ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"07" жовтня 2020 р.м. Одеса Справа № 916/1365/20

Господарський суд Одеської області у складі судді Мостепаненко Ю.І.

секретар судового засідання Тіщенко Д.І.,

за участю представників сторін:

від позивача - Топунова А.М. (довіреність № 15 від 15.06.2020р.);

від відповідача - не з`явився.

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу № 916/1365/20

за позовом комунального підприємства Міське капітальне будівництво (65091, м. Одеса, Комітетська, 10 А, )

до відповідача товариства з обмеженою відповідальністю Забудова 2000 (65078, Одеська обл., м.Одеса, Малиновський район, вул. Гайдара, буд. 58, кв. 21, )

про розірвання договору та стягнення 1 013 578,45 грн.

ВСТАНОВИВ:

18.05.2020р. комунальне підприємство Міське капітальне будівництво звернулось до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до товариства з обмеженою відповідальністю Забудова 2000, в якій просить суд:

- розірвати договір про спільну діяльність (просте товариство), укладений 12.08.2016р. між комунальне підприємство Міське капітальне будівництво та товариством з обмеженою відповідальністю Забудова 2000;

- стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю Забудова 2000 1 013 578,45 грн. заборгованості, в тому числі: 376 747,32 грн. заборгованості з компенсації орендної плати та 636 831,13 грн. штрафу.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на неналежне виконання відповідачем умов укладеного між сторонами договору про спільну діяльність (просте товариство) від 12.08.2016р., зазначаючи наступне. За весь період дії договору ТОВ «Забудова-2000» грубо порушує умови договору, у зв`язку з чим, КП «Міське капітальне будівництво» позбавлене права отримати: у відповідності до п.5.2.6 договору долю у розмірі 48 000 грн.; згідно п. 5.3.9 договору кошти в розмірі 3% від вартості виконаних будівельних робіт і витрат за формою КБ-3; інформацію про розмір залучених інвестицій і грошових коштів (із зазначенням кількості та номерів проданих квартир), що направлені на фінансування будівництва об`єкту, згідно п. 5.3.10 договору; інформацію про виконання відповідачем п. 5.3.12 договору.

Разом з тим, позивач зазначає, що договір пайової участі замовників у розвитку інженерно транспортної та соціальної інфраструктури м.Одеси №176 від 14.04.2011р. укладений Виконавчим комітетом Одеської міської ради та ТОВ «Забудова-2000» не виконується, здійснення будівництва комплексу жилих будинків з об`єктами обслуговування і підземним паркінгом, розташованих в межах вулиць: Маршрутної, Сибірської, Валентини Терешкової, Космонавта Комарова у строк до 31.12.2018р., але будівництво комплексу не розпочато до теперішнього часу, що призводить до недоотримання територіальною громадою міста життєво необхідних об`єктів інфраструктури.

Також, в обґрунтування заявлених позовних вимог позивач зазначає, що відповідачем систематично порушуються терміни перерахування коштів, згідно п. 5.3.14 договору, що призводить до негативних наслідків для позивача та нарахування відповідних штрафних санкцій.

З огляду на довготривале, систематичне невиконання відповідачем умов договору про спільну діяльність (просте товариство) від 12.08.2016р. на будівництво комплексу житлових будинків з об`єктами обслуговування і підземним паркінгом за адресою: м.Одеса, квартал в межах вулиць Маршрутної, Сибірської, Валентини Терешкової (Героїв Крут), Космонавта Комарова, позивач і звернувся до суду про розірвання зазначеного договору.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.05.2020р. позовну заяву комунальне підприємство Міське капітальне будівництво (вх.№1409/20 від 18.05.2020р.) залишено без руху та встановлено позивачу строк протягом десяти днів з дня вручення ухвали про залишення позовної заяви без руху для усунення недоліків позовної заяви.

02.06.2020р. до Господарського суду Одеської області від КП Міське капітальне будівництво надійшла заява про усунення недоліків позовної заяви.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 09.06.2020р. прийнято до розгляду позовну заяву та відкрито провадження у справі № 916/1365/20 за правилами загального позовного провадження із призначенням підготовчого засідання на "08" липня 2020 р. о 09:30.

08.07.2020р. до Господарського суду Одеської області від відповідача надійшло клопотання (вх.№17754/20) про відкладення підготовчого засідання у справі на час дії карантину, разом з тим, в зазначеній заяві зазначено, що всі працівники підприємства знаходяться у відпустці та не мають можливості з`явитись у судове засідання 08.07.2020р. Зазначене клопотання подано до канцелярії суду особисто директором ТОВ «Забудова 2000» - Мілько Г.В.

