ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 жовтня 2020 року м. ОдесаСправа № 916/3667/19
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Будішевської Л.О.

суддів Таран С.В., Поліщук Л.В.

при секретарі судового засідання Бендерук Є.О.

за участю представників учасників справи:

від ОСОБА_1 - Назімкін В.С.,

від Обслуговуючого кооперативу «Автостоянка «Електрон» - Можин О.В.,

від ОСОБА_2 - Козаков В.К.,

від ОСОБА_3 - Мамай А.Г.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2

на рішення Господарського суду Одеської області від 08.07.2020, ухвалене колегією суддів у складі головуючого судді Мостепаненко Ю.І., суддів Лічмана Л.В., Погребної К.Ф., м. Одеса, повний текст складено 20.07.2020

у справі № 916/3667/19

за позовом ОСОБА_1

до Обслуговуючого кооперативу «Автостоянка «Електрон»

за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1. ОСОБА_2

2. ОСОБА_3

про визнання недійсними рішень загальних зборів

ВСТАНОВИВ:

У грудні 2019 року ОСОБА_1 (далі ОСОБА_1 ) звернувся до Господарського суду Одеської області з позовом до Обслуговуючого кооперативу «Автостоянка «Електрон» (ладі ОК «Автостоянка «Електрон»), в якому просив суд (з урахуванням уточненої позовної заяви від 11.02.2020) визнати недійсними рішення загальних зборів ОК «Автостоянка «Електрон», які оформлені протоколом від 17.03.2019 за № 1.

Позов мотивований порушенням корпоративних прав позивача, як члена ОК «Автостоянка «Електрон», зокрема, тим, що оскаржувані рішення загальних зборів прийняті з порушенням порядку їх скликання та проведення та за відсутності відповідного кворуму.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 02.01.2020 вказану позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі № 916/3667/19.

У відзиві на позовну заяву ОК «Автостоянка «Електрон» визнав вимоги ОСОБА_1 в повному обсязі, просив їх задовольнити. Зокрема зазначив, що протокол загальних зборів № 1 від 17.03.2019 оформлений з порушенням норм чинного законодавства та Статуту ОК «Автостоянка «Електрон», а рішення загальних зборів прийняті за відсутності кворуму. Членами кооперативу є 217 осіб, однак у протоколі вказано лише про участь 60-ти членів кооперативу. В протоколі зазначено про присутність осіб, які не є членами кооперативу. Загальні збори кооперативу можуть бути також скликані на вимогу не менше третини членів кооперативу, тобто не менше ніж 73 членів, однак, у доданих до протоколу письмових вимогах зазначені підписи 49 осіб, серед яких є особи, що не є членами кооперативу. Загальні збори з порядком денним про оголошення недовіри діючим органам управління кооперативу та про обрання нових на 17.03.2019 не призначались, члени кооперативу у встановленому Статутом порядку про такі збори не повідомлялись.

12.02.2020 до суду надійшла заява ОСОБА_2 (далі ОСОБА_2 ) про вступ у справу в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 20.02.2020 заяву ОСОБА_2 від 12.02.2020 задоволено та залучено його до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.

05.03.2020 від ОСОБА_2 надійшли письмові пояснення, в яких зазначено наступне.

16.12.2011 ОСОБА_3 обрано головою кооперативу ОК «Автостоянка «Електрон» строком на три роки. Цей термін сплив 16.06.2014. З цього часу і по 17.03.2019 звітно-виборні загальні збори не проводились, а намагання членів кооперативу їх провести були безуспішні у зв`язку із штучним створенням відсутності кворуму. ОСОБА_3 в порушення вимог Статуту ОК «Автостоянка «Електрон» проголосив себе на посаду виконуючого обов`язків голови кооперативу безстроково.

За час перебування ОСОБА_3 на посаді в.о. голови кооперативу на його території з`явились об`єкти підприємницької діяльності розпочався продаж місць автостоянки. З приводу зловживання службовим становищем ОСОБА_3 відкрито кримінальне провадження, досудове розслідування триває. ОСОБА_3 було одноособово збільшено розмір членських внесків, у зв`язку з чим 17.03.2019 відбулись позачергові загальні збори членів ОК «Автостоянка «Електрон», на яких висловлено недовіру в.о. голови правління кооперативу ОСОБА_3 та звільнено його з посади.

24.04.2019 Державним реєстратором відділу з питань надання адміністративних послуг проведено державну реєстрацію змін та змінено керівника кооперативу з ОСОБА_3 на ОСОБА_2 .

Разом з тим, 30.05.2019 з порушенням вимог законодавства було проведено позачергові загальні збори кооперативу, на яких керівником кооперативу знову обрано ОСОБА_3 .

