РІШЕННЯ

30 вересня 2020 року м. ТернопільСправа № 921/94/20

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Стадник М.С.

за участі секретаря судового засідання Гримак Л.П.

за позовом ОСОБА_1 , АДРЕСА_1

до відповідача Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Вишневецького 9", бульвар Д. Вишневецького, 9, кв. 95, м. Тернопіль, 46016

за участі третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Відділ державної реєстрації юридичних та фізичних осіб - підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради, бульвар Тараса Шевченка, 3, м. Тернопіль, 46001

про визнання недійсним рішення установчих зборів та скасування реєстраційної дії/запису.

За участі представників:

позивача - адвокат Балабан Петро Олегович, ордер серія ТР №034983 від 06.02.2020р.;

відповідача - керівник Калинюк Богдан Михайлович, паспорт серія НЮ 007226 від 02.04.2004р.

В порядку ст. 8 Господарського процесуального кодексу України (надалі - ГПК України), здійснюється повне фіксування судового засідання за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу "Акорд".

ОСОБА_1 звернувся з позовом до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Вишневецького 9" про: 1/ визнання недійсним рішення установчих зборів Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Вишневецького 9" (код 39818727), яке оформлене у вигляді протоколу №1 установчих зборів власників квартир багатоквартирного будинку, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 від 27 травня 2015року; 2/ скасування реєстраційної дії/запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за номером 1 009771, дата запису 04.06.2015р. про державну реєстрацію юридичної особи - Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Вишневецького 9" (ідентифікаційний код: 39818727). Також, позивач заявив клопотання про звільнення від сплати судового збору у зв`язку з тим, що розмір судового збору перевищує 5% його річного доходу за попередній календарний рік.

Ухвалою суду від 11.02.2020р. звільнено ОСОБА_1 від сплати судового збору за подання позовної заяви, розгляд справи постановлено здійснювати за правилами загального позовного провадження, залучено до участі у справі в якості третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Відділ державної реєстрації юридичних та фізичних осіб - підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради, судове засідання призначено на 10.03.2020р.

У судовому засіданні 10.03.2020р., за участі представників сторін, постановлено ухвалу про оголошення перерви у судовому засіданні на 31.03.2020р., яку занесено у протокол судового засідання, з повідомленням третьої особи ухвалою суду, а представників позивача та відповідача - під розписку. Зобов`язано відповідача подати зміни до статуту Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Вишневецького 9" (із рішеннями Загальних зборів про такі зміни) з моменту створення та рішення Загальних зборів про обрання керівником Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Вишневецького 9" Калинюк Б.М., а третю особу - належним чином завірену копію (дублікат) реєстраційної справи Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Вишневецького 9" (оригінал для огляду у судовому засіданні). Третя особа про дату та час судового засідання повідомлена, про що свідчить рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення.

Ухвалою суду від 19.03.2020р. відкладено розгляд справи на невизначений термін, з метою вжиття заходів з мінімізації ризиків розповсюдження гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, забезпечення безпеки працівників і відвідувачів судів та органів системи правосуддя, на підставі постанови Кабінету Міністрів України №211 від 11.03.2020р. "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19", рекомендацій Ради суддів України №9рс-186/20 від 16.03.2020р. та розпорядження Господарського суду Тернопільської області №7-р від 16.03.2020р. "Про встановлення режиму роботи Господарського суду Тернопільської області в умовах карантину", про що сторони та третя особа повідомлені, відповідно до рекомендованих повідомлень про вручення поштових відправлень.

Ухвалою суду від 14.05.2020р. призначено підготовче судове засідання на 29.05.2020р. та зобов`язано відповідача та третю особу подати витребувані ухвалою суду від 10.03.2020р. докази. Учасники справи повідомлені про розгляд справи, про що свідчать рекомендовані повідомлення про вручення поштових відправлень.

У судовому засіданні 29.05.2020р. постановлено ухвалу про оголошення перерви до 16.06.2020р., яку занесено у протокол судового засідання. Про дату та час наступного судового засідання представники позивача та відповідача повідомлені під розписку, а третя особа ухвалою суду, яка отримана останньою 11.06.2020р, про що свідчить рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення.

Ухвалою суду від 16.06.2020р.: продовжено строк підготовчого провадження та відкладено підготовче судове засідання на 31.07.2020р., та зобов`язано учасників судового процесу подати додаткові докази: позивачу: - докази направлення відповідачу заперечення №б/н від 15.06.2020р.; - підтвердити правовий статус перукарні, що знаходиться за адресою АДРЕСА_3 ; - письмові заяви, клопотання, передбачені нормами ГПК України (за наявності); відповідачу: - докази повідомлення усіх власників житлових та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку за адресою вул. Вишневецького,9, в м. Тернополі, про проведення установчих зборів об`єднання співвласників (зазначити перелік власників, які не повідомлені згідно Реєстру Повідомлення про проведення установчих зборів об`єднання співвласників багатоквартирного будинку та причини їх неповідомлення); - докази на підтвердження повноважень представників, які представляли інтереси власників житлових та нежитлових приміщень на зборах об`єднання співвласників багатоквартирного будинку за адресою вул. Вишневецького,9, в м. Тернополі 27.05.2015р.; - зазначити правовий статус нежитлових приміщень, що знаходяться у багатоквартирному будинку за адресою вул. Вишневецького,9, в м. Тернополі ( перукарні - приміщення №107, магазину - приміщення №108, стоматологічного кабінету - приміщення №105 та приміщення №110) та повноважних осіб, які представляють їх власників, докази участі у витратах орендарів та власників нежитлових приміщень на утримання будинку та прибудинкової території ; - письмові заяви, клопотання, передбачені нормами ГПК України (за наявності); третій особі: - письмові заяви, клопотання, передбачені нормами ГПК України (за наявності). Позивач та третя особа повідомлені про дату та час наступного судового засідання, про що свідчать рекомендовані повідомлення про вручення поштових відправлень, а ухвала суду від 16.06.2020р. направлена на адресу відповідача (46016, м. Тернопіль, бульвар Д.Вишнивецького, 9 кв. 95), яка відповідає даним Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань повернулася від відповідача на адресу суду по причині "абонент відсутній за цією адресою".

У судовому засіданні 31.07.2020р. постановлено ухвалу про продовження строку підготовчого провадження, на підставі п. 4 розділу Х Прикінцевих положень ГПК України, та про оголошення перерви до 31.08.2020р., яку занесено у протокол судового засідання. Зобов`язано учасників судового процесу подати докази витребувані ухвалою від 16.06.2020р.

Представники позивача та відповідача, які були присутні в судовому засіданні, повідомлені під розписку про дату та час наступного судового засідання, а третя особа - ухвалою суду від 31.07.2020р., яка отримана нею 06.08.2020р, про що свідчить рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення.

Ухвалою суду від 31.08.2020р. закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 15.09.2020р., про що учасники справи повідомлені, про що свідчать рекомендовані повідомлення про вручення поштових відправлень.

У судовому засіданні 15.09.2020р. відкрито розгляд справи по суті та постановлено ухвалу про оголошення перерви по розгляду справи по суті до 30.09.2020р., яку занесено у протокол судового засідання. Представники позивача та відповідача, які були присутні в судовому засіданні, повідомлені під розписку про дату та час наступного судового засідання, а третя особа - ухвалою суду, яка отримана нею 21.09.2020р, про що свідчить рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення.

Позивач позовні вимоги підтримав та просить їх задовольнити. В обґрунтування заявлених вимог посилається на наступне:

- ОСОБА_1 є власником Ѕ частини приміщення АДРЕСА_3 яке має статус перукарні, є нежитловим ізольованим приміщенням, до якого підведені комунікації з газопостачання, водопостачання, енергопостачання з приладами обліку. Приміщення перукарні не використовується для діяльності юридичної особи і по договору позички нежитлового приміщення від 10.05.2016р. передано у безоплатне користування ОСОБА_2 ;

- позивач, як власник частини нежитлового приміщення, не був повідомлений, як і більшість власників квартир та нежитлових приміщень, про скликання та проведення 27.05.2015р. установчих зборів щодо створення ОСББ, а тому відповідачем порушено права та інтереси позивача шляхом обмеження його права на участь у створенні та діяльності Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Вишнівецького, 9», а саме обмежив право на участь у зборах, висловлення міркувань щодо порядку денного та висунення своєї кандидатури до складу правління ОСББ;.

- на установчих зборах 27.05.2015р. щодо створення ОСББ в будинку АДРЕСА_2 , у якому налічується 102 квартири і 25 нежитлових приміщень, із яких 15 осіб є власниками квартир та нежитлових приміщень, а отже всіх власників є 112 осіб, взяли участь лише власники 44 квартир та 12 осіб, які не є власниками квартир в даному будинку та не мали належних повноважень на участь у зборах, а тому такі проведені за відсутністю кворуму, який мав складати не менше 56 осіб;

- рішення зборів прийнято шляхом не поіменного голосування, оскільки результати голосування у протоколі не оформлені особистим підписом кожного хто проголосував «за», та не містить підписів присутніх на установчих зборах і статут ОСББ, що є порушенням закону;

- про створення у будинку АДРЕСА_2 Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Вишневецького 9» позивачу стало відомо лише 27 вересня 2018 року після отримання проекту договору на участь у витратах орендарів та власників нежитлових приміщень на утримання будинку та прибудинкової території та листа - вимоги, а тому вважає , що звернувся з позовом у межах строку позовної давності.

Відповідач позовні вимоги не визнає, вважає позов таким, що не підлягає задоволенню. При цьому посилається на те, що позивач не зазначає яке його право порушене проведенням установчих зборів ОСББ та його державною реєстрацією, що є підставою для відмови у задоволенні позову. Щодо доводів позивача, що він дізнався про створення ОСББ лише 27.09.2018р. просить суд звернути увагу, що ним дане твердження не доведено належними доказами. Вважає, що позивач міг дізнатися про створення ОСББ з моменту його створення і протягом 2015 року, оскільки в силу ст. 13 Конституції України, ст. 319 ЦК України та положень Закону України «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку» зобов`язаний був виконувати обов`язки щодо спільного утримання багатоквартирного будинку№9 на бульв. Д. Вишневецького у м. Тернополі. Щодо тверджень позивача, що на установчих зборах взяли участь 12 осіб які не є власниками житлових та не житлових приміщень пояснив, що такі діяли за дорученням їх власників та представляли їх інтереси, про те докази на підтвердження їх повноважень від попереднього керівництва не передавалися. Крім того, керівник ОСББ пояснив, що на зборах були присутні 11 осіб які є власниками житлових і не житлових приміщень, тому такі мали по два голоси, що забезпечувало кворум на зборах. Також пояснив, що повідомлення про проведення установчих зборів здійснювалося шляхом розміщення інформації на дошці оголошення, підтвердженням чого є те, що на зазначених зборах були присутні власники приміщень, які не були повідомлені згідно реєстру повідомлення. Звернув увагу суду на те, що власники не житлових приміщень №105, 107,109, 110 обов`язку по утриманню будинку та прибудинкової території не здійснюють, внесків не сплачують, у зв`язку з чим ОСББ «Вишневецького 9» звернулося до суду з відповідними позовами. Відповідачем подано заяву про застосування строків позовної давності.

Третя особа подала на вимогу суду копію матеріалів реєстраційної справи Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Вишневецького 9».

Розглянувши матеріали справи, заслухавши в процесі розгляду справи пояснення представників сторін, судом встановлено:

- Відповідно до даних обліку технічної інвентаризації станом на 29.12.2012р ТОВ «Міське бюро технічної інвентаризації» ( довідки №13/07-2 від 21.01.2019р., №50/07-2 від 23.01.2019р.), Реєстру прав власності на нерухоме майно у будинку АДРЕСА_2 наявні 102 квартири, з яких проведена державна реєстрація власників 101 квартири (дані по квартирі АДРЕСА_4 відсутні) та 25 нежитлових приміщень, та із яких 15 осіб є власниками квартир і нежитлових приміщень.

ОСОБА_1 є власником 1/2 нежитлового приміщення №107 (перукарня), яке знаходиться в будинку АДРЕСА_2 , що підтверджується свідоцтвом на право власності на нерухоме майно від 25 жовтня 2006 року виданого на підставі рішення виконавчого комітету Тернопільської міської ради від 07.06. 2006р. №725.

Отже, відповідно до даних обліку власників квартир та нежитлових приміщень, право голосу на установчих зборах мали 111 осіб (101 власники квартир, серед яких ті, що мають у власності 14 гаражів та 10 власники гаражів та нежитлових приміщень, які не мають у власності квартир).

Відповідно до Реєстру власників квартир багатоквартирного будинку АДРЕСА_2 , у період з 06.05.2015р.-12.05.2015p., 78-ми власникам квартир надано під розписку повідомлення про проведення установчих зборів, серед яких не має даних про повідомлення про установчі збори власника нежитлового приміщення №107 ОСОБА_1 .

На установчих зборах, що відбулися 27.05.2015 року, були присутні 56 осіб, які своїм підписом засвідчили факт проведення установчих зборів, що підтверджується Списком власників (їх уповноважених осіб) квартир, присутніх на установчих зборах Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку.

Порядок денний зборів складали та були вирішені наступні питання:1/ обрання ОСОБА_3 головою та ОСОБА_4 секретарем установчих зборів; 2/ прийняття рішення про створення ОСББ та затвердження його назви Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Вишневецького 9»; 3/ затвердження статуту ОСББ «Вишневецького 9», текст якого підписаний головою зборів; 4/ обрання голови та членів правління ОСББ «Вишневецького 9» ОСОБА_3 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_4 ОСОБА_8 ; 5/ уповноваження представника установчих зборів ОСОБА_3 подати документи для державної реєстрації ОСББ «Вишневецького 9»; 6/ взяття будинку АДРЕСА_2 на баланс новоствореного ОСББ «Вишневецького 9»; 7/ визначення та встановлення тарифу на обслуговування будинку та прибудинкової території.

Рішення приймалися поіменним голосуванням і були прийнятті одностайно («за» - 56, «проти» - 0, «утрималися» - 0), що підтверджується Протоколом №1 установчих зборів власників квартир багатоквартирного будинку від 27 травня 2015 року та Додатком до протоколу №1 установчих зборів з питань створення об`єднання співвласників багатоквартирного будинку із поіменним голосуванням по кожному питанню та які містяться у матеріалах реєстраційної справи наданої на вимогу суду Відділом державної реєстрації юридичних та фізичних осіб - підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради.

04 червня 2015 року за №1 009771 проведено державну реєстрацію Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку Вишневецького 9» та зареєстровано статут вказаного ОСББ, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань .

Позивач, вважаючи, що не повідомлення його про проведення установчих зборів, а також проведення таких зборів за його відсутності, не повідомлення його про рішення прийняте на таких зборах порушують його права як одного із співвласників багатоквартирного будинку, у зв`язку з чим звернувся до суду із позовом про визнання недійсним рішення установчих зборів Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Вишневецького 9" оформленого протоколом №1 від 27.05.2015р. та скасування реєстраційної дії/запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про державну реєстрацію юридичної особи - Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Вишневецького 9".

Суд, на підставі ст. 86 ГПК України, оцінивши подані докази, наведені в процесі розгляду справи представниками сторін доводи, прийшов до висновку, що позов не підлягає до задоволення. При цьому, суд виходив із наступного.

Згідно ст.385 ЦК України власники квартир для забезпечення експлуатації багатоквартирного житлового будинку, користування квартирами та спільним майном житлового будинку можуть створювати об`єднання власників квартир (житла). Таке об`єднання може бути створено також власниками житлових будинків. Об`єднання власників квартир, житлових будинків є юридичною особою, яка створюється та діє відповідно до статуту та закону.

Правові та організаційні засади створення, функціонування, реорганізації та ліквідації об`єднань власників жилих та нежилих приміщень багатоквартирного будинку, захисту їхніх прав та виконання обов`язків щодо спільного утримання багатоквартирного будинку визначені Законом України «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку» (далі Закон про ОСББ, у редакції закону від 16.10.2012р., чинній на момент прийняття спірного рішення про створення ОСББ).

Згідно з положеннями ст. 1 Закону про ОСББ об`єднання співвласників багатоквартирного будинку це юридична особа, створена власниками для сприяння використанню їхнього власного майна та управління, утримання і використання неподільного та загального майна.

Відповідно до ст.6 Закону про ОСББ об`єднання може бути створене в будинку будь-якої форми власності з числа тих, хто приватизував або придбав квартиру, а також власника будинку або його уповноваженої особи, власників жилих приміщень, а також власників нежилих приміщень. Для створення об`єднання скликаються установчі збори власником будинку або ініціативною групою, яка складається не менш як з трьох власників квартир або нежилих приміщень.

Повідомлення про проведення установчих зборів направляється власником будинку або ініціативною групою не менше ніж за 14 днів до дати проведення установчих зборів. Повідомлення направляється в письмовій формі і вручається кожному власнику під розписку або шляхом поштового відправлення (рекомендованим листом). У повідомленні про проведення установчих зборів зазначається, з чиєї ініціативи скликаються збори, місце і час проведення, проект порядку денного.

Установчі збори веде голова зборів, який обирається більшістю голосів присутніх власників або їх уповноважених осіб. У голосуванні беруть участь власники (їх уповноважені особи), які присутні на установчих зборах. Кожний власник на установчих зборах має один голос, незалежно від площі та кількості квартир або приміщень, що перебувають у його власності. Рішення приймається шляхом поіменного голосування. Рішення оформлюється особистим підписом кожного, хто проголосував, у протоколі із зазначенням результату голосування ("за" чи "проти"). Рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менше двох третин присутніх осіб, які мають право голосу. Установчі збори правомочні, якщо на них присутні більше п`ятдесяти відсотків власників.

Установчі збори приймають рішення про створення об`єднання і затверджують його статут відповідно до Типового статуту, який затверджує центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування (ст.7 Закону про ОСББ).

Державна реєстрація об`єднання (асоціації) проводиться у порядку, встановленому законом для державної реєстрації юридичних осіб. Об`єднання (асоціація) вважається утвореним з дня його державної реєстрації.

Згідно ч.1 Закону про ОСББ уповноважена особа власника - фізична або юридична особа, яка має оформлене у встановленому порядку доручення власника представляти його інтереси відповідно до доручення та в межах, визначених законом.

Частиною третьою статті 244 ЦК визначено, що довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами. Форма довіреності повинна відповідати формі, в якій відповідно до закону має вчинятися правочин (частина перша статті 245 ЦК).

Статтею 209 ЦК встановлено, що правочин, який вчинений у письмовій формі, підлягає нотаріальному посвідченню лише у випадках, встановлених законом або домовленістю сторін.

Відповідно до підп. 1.1, 1.2 п.1 глави 4 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України (затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 N 296/5) довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами. Нотаріуси посвідчують довіреності, складені від імені однієї або кількох осіб, на ім`я однієї особи або кількох осіб за усним зверненням довірителя.

Таким чином, виходячи із системного аналізу наведених норм законодавства та норм законодавства які передбачають обов`язкове посвідчення довіреностей, можна зробити висновок, що довіреність на право участі в установчих зборах має бути складена виключно у письмовій формі та не передбачає обов`язкового нотаріального посвідчення.

Матеріалами справи підтверджено наступне.

Відповідно до даних реєстраційної справи ОСББ, ТОВ «Міське бюро технічної інвентаризації», Реєстру прав власності на нерухоме майно та даних наданих керівником ОСББ кількість власників квартир та нежитлових приміщень станом на 27.05.2015р. складала 111 осіб, незалежно від кількості квартир та приміщень, що перебували у їх власності, а тому необхідна кількість власників яка мала взяти участь в установчих зборах ОСББ мала складати не менше 56 осіб.

Про проведення установчих зборів 27 травня 2015 року згідно Списку повідомлені 78 власників шляхом вручення повідомлення під розписку, при цьому доказів повідомлення інших власників у порядку встановленому Законом про ОСББ, а саме шляхом вручення кожному власнику під розписку або шляхом поштового відправлення (рекомендованим листом), зокрема, і позивача, відповідачем не надано. Доводи про те, що такі повідомлені шляхом розміщення на дошці оголошень, судом відхиляються, так як такий спосіб не передбачений Законом про ОСББ та заперечується позивачем.

На установчих зборах 27 травня 2015 року приймали участь у прийняті рішень 56 осіб, із яких 45 власники квартир багатоквартирного будинку та 11 осіб не власники квартир, що підтверджується Додатком до протоколу №1 установчих зборів. Так, за порядковими номерами у Додатку до протоколу №1 установчих зборів замість власників квартир значаться: №14 - ОСОБА_9 , квартира АДРЕСА_5 (фактичний власник ОСОБА_10 ); №15 - ОСОБА_11 , квартира АДРЕСА_6 (фактичний власник ОСОБА_12 ); №17 - ОСОБА_13 , квартира АДРЕСА_7 (фактичний власник ОСОБА_14 ); №21 - ОСОБА_15 , квартира АДРЕСА_8 (фактичний власник ОСОБА_16 ); №24 - ОСОБА_17 , квартира АДРЕСА_9 (фактичний власний ОСОБА_18 ); №28 - ОСОБА_19 , квартира АДРЕСА_10 (фактичний власник ОСОБА_20 ); № 34 - ОСОБА_21 , квартира АДРЕСА_11 (фактичний власник ОСОБА_22 ); №36 - ОСОБА_23 , квартира АДРЕСА_12 (фактичний власник ОСОБА_24 ); №38 - ОСОБА_25 , квартира АДРЕСА_13 (фактичний власник ОСОБА_26 ); №40 - ОСОБА_27 , квартира АДРЕСА_14 (фактичний власник ОСОБА_28 ), №42 - ОСОБА_29 , квартира АДРЕСА_15 (фактичний власник ОСОБА_30 ).

Відповідно до ч.1ст.77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Відповідачем не надано та судом не здобуто у процесі розгляду справи підтвердження повноважень даних осіб, як уповноважених власниками квартир ( №2, №6, №22, №36, №51 №58, №70, №71, №72, №94, №100) на участь в установчих зборах ОСББ, а саме довіреності (доручення), як цього вимагає ст.1 Закону про ОСББ.

Доводи позивача, щодо того, що замість ОСОБА_31 ( власника квартири АДРЕСА_16 ) приймала участь в установчих зборах не уповноважена особа - ОСОБА_32 , спростовуються Додатком до протоколу № 1 установчих зборів, з поіменним голосуванням ОСОБА_31 .

Доводи відповідача, що особи які не є власниками житлових приміщень були присутні на установчих зборах за дорученням їх власників та представляли їх інтереси, але такі не передані попереднім керівником, судом відхиляються як не підтверджені доказами в порядку ст.79 ГПК України.

Отже, на установчих зборах 27 травня 2015 року взяли участь 45 власників із загальної кількості 111 власників, що є меншим ніж 50% власників квартир та нежитлових приміщень, а тому рішення установчих зборів оформленого протоколом №1 Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Вишневецького 9» від 27 травня 2015 року прийняте з порушенням вимог Закону України «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку», що є підставою для визнання його недійсним.

Відповідачем подано заяву про застосування строку позовної давності у даній справі, в обґрунтування якої посилається на те, що позивач не довів той факт, що він не міг дізнатися про порушення свого права з моменту створення ОСББ, а отже пропустив строк позовної давності, що є підставою для відмови у позові, згідно ст. 267 ЦК України.

Відповідно до ч.ч. 3, 4 ст. 267 ЦК України, позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

Позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу (ст. 256 ЦК України).

Загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки. Якщо суд визнає поважними причини пропущення позовної давності, порушене право підлягає захисту. (ст. ст.257, 267 ЦК України).

Згідно ст. 261 ЦК України, перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

Порівняльний аналіз термінів "довідався" та "міг довідатися", що містяться в наведеній правовій нормі, дає підстави для висновку про презумпцію можливості та обов`язку особи знати про стан своїх майнових прав, а тому доведення факту, через який позивач не знав про порушення свого цивільного права і саме з цієї причини не звернувся за його захистом до суду, недостатньо.

Крім наведеного, позивач повинен також довести той факт, що він не міг дізнатися про порушення свого цивільного права, що також випливає із загального правила, встановленого статями 13,74 ГПК України, про обов`язковість доведення стороною спору тих обставин, на котрі вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Відповідач, навпаки, має довести, що інформацію про порушення можна було отримати раніше.

Отже, якщо встановити день, коли особа довідалась про порушення права або про особу, яка його порушила, неможливо, або наявні докази того, що особа не знала про порушення права, хоч за наявних умов повинна була знати про це, перебіг позовної давності починається від дня, коли особа повинна була довідатися про порушення свого права.

Під можливістю довідатись про порушення права або про особу, яка його порушила, в цьому випадку слід розуміти передбачувану неминучість інформування особи про такі обставини, або існування в особи певних зобов`язань, як міри належної поведінки, в результаті виконання яких вона мала б змогу дізнатись про відповідні протиправні дії та того, хто їх вчинив.

Відповідно до ст.15 Закону про ОСББ власник - член об`єднання зобов`язаний, зокрема: виконувати вимоги статуту об`єднання; виконувати рішення статутних органів, прийняті у межах їхніх повноважень; використовувати приміщення за призначенням, дотримуватися правил користування приміщеннями; додержуватися вимог правил утримання жилого будинку і прибудинкової території, правил пожежної безпеки, санітарних норм; своєчасно і в повному обсязі сплачувати належні платежі; додержувати чистоти в місцях загального користування та тиші в нічний час (з 23 до 7 години).

Відповідно до ст.22 Закону про ОСББ власники квартир, приміщень зобов`язані укласти договір про обслуговування та оплату комунальних послуг з управителем незалежно від членства в об`єднанні. Відмова від укладення договору, від оплати рахунків або несплата рахунків не допускається. Такі дії є порушенням прав інших членів об`єднання і підставою для звернення до суду про стягнення заборгованості із плати за відповідними рахунками у примусовому порядку. Власники несуть відповідальність за своєчасність здійснення платежів на рахунок управителя незалежно від використання приміщень особисто чи надання належних їм приміщень в оренду, якщо інше не передбачено договором. У разі, якщо правління об`єднання самостійно здійснює функції управителя, воно за договором з постачальниками комунальних послуг може бути колективним замовником (абонентом) таких послуг. У цьому випадку об`єднання несе повну відповідальність за своєчасну сплату вартості фактично спожитих членами об`єднання комунальних послуг.

Згідно ст. 20 Закону України «про житлово-комунальні послуги» від 24.06.2004р. (закон втратив чинність з 1 травня 2019р.) споживач зобов`язаний укласти договір на надання житлово-комунальних послуг, підготовлений виконавцем на основі типового договору та оплачувати житлово-комунальні послуги у строки, встановлені договором або законом.

Комунальні послуги - результат господарської діяльності, спрямованої на задоволення потреби фізичної чи юридичної особи у забезпеченні холодною та гарячою водою, водовідведенням, газопостачанням, опаленням, а також вивезення побутових відходів у порядку, встановленому законодавством (ст.1 Закону України «Про житлово-комунальні послуги»).

Споживачі зобов`язані оплатити житлово-комунальні послуги, якщо вони фактично користувалися ними. Факт відсутності договору про надання житлово-комунальних послуг сам по собі не може бути підставою для звільнення споживача від оплати послуг у повному обсязі. (аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 16.09.2020р. у справі №755/10683/17).

Позивач стверджує, що довідався про створення ОСББ тільки при отриманні 27.09.2018р. від відповідача Договору на участь у витратах орендарів та власників нежитлових приміщень на утримання будинку та прибудинкових територій №10/18 від 01.09.2018р. та листа з вимогою погасити заборгованість за утримання будинку та прибудинкової території, на підтвердження чого надав копію поштової накладної № 447 та опис цінного листа від 25.09.2018р. адресованого на адресу позивача вул. Нова, 17, м. Тернопіль, 46011.

Щодо неможливості дізнатися раніше про створення ОСББ посилається також на неотримання будь - яких повідомлень від ОСББ та на те, що приміщення №107 по договору позички нежитлового приміщення від 10.05.2016р. передано у безоплатне користування користувачу Захарко Ігорю Євгеновичу для здійснення підприємницької діяльності, який також не отримував повідомлень від ОСББ, а отже не міг повідомити власника про створення такого.

Судом відхиляються зазначені доводи позивача, оскільки відповідно до п. 5.2.9 даного договору позички користувач зобов`язаний сплачувати платежі за житлово-комунальні послуги з обслуговування майна: постачання холодної води, водовідведення, газо, електропостачання, вивезення побутових відходів, послуги з утримання будинку і споруд та прибудинкових територій, а відтак мав бути обізнаним, ким надаються послуги з утримання будинку і прибудинкової територій та їх оплачувати.

Позивач не довів належними доказами, а саме укладеними з 2015 року ним чи ОСОБА_2 з 2016року, договорів на надання житлово-комунальних послуг щодо обслуговування нежитлового приміщення №107 з особами які їх надають, зокрема послуг з вивезення побутових відходів, послуг з утримання прибудинкової території, доказів оплати спожитих послуг, оскільки власність зобов`язує дотримуватися встановлених законодавством правил поведінки.

Отже, позивач, як власник нежитлового приміщення у багатоквартирному будинку АДРЕСА_2 , відповідно до чинного законодавства України зобов`язаний брати участь у витратах на утримання будинку та прибудинкової території, а також оплачувати житлово-комунальні послуги, а тому мав можливість довідатися про створення Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Вишневецького 9" у 2015 році, оскільки не надав доказів самостійного чи іншими особами виконання цих послуг у період з травня 2015 року та до розгляду даної справи судом та їх оплату.

При таких обставинах, позивач не довів той факт, що він не міг дізнатися про порушення свого права раніше ніж 27.09.2018р.

Приймаючи до уваги, що оспорюване рішення установчих зборів прийняте 27.05.2015р., то строк на його оскарження встановлений законодавством спливає 29.05.2018р. (27.05.2018р. є вихідним днем), тоді як позивач звернувся з позовом до Тернопільського міськрайонного суду у лютому 2019р., тобто через 3 роки і 9 місяців після прийняття рішення установчих зборів (рішення Тернопільського міськрайонного суду від 07.10.2019р. у справі №607/3035/19 скасовано постановою Тернопільського апеляційного суду від 22.01.2020р. за непідсудністю спору). До господарського суду позивач звернувся 06.02.2020р., тобто через 4 роки і 9 місяців, пропустивши строк позовної давності на 1 рік і 9 місяців. Недодержання правил підвідомчості/підсудності не перериває перебігу позовної давності, але, разом з тим, з урахуванням конкретних обставин справи, може бути поважною причиною для поновлення строку позовної давності для звернення до суду за захистом порушеного права ( правова позиція викладену у постанові Верховного суду від 15.05.2020р. у справі №922/1467/19). Враховуючи, що позивач не звертався з клопотанням про поновлення строку позовної давності, так як вважав що ним такий не пропущений, тому суд відмовляє у задоволенні позову про визнання недійсним рішення установчих зборів Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Вишневецького 9", яке оформлене у вигляді протоколу №1 установчих зборів власників квартир багатоквартирного будинку, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, бульвар Д. Вишневецького, 9 від 27 травня 2015року та скасуванні реєстраційної дії/запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за номером 1 009771, дата запису 04.06.2015р. про державну реєстрацію юридичної особи - Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Вишневецького 9", яка є похідною від першої вимоги, за пропуском строку позовної давності, відповідно до ч. 4.ст. 267 ЦК України.

Відповідно до ч. 2 ст. 129 ГПК України, судовий збір, від сплати якого позивач у встановленому порядку звільнений, стягується з відповідача в дохід бюджету пропорційно розміру задоволених вимог, якщо відповідач не звільнений від сплати судового збору.

Враховуючи відмову у позові та звільнення позивача від сплати судового збору, у відповідності до приписів статті 129 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір не стягується.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 73-79, 86, 129, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1. В задоволенні позову - відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили протягом 20 днів з дня виготовлення повного судового рішення. Апеляційна скарга на рішення суду подається до Західного апеляційного господарського суду або через Господарський суд Тернопільської області.

Повне судове рішення складено 23 жовтня 2020 року

Суддя М.С. Стадник