В судовому засіданні 08.07.2020р. оголошено протокольну ухвалу про відкладення підготовчого засідання у справі на 03.08.2020 р. об 16 год.15 хв., про що ухвалою суду від 08.07.2020р. повідомлено товариство з обмеженою відповідальністю Забудова 2000, в порядку ст.120 ГПК України. При цьому, зазначеною ухвалою суду повідомлено учасників справи про наявність в Господарському суді Одеської області технічної можливості проведення судових засідань в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду відповідно до п.4 ст.197 ГПК України та в приміщенні суду відповідно до ч.ч.5-7 ст. 197 ГПК України.

03.08.2020р. до Господарського суду Одеської області від позивача надійшли письмові пояснення (вх.№20403/20), відповідно до яких останній зазначає, що не має претензій до відповідача щодо відшкодування грошових коштів за сплату за землю відповідно до умов договору про спільну діяльність №9/и від 04.06.2008р., та додаткової угоди від 31.05.2013р. укладеного раніше між сторонами.

Разом з тим, позивач зазначає, що в межах договору про спільну діяльність від 04.06.2008р. відповідачем по даній справі було зроблено переплату 30.06.2016р. на суму коштів у розмірі 2853,60 грн., за відшкодування грошових коштів за сплату за землю, та дана сума коштів була зарахована позивачем в рахунок відшкодування за плату за землю за жовтень, листопад, грудень 2016р. по договору про спільну діяльність від 12.08.2016р.

03.08.2020р. до Господарського суду Одеської області від відповідача надійшло клопотання (вх.№20503/20), відповідно до якого останній просив суд відкласти розгляд справи, з огляду на те, що працівники підприємства не мають можливості з`явитись до суду на розгляд справи, у зв`язку з дією карантину на території України. Зазначене клопотання, також подано особисто директором ТОВ «Забудова 2000» - Мілько Г.В.

В судовому засіданні 03.08.2020р. оголошено протокольну ухвалу про продовження строку підготовчого провадження на 30 днів та відкладення підготовчого засідання у справі на 26.08.2020р. о 10:00, про що ухвалою суду від 03.08.2020р. повідомлено товариство з обмеженою відповідальністю Забудова 2000, в порядку ст.120 ГПК України. При цьому, зазначеною ухвалою суду повідомлено учасників справи про наявність в Господарському суді Одеської області технічної можливості проведення судових засідань в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду відповідно до п.4 ст.197 ГПК України та в приміщенні суду відповідно до ч.ч.5-7 ст. 197 ГПК України .

26.08.2020р. до Господарського суду Одеської області від відповідача надійшло клопотання (вх.№22380/20), згідно якого останній просив суд відкласти розгляд справи на іншу дату. В обґрунтування клопотання відповідач послався на продовження карантину до 31.08.2020р., з огляду на що працівники підприємства не мають можливості з`явитись в судове засідання. Зазначена заява подана особисто до канцелярії суду директором ТОВ «Забудова 2000» - Мілько Г.В.

В судовому засідання 26.08.2020р. судом розглянуто клопотання відповідача про відкладення розгляду справи та відмовлено в його задоволенні, з огляду на його необгрунтованість та те, що судом в ухвалі від 03.08.2020р. було повідомлено відповідача про наявність у суду технічної можливості проведення судових засідань в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду відповідно до п.4 ст.197 ГПК України та в приміщенні суду відповідно до ч.ч.5-7 ст. 197 ГПК України. Разом з тим, судом враховано, що вже продовжений строк підготовчого провадження спливає 07.09.2020р., про що зазначено в протоколі судового засідання від 26.08.2020р.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 26.08.2020р. закрито підготовче провадження у справі № 916/1365/20 та призначено справу №916/1365/20 до розгляду по суті в засіданні суду на "07" вересня 2020 р. о 14:00.

07.09.2020р. до Господарського суду Одеської області відповідачем подано до канцелярії суду клопотання (вх.№ 23629/20), відповідно до якого останній просив суд відкласти розгляд справи, з огляду на перебування представників відповідача у відпустці в зв`язку з карантином. Також, в зазначеному клопотанні відповідач просив суд повернути розгляд справи у підготовче засідання, продовжити його строк на час дії карантину на території України. Зазначене клопотання подано особисто до канцелярії суду директором ТОВ «Забудова 2000» - Мілько Г.В.

В судовому засіданні 07.09.2020р. судом оголошено протокольну ухвалу про відмову в задоволенні клопотання відповідача в частині повернення розгляду справи у підготовче засідання та продовження його строку на час дії карантину на території України, з огляду на те, що ГПК України не передбачено такої процесуальної можливості суду, та відкладено розгляд справи по суті на 30.09.2020 р. об 10 год.00 хв., про що ухвалою суду від 07.09.2020р. повідомлено товариство з обмеженою відповідальністю Забудова 2000, в порядку ст.120 ГПК України. При цьому, зазначеною ухвалою суду повідомлено учасників справи про наявність в Господарському суді Одеської області технічної можливості проведення судових засідань в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду відповідно до п.4 ст.197 ГПК України та в приміщенні суду відповідно до ч.ч.5-7 ст. 197 ГПК України.