Рішенням Господарського суду Одеської області від 28.11.2019 у справі № 916/1996/19, залишеним без змін постановою Південно-Західного апеляційного господарського суду від 28.01.2020, вказані рішення загальних зборів ОК «Автостоянка «Електрон» від 30.05.2019 визнано недійсними.

Враховуючи викладене, ОСОБА_2 зазначає, що позивач, який входить до складу правління під головуванням ОСОБА_3 , лише намагається створити штучний спір з метою зміни керівника кооперативу з ОСОБА_2 на ОСОБА_3 .

Щодо суті справи ОСОБА_2 зазначив наступне.

В день проведення загальних зборів 17.03.2019 о 09:00 год., ініціативна група розпочала реєстрацію членів кооперативу, кожний з яких після пред`явлення особистого посвідчення власноручно записував себе у списку та отримував мандат для голосування. Така процедура була запроваджена для виключення можливості реєстрації сторонніх осіб. В такий спосіб було зареєстровано 60 членів кооперативу.

О 9:30 год. розпочав свою реєстрацію учасників загальних зборів ОСОБА_3 . До початку проведення зборів, станом на 10:00 год., в реєстрі ОСОБА_3 зареєструвалось 82 учасника зборів.

До початку проведення зборів зареєструвалось 60+82=142 члена кооперативу. Проте, при дослідженні складу зареєстрованих, виявлено 21 особу, які зареєструвались в обох списках, тобто 142-21=121 член кооперативу, при необхідних 109 для досягнення кворуму.

Як з`ясувалось, група осіб у складі ОСОБА_1 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 та ОСОБА_7 мали повноваження представляти по довіреності 20 членів кооперативу, але навмисно це приховали. Позивач ОСОБА_1 мав повноваження на представництво 10 осіб на підставі довіреностей та зобов`язаний був їх зареєструвати.

Таким чином, навіть якщо відрахувати ті 9 осіб, яких ОСОБА_1 у своєму позові обвинувачує у не відповідності, та додати тих 10 осіб, яких він приховав, то кворум на загальних зборах відповідав вимогам чинного законодавства та Статуту кооперативу.

Також ОСОБА_2 зазначив про те, що загальні збори були заплановані, як позачергові, за ініціативою 1/3 членів кооперативу, оскільки ОСОБА_3 всіляко протидіяв проведенню звітно-виборних зборів.

Ініціативна група 07.03.2019 звернулась до ОСОБА_3 з вимогою провести позачергові загальні збори на 06.04.2019. Оскільки ОСОБА_3 особисто відмовився отримати вказану вимогу, група в кількості 5 осіб засвідчила відмову своїми підписами і передала черговому охоронцю ОСОБА_8 під підпис для внесення запису в черговий журнал для вручення її ОСОБА_3 07.03.2019 охоронець ОСОБА_8 намагався вручити вимогу ОСОБА_3 , проте останній заявив що він цього звернення не бачив і не отримував.

В цей день з`явилась об`ява ОСОБА_3 про призначення загальних зборів на 17.03.2019 на 10:00 год.

ОСОБА_3 скористався тою нормою, яка дозволяє проводити збори через 10 днів, після оголошення. Збори відбулись через 10 днів за процедурою, передбаченою чинним законодавством на вимогу членів кооперативу.

Враховуючи викладене, ОСОБА_2 зазначив про відсутність підстав для визнання недійсними рішення загальних зборів ОК «Автостоянка «Електрон», які оформлені протоколом від 17.03.2019 за № 1.

12.03.2020 від ОК «Автостоянка «Електрон» надійшла відповідь на пояснення ОСОБА_2 , в якій зазначено, зокрема, про те, що вимоги 1/3 частини членів кооперативу на проведення позачергових загальних зборів не було. Оголошення про проведення загальних зборів із вказаним в протоколі від 17.03.2019 порядком денним також не було, а загальні збори проведені за відсутності кворуму.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 12.03.2020 залучено до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_3 (далі ОСОБА_3 ).

13.03.2020 від ОСОБА_3 надійшли письмові пояснення, в яких останній зазначив, зокрема, що оскаржувані рішення загальних зборів прийняті за відсутності відповідного кворуму, що є безумовною підставою для визнання їх недійсним.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 08.07.2020 позов ОСОБА_1 задоволено повністю, визнано недійсними рішення загальних зборів ОК «Автостоянка «Електрон», які оформлені протоколом загальних зборів № 1 від 17.03.2019. Стягнуто з відповідача на користь позивача 1921 грн. витрат по сплаті судового збору.

