Господарський суд
Житомирської області
______________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"02" листопада 2020 р. м. Житомир Справа № 906/1198/20

Господарський суд Житомирської області у складі: судді Машевської О.П.

за участю секретаря судового засідання: Веркалець У.Д.

розглядаючи справу за позовом: Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку " Довженко -39" (м. Житомир)

за участю третіх осіб без самостійних вимог щодо предмету спору:

1. Виконавчого комітету Житомирської міської ради (м. Житомир)

2. Приватного спеціалізованого підприємства "Вертикаль" (м. Житомир)

до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Космос-1971" ( м. Житомир)

за участю третьої особи без самостійних вимог щодо предмету спору:

3. Департаменту реєстрації Житомирської міської ради (м. Житомир)

про визнання недійсним рішення загальних (установчих) зборів та положень статуту

за участю представників сторін:

від позивача: адвокат Ярош В.В., ордер серії АМ №1005345 від 30.09.20р.

від відповідача: адвокат Карпішин С.В., ордер серії ЖТ №072968 від 02.11.20р.

від третіх осіб 1: Григорчук Н.І., представник виконавчого комітету Житомирської міської ради, розпорядження від 09.07.20р. №584

2-3: не прибув

ВСТАНОВИВ:

Господарським судом Житомирської області за правилами загального позовного провадження на стадії підготовчого провадження розглядається справа за позовом ОСББ "Довженка-39" до відповідача ОСББ "Космос-1971" про визнання недійсним рішення загальних (установчих) зборів та положень статуту.

Згідно прохальної частини позову позивач просить суд ухвалити рішення, яким:

- визнати недійсним рішення загальних (установчих ) зборів ОСББ " Космос-1971" від 11.05.17р., оформлене протоколом №3 в частині реорганізації ЖБК "Космос" і включення до ОСББ "Космос-1971" житлового багатоквартирного будинку № 39 по вулиці Довженка у місті Житомирі ( надалі у тексті - рішення зборів від 11.05.17р.);

- визнати недійсним п. п. 36 п.1 Статуту ОСББ "Космос-1971" про об`єднання і включення в ОСББ "Космос-1971" власників квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку №39 по вулиці Довженка у місті Житомирі (надалі у тексті - п.п. 36 п.1 Статуту ОСББ "Космос-1971".

В обґрунтування правових підстав позову ОСББ "Довженка-39" доводить, що реорганізація ЖБК "Космос" у складі 36 житлових будинків , не об`єднаних спільною прибудинковою територією, елементами благоустрою, обладнанням, інженерною інфраструктурою в ОСББ " Космос-1971" проведена з порушенням вимог ч.3 ст. 4 ЗУ "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" ( надалі у тексті - Закон "Про ОСББ").

З посиланням на ч.4 ст. 75 ГПК України ОСББ "Довженка-39" доводить, що сторону звільнено від доказування обставин незаконності реорганізації ЖБК "Космос" в ОСББ "Космос-1971".

Водночас ОСББ "Довженка-39" не визнає законність рішення ЖБК "Космос" від 11.05.2017р. про реорганізацію кооперативу в ОСББ "Космос-1071" з підстав порушення порядку скликання і проведення загальних зборів членів житлово-будівельного кооперативу, на яких вирішувалось питання про його реорганізацію в об`єднання співвласників багатоквартирного будинку вимогам п. п. 4.2.1, 4.2.2, 4.5-4.7, 4.11.2 та 12.8 розділу 12 Статуту ЖБК "Космос", вимогам п.5 розділу І та п.73 розділу 7 Примірного статуту ЖБК, затвердженого чинною до цього часу постановою Ради Міністрів Української РСР від 30.04.1985р. № 186.

Позивач ОСББ "Довженка-39" також доводить, що саме відповідач ОСББ "Космос-1971" зобов`язаний довести дотримання вимог ч.ч.4,5 ст.10 Закону "Про ОСББ" під час скликання та проведення загальних (установчих) зборів об`єднання 11.05.2017р. відповідними доказами щодо співвласників будинку №39 по вулиці Довженка.