30.09.2020р. на електронну адресу Господарського суду Одеської області від відповідача надійшло клопотання (вх.№25942/20), відповідно до якого останній просив суд відкласти розгляд справи, з огляду на перебування представників відповідача у відпустці, в зв`язку з карантином. Також, в зазначеному клопотанні відповідач просив суд вдруге повернути розгляд справи у підготовче засідання, продовжити його строк на час дії карантину на території України для витребування додаткових доказів. При цьому, в зазначеному клопотанні представником відповідача не вказано, які саме докази мають бути витребуванні.

В судовому засіданні 30.09.2020р. судом оголошено протокольну ухвалу, якою відмовлено у задоволенні клопотання відповідача, з огляду на його необґрунтованість та оголошено перерву у розгляді справи по суті до 07.10.2020 року о 10:30.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 30.09.2020р. повідомлено товариство з обмеженою відповідальністю Забудова 2000 про відкладення розгляду справи по суті на "07" жовтня 2020 р. о 10:00, в порядку ст.120 ГПК України. При цьому, зазначеною ухвалою суду повідомлено учасників справи про наявність в Господарському суді Одеської області технічної можливості проведення судових засідань в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду відповідно до п.4 ст.197 ГПК України та в приміщенні суду відповідно до ч.ч.5-7 ст. 197 ГПК України.

Відповідно до ч.2 ст.195 ГПК України, суд розглядає справу по суті протягом тридцяти днів з дня початку розгляду справи по суті.

За приписами статті 129 Конституції України, статті 2 ГПК України одним із завдань судочинства є своєчасний розгляд справи, що відповідає положенням статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція), згідно з якою кожен має право на справедливий розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом.

Розумним, зокрема, вважається строк, що є об`єктивно необхідним для виконання процесуальних дій, прийняття процесуальних рішень та розгляду і вирішення справи з метою забезпечення своєчасного (без невиправданих зволікань) судового захисту.

З огляду на практику Європейського суду з прав людини критеріями розумних строків є: правова та фактична складність справи; поведінка заявника, а також інших осіб, які беруть участь у справі, інших учасників процесу; поведінка органів державної влади (насамперед суду); характер процесу та його значення для заявника.

В судовому засіданні 07.10.2020р. представник позивача позовні вимоги підтримав, просив суд їх задовольнити.

Відповідач про час та місце судового засідання повідомлявся належним чином шляхом надсилання ухвал суду на його юридичні адреси, що зазначені у витягах з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, у судове засідання не з`явився, про поважність причин відсутності не повідомив, будь-яких клопотань чи заяв на адресу суду не надсилав, відзив на позовну заяву не надав.

Згідно п. 1 ч. 3 ст. 202 Господарського процесуального кодексу України, якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи, зокрема, у разі неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин, або без повідомлення причин неявки.

Приймаючи до уваги, що судові відправлення були повернуті поштою із відміткою у довідці поштової установи «адресант відсутній за вказаною адресою», суд вважає за можливе розглянути справу без участі відповідача за наявними в ній матеріалами, відповідно до п. 9 ст. 165 Господарського процесуального кодексу України.

З огляду на закінчення тридцятиденного строку розгляду справи по суті, в судовому засіданні від 07.10.2020р. було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представника позивача, суд встановив наступне.

04.06.2008р. між КП «Міське капітальне будівництво» та ТОВ «Забудова 2000» було укладено договір про спільну діяльність (просте товариство) №9/и, та додаткову угоду до нього №3 від 31.05.2013р., відповідно до п. 2.2 якого, метою спільної діяльності учасників є будівництво та введення в експлуатацію об`єкта, а саме: об`єкт - будівництво житлового комплексу жилих будинків з об`єктами обслуговування і підземним паркінгом, розташованих в межах вулиць: Комарова, Терешкової, Маршрутної, Сибірської.

Відповідно до п.5.3.15 договору, з урахуванням додаткової угоди до нього, з моменту підписання та реєстрації в установленому порядку учасником 1 договору оренди земельної ділянки, вказаного в п. 3 рішення Одеської міської ради від 20.09.2011 року № 1357-VІ та на протязі усього строку дії Договору оренди землі, щомісячно до 10-го числа поточного місяця компенсувати (сплачувати) учаснику 1 кошти (орендну плату), що підлягає перерахуванню за користування земельною ділянкою площею 2,4864 га за адресою: м. Одеса квартал в межах вулиць Маршрутної, Сибірської, Валентини Терешкової, Космонавта Комарова, шляхом перерахування авансових платежів на розрахунковий рахунок учасника 1, які забезпечать можливість своєчасної орендної плати за користування земельною ділянкою за період не менше трьох місяців (з врахуванням поточного).