Місцевий господарський суд дійшов висновку про порушення порядку скликання, підготовки та проведення загальних зборів ОК «Автостоянка «Електрон», які відбулись 17.03.2019, оскільки в матеріалах справи відсутні будь-які належні та допустимі докази на підтвердження того, що позивача та членів кооперативу було повідомлено про проведення 17.03.2019 загальних зборів в цілому, та саме за тим порядком денним, по якому приймались спірні рішення.

Також суд дійшов висновку, що членами ОК «Автостоянка «Електрон» є 215 фізичних осіб, проте присутніми та зареєстрованими на загальних зборах 17.03.2019 було лише 60 осіб, що є на 48 осіб менше від необхідної кількості для відповідного кворуму. Крім того, із 60-ти зазначених в списку членів кооперативу в голосуванні брали участь лише 55 членів кооперативу (25,58%), у зв`язку з чим загальні збори не можна вважати правомочними.

Не погодившись з рішенням суду, ОСОБА_2 подав на нього апеляційну скаргу, яка мотивована наступним.

Позов ОСОБА_1 направлений не на захист свого права, а на захист прав та інтересів ОСОБА_3 .

Суд дійшов помилкового висновку про те, що станом на день проведення загальних зборів позивач був членом кооперативу та має право на звернення до суду за захистом свого права, як члена кооперативу та носія корпоративних прав. Судом не було встановлено, які і ким порушені, не визнані або оспорені права чи інтереси ОСОБА_1 .

Суд дійшов помилкового висновку про порушення порядку скликання, підготовки та проведення загальних зборів ОК «Автостоянка «Електрон», які відбулись 17.03.2019.

Рішення загальних зборів членів ОК «Автостоянка «Електрон» 17.03.2019 відбулись за наявності відповідного кворуму. Суд безпідставно не прийняв до уваги другий список реєстрації членів кооперативу у кількості 82 осіб.

Враховуючи викладене, ОСОБА_2 просить скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 08.07.2020 у справі № 916/3667/19, прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову ОСОБА_1 в повному обсязі.

Відповідно до витягу з протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 10.08.2020 для розгляду апеляційної скарги визначено колегію суддів у складі головуючого судді Будішевської Л.О., Таран С.В., ОСОБА_9 .

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 17.08.2020 у справі №916/3667/19 вказану апеляційну скаргу залишено без руху на підставі ч. 2 ст. 260 ГПК України, як таку, що не відповідає вимогам п. 3 ч. 3 ст. 258 ГПК України (до скарги не додано доказів надсилання її копії іншим учасникам справи), надано скаржнику 10-ти денний строк з дня вручення даної ухвали для усунення недоліків. Одночасно витребувано у Господарського суду Одеської області матеріали справи № 916/3667/19.

19.08.2020 на виконання вимог вищезазначеної ухвали від скаржника надійшла заява про усунення недоліків, в додатках до якої додано описи вкладення у цінний лист на ім`я ОСОБА_1 , Обслуговуючого кооперативу Автостоянка Електрон та ОСОБА_3 .

19.08.2020 від ОСОБА_2 надійшло клопотання про долучення до матеріалів даної справи копії постанови Одеського апеляційного суду від 31.07.2020 у справі № 520/11223/19 за позовом ОСОБА_3 до ОК «Автостоянка Електрон» та ОСОБА_2 про скасування наказу про звільнення, поновлення на роботі, стягнення заробітку за час вимушеного прогулу та визнання недійсними та скасування рішень загальних зборів.

20.08.2020 матеріали даної справи надійшли до суду апеляційної інстанції.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 25.08.2020 за апеляційною скаргою ОСОБА_2 відкрито апеляційне провадження, встановлено іншим учасниками справи строк до 08.09.2020 для подання на неї відзиву та роз`яснено учасникам справи про їх право у цей же строк подати до суду будь-які заяви чи клопотання стосовно процесуальних питань.

07.09.2020 від ОСОБА_1 та ОК «Автостоянка «Електрон» надійшли відзиви на апеляційну скаргу.

У відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_1 зазначає, зокрема, про те, що в матеріалах справи наявні належні та допустимі докази його членства в ОК Автостоянка Електрон, ОСОБА_2 не спростовано, що на загальних зборах 17.03.2019 були прийняті рішення, які не були включені до порядку денного загальних зборів товариства, а саме: про недовіру голові правління та про обрання нових органів управління, а також про те, що рішення прийняті за відсутності відповідного кворуму.

У відзиві на апеляційну скаргу ОК «Автостоянка Електрон» також зазначає, що на загальних зборах 17.03.2019 були прийняті рішення, які не були включені до порядку денного, а також про те, що рішення прийняті за відсутності відповідного кворуму.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2020 справу № 916/3667/19 призначено до розгляду на 15.10.2020 о 12:30 год.

В судове засідання 15.10.2020 з`явились ОСОБА_1 , представник ОК «Автостоянка «Електрон» - Можин О.В., ОСОБА_2 та ОСОБА_3 .