Одночасно позивач ОСББ "Довженка-39" стверджує, що такі документи у відповідача (вказує - ЖБК "Космос-1971") відсутні.

Позивач просить визнати рішення зборів від 11.05.17р. недійсними за правилами ст.ст. 203,215 ЦК України.

Позивач вимогу про визнання недійсним п.п. 36 п.1 Статуту ОСББ "Космос-1971" визнає похідною від вимоги визнати рішення зборів від 11.05.17р. недійсними.

Ухвалою суду від 05.10.20р. призначено підготовче засідання на 14:30год. 02.11.20р., залучено до участі у справі третіх осіб без самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача та відповідача , вчинено інші процесуальні дії щодо підготовки справи до розгляду.

21.10.20р. до суду надійшов відзив на позов від ОСББ "Космос-1971". Відповідач позов не визнав та просить у його задоволенні відмовити. Доводить, що реорганізація ЖБК "Космос" в ОСББ "Космос-1971" відбулася шляхом проведення 02.03.17р. та 11.05.17р. позачергових зборів співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос", які прийняли рішення , оформлені протоколом № 3, реорганізувати останній шляхом його перетворення в ОСББ "Космос-1971" та затвердити статутні документи об`єднання . Доводить, що при прийнятті рішення зборів від 11.05.17р. було дотримано вимоги ч.1 ст.10 Закону "Про кооперацію" від 10.07.2003р. №1087-IV, ст. 5 Закону "Про ОСББ" . Відповідач також наголошує, що не вбачається порушення прав співвласників ОСББ "Довженко-39" у зв`язку з реорганізацією ЖБК "Космос" в ОСББ "Космос-1971", оскільки позивач як юридична особа зареєстрований 25.08.20року , об`єднання не було членом ЖБК "Космос" або співвласником ОСББ "Космос-1971". Окрім не визнання позову по суті, відповідач просить застосувати наслідки спливу позовної давності. Заперечує відповідач також доводи позивача про врахування, як встановлених обставин, рішення суду у справі №906/973/20 за правилом ч. 4 ст. 75 ГПК України, оскільки слід застосовувати ч.7 цієї статті Кодексу.

У підготовчому засіданні представник ОСББ "Довженка-39" адвокат Ярош В.В. позов підтримав та просить суд його задовольнити у повному обсязі.

Представник відповідача ОСББ "Космос-1971" адвокат Карпішин С.В. просить у позові відмовити у повному обсязі.

У підготовчому засіданні встановлює строки для подання відповіді на відзив та заперечення (п. 12 ч.2 ст. 182 ГПК України). Про встановлені строки для подання сторонами справи заяв по суті суд вказує в резолютивній частині цієї ухвали суду.

У підготовчому засіданні суд вирішує клопотання учасників справи ( п.10.ч.2 ст. 182 ГПК України).

В ухвалі суду про відкриття провадження у справі від 05.10.20р. суд ухвалив клопотання позивача в порядку статті 81 ГПК України про витребування доказів розглянути у підготовчому засіданні ( надалі у тексті - Клопотання про витребування доказів).

Клопотання про витребування доказів заявлено щодо :

1) протоколу загальних (установчих) зборів від 11.05.2017р. №3;

2) списків учасників зборів від 11.05.2017р. з підписами по голосуванню щодо кожного питання;

3)порядку денного зборів від 11.05.2017р. і повідомлення про його вручення або надіслання співвласникам будинку № 39 по вул. Довженка у м. Житомирі;

4) реєстраційного списку учасників загальних зборів від 11. 05.2017р. , які були зареєстровані на них;

5) рішення Виконавчого комітету Житомирської міської ради про затвердження рішення загальних (установчих) зборів від 11.05.2017р. в частині реорганізації кооперативу в ОСББ;