14.04.2011р. між виконавчим комітетом Одеської міської ради (Виконком) та товариством з обмеженою відповідальністю «Забудова 2000» (Забудовник) було укладено договір пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Одеси №176, відповідно до п.1 якого предметом даного договору є пайова участь замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Одеси, у зв`язку з наміром забудовника здійснити будівництво комплексу жилих будинків з об`єктами обслуговування і підземним паркінгом, розташованих в межах вулиць: Маршрутної, Сибірської, Валентини Терешкової, Космонавта Комарова, у узгоджені строки, зокрема, з завершенням будівництва 31.12.2018р.

Згідно п.5.2 договору, у разі, якщо будівництво об`єкта повинно продовжується після закінчення дії договору, Забудовник не менш ніж за три місяці до закінчення терміну дії договору повинен звернутися до Виконкому з письмовим клопотанням стосовно пролонгації договору й внесення змін до рішення Виконкому від 14.04.2011р. №174, в частині строку завершення будівництва.

Після введення в експлуатацію комплексу жилих будинків з об`єктами обслуговування і підземним паркінгом, розташованих в межах вулиць: Маршрутної , Сибірської, Валентини Терешкової, Космонавта Комарова передати приміщення підстанції швидкої допомоги, загальною площею 686 кв.м до комунальної власності територіальної громади м.Одесі (підстава: протокол засідання комісії з визначення розміру залучення коштів замовників на створення та розвиток інженерно-транспртної та соціальної інфраструктури м.Одесі від 30.03.2011 №3) (п.5.3 договору).

Відповідно до п.5.4 договору, сторони дійшли згоди, про укладання договору з КП «Міське капітальне будівництво» на здійснення технічного нагляду за будівництвом жилих будинків з об`єктами обслуговування і підземним паркінгом, розташованих в межах вулиць: Маршрутної, Сибірської, Валентини Терешкової, Космонавта Комарова.

24.10.2013р. між Одеською міською радою (Орендодавець) та Комунальним підприємством «Міське капітальне будівництво» (Орендар) укладено договір оренди землі №781, відповідно до п.1.1 якого Орендодавець на підставі Закону України «Про оренду землі» та рішення Одеської міської ради №1357-VI від 20.09.2011р. передає, а Орендар приймає у строкове, платне володіння, користування земельну ділянку площею 24864 кв.м., що знаходиться у місті Одесі, Київському районі, квартал в межах вулиць: Маршрутної, Сибірської, Валентини Терешкової, Космонавта Комарова згідно з планом земельної ділянки, який є невід`ємною частиною договору.

Згідно п 1.2 договору, зазначена земельна ділянка належить територіальній громаді міста Одеси в особі Одеської міської ради, право власності на яку зареєстровано 12.04.2013р. в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, номер запису про право власності: 644370, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна:1, що підтверджується Витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності №2353785, виданим 12.04.2013р. реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області.

Відповідно до п.1.2 договору, в оренду передається земельна ділянка площею 24864 кв.м., кадастровий номер :09:001:0006.

Нормативна грошова оцінка земельної ділянки становить : 9 608 444,16 грн., згідно довідки - витягу з технічної документації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки м.Одеси №45/М від 15.02.2011р., складеної Управлінням Держкомзему у місті Одеса (п.2.3 договору).

Відповідно до п.3.1 договору, договір укладено терміном на 7 (сім) років, для будівництва комплексу жилих будинків з об`єктами обслуговування та підземним паркінгом.

Згідно п. 4.1 договору, орендна плата за земельну ділянку площею 24864 кв.м. розрахована у розмірі 3% від нормативної грошової оцінки цієї земельної ділянки та складає: 288 253,32 грн.

Розмір орендної плати встановлюється за домовленістю сторін згідно рішень Одеської міської ради у відповідності до розрахунку розміру орендної плати та може збільшуватися Одеською міською радою в межах передбачених законодавством (п.4.2 договору).

Відповідно до п.5.1 договору, земельна ділянка передається в оренду КП «Міське капітальне будівництво», для будівництва комплексу жилих будинків з об`єктами обслуговування та підземним паркінгом.

Згідно п. 9.4.2 договору, самостійно, щороку обчислювати суму орендної плати станом на 1 січня, з урахуванням індексації нормативної грошової оцінки і не пізніше 20 лютого поточного року подавати відповідному контролюючому органу за місцезнаходженням земельної ділянки податкову декларацію на поточний рік за формою, встановленою у порядку, передбаченому Податковим кодексом України.

Відповідно до витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права №11533354 від 24.10.2013р. зареєстровано право оренди земельної ділянки за КП «Міське капітальне будівництво», строком дії до 24.10.2020р., за земельну ділянку площею 2,4864 га, для будівництва комплексу жилих будинків з об`єктами обслуговування і підземним паркінгом, за кадастровим номером :09:001:0006.