В судовому засіданні колегія суддів відмовила у задоволенні клопотання ОСОБА_2 про долучення до матеріалів даної справи копії постанови Одеського апеляційного суду від 31.07.2020 у справі № 520/11223/19.

Відмовляючи у задоволенні вказаного клопотання, колегія суддів виходила з наступного.

Частиною 1 ст. 73 ГПК України визначено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

У справі № 520/11223/19 предметом спору є вимоги ОСОБА_3 до ОК «Автостоянка Електрон» та ОСОБА_2 про скасування наказу про звільнення, поновлення на роботі, стягнення заробітку за час вимушеного прогулу та визнання недійсними та скасування рішень загальних зборів.

Постановою Одеського апеляційного суду від 31.07.2020 у справі № 520/11223/19 задоволено апеляційну скаргу ОСОБА_3 , скасовано ухвалу Київського районного суду м. Одеси про повернення його позовної заяви без розгляду, цивільну справу направлено для продовження розгляду до суду першої інстанції.

Враховуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку, що постанова Одеського апеляційного суду від 31.07.2020 у справі № 520/11223/19 не встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що мають значення для вирішення даної справи.

В судовому засіданні ОСОБА_2 просив задовольнити апеляційну скаргу, скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 08.07.2020 у справі № 916/3667/19, прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову ОСОБА_1 в повному обсязі.

ОСОБА_1 , представник ОК «Автостоянка «Електрон» та ОСОБА_3 заперечували проти доводів та вимог апеляційної скарги, просили залишити її без задоволення, рішення Господарського суду Одеської області від 08.07.2020 у справі № 916/3667/19 без змін.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши доводи апеляційної скарги, заслухавши учасників справи, перевіривши застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія зазначає наступне.

Відповідно до п. 1.1., 1.4., 1.6. Статуту ОК «Автостоянка «Електрон» (нова редакція), затвердженого загальними зборами учасників ОК «Автостоянка «Електрон», протокол № 6 від 21.06.2017 (далі Статут), ОК «Автостоянка «Електрон» утворений фізичними особами, громадянами України та зареєстрований Овідіопольською районною Державною адміністрацією Одеської області, реєстраційний № 163 від 05.03.1998.

Засновниками кооперативу є його члени, які добровільно об`єдналися на основі членства для надання послуг переважно членам кооперативу, а також іншим особам з метою провадження їх господарської діяльності для задоволення своїх економічних, соціальних та інших потреб. Об`єднання громадян здійснюється на умовах спільності інтересів для реалізації цілей і завдань визначених цим Статутом на засадах самостійності, самоврядування і самофінансування. Членом кооперативу може бути прийнята фізична особа на правах і в порядку, визначеному цим статутом.

Кооператив здійснює свою діяльність на земельній ділянці, наданій у безстрокове користування рішенням Виконкому Овідіопольської районної Ради народних депутатів № 2 від липня 1998 у Овідіопольському районі Одеської області загальною площею 0,74 га із проектною розміткою на 250 місць стоянок.

Місцезнаходження кооперативу: Україна, 65104, Одеська область, Овідіопольський район, с. Чорноморка-2, вул. Маршала Жукова, 101-А (п.п. 1.4., 1.6. Статуту).

Згідно з п. 5.1. Статуту членами кооперативу можуть бути дієздатні громадяни України, які на момент вступу досягли 16-річного віку та визнають Статут кооперативу. Кооператив зобов`язаний вести облік своїх членів та видати кожному з них посвідчення про членство.

Пунктом 5.7. Статуту визначено, що припинення членства у кооперативі здійснюється: 1) у випадку смерті члена кооперативу; 2) у випадку добровільного виходу з кооперативу; 3) у випадку виключення з кооперативу; 4) у випадку невиконання Статуту кооперативу; 5) у випадку припинення діяльності кооперативу.

Член кооперативу має право: приймати участь в управлінні кооперативом, у перевірках фінансово-господарської діяльності кооперативу; обирати і бути обраним в органи управління кооперативу, кожен член кооперативу має право одного голосу; доручати свої повноваження іншому члену кооперативу або іншій особі, доручення може бути засвідчене головою правління кооперативу (п. 5.9.1., 5.9.2., 5.9.10 Статуту).

Органами управління кооперативу є: Загальні збори - вищий орган управління; Правління - виконавчий орган; Голова правління - керівник; Ревізійна комісія - орган контролю за фінансово-господарською діяльністю кооперативу (п. 7.1. Статуту).

