права не були порушенні, в ході розгляду спору по суті він не довів належними допустимими та достовірними доказами свої вимоги, не спростував висновки комісії Херсонського МВКО та факти викладені в акті про порушення № 134179, тому суд відмовляє у задоволенні позовних вимог за основним позовом. В той же час, відмова за основним позовом є підставою для задоволення позовних вимог за зустрічним позовом у повному обсязі, оскільки АТ "Херсонобленрего" просить стягнути вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПРРЕЕ по Акту про порушення №134179 від 14.04.2020.

Відповідно до ст.129 ГПК України судові витрати за основним позовом покласти на позивача за основним позовом. Судові витрати за зустрічним позовом покласти на відповідача за зустрічним позовом.

Керуючись статтями 123, 129, 232, 233, 237, 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

у х в а л и в :

1.Відмовити у задоволенні позовних вимог Фермерського господарства "Селена" за основним позовом.

2.Задовольнити позовні вимоги АТ "Херсонобленерго" за зустрічним позовом у повному обсязі.

3.Стягнути з Фермерського господарства "Селена" (75023, Херсонська область, Білозерський район, с. Музиківка, ) на користь Акціонерного товариства «Херсонобленерго» (73000, м. Херсон, вул. Пестеля, 5, , поточний рахунок в ТВБВ №10021/01 Філії Херсонського обласного управління АТ «Ощадбанк» МФО 352457, код 02766367, № рахунку ІВАN НОМЕР_1 ) 83 602,93 грн. вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПРРЕЕ по Акту про порушення №134179 від 14.04.2020 та 2102,00 грн. витрат по сплаті судового збору.

4. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення, з урахуванням приписів ч.4 розділу Х Прикінцевих положень Господарського процесуального кодексу.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, апеляційна скарга подається до Південно-західного апеляційного господарського суду через Господарський суд Херсонської області (підпункт 17.5 пункту 1 Розділу ХІ «Перехідні положення» Господарського процесуального кодексу України).

Повний текст рішення оформлено і підписано 30.10.2020

Суддя Л.М. Немченко