12.08.2016р. між Комунальним підприємством «Міське капітальне будівництво» (учасник 1) та товариством з обмеженою відповідальністю «Забудова 2000» (учасник 2) укладено договір про спільну діяльність (просте товариство), відповідно до п. 2.1 якого, учасники цього договору зобов`язуються шляхом об`єднання вкладів, які належать їм на відповідних правових підставах, та спільних діях здійснити Спільну діяльність без створення юридичної особи для досягнення певної цілі (просте товариство).

Об`єктом зазначеного договору сторонами визначено комплекс жилих будинків з об`єктами обслуговування і підземним паркінгом за адресою: м.Одеса, квартал в межах вулиць Маршрутної, Сибірскої, Валентини Терешкової, Космонавта Комарова.

Відповідно до п.2.2 договору, метою спільної діяльності учасників є будівництво та введення в експлуатацію об`єкта, на умовах визначеними цим договором.

Договірні взаємовідносини між учасниками регламентовані: рішенням виконкому Одеської міської ради від 19.05.2006р. № 72 про надання дозволу на проектування та будівництво комплексу (з внесеними в нього змінами рішеннями від 14.02.2008р. № 165 та від 14.04.2011р. №176); рішенням Одеської міської ради від 22.01.2008р. № 2150-V про затвердження містобудівного обґрунтування розміщення комплексу, рішенням Одеської міської ради від 25.03.2015р. № 6489-VІ - про затвердження Генерального плану м. Одеси; рішенням Одеської міської ради від 20.09.2011р. № 1357-VІ - про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки; договором оренди земельної ділянки від 24.10.2013р., реєстраційний номер 781, кадастровий номер :09:001:0006; містобудівними умовами і обмеженнями забудови земельної ділянки від 13.07.2016 р. № 01-06/1035; договором пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 14.04.2011р. № 013/кс, затвердженого рішенням виконкому Одеської міської ради від 14.04.2011 року № 176 (п.2.3 договору).

Згідно п.3.1 договору, з метою реалізації завдань спільної діяльності учасники здійснюють вклади у виді грошових коштів та майнових прав, а також професійні та інші знання, ділова репутація та ділові зв`язки.

Відповідно до п. 3.2 договору, вкладом учасника 1 у Спільну діяльність є: майнове право (право оренди) земельною ділянкою площею 2,4864 га, яким учасник 1 володіє на підставі рішення Одеської міської ради № 1357-VІ від 20 вересня 2011 року, розташованої за адресою: м. Одеса, квартал в межах вулиць. Маршрутної, Сибірської, Валентини Терешкової, Космонавта Комарова, наданої для будівництва об`єкта (договір оренди земельної ділянки від 24.10.2013р., реєстраційний номер 781, кадастровий номер :09:001:0006); права Замовника будівництва об`єкта (забудовника); професійні знання, ділова репутація та ділові зв`язки.

За згодою учасників грошова оцінка вкладу учасника 1 складає 480 000 грн. (п.3.3 договору).

Згідно п. 3.4 договору, вкладом учасника 2 у спільну діяльність є: сукупність практичних дій щодо організації здійснення будівельних робіт по зведенню об`єкта, а також професійні знання, ділова репутація та ділові зв`язки (п.3.4.1 договору); сукупність практичних дій з організації фінансування будівництва об`єкта, котрі включають практичні зусилля по залученню таких коштів: кошти, необхідні для вирішення майнових питань при знесенні гаражів, сараїв та інших об`єктів, відселення громадян з жилих будинків, які потрапили в межі забудови, у зв`язку із будівництвом об`єкта; кошти на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси; кошти на компенсацію витрат за інженерну підготовку території та оренду земельної ділянки під будівництво об`єкта; кошти, необхідні для оплати передпроектних та проектних робіт, а також збору всієї необхідної документації для отримання дозволів на будівництво; кошти, необхідні для оплати робіт по виготовленню проектно-кошторисної документації для будівництва об`єкта; кошти, необхідні для оплати вартості будівельних робіт; кошти, необхідні для оплати введення Об`єкта в експлуатацію, в тому числі придбання інженерного обладнання; кошти, необхідні для оплати вартості робіт, пов`язаних з контрольно- геодезичною зйомкою, підключенням до міських інженерних мереж у відповідності до технічних умов, виданими службами міста Одеси, компенсацією вартості робіт служб, пов`язаних з будівництвом і введенням Об`єкта в експлуатацію; кошти, необхідні для проведення авторського нагляду за будівництвом у відповідності з затвердженою проектно-кошторисною документацією, будівельними нормами та правилами; кошти, необхідні на утримання загального майна; кошти, необхідні на оплату введення технічного нагляду за будівництвом Об`єкта; кошти, необхідні для покриття інших затрат, пов`язаних з виконання цього договору. Вклад учасника 2 підлягає внесенню шляхом практичного залучення грошових коштів по відповідному цільовому призначенню на рахунок виконавця відповідних робіт або на рахунок спільної діяльності.