Загальні збори є найвищим органом управління кооперативу. Вони складаються з членів кооперативу або їх уповноважених представників. Представником члена кооперативу може бути будь-яка фізична повнолітня особа. Повноваження представника члена кооперативу повинні бути оформлені письмово. Підпис член кооперативу завіряється головою правління кооперативу або у інший спосіб, визначений законодавством. Наявність представника не позбавляє право члена кооперативу приймати особисто участь у роботі загальних зборів. Представник діє від імені члена кооперативу та в його інтересах (п. 7.2.1. Статуту).

Загальні збори мають право розглядати будь-які питання діяльності Кооперативу і приймати по них рішення (п. 7.2.2. Статуту).

До компетенції загальних зборів членів кооперативу належить: затвердження статуту кооперативу та внесення до нього змін, прийняття інших рішень, що стосуються діяльності кооперативу; утворення органів управління та органів контролю за діяльністю кооперативу, інших органів кооперативу; обрання голови правління кооперативу, членів правління, членів ревізійної комісії; заслуховування звітів його органів управління і органів контролю; визначення розмірів, порядку формування та використання фондів кооперативу; прийняття рішень про реорганізацію або ліквідацію кооперативу (абз. 1, 2, 3, 4, 5, 7, 13 п. 7.2.3. Статуту).

Загальні збори скликаються в міру необхідності, але не рідше ніж один раз на рік.

Про дату, час та місце проведення та про порядок денний загальних зборів члени кооперативу повинні бути повідомлені не пізніше ніж за 10 днів до визначеного строку їх проведення.

Позачергові загальні збори можуть скликатися на вимогу: голови правління; не менше однієї третини від загальної кількості членів кооперативу; правління; ревізійної комісії.

Позачергові загальні збори членів кооперативу повинні бути скликані протягом 20 днів з дня надходження такої вимоги. У разі незабезпечення правлінням (головою) кооперативу скликання позачергових загальних зборів вони можуть бути скликані особами, які вимагали їх скликання, протягом наступних 20 днів (п. 7.2.4. Статуту).

Загальні збори визнаються правомочними, якщо на них присутні більш 50 % від кількості членів Кооперативу (п. 7.2.4. Статуту).

Як вбачається з матеріалів справи, 10.02.2019 колективним листом на ім`я в.о. голови кооперативу ОСОБА_3 , підписаним 49 особами (а.с.46 т.1), виражено недовіру в.о. голови ОК «Автостоянка «Електрон» ОСОБА_3 в питаннях фінансової та господарської діяльності в період з 2011 року по 10.02.2019 та заявлено вимогу про проведення загальних зборів для прийняття рішення про наступну діяльність кооперативу.

07.03.2019 вимогою, підписаною 6 (шістьма) особами, вимагалось скликати загальні збори на 06.04.2019 о 18:00 год. з наступним порядком денним:

- звіт в.о. голови правління ОК «Автостоянка «Електрон» ОСОБА_3 про виконання кошторису витрат на 2016-2018 помісячно;

- затвердження кошторису витрат на 2019 рік;

- організаційні питання.

Вимогою про скликання позачергових зборів членів ОК «Автостоянка «Електрон» (без дати її складення та дати, на яку планується скликання позачергових зборів), підписаною 37 особами (а.с.48-50 т.1), вимагалось скликати позачергові збори членів кооперативу із наступним порядком денним:

- звіт про фінансову діяльність голови ОК «Автостоянка «Електрон» ОСОБА_3 ,

- доповідь представника ініціативної групи з питань діяльності кооперативу,

- вибори керуючих органів кооперативу (голова, правління, ревізійна комісія)

- інші організаційні питання.

17.03.2019 відбулись загальні збори членів ОК «Автостоянка «Електрон», які оформлені протоколом № 1 (а.с.27-34 т.1)

Зі змісту вказаного протоколу вбачається, зокрема, що о 09:00 год. почалась реєстрація членів кооперативу. ОСОБА_3 о 09:30 год. розпочав свою реєстрацію присутніх. Станом на 10:00 год. присутніми на зборах зареєструвалось дійсних 60 членів кооперативу, у тому числі 6 членів кооперативу представлені уповноваженими 9 (дев`яти) дійсних членів кооперативу за відповідними дорученнями. В цілому кількість дійсних членів кооперативу на момент відкриття зборів склала 60 голосів, що становить більше 75% від загальної кількості членів кооперативу, які на день проведення зборів мають право голосу. Частина членів кооперативу, яка зареєстрована ОСОБА_3 , відмовилась приєднатись до загальної реєстрації та лишилась присутня на зборах. Від дійсних членів кооперативу пролунала пропозиція перейти на іншу ділянку території кооперативу, після чого була проведена перевірка кількості зареєстрованих членів кооперативу, які перейшли на нове місце та виявилось - 67 чоловік. 7 осіб долучилось до участі без реєстрації. Перевірка здійснена підняттям і підрахунком мандатів, отриманих при реєстрації. Збори визнані правомочними приймати будь-які рішення з порядку денного, обрано головою зборів ОСОБА_10 , секретарем зборів - ОСОБА_11 . Збори відбуваються за ініціативою членів кооперативу згідно вимог ст. 15 Закону України «Про кооперацію», Статуту ОК «Автостоянка «Електрон».

