Справа № 909/1016/18
УХВАЛА

23.09.2020 м. Івано-Франківськ

Господарський суд Івано-Франківської області у складі:

судді Рочняк О. В.

секретар судового засідання Михайлюк А.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали заяви приватного виконавця виконавчого округу м.Києва Хорішка Олександра Олександровича №3129 від 11.08.2020 (вх.№12015/20 від 17.08.20) про заміну сторони виконавчого провадження

04119, м.Київ, вул.Дегтярівська,25 А. корп.1,оф.2

заінтересована особа: Товариство з обмеженою відповідальністю "Абсолют Індастріз"

76019, м. Івано-Франківськ, вул. Г.Сагайдачного, 48 Р

у справі

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Імперово Фудз"

76018, м.Івано-Франківськ, вул. Промислова, 29

адреса для листування:76018, м.Івано-Франківськ, вул. Паркова, буд. 18а, кв. 9

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс"

76019, м.Івано-Франківськ, вул.Г.Сагайдачного, 48Р

про стягнення заборгованості в сумі 1 156 213,69 грн., з них: 1 077 025,57 грн. - основний борг, 57 660,63 грн. - пеня, 8021,00 грн. - 3 % річних; 13 506,49 грн. - інфляційні

учасники судового процесу:

від (позивача ) Товариства з обмеженою відповідальністю "Імперово Фудз"- Непіп Христина Ігорівна

ВСТАНОВИВ: ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 21.01.2019 затверджено мирову угоду у справі №909/1016/18 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Імперово Фудз" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс" про стягнення заборгованості в сумі 1 156 213 грн 69 коп., з них: 1 077 025 грн 57 коп. - основний борг, 57 660 грн 63 коп. - пеня, 8021 грн - 3 % річних; 13 506 грн 49 коп. - інфляційні в редакції, запропонованій сторонами (суддя Фанда О.М.).

17.08.2020 до суду надійшла заява №3129 від 11.08.2020 (вх.№12015/20 від 17.08.2020) приватного виконавця виконавчого округу м.Києва Хорішка Олександра Олександровича, в якій приватний виконавець просить суд замінити боржника ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс" на двох боржників - ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс"- основний боржник і Товариство з обмеженою відповідальністю "Абсолют Індастріз"- субсидіарний боржник та витребувати від ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс" акт приймання передачі майна до розподільчого балансу, затвердженого рішенням №2 від 08.11.2018 учасника ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс".

Згідно протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.08.2020, у зв"язку з перебуванням судді Фанди О.М. у відпустці, заяву передано для розгляду судді Рочняк О.В.

Відповідно до ч.3 ст.334 Господарського процесуального кодексу України суд розглядає заяву про заміну сторони її правонаступником у десятиденний строк з дня її надходження до суду у судовому засіданні з повідомленням учасників справи та заінтересованих осіб.

Заяву про заміну сторони її правонаступником може подати сторона (заінтересована особа), державний або приватний виконавець (ч.2 ст.334 ГПК України).

Відповідно до ухвали Господарського суду Івано-Франківської області від 20.08.2020, суд призначив до розгляду заяву приватного виконавця виконавчого округу м.Києва Хорішка Олександра Олександровича №3129 від 11.08.2020 (вх.№12015/20 від 17.08.20) в судовому засіданні на 31.08.2020 та зобов"язав ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс" надати суду акт приймання передачі майна до Розподільчого балансу, затвердженого рішенням №2 від 08.11.2018 учасника ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс" та пояснення з приводу заяви про заміну сторони у виконавчому провадженні.

Згідно з ухвалою суду від 31.08.20, суд зобов"язав Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс", у трьохденний строк з дня отримання даної ухвали надати суду акт приймання передачі активів та зобов"язань до Розподільчого балансу, затвердженого рішенням №2 від 08.11.2018 учасника ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс" та пояснення з приводу заяви про заміну сторони у виконавчому провадженні; Товариство з обмеженою відповідальністю "Абсолют Індастріз" у трьохденний строк з дня отримання даної ухвали надати суду акт приймання передачі активів та зобов"язань до Розподільчого балансу, затвердженого рішенням №2 від 08.11.2018 учасника ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс"; розгляд заяви приватного виконавця виконавчого округу м.Києва Хорішка Олександра Олександровича №3129 від 11.08.2020 (вх.№12015/20 від 17.08.20) відклав на 14.09.2020.

14.09.2020 через канцелярію суду від ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс" надійшло клопотання №14/09 від 14.09.2020 (вх.№11900/20) про відкладення розгляду заяви, у зв"язку необхідністю подання витребуваних судом доказів.