За згодою учасників грошова оцінка вкладу учасника 2 орієнтовано складає 364 000 000 грн. (п.3.5 договору). Грошова сума вкладів учасника 1 та учасника 2 підлягає уточненню по факту, що відповідно призведе до зміни дольової участі учасників в будівництві (п. 3.6 договору).

Згідно п.4.1 договору, майнове право (право оренди) земельної ділянки, внесене учасником 1, як вклад у Спільну діяльність, використовується в інтересах учасниківдля досягнення мети Спільної діяльності.

Відповідно до п.4.2 договору, майно, створене та/або придбане в результаті Спільної діяльності учасників (у тому числі майнові права на об`єкт, який будується), а також дохід, отриманий від реалізації майна у виді об`єкта незавершеного будівництва (у разі дострокового розірвання цього договору, до моменту досягнення мети, вказаної в п.2.2) належать учасникам на праві спільної дольової власності.

Згідно п.4.3 договору, вклади учасників у спільну діяльність є нерівними, тому, відповідно, пайова участь у спільній власності визначена учасниками спільної діяльності у наступних розмірах: учаснику 1 належить доля в спільному майні учасників у розмірі 0,13%; учаснику 2 належить доля в спільному майні учасників у розмірі 99,87%.

Відповідно до п.4.5 договору, ведення бухгалтерського та податкового обліку спільного майна учасників доручається учаснику 2, який уповноважений здійснювати цю діяльність без довіреності.

Витрати на проектні роботи, капітальне будівництво, включаючи придбання обладнання, виконання монтажних та пусконалагоджувальних робіт та інші затрати, пов`язані з будівництвом об`єкта, сплачуються за рахунок коштів Спільної діяльності (п.4.5.1 договору).

Спільне майно учасників перебуває на окремому балансі учасника 2 або на окремих субрахунках бухгалтерського обліку, які ведуться відповідно до чинного законодавства України (п.4.6 договору).

Відповідно до п. 5.1 договору, учасник 1 зобов`язався: забезпечити затвердження проектно-кошторисної документації на будівництво об`єкта для проходження учасником 2 експертизи проекту, а також оформлення дозвільних документів для виконання будівельно-монтажних робіт (п.5.1.1); передати в спільну дольову власність на період будівництва і до його звершення будівельний майданчик по акту, підписаному учасниками, в строки, що забезпечують початок робіт на Об`єкті, відповідно до цього договору (п.5.1.2); спільно з учасником 2 забезпечити введення об`єкту в експлуатацію відповідно до чинного законодавства України (п.5.1.3); після введення об`єкту в експлуатацію і виконання учасниками зобов`язань за цим договором, спільно із учасником 2 передати об`єкт на баланс експлуатуючої організації згідно з рішенням Одеської міської ради (п.5.1.4); здійснювати технічний нагляд під час будівництва об`єкта відповідно до «порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єктів архітектури» затвердженим постановою КМУ «Про авторський та технічний огляд під час будівництва об`єктів архітектури» від 11.07.2007р. №903. (п.5.1.5).

Згідно п. 5.2 договору, учасник 1 має право: вимагати від виконавця робіт усунення дефектів в виконаних роботах, а в разі їх неусунення припиняти роботи (п.5.2.1); здійснювати поточний контроль за термінами виконання учасником 2 підрядних робіт, відповідно до проекту організації будівництва і затвердженим УЧАСНИКАМИ графіком виконання робіт (додаток № 1 є невід`ємною частиною договору) (п.5.2.2); приймати участь спільно з учасником 2 в перевірках робіт та випробуваннях якості матеріалів та конструкцій (у відповідності до вимог ДСТУ) та вимагати усунення дефектів у виконаних роботах (п.5.2.3); перевіряти і коригувати, якщо буде потреба, представлену учасником 2 договірну ціну на будівництво об`єкта і акти виконаних робіт за формою КБ-2в на відповідність зазначених документів Правил визначення вартості будівництва в Україні (ДСТУ) (п.5.2.4); У період дії договору знайомитися з документами, що стосуються ведення спільних справ учасників згідно договору (п. 5.2.5); Отримати свою долю у розмірі 480 000,00 (чотириста вісімдесят тисяч) гривень. Дана сума підлягає уточненню по факту, згідно п. 3.6. цього договору. (п.5.2.6).