Зі змісту протоколу також вбачається, що вже після початку загальних зборів було скореговано порядок денний та затверджено новий:

- обговорення і прийняття рішення по звіту 17.03.2019 в.о. голови кооперативу ОСОБА_3 про виконання кошторису витрат за 2018 рік;

- розгляд питання про недовіру і звільнення від виконання обов`язків в.о. голови кооперативу ОСОБА_3 ;

- затвердження кошторису витрат на 2019 рік;

- організаційні питання: фактичний статус юридичної особи кооперативу «Автостоянка «Електрон», обрання голови кооперативу, обрання членів правління кооперативу, обрання ревізійної комісії.

За результатами розгляду питань порядку денного загальними зборами 17.03.2019 прийняті наступні рішення:

- визнано роботу в.о. голови кооперативу ОСОБА_3 за попередній період незадовільною,

- звіт за 2018 рік вважати таким, що не затверджений;

- виражено недовіру ОСОБА_3 та звільнено з посади в.о. голови кооперативу;

- залишено розмір членських внесків 150 грн./місяць;

- обрано головою ОК «Автостоянка «Електрон» ОСОБА_2 ;

- обрано правління у складі: ОСОБА_12 , ОСОБА_10 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_11

- обрано ревізійну комісію у складі: ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 .

Вказаний протокол підписаний 60 особами, що підтверджується списками членів ОК «Автостоянка Електрон», присутніх та зареєстрованих на загальних зборах 17.03.2019 (а.с.35-36 т.1).

В матеріалах даної справи також міститься довідка ОК «Автостоянка «Електрон» від 17.04.2019, в якій зазначено, що члени правління та ревізійної комісії ОК «Автостоянка «Електрон», що обрані загальними зборами № 3 від 30.09.2011 та № 4 від 21.06.2017, засвідчили, що правлінням та ревізійною комісією кооперативу не призначались на 17.03.2019 загальні збори кооперативу з порядком денним: недовіра голові правління кооперативу та його звільнення; обрання членів правління; обрання голови правління кооперативу; обрання ревізійної комісії. Вимоги не менше третини членів кооперативу про проведення загальних зборів з таким порядком денним на адресу правління та членів ревізійної комісії кооперативу не надходило. Правління та ревізійна комісія кооперативу не мали претензій до роботи голови кооперативу ОСОБА_3 . Станом на 17.03.2019 на обліку в кооперативі перебувають 217 членів кооперативу.

Предметом спору у даній справі є вимога члена ОК «Автостоянка «Електрон» ОСОБА_1 визнати недійсними рішення загальних зборів кооперативу, які оформлені протоколом від 17.03.2019 за № 1, з тих підстав, що вони прийняті з порушенням порядку їх скликання та проведення, а також за відсутності відповідного кворуму.

Задовольняючи позов, місцевий господарський суд виходив з обґрунтованості та доведеності позовних вимог.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції та зазначає наступне.

Правові, організаційні, економічні та соціальні основи функціонування кооперації в Україні встановлені положеннями Закону України «Про кооперацію» (далі Закон).

Відповідно до ст. 1, 2 Закону (в редакції станом на час прийняття оскаржуваних рішень) кооперація - система кооперативних організацій, створених з метою задоволення економічних, соціальних та інших потреб своїх членів. Обслуговуючий кооператив - кооператив, який утворюється шляхом об`єднання фізичних та/або юридичних осіб для надання послуг переважно членам кооперативу, а також іншим особам з метою провадження їх господарської діяльності. Обслуговуючі кооперативи надають послуги іншим особам в обсягах, що не перевищують 20 відсотків загального обороту кооперативу

Кооператив є первинною ланкою системи кооперації і створюється внаслідок об`єднання фізичних та/або юридичних осіб на основі членства для спільної господарської та іншої діяльності з метою поліпшення свого економічного стану. Відповідно до завдань та характеру діяльності кооперативи поділяються на такі типи: виробничі, обслуговуючі та споживчі. За напрямами діяльності кооперативи можуть бути сільськогосподарськими, житлово-будівельними, садово-городніми, гаражними, торговельно-закупівельними, транспортними, освітніми, туристичними, медичними тощо. Кооператив є юридичною особою, має самостійний баланс, розрахунковий та інші рахунки в установах банків та може мати печатки (ст. 6 Закону).

При створенні кооперативу складається список членів та асоційованих членів кооперативу, який затверджується загальними зборами (ст. 7 Закону).

Кооператив зобов`язаний вести облік своїх членів та видати кожному з них посвідчення про членство (абз. 3 ст. 10 Закону).

Статтею 12 Закону про кооперацію передбачено, що серед інших прав основними правами члена кооперативу є участь у господарській діяльності кооперативу, а також в управлінні кооперативом, право голосу на його загальних зборах, право обирати і бути обраним в органи управління.

Згідно ст. 15 Закону вищим органом управління кооперативу є загальні збори членів кооперативу. Чергові загальні збори членів кооперативу скликаються правлінням або головою кооперативу у разі потреби, але не рідше одного разу на рік. Про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів члени кооперативу повинні бути повідомлені не пізніше ніж за 10 днів до визначеного строку їх проведення. Позачергові загальні збори членів кооперативу скликаються на вимогу, зокрема, не менше третини його членів. Позачергові загальні збори членів кооперативу повинні бути скликані протягом 20 днів з дня надходження такої вимоги. У разі незабезпечення правлінням (головою) кооперативу скликання позачергових загальних зборів вони можуть бути скликані особами, які вимагали їх скликання, протягом наступних 20 днів. Загальні збори членів кооперативу правомочні вирішувати питання, якщо на них присутні більше половини його членів, а збори уповноважених - за наявності не менше двох третин уповноважених. Кожний член кооперативу чи уповноважений кооперативу має один голос, і це право не може бути передано іншій особі.

Під час розгляду корпоративних спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів юридичної особи, господарські суди мають враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення акціонера (учасника) можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) рішенням загальних зборів.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації. При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв`язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

В матеріалах справи міститься реєстр членів ОК «Автостоянка «Електрон» станом на 01.01.2019, згідно якого загальна кількість членів кооперативу складає 217 осіб.

Разом з тим, колегія суддів зазначає, що згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № від 07.07.2019, зробленого місцевим господарським судом, станом на 17.03.2019 загальна кількість членів кооперативу складає 215 осіб.

Згідно ст. 10 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою..

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів зазначає, що достовірними є саме ті відомості, які були внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на день проведення загальних зборів, а тому приходить до висновку, що станом на 17.03.2019 загальна кількість членів кооперативу складає 215 осіб.

Як вже зазначалось раніше, зі змісту оскаржуваного протоколу вбачається, що збори відбуваються за ініціативою членів кооперативу згідно вимог ст. 15 Закону України «Про кооперацію» та Статуту ОК «Автостоянка «Електрон».

Враховуючи приписи ст. 15 Закону України «Про кооперацію» та п. 7.2.4 Статуту ОК «Автостоянка «Електрон», колегія суддів зазначає, що вимога скликати позачергові загальні збори членів ОК «Автостоянка «Електрон» має бути підписана не менше, ніж 1/3 від 215 членів кооперативу, тобто не менш, як 72 членами.

Разом з тим, в матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази, що підтверджують волевиявлення 72 членів кооперативу скликати позачергові загальні збори на 17.03.2019.

Наявний в матеріалах справи колективний лист від 10.02.2019 на ім`я в.о. голови кооперативу ОСОБА_3 підписаний лише 49 особами (а.с.46 т.1).

Вимога від 07.03.2019 підписана лише 6 особами та взагалі стосується скликання загальних зборів на 06.04.2019 о 18:00 год. (а.с.48 т.1).

Вимога про скликання позачергових зборів членів ОК «Автостоянка «Електрон» підписана лише 37 особами (а.с.48-50 т.1) та не містить дати її складення, а також дати, на яку планується скликання позачергових зборів.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що вказаний колективний лист та вимоги про проведення позачергових зборів не могли бути належними та достатніми правовими підставами для скликання позачергових загальних зборів ОК «Автостоянка «Електрон» на 17.03.2019.

Зі змісту оскаржуваного протоколу вбачається, що на зборах присутні лише 60 членів кооперативу, підписи яких містяться у відповідних списках членів ОК «Автостоянка Електрон», присутніх та зареєстрованих на загальних зборах 17.03.2019 (а.с.35-36 т.1).

Разом з тим, згідно з п. 7.2.4 Статуту та ст. 15 Закону України «Про кооперацію» загальні збори членів кооперативу правомочні вирішувати питання, якщо на них присутні більше 50% його членів, в даному випадку більше ніж 108 членів кооперативу.

Крім того, зазначені в списку особи - ОСОБА_18 (власник гаража НОМЕР_1 ), ОСОБА_19 (власник гаража 48) ОСОБА_19 (без зазначення об`єкта), ОСОБА_20 (власник гаража НОМЕР_2 ), ОСОБА_21 (навіс № НОМЕР_3 ) взагалі не є членами кооперативу.

Таким чином, із 60-ти зазначених в списку в голосуванні брали участь лише 55 членів кооперативу, що складає лише 25,58 % від загальної кількості членів ОК «Автостоянка «Електрон».

Також колегією суддів враховується, що в матеріалах даної справи відсутні будь-які належні та допустимі докази на підтвердження того, що позивача та інших членів кооперативу було повідомлено про проведення 17.03.2019 загальних зборів саме за тим порядком денним, по якому приймались спірні рішення.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку, що оскаржувані загальні збори 17.03.2019 відбулись з порушенням порядку їх скликання та проведення, а рішення прийняті за відсутності відповідного кворуму, що є безумовними підставами для визнання їх недійсними.

Щодо доводів скаржника про те, що суд безпідставно не прийняв до уваги другий список реєстрації членів кооперативу у кількості 82 осіб, який вів ОСОБА_3 , колегія суддів зазначає наступне.

В матеріалах справи міститься реєстр осіб, які брали участь в загальних зборах 17.03.2019, підписаний 82 особами (а.с.22-34 т.2).

Зі змісту вказаного документу вбачається, що у ньому зазначено про те, що збори не є правомочними приймати рішення з питань діяльності кооперативу та окремо зроблено запис про неправомочність зборів, засвідчений підписом ОСОБА_3 - керівника кооперативу станом на 17.03.2019.

Колегією суддів також встановлено, що після початку загальних зборів, відкритих ОСОБА_3 , було встановлено відсутність кворуму.

У зв`язку із виниклою суперечкою між членами кооперативу їх частина перейшла на інше місце, де в подальшому були проведені загальні збори, з розгляду інших питань порядку денного, рішення яких є предметом оскарження у даній справі.

Обставини щодо переходу деяких членів кооперативу на іншу ділянку території кооперативу та затвердження ними іншого порядку денного викладені у самому протоколі загальних зборів № 1 від 17.03.2019.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що вказаний реєстр осіб не може вважатись належним доказом, що підтверджує наявність кворуму на загальних зборах кооперативу 17.03.2019.

Також колегія суддів не приймає до уваги доводи скаржник про те, що позивач не є членом ОК «Автостоянка «Електрон» та зазначає наступне.

В матеріалах справи міститься довідка № 92-г від 17.07.2008, видана головою правління кооперативу ОСОБА_1 , в якій зазначається, що за позивачем закріплений гараж № НОМЕР_4 , вступний пайовий внесок за який він сплатив 01.04.1998.

В судовому засіданні 15.10.2020 позивачем було зазначено, що станом на день проведення загальних зборів власником гаража № НОМЕР_4 є його донька, а за ним закріплено навіс № НОМЕР_5 .

Колегією суддів також враховується, що статтею 10 Закону України «Про кооперацію» та п. 5.1. Статуту ОК «Автостоянка «Електрон» визначено, що кооператив зобов`язаний вести облік своїх членів.

В матеріалах справи міститься список членів ОК «Автостоянка «Електрон» станом на 01.01.2019, в якому міститься інформація про те, що за ОСОБА_1 закріплено навіс № НОМЕР_5 .

Вказаний список членів затверджений головою ОК «Автостоянка «Електрон» та скріплений печаткою кооперативу.

Будь-які докази щодо добровільного виходу чи виключення ОСОБА_1 із числа членів кооперативу в матеріалах справи відсутні.

Скаржником також не надано жодних доказів, що спростовують членство ОСОБА_22 у ОК «Автостоянка «Електрон».

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що станом на день проведення загальних зборів (17.03.2019) позивач був членом кооперативу та має право на звернення до суду за захистом свого права, як члена кооперативу та носія корпоративних прав.

Рішення Господарського суду Одеської області від 08.07.2020 у справі № 916/3667/19 ґрунтується на всебічному, повному та об`єктивному розгляді всіх обставин справи, які мають суттєве значення для вирішення спору, відповідає нормам матеріального та процесуального права України, а доводи апеляційної скарги не спростовують висновку суду та не можуть бути підставою для його скасування або зміни.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги відповідно до вимог статті 129 ГПК України покладаються на скаржника.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276, 281, 282, 283

ГПК України, Південно-західний апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду Одеської області від 08.07.2020 у справі № 916/3667/19 залишити без змін.

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 залишити без задоволення.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на ОСОБА_2 .

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку у строк, який обчислюється відповідно до статті 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 19.10.2020.

Головуючий суддя Л.О. Будішевська

Суддя С.В. Таран

Суддя Л.В. Поліщук