Ухвалою суду від 14.09.20202, яку занесено до протоколу судового засідання, відкладено розгляд заяви приватного виконавця виконавчого округу м.Києва Хорішка Олександра Олександровича №3129 від 11.08.2020 (вх.№12015/20 від 17.08.20) про заміну сторони виконавчого провадження на 23.09.2020.

23.09.2020 через канцелярію суду від ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс" надійшло клопотання №23/09 від 23.09.2020 (вх.№12567/20) про надання витребуваних судом документів, а саме: копії акту приймання передачі майна №1 від 29.11.2018 за розподільчим балансом від 08.11.2018; копії акту приймання передачі пасивної частини №2 від 29.11.2018 за розподільчим балансом від 08.11.2018.

В судовому засіданні 23.09.2020 представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Імперово Фудз" вимоги заяви підтримала.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Абсолют Індастріз" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс" повноважних представників на участь у справі не направили, письмових пояснень з приводу заяви не надали.

Відповідно до ч. 3 ст. 334 ГПК України неявка учасників справи та інших осіб не є перешкодою для вирішення питання про заміну сторони виконавчого провадження.

Розглянувши матеріали заяви приватного виконавця виконавчого округу м.Києва Хорішка Олександра Олександровича №3129 від 11.08.2020 (вх.№12015/20 від 17.08.20) про заміну сторони виконавчого провадження на двох боржників, дослідивши зібрані у справі докази, надавши їм оцінку відповідно до ст.86 ГПК України, суд встановив таке.

Згідно з ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 21.01.2019, суд затвердив мирову угоду у справі 909/1016/18 за позовом ТОВ "Імперово Фудз" до ТОВ ВКФ "Петрос-Білекс" про стягнення заборгованості в сумі 1 156 213 грн 69 коп. в редакції запропонованій сторонами (т.5, а.с.7-11).

20.11.2019 приватним виконавцем виконавчого округу м.Києва Хорішком О.О. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №606670187 з примусового виконання ухвали Господарського суду Івано-Франківської області від 21.01.2019 про затвердження мирової у справі №909/1016/18 про стягнення з ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс" на користь ТОВ "Імперово Фудз" заборгованості в сумі 1077025 грн 57 коп. та судового збору в сумі 17343 грн 21 коп.(т.5, а.с.12).

Згідно рішення №1 від 19.07.2018 учасника ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс" Надраги О.Р., вирішено здійснити виділ з Товариства нової юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю (п.1 рішення), (т.5, а.с.17).

Відповідно до рішення №3 учасника ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс" Надраги О.Р., вирішено у зв"язку з виділом з Товариства нового Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют Індастріз" та передачею до нього за Розподільчим балансом від 08.11.2018 частини майна, прав та обов"язків Товариства, внести відповідні зміни до ЄДРПОУ щодо визначення Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют Індастріз" правонаступником Товариства в частині майна, прав та обов"язків, передбачених згідно з розподільчим балансом від 08.11.2018 (п.1 рішення), (т.5, а.с.18).

З розподільчого балансу станом на 08.11.2018, який складено в процесі виділу з ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс" нової юридичної особи ТОВ "Абсолют Індастріз", вбачається, що Товариством передано правонаступнику основні засоби на суму 662 805 грн 04 коп., запаси: у т.ч. готову продукцію на суму 1 491 761 грн 46 коп.; зобов"язання пов"язані з необоротними активами, утримуваними для продажу та групами вибуття 2409024 грн 86 коп.(т.5, а.с.19-22).

Згідно відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 11.06.2020 ТОВ "Абсолют Індастріз" (код 42639848) зареєстровано в ЄДРПОУ, як правонаступника ТОВ "Петрос-Білекс" 21.11.2018 (т.5, а.с.23-25).

У відповідності до рішення №1 від 20.11.2018 учасника (засновника) ТОВ "Абсолют-Індастріз" вирішено створити шляхом виділу з ТОВ "ВУФ "Петрос-Білекс" окрему юридичну особу ТОВ "Абсолют Індастріз"; затвердити статутний капітал товариства в розмірі 768 800 грн.; визначити єдиним учасником (засновником) товариства ОСОБА_1 з часткою в статутному капіталі в розмірі 768 800 грн, що становить 100%; призначити директором товариства - ОСОБА_2 ; затвердити статут ТОВ "Абсолют Індастріз"(т.5, а.с.26).

Згідно статуту (т.5, а.с.27-37), ТОВ "Абсолют Індастріз" створено в результаті виділу з ТОВ "ВКФ "Петрос Білекс" та є його єдиним правонаступником відповідно до розподільчого балансу станом на 08.11.2018 (п.1.1 статуту).

Відповідно до акту приймання-передачі майна №1 від 29.11.2018, наданого ТОВ ВКФ "Петрос-Білекс"., який складено на виконання розподільчого балансу від 08.11.2018 між ТОВ ВКФ "Петрос-Білекс" (Передавач) та ТОВ "Абсолют Індастріз" (Одержувач), Одержувач прийняв, а Передавач передав майно згідно переліку визначеному в акті, зокрема, основні засоби на суму 662 805 грн 04 коп., запаси на суму 1 491 761 грн 46 коп., необоротні активи, утримані для продажу та групи вибуття на суму 253 008 грн 36 коп.(т.5, а.с.72).

Відповідно до акту приймання-передачі майна №2 від 29.11.2018, який складено на виконання розподільчого балансу від 08.11.2018 між ТОВ ВКФ "Петрос-Білекс" (Передавач) та ТОВ "Абсолют Індастріз" (Одержувач), Одержувач прийняв, а Передавач передав пасивну частину розподільчого балансу відповідно до наведеного в акті переліку, зокрема зареєстрований (пайовий капітал) капітал на суму 768 800 грн., резервний капітал - 51100 грн., поточна кредиторська заборгованість за товари, роботи, послуги (т.5, а.с.73).

Частиною першою статті 334 ГПК України встановлено, що разі вибуття однієї із сторін виконавчого провадження суд замінює таку сторону її правонаступником.

Заміна кредитора у зобов`язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом (ч.1 ст.516 ЦК України).

Як визначено в ч.5 ст.15 Закону України "Про виконавче провадження" у разі вибуття однієї із сторін виконавець за заявою сторони, а також заінтересована особа мають право звернутися до суду із заявою про заміну сторони її правонаступником. Для правонаступника усі дії, вчинені до його вступу у виконавче провадження, є обов`язковими тією мірою, якою вони були б обов`язковими для сторони, яку правонаступник замінив.

У разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення юридичної особи шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов`язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідного учасника справи на будь-якій стадії судового процесу. Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов`язкові для нього так само, як вони були обов`язкові для особи, яку правонаступник замінив. (ст.52 ГПК України).

Правонаступництвом є перехід прав і обов`язків від одного суб`єкта до іншого. Процесуальне правонаступництво виникає з юридичних фактів правонаступництва (заміни сторони матеріального правовідношення її правонаступником) і відображає зв`язок матеріального і процесуального права. Фактично, процесуальне правонаступництво слідує за матеріальним. У кожному конкретному випадку для вирішення питань можливості правонаступництва, господарському суду слід аналізувати відповідні фактичні обставини, передбачені нормами матеріального права.

Відповідно до частини першої статті 104 ЦК України юридична особа припиняється в результаті реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації. У разі реорганізації юридичних осіб майно, права та обов`язки переходять до правонаступників.

Згідно з частиною першою статті 109 ЦК України виділом є перехід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов`язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб.

Отже, виділ не є різновидом припинення або реорганізації юридичної особи, це один із способів створення юридичної особи. Основною відмінністю виділу є те, що в результаті виділу створюється нова юридична особа, яка наділяється існуючою юридичною особою певним майном. При цьому попередня юридична особа не припиняється.

Згідно з частиною другою статті 109 ЦК України після прийняття рішення про виділ учасники юридичної особи або орган, що прийняв рішення про виділ, складають та затверджують розподільчий баланс.

Як встановлено судом Товариство з обмеженою відповідальністю "Абсолют Індастріз" утворено шляхом виділу з ТОВ ВКФ "Петрос-Білекс" згідно з рішенням №1 від 19.07.2018 та згідно розподільчого балансу станом на 08.11.2018 про передачу частини майна, прав та обов"язків до ТОВ "Абсолют Індастріз". В ЄДРПОУ 21.11.2018 зареєстровано ТОВ "Абсолют Індастріз", як правонаступника ТОВ ВКФ "Петрос-Білекс".

Разом з тим, як вбачається з розподільчого балансу ТОВ "Абсолют Індастріз" передано від ТОВ ВКФ "Петрос-Білекс" (що є боржником у виконавчому провадженні ВП №606670187) активів на загальну суму 2 409 024 грн 86 коп.

Згідно з актами приймання-передачі №1, №2 від 29.11.2018 ТОВ ВКФ "Петрос-Білекс" передало, а ТОВ "Абсолют Індастріз" отримало поточну кредиторську заборгованість за товари, роботи та послуги на загальну суму 1 589 124 грн 86 коп.

З наведеного випливає, що юридична особа ТОВ ВКФ "Петрос-Білекс" не припинила свого існування, що підтверджується витягом з ЄДРПОУ станом на 11.06.2020, а новостворена юридична особа - ТОВ "Абсолют Індастріз" отримала активів більше аніж зобов"язань.

Разом з тим, в переліку поточної кредиторської заборгованості кредитора - ТОВ "Імперово Фудз" не зазначено, тобто, зобов"язання ТОВ ВКФ "Петрос-Білекс" перед вказаним кредитором за розподільчим балансом не перейшли до ТОВ "Абсолют Індастріз".

Водночас, відповідно до частини третьої статті 109 ЦК України, юридична особа, що утворилася внаслідок виділу, несе субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями юридичної особи, з якої був здійснений виділ, які згідно з розподільчим балансом не перейшли до юридичної особи, що утворилася внаслідок виділу.

Отже, при виділі юридична особа, з якої був здійснений виділ, не припиняється. Юридична особа, з якої був здійснений виділ, та юридична особа, що утворилася внаслідок виділу, несуть одна стосовно одної додаткову (субсидіарну) відповідальність щодо зобов`язань, в яких вони не є основними боржниками.

Судом встановлено, що заборгованість ТОВ ВКФ "Петрос-Білекс" перед ТОВ "Імперово Фудз" виникла до виділення нової юридичної особи - правонаступника (ТОВ ""Абсолют Індастріз").

Статтею 619 ЦК України визначено право кредитора на отримання задоволення своєї вимоги як від основного, так і від субсидіарного боржника.

Положення щодо субсидіарної відповідальності закріплені у статті 619 ЦК України.

Відповідно до частин першої та другої статті 619 ЦК України договором або законом може бути передбачена поряд із відповідальністю боржника додаткова (субсидіарна) відповідальність іншої особи. До пред`явлення вимоги особі, яка несе субсидіарну відповідальність, кредитор повинен пред`явити вимогу до основного боржника. Якщо основний боржник відмовився задовольнити вимогу кредитора або кредитор не одержав від нього в розумний строк відповіді на пред`явлену вимогу, кредитор може пред`явити вимогу в повному обсязі до особи, яка несе субсидіарну відповідальність.

Отже, субсидіарна відповідальність має місце тоді, коли поряд з основним боржником до відповідальності притягується й інша особа. У статті 619 ЦК України визначена послідовність заявлення кредитором вимог до основного боржника та особа, яка несе субсидіарну відповідальність: перш ніж пред`явити вимогу до додаткового (субсидіарного) боржника, кредитор повинен пред`явити цю вимогу до основного боржника. І тільки тоді, коли основний боржник відмовиться задовольнити вимоги кредитора або кредитор не одержить від нього відповіді в розумний строк, кредитор може пред`явити вимогу в повному обсязі до особи, яка несе субсидіарну відповідальність.

Таким чином, ТОВ "Абсолют Індастріз" є додатковим боржником за зобов`язаннями ТОВ ВКФ "Петрос-Білекс" щодо сплати заборгованості 1 077 025 грн 57 коп. перед ТОВ "Імперово Фудз" та несе щодо цих зобов`язань субсидіарну відповідальність.

Аналогічна правова позиція закріплена в постанові Великої Палати Верховного суду від 26.06.2019 по справі №905/1956/15.

З огляду на вищевикладене, суд приходить до висновку про наявність підстав для задоволення заяви приватного виконавця виконавчого округу м.Києва Хорішка Олександра Олександровича №3129 від 11.08.2020 (вх.№12015/20 від 17.08.20) про заміну сторони виконавчого провадження та заміни у справі №909/1016/18 боржника - ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс" на двох боржників - ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс"- основний боржник і Товариство з обмеженою відповідальністю "Абсолют Індастріз"- субсидіарний боржник.

Керуючись ст.ст. 52, 334, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

заяву приватного виконавця виконавчого округу м.Києва Хорішка Олександра Олександровича №3129 від 11.08.2020 (вх.№12015/20 від 17.08.20) про заміну сторони виконавчого провадження задовольнити.

Замінити у справі №909/1016/18 боржника - ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс" () на двох боржників - ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Петрос-Білекс" (76019, м.Івано-Франківськ, вул.Г.Сагайдачного, 48Р, ) - основний боржник і Товариство з обмеженою відповідальністю "Абсолют Індастріз" (76019, м. Івано-Франківськ, вул. Г.Сагайдачного, 48 Р, )- субсидіарний боржник.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена у строк, встановлений ст.255 ГПК України.

Повний текст ухвали складено 12.10.2020.

Суддя О.В. Рочняк