Відповідно до п.5.3 учасник 2 зобов`язаний, забезпечити збір вихідних даних, розробку, погодження, експертизу проектно-кошторисної документації та передачу 1 комплекту проектно-кошторисної документації учаснику 1 в обсязі та строки, що забезпечують будівництво Об`єкта, відповідно до умов цього договору (п. 5.3.1); на протязі 35 днів, після отримання від проектної організації проектно- кошторисної документації по акту, розглянути та погодити її з учасником 1, або палати свої письмові зауваження. Після вказаного строку, зауваження, що тягнуть за собою корегування проектно-кошторисної документації, приймаються за умов їх оплати учасником 2 (п.5.3.2); Після розробки та затвердження проектної документації надає учаснику 1 зведений кошторис вартості будівництва Об`єкта (п.5.3.3); надати учаснику 1 протягом 30-ти днів після затвердження проектної документації на узгодження графік виконання робіт по будівництву об`єкта (Додаток № 1 до цього Договору) (п.5.3.4 договору); здійснити своїми та/або залученими силами за рахунок коштів Спільної діяльності будівництво Об`єкту відповідно до затвердженої проектної документації, будівельних норм і правил, у терміни, передбачені графіком виконання робіт (Додаток № 1) та п.7.2 цього договору (п.5.3.5); після закінчення будівництва передати учаснику 1 схеми розташування та каталоги висот геодезичних знаків, що встановлюються під час проведення геодезичних геодезичних робіт (п.5.3.6); самостійно або спільно з учасником 1 проводити періодичні перевірки, засвідчення та оцінку виконаних робіт і конструктивних елементів, що приховуються при виконанні послідуючих робіт, з обов`язковим оформленням актів на огляд прихованих робіт (п.5.3.7); укласти з учасником 1 договір на виготовлення технічного паспорта на об`єкт і оплатити витрати учасника 1 в розмірі 100% на виготовлення технічного паспорта на об`єкт (п.5.3.8); В термін до 07 числа місяця, наступного за звітним, перераховувати учасникові 1 за ведення технічного нагляду під час будівництва об`єкта грошові кошти за рахунок коштів Спільної діяльності в розмірі 3,0% від вартості виконаних будівельних робіт і витрат за формою № КБ-3 на підставі підписаних актів виконаних робіт за формою № КБ-2в та довідки про вартість виконаних робіт і витрат за формою № КБ-3 за звітний місяць, на підставі підписаного учасниками Акту виконаних робіт з технічного нагляду (п.5.3.9); Щоквартально надавати учаснику 1 інформацію про розмір залучених інвестицій і грошових коштів (із зазначенням кількості та номерів проданих квартир), що направлені на фінансування будівництва Об`єкту (5.3.10); За рахунок власних грошових коштів забезпечити підключення до інженерних мереж мікрорайону у відповідності з проектно-кошторисною документацією та технічними умовами, виданими службами міста (п.5.3.11); За рахунок власних грошових коштів здійснити відселення громадян із житлових будинків, що потрапили у пляму забудови з наданням іншого благоустроєного житла, або компенсацією вартості їх майна, а також знесення гаражів та сараїв, котрі розміщуються на земельній ділянці під забудову, з компенсацією власникам збитків, у відповідності з діючим законодавством України (п.5.3.12); Згідно з чинним законодавством України за рахунок власних коштів прийняти пайову участь у розвитку інженерно - транспортної та соціальної інфраструктури м Одеси шляхом укладення Договору про пайову участь з виконавчим комітетом Одеської міської ради (п.5.3.13); З моменту підписання та реєстрації в установленому порядку учасником 1 договору оренди земельної ділянки, вказаного в п. 3 рішення Одеської міської ради від 20.09.2011 року № 1357-VІ та на протязі усього строку дії Договору оренди землі, щомісячно до 10-го числа поточного місяця компенсувати (сплачувати) учаснику 1 кошти (орендну плату), що підлягає перерахуванню за користування земельною ділянкою площею 2,4864 га за адресою: м. Одеса квартал в межах вулиць Маршрутної, Сибірської, Валентини Терешкової, Космонавта Комарова, шляхом перерахування авансових платежів на розрахунковий рахунок учасника 1, які забезпечать можливість своєчасної орендної плати за користування земельною ділянкою за період не менше трьох місяців (з врахуванням поточного) (п.5.3.14); у разі нарахування штрафних санкцій учаснику 1 податковим органом за несвоєчасну та не у повному обсязі сплату грошових коштів за договором оренди земельної ділянки, учасник 2 зобов`язаний за рахунок власних коштів у повному обсязі (у розмірі 100 %) в установлений податковим органом строк, перерахувати на розрахунковий рахунок учасника 1 грошові кошти, необхідні для оплати штрафних санкцій (п.5.3.15); Не пізніше трьох місяців до запланованої дати введення об`єкта в експлуатацію письмово повідомити про даний строк учасника 1 (п. 5.3.16); За рахунок коштів Спільної діяльності виконати комплексну реконструкцію та відновлення території існуючого скверу з влаштуванням дитячих майданчиків, мощениям пішохідних доріжок, а також зовнішнього освітлення (п.5.3.17); Укласти договір на ведення авторського нагляду за будівництвом об`єкта згідно діючого законодавства України та провести оплату вказаних робіт (п.5.3.18); В ході будівництва Об`єкту надавати учаснику 2 виконавчу та іншу документацію згідно з Переліком (Додаток № 2 ) і протягом 10-ти днів після введення Об`єкту в експлуатацію передати зазначену документацію учаснику 2 (п. 5.3.19); Забезпечити повне, якісне і своєчасне ведення виконавчої документації, передбачене чинним законодавством України, визначити особу, відповідальну за її ведення, забезпечити вільний доступ учаснику 1 на будівельний майданчик і можливість контролю за ходом робіт і веденням виконавчої документації (п.5.3.20); Нести відповідальність за охорону будівельного майданчика, її освітлення, огорожу, дотримання санітарних і пожежних вимог, складування будівельних матеріалів і розміщення техніки (п.5.3.21); Дотримуватися «Правила благоустрою території міста Одеси», затверджених рішенням виконавчого комітету №1631-УІ від 23.12.2011р. (п. 5.3.22); Проводити періодичні перевірки і випробування якості матеріалів, конструкцій і виробів на відповідність стандартам і ДСТУ з оповіщенням учасника 1 за три дні до їх проведення. Результати перевірок і випробувань оформляються актом і підписуються учасниками (п.5.3.23); учасник 1 зобов`язується проводити мийку коліс и кузовів при виїзді автотранспорту та механізмів з будівельного майданчика на прилеглу територію і міські дороги, а також передбачити захисні заходи з охорони навколишнього середовища при транспортуванні сипучих матеріалів, розчинів и бетонів (п.5.3.24); Перед початком будівництва об`єкта передбачити та вжити заходи по виключенню пошкодження та руйнуванню будинків та споруд, розташованих на суміжних земельних ділянках (п.5.3.25).

Згідно п. 5.4 договору, учасник 2 має право: Вимагати від учасника 1 своєчасного виконання взятих на себе обов`язків, визначених цим договором (п.5.4.1); Відмовитися від цього договору у разі, якщо учасник 1 не внесе свій вклад у спільну діяльність (п.5.4.2); Залучати за власним вибором для виконання певних обсягів робіт ліцензовані будівельні, спеціалізовані та інші організації і здійснювати координацію їх діяльності на будівельному майданчику для досягнення результатів Спільної діяльності (п.5.4.3); З моменту підписання цього договору на власний розсуд використовувати право на свою частину площ Об`єкта, а саме: передавати відповідну частину Об`єкта незавершеного будівництва або майнові права на нього під заставу; у разі залучення коштів третіх осіб через Фонди фінансування будівництва (ФФБ), укласти відповідний договір з управляючим ФФБ; після здачі Об`єкта в експлуатацію відчужувати належну йому частину Об`єкта (п.5.4.4); учасник 2 має також інші права, що витікають із цього договору (п. 5.4.5).

Згідно п. 6.1 договору, ведення спільних справ від імені учасників спільної діяльності покладено на учасника 2 - Уповноважений учасник.

Учасник 2 веде весь бухгалтерський облік Спільної діяльності та звітує перед податковими та іншими державними органами у відповідності з вимогами діючого законодавства України. Бухгалтерський облік, оподаткування результатів Спільної діяльності та звіти по операціям, пов`язаних з виконанням умов цього договору, здійснюється учасником 2 окремо від обліку результатів його господарської діяльності. З цією метою, а також для проведення розрахунків як за цим договором безпосередньо, так і по укладеним для його реалізації угодам (договорам, контрактам) учаснику 2 доручається відкриття окремого банківського рахунку (п. 6.1.1 договору).

Відповідно до п. 6.2 договору, учасник 2 самостійно від імені Спільної діяльності вправі укладати договори з третіми особами на залучення грошових коштів для фінансування, проектування, будівництва об`єкта та інших затрат, пов`язаних з виконанням цього договору, з урахуванням вимог діючого законодавства України.

Учасник 2 має право від імені Спільної діяльності підписувати, отримувати і представляти всі документи, пов`язані з будівництвом об`єкту (договору, звернення, заяви, листи, акти виконаних робіт та іншу виконавчу документацію по будівництву), крім обмежень, вказаних в цьому Договорі (п. 6.3 договору).

Згідно п. 6.4 договору, відшкодування усіх затрат та збитків, пов`язаних з будівництвом ОБ`ЄКТА та його реалізацією, здійснюється учасником 2 за рахунок коштів спільної діяльності, крім випадків, визначених в розділі 8 цього договору.

Відповідно до п. 6.5 договору, учасник 2 має право, з урахуванням обмежень визначених умовами цього договору, укладати договори з третіми особами на поставку матеріалів та обладнання, проведення спеціалізованих будівельно-монтажних робіт, послуги автотранспорту та інші, необхідні для виконання цього Договору.

При взаємовідносинах з третіми особами повноваження учасника 2 на здійснення правових дій від імені учасників Спільної діяльності посвідчуються цим договором (п.6