6) протоколів зборів членів ЖБК "Космос" у будинку №39 по вул. Довженка у місті Житомирі про обрання уповноважених представників будинку для участі у загальних зборах 17.05.2017 ( допущена описка замість 11.05.17р.);

7) наказу про звільнення голови правління ЖБК "Космос" із займаної посади;

8) наказу про призначення головного бухгалтера та працівників ОСОБА_1 і ОСОБА_2 ЖБК "Космос" до складу комісії з передачі житлових будинків до ОСББ "Космос-1971" і надання їм повноважень на підписання акта приймання-передачі житлового комплексу від 16.05.2017р.

У Клопотанні про витребування доказів стверджується, що витребувані докази є у відповідача і він не надає їх, та що підставою його подання є ч. 1 ст. 81 ГПК України.

Представник позивача ОСББ "Довженка-39" адвокат Ярош В.В. просить Клопотання про витребування доказів, наведених у його прохальній частині, задовольнити.

Представник відповідача ОСББ "Космос-1971" адвокат Карпішин С.В. просить відмовити у задоволенні Клопотання про витребування доказів, оскільки позивач заявив останнє з порушенням вимог ч.2 ст. 81 ГПК України.

Заслухавши представників сторін , суд дійшов висновку відмовити позивачу у задоволенні Клопотання про витребування доказів на підставі ч.3 ст. 169 ГПК України, оскільки вчиненими процесуальними діями суд засвідчив розгляд такого процесуального клопотання по суті, що виключає застосування процесуального механізму повернення його без розгляду на підставі ч. 4 ст. 170 Кодексу.

Відмова суду у задоволенні Клопотання про витребування доказів в мотивується його невідповідністю вимогам статті 81 ГПК України.

Насамперед суд виходить з того, що право учасника справи подати клопотання про витребування доказів судом не є абсолютним, оскільки зобов`язує такого учасника справи у разі довести неможливість самостійно надати такий доказ ( ч. 1 ст. 81 Кодексу).

Пункт 1 частини 2 цієї статті Кодексу вимагає зазначити у клопотанні який доказ витребовується. Застосовування цієї процесуальної норми здійснюється виключно у взаємозв`язку із частиною 6 цієї статті Кодексу про те, що будь-яка особа, в якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду.

Частина 7 цієї статті Кодексу зобов`язує особу, яка не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не має можливості подати такий доказ у встановлені строки, повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

У разі неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, або неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, передбачені цим Кодексом ( ч. 8 цієї статті Кодексу).

Пункт 2 ч. 2 цієї статті Кодексу вимагає зазначити у клопотанні обставини, які може підтвердити цей доказ, або аргументи, які він може спростувати.

Пункт 4 ч. 2 цієї статті Кодексу вимагає зазначити у клопотанні заходи, яких особа, яка подає клопотання, вжила для отримання доказу самостійно, докази вжиття таких заходів та (або) причини неможливості самостійного отримання цього доказу.

Якщо не враховувати вимоги пункту 2 ч. 2 цієї статті Кодексу, то у Клопотанні про витребування доказів відсутні відомості, які за процесуальним законом є обов`язковими для такого клопотання . Приймаючи до уваги, що позивача у справі представляє адвокат, у суду відсутні підстави вважати, що до звернення з таким клопотанням до суду в їх представника існували об`єктивні причини неможливості самостійного отримання доказів у відповідача. Окрім того, у Клопотанні про витребування доказів не мотивовано підстави для витребування доказів за №№ 7 та 8, виходячи з предмету та підстав позову.

Станом на 02.11.20р. суд вбачає підстави для застосування процесуального механізму ч.4 ст. 74 Кодексу за власною ініціативою, оскільки враховує , що у відзив на позов сторона посилається на рішення зборів від 11.05.17р., однак в порушення вимог ч.3 ст. 80, ч.6 ст. 165 Кодексу.

Одним із завдань підготовчого провадження є остаточне визначення складу учасників судового процесу.

У позовній заяві ОСББ "Довженка -39" просило залучити до участі у справі третьою особою Департамент реєстрації Житомирської міської ради, оскільки його реєстратори здійснювали державну реєстрацію ОСББ "Космос-1971" та що в разі задоволення позову у Департаменту виникне обов`язок провести державну реєстрацію змін до установчих документів , виключивши зі Статуту ОСББ "Космос-1971" інформацію про будинок № 39 по вул. Довженка у м. Житомирі.

Ухвалою суду від 05.10.20р. залучено Департамент реєстрації Житомирської міської ради до участі у справі третьою особою на стороні відповідача.

28.10.20р. до суду надійшов лист від Департаменту реєстрації Житомирської міської ради за вих. № 459 від 26.10.20р. (вх.№ г/с 25083/20 ) про те, що державними реєстраторами Департаменту не здійснювалась реєстраційна дія створення шляхом перетворення ОСББ "Космос-1971".

З врахуванням змісту ст. ст. 50,51 ГПК України та на підставі ч.3 ст. 3 та ч.3 ст. 169 цього Кодексу, суд ухвалює виключити третю особу з числа учасників цієї справи.

''Керуючись ч.3 ст. 3, ст. 15, ч. 4 ст. 74, ст. 81, 114, 119, ч.3 ст. 169, 177, 182, 183, 195, ч.3 ст. 198, ч.2 ст.232, 233-235 ГПК України, господарський суд,-

УХВАЛИВ:

1. Продовжити строк підготовчого провадження на 30 днів по 05.01.2021року.

2. Відкласти підготовче засідання на "24" грудня 2020 р. о 14:30 в приміщенні Господарського суду Житомирської області, в залі судових засідань № 108

3. Відмовити представнику позивача ОСББ "Довженка-39" адвокату В.В. Ярошу у задоволенні клопотання від 30.09.20р. про витребування доказів в ОСББ "Космос-1971" .

4. Витребувати у відповідача ОСББ "Космос-1971" у строк до 25.11.2020 року належним чином засвідчену копію протоколу №3 від 11.05.2017року, яким оформлено рішення позачергових зборів співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос".

Витребуваний доказ надіслати на поштову адресу суду листом з описом вкладення. Неможливість подання витребуваного доказу обґрунтувати письмово в п`ятиденний строк з дати отримання копії цієї ухвали суду.

5. Виключити зі складу учасників справи Департамент реєстрації Житомирської міської ради (м. Житомир, м-н С.П. Корольова, 4/2, ), залучений до участі у справі третьою особою без самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача ухвалою суду про відкриття провадження у справі від 05.10.20р.

6. Встановити позивачу строк для подання відповіді на відзив з дотриманням вимог ст. 166 ГПК України, - до 25.11.20р.

7. Встановити відповідачу строк для подання заперечення з дотриманням вимог ст. 167 ГПК України, - до 15.12.20р.

8. Участь представників учасників справи у підготовчому засіданні визначається за правилами п.8 резолютивної частини ухвали суду від 05.10.20р.

Ухвала підписана 04.11.20р., набрала законної сили та апеляційному оскарженню окремо від рішення суду не підлягає. Повний текст ухвали складено 04.11.20р.

Суддя Машевська О.П.

Друк. :

1- у справу

2- позивачу (рек.) + на ел. пошту адвоката Яроша В.В. ІНФОРМАЦІЯ_1

3- відповідачу (рек.) + на ел. пошту: та на ел. пошту адвоката Карпішина С.В. ,

4- третій особі виконкому Житомирської м/р ( рек.) + на ел. пошту

5- третій особі ПСП "Вертикаль" ( рек.) + телефонограма НОМЕР_1

6 - третій особі Департаменту реєстрації Житомирської м/р (рек. ) =- на ел. пошту: