ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 жовтня 2020 року Справа № 925/107/20

Господарський суд Черкаської області у складі головуючого судді Васяновича А.В.,

секретар судового засідання Козоріз О.І.,

за участі представників сторін:

від позивача представник не з`явився,

від відповідача Білецька В.Ю. представник за довіреністю,

від третьої особи представник не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю БЛАГОГАЗ ЗБУТ,

м. Львів

до відділу освіти Чорнобаївської районної державної адміністрації,

смт. Чорнобай, Черкаської області

за участі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

товариства з обмеженою відповідальністю УКР ГАЗ РЕСУРС,

м. Київ

про спонукання відповідача до укладання договору і вважати договір

укладеним,

ВСТАНОВИВ:

До Господарського суду Черкаської області з позовом звернулося товариство з обмеженою відповідальністю БЛАГОГАЗ ЗБУТ до відділу освіти Чорнобаївської районної державної адміністрації про:

- визнання незаконним та скасування рішення відділу освіти Чорнобаївської районної державної адміністрації, оформлене протоколом №6 від 14 січня 2020 року засідання Тендерного комітету у повному обсязі;

- спонукання відповідача до укладення договору поставки природного газу з позивачем, при цьому вважати договір поставки природного газу укладеним на умовах поданого товариством з обмеженою відповідальністю БЛАГОГАЗ ЗБУТ проекту цього договору;

- визнання незаконним та скасування рішення відділу освіти Чорнобаївської районної державної адміністрації, оформлене протоколом засідання Тендерного комітету №9 від 11 березня 2020 року в повному обсязі (з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог від 15 квітня 2020 року №15/04-11).

Ухвалою Господарського суду Черкаської області від 03 лютого 2020 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Справу вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 10 год. 30 хв. 03 березня 2020 року.

Ухвалою Господарського суду Черкаської області від 03 березня 2020 року відкладено підготовче засідання на 10 год. 00 хв. 31 березня 2020 року.

Залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача товариство з обмеженою відповідальністю УКР ГАЗ РЕСУРС.

Ухвалою Господарського суду Черкаської області від 31 березня 2020 року продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів. Відкладено підготовче засідання на 10 год. 30 хв. 28 квітня 2020 року.

Ухвалою Господарського суду Черкаської області від 28 квітня 2020 року відкладено підготовче засідання на 10 год. 30 хв. 21 травня 2020 року.

Ухвалою Господарського суду Черкаської області від 21 травня 2020 року заяву товариства з обмеженою відповідальністю БЛАГОГАЗ ЗБУТ про збільшення позовних вимог від 15 квітня 2020 року №15/04-11 прийнято до розгляду. Відкладено підготовче засідання на 14 год. 30 хв. 07 липня 2020 року.

Ухвалою Господарського суду Черкаської області від 07 липня 2020 року підготовче засідання відкладено на 23 липня 2020 року.

Ухвалою Господарського суду Черкаської області від 23 липня 2020 року закрито провадження у справі №925/107/20 в частині вимог про:

- визнання незаконним та скасування рішення відділу освіти Чорнобаївської районної державної адміністрації, оформлене протоколом №6 від 14 січня 2020 року засідання Тендерного комітету у повному обсязі;

- визнання незаконним та скасування рішення відділу освіти Чорнобаївської районної державної адміністрації, оформлене протоколом засідання Тендерного комітету №9 від 11 березня 2020 року в повному обсязі.

Закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті. Розгляд справи по суті призначено на 14 год. 30 хв. 18 серпня 2020 року.

Отже, судом розглядається спір про спонукання відповідача до укладення договору поставки природного газу з позивачем, договір поставки природного газу вважати укладеним на умовах поданого товариством з обмеженою відповідальністю БЛАГОГАЗ ЗБУТ проекту договору.

Ухвалою Господарського суду Черкаської області від 18 серпня 2020 року розгляд справи по суті відкладено на 18 вересня 2020 року.

В судовому засіданні, яке відбулося 18 вересня 2020 року суд оголосив перерву до 11 год. 30 хв. 05 жовтня 2020 року

Представники позивача та третьої особи в судове засідання не з`явилися, про дату, час і місце проведення судового засідання були належним чином повідомлені, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення та реєстром поштових відправлень Господарського суду Черкаської області.

В судовому засіданні, що відбулося 18 вересня 2020 року позивач свої вимоги підтримав з підстав наведених у позові та просив суд позов задовольнити повністю.

Представник відповідача в судовому засіданні проти позову заперечував з підстав викладених у відзиві на позовну заяву та зазначав, що рішення відповідача, оформлене протоколом №6 від 14 січня 2020 року фактично не існує.

Водночас, рішення відділу освіти Чорнобаївської районної державної адміністрації, оформлене протоколом №6 від 13 січня 2020 року було скасовано самостійно відповідачем на виконання рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №3406-р/пк-пз від 21 лютого 2020 року, що підтверджується протоколом №9 від 11 березня 2020 року .

Після скасування рішення, оформленого протоколом №6 від 13 січня 2020 року, та рішення про намір укласти договір з товариством з обмеженою відповідальністю УКР ГАЗ РЕСУРС, оформленого протоколом №8 від 23 січня 2020 року, замовник повернув усіх учасників, щодо яких рішення було прийнято раніше, на кваліфікацію (повторний розгляд) згідно з регламентом системи Рrоzоrro та роботи електронного майданчика, після чого повторно розглянув тендерні пропозиції учасників, починаючи з найбільш економічно вигідної пропозиції.

При повторному розгляді пропозиції позивача було встановлено їх невідповідності умовам тендерної документації, що і стало підставою для прийняття рішення про відхилення пропозиції оформленого протоколом №9 від 11 березня 2020 року.

В результаті відхилення пропозиції позивача відповідач (замовник) перейшов до розгляду наступних пропозицій.

Проте, внаслідок виявлених невідповідностей, наступні пропозиції також були відхилені.

Закон не передбачає можливості здійснення будь-яких дій із тендером (закупівлею) та укладання договору, якщо торги не відбулися, зокрема у зв`язку з відхиленням пропозицій усіх учасників.

Крім того, строк дії тендерної пропозиції позивача минув і цей строк не було продовжено.

У своїх письмових поясненнях третя особа зазначала, що рішення, яким було визнано переможцем товариство з обмеженою відповідальністю УКР ГАЗ РЕСУРС, а тендерну пропозицію позивача було відхилено, скасовано рішенням Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №3406-р/пк-пз від 21 лютого 2020 року.

Товариство з обмеженою відповідальністю УКР ГАЗ РЕСУРС вищевказане рішення не оскаржувало, в зв`язку з чим третя особа вважає, що відповідач повинен був виконати рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель, а тому третя особа просила суд розглянути справу з урахуванням наданих суду пояснень та без участі свого представника.

В судовому засіданні, яке відбулося 05 жовтня 2020 року згідно ч. 1 ст. 240 ГПК України було оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення зі справи №925/107/20.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника відповідача, а також дослідивши докази, що містяться в матеріалах справи, суд вважає, що у задоволенні позовних вимог слід відмовити повністю, виходячи з наступного:

Відповідно до проведеної тендерної процедури публічних закупівель за номером UA-2019-11-25-003711-b (опубліковано на сайті Рrоzоrro з https:// prоzоrro.gov.ua/tender/ UA-2019-11-25-003711-b) 25 листопада 2019 року відділом освіти Чорнобаївської районної державної адміністрації було оголошено процедуру закупівлі 313 890 м3 природного газу по предмету закупівлі Код ДК 021:2015: 09120000-6 - Газове паливо Природний газ з поставкою за адресою замовника та підпорядкованих закладів (19900, Україна, Черкаська область, смт. Чорнобай та Чорнобаївський р-н), строком поставки до 31 грудня 2020 року.

Критерієм визначення переможця визначено ціну - 100%.

12 грудня 2019 року відбувся аукціон, за наслідками якого із пропозицією 1 695 006 грн. 00 коп. товариство з обмеженою відповідальністю БЛАГОГАЗ ЗБУТ було визначено переможцем відповідно до Протоколу засідання тендерного комітету №5 від 21 грудня 2019 року.

У вказаному протоколі було вказано, що тендерна пропозиція учасника торгів товариства з обмеженою відповідальністю БЛАГОГАЗ ЗБУТ визнано такою, що відповідає вимогам замовника торгів та тендерної документації. Прийняти рішення про намір укласти договір на суму 1 695 006 грн. 00 коп.

Доручено секретарю тендерного комітету Тарасенко Оксані Григорівні відповідно до Закону України Про публічні закупівлі оприлюднити рішення на веб-порталі Уповноваженого органу для подальшого продовження процедури закупівлі.

21 грудня 2019 року вищезазначене рішення про визнання переможцем було оприлюднено на сайті.

В подальшому відповідачем було прийнято рішення, оформлене протоколом №6 від 13 січня 2020 року, яким вирішено тендерну пропозицію позивача відхилити.

Підставами відхилення пропозиції позивача у даному протоколі визначено наступні підстави:

- учасником-переможцем не надано замовнику (особисто або поштою) забезпечення виконання договору про закупівлю у паперовому вигляді;

- станом на 10 січня 2020 року не надано договору про закупівлю, підписаного зі сторони учасника-переможця.

03 лютого 2020 року позивачем було подано заяву до Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель щодо порушення відповідачем (замовником) порядку проведення процедури закупівлі.

Рішенням №3406-р/пк-пз від 21 лютого 2020 року Постійно діючою адміністративною колегією Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель вирішено зобов`язати відділ освіти Чорнобаївської районної державної адміністрації скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю БЛАГОГАЗ ЗБУТ та рішення про визначення товариства з обмеженою відповідальністю УКР ГАЗ РЕСУРС переможцем процедури закупівлі - ДК 021:2015: 09120000-6 - Газове паливо, оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2019-11-25-003711-b.

На виконання рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України від 21 лютого 2020 року №3406-р/пк-пз відповідачем було прийнято рішення 11 березня 2020 року, оформлене протоколом №9, згідно якого тендерну пропозицію учасника товариства з обмеженою відповідальністю БЛАГОГАЗ ЗБУТ було відхилено.

За результатами повторного розгляду тендерної пропозиції, було встановлено її невідповідність вимогам тендерної документації, а саме:

У складі пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю БЛАГОГАЗ ЗБУТ міститься проект договору, в якому не зазначено веб-сайт постачальника в мережі Інтернет та не заповнений пункт ЕІС-код- персональний код ідентифікації Постачальника як суб`єкта ринку природного газу (пункт 10.12.1. проекту договору). Що не відповідає умовам документації в цій частині.

Крім того наданий проект договору не містить нумерації пунктів проекту договору, що є також відхиленням від Додатку 5.

Проект договору містить невірну інформацію у пункті Постачання газу здійснюється для потужностей Споживача за наступною адресою, де у учасника вказано місцезнаходження Замовника торгів 19900, Україна, Черкаська область, смт. Чорнобай, вул. Центральна, 154. Відповідно до умов Оголошення і Документації, місце поставки товарів або місце виконання робіт чи надання послуг: 19900, Україна, Черкаська область, смт. Чорнобай та Чорнобаївський р-н, за адресою замовника та підпорядкованих закладів.

Враховуючи вищезазначене, пропозиція учасника є такою, що не відповідає умовам тендерної документації.

Також у вищевказаному рішенні було вказано, що у складі пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю БЛАГОГАЗ ЗБУТ надано договір № зберігання (закачування, відбору) природного газу від 25 червня 2018 року; Додаткову угоду №1 від 27 грудня 2018 року.

Проте, наданий у складі пропозиції Договір зберігання (закачування, відбору) природного газу не містить додатків, які є невід`ємною частиною договору, і передбачені, зокрема, пунктами 3.5., 3.10. договору.

Надання договору зберігання (закачування, відбору) природного газу без його невід`ємних частин не відповідає умовам Документації (рішення Колегії АМКУ від 11 березня 2019 року №2660 р/пк-пз, в аналогічному випадку, щодо надання договору без його невід`ємних частин).

Підстави відхилення тендерної пропозиції згідно зі ст. 30 Закону України Про публічні закупівлі: Тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації (п. 4 ч. 1 ст. 30 Закону України Про публічні закупівлі).

Отже, з рішення від 11 березня 2020 року не вбачається, що тендерним комітетом було виконано рішення від 21 лютого 2020 року Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України та скасовано раніше прийняте рішення від 13 січня 2020 року про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю БЛАГОГАЗ ЗБУТ та рішення про визначення товариства з обмеженою відповідальністю УКР ГАЗ РЕСУРС переможцем процедури закупівлі.

Даним рішенням фактично було лише повторно відхилено тендерну пропозицію учасника - товариства з обмеженою відповідальністю БЛАГОГАЗ ЗБУТ.

Посилання тендерним комітетом в протоколі на ту обставину, що учасників процедури закупівлі було повернуто на етап кваліфікації документально не підтверджено.

Як зазначалося вище, ухвалою Господарського суду Черкаської області від 23 липня 2020 року закрито провадження у справі №925/107/20 в частині вимог про:

- визнання незаконним та скасування рішення відділу освіти Чорнобаївської районної державної адміністрації, оформлене протоколом №6 від 14 січня 2020 року засідання Тендерного комітету у повному обсязі;

- визнання незаконним та скасування рішення відділу освіти Чорнобаївської районної державної адміністрації, оформлене протоколом засідання Тендерного комітету №9 від 11 березня 2020 року в повному обсязі.

Вищевказана ухвала є чинною та у встановленому порядку не оскаржувалася.

Відповідно до ч. 1 ст. 187 ГК України спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов`язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом.

Частиною 3 ст. 179 ГК України встановлено, що укладення господарського договору є обов`язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов`язком для суб`єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов`язковості укладення договору для певних категорій суб`єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

У частині 1 ст. 36 Закону України Про публічні закупівлі передбачено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до ч. 2 ст. 32 Закону замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем торгів протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та пропозиції учасника - переможця. З метою забезпечення права на оскарження рішень замовника договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через 10 днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

Конструкція замовник укладає, а не замовник має право укласти свідчить, що дана норма покладає саме обов`язок і саме на замовника укласти договір з переможцем торгів, проект та істотні умови якого вже узгоджені сторонами.

Згідно з ч. 3 ст. 32 Закону у разі відмови переможця торгів від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або неукладення договору про закупівлю з вини учасника у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника та визначає переможця серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув.

Тобто, єдиними підставами не підписання договору є дії або бездіяльність саме учасника торгів, а не замовника: відмова переможця торгів від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації, не укладення договору про закупівлю з вини учасника у строк, визначений цим Законом, або не надання переможцем документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 цього Закону.

В даному випадку підставою не підписання договору та відхилення тендерної пропозиції учасника (позивача) було ненадання відповідачу станом на 13 січня 2020 року забезпечення виконання договору про закупівлю у паперовому вигляді оригінал банківської гарантії, а також ненадання станом на 10 січня 2020 року договору про закупівлю, підписаного зі сторони учасника-переможця.

При цьому відповідачем було зазначено в протоколі, що гарантія забезпечення договору не є електронною банківською гарантією, чинність і достовірність підпису якої може бути перевірено за допомогою спеціальних сервісів накладення та перевірки ЕЦП (КЕП), що підтверджується протоколом №6 (а.с.23-24).

Як вже зазначалося вище, рішення від 13 січня 2020 року в подальшому позивачем було оскаржено до Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України.

Згідно ст. 18 Закону України Про публічні закупівлі (в редакції станом на дату оголошення процедури закупівлі) у разі прийняття скарги до розгляду електронна система закупівель автоматично призупиняє початок електронного аукціону та не оприлюднює договір про закупівлю і звіт про результати проведення процедури закупівлі.

Замовнику забороняється вчиняти будь-які дії та приймати будь-які рішення щодо закупівлі, у тому числі укладення договору про закупівлю, крім дій, спрямованих на усунення порушень, зазначених у скарзі.

У разі усунення замовником порушень, зазначених у скарзі, замовник протягом одного робочого дня з моменту усунення порушення повинен повідомити про це орган оскарження та розмістити в електронній системі підтвердження.

У будь-якому разі укладення договору про закупівлю під час оскарження забороняється.

Розгляд скарги зупиняє перебіг строків, установлених частиною другою статті 32, абзацом восьмим частини третьої статті 35 цього Закону.

Перебіг цих строків продовжується з дня, наступного за днем прийняття рішення органом оскарження за результатами розгляду скарги, рішення про припинення розгляду скарги або рішення про залишення скарги без розгляду.

Після прийняття рішення органом оскарження за результатами розгляду скарги про відмову в задоволенні скарги рішення про припинення розгляду скарги або рішення про залишення скарги без розгляду електронна система закупівель автоматично, не раніше ніж через два дні з дня розміщення такого рішення в електронній системі закупівель, визначає дату та час проведення електронного аукціону та розсилає повідомлення усім особам, які подали тендерні пропозиції.

За результатами розгляду скарги орган оскарження має право:

прийняти рішення про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про закупівлі, передбаченої цим Законом) та про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов`язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз`яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства, або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Рішення органу оскарження набирають чинності з дня їх прийняття та є обов`язковими для виконання замовниками, особами, яких вони стосуються.

Проте судом враховано, що станом на час звернення до суду фактично ні рішення від 13 січня 2020 року про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю БЛАГОГАЗ ЗБУТ, ні рішення від 11 березня 2020 року про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю БЛАГОГАЗ ЗБУТ не скасовані, оскільки саме про їх скасування будь-яких рішень не приймалося.

Інші доводи сторін не спростовують вищенаведеного факту.

Суд погоджується з доводами відповідача, що Закон України Про публічні закупівлі не передбачає можливості укладання договору про закупівлю у разі відхилення замовником тендерних пропозиції усіх учасників та чинності прийнятих відповідних рішень.

Крім того, судом враховано, що тендерні пропозиції залишаються дійсними протягом зазначеного в тендерній документації строку. До закінчення цього строку замовник має право вимагати від учасників продовження строку дії тендерних пропозицій.

Відповідно до умов тендерної документації (затверджених на засіданні тендерного комітету від 25 листопада 2019 року), тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 90 календарних днів з дати розкриття тендерних пропозицій. Розкриття тендерних пропозицій відбулось 12 грудня 2019 року (згідно оголошення). Строк дії тендерної пропозиції позивача минув і цей строк не було продовжено.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає за необхідне у задоволенні позову відмовити повністю.

Судові витрати підлягають розподілу між сторонами відповідно до вимог ст. 129 ГПК України.

На підставі викладеного, та керуючись ст. ст. 129, 237, 238, 240 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

В позові відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили в порядку та строк визначені ст. 241 ГПК України.

Рішення суду може бути оскаржено до Північного апеляційного господарського суду в порядку та строки передбачені розділом ІV ГПК України.

Повне рішення складено 08 жовтня 2020 року.

Суддя А.В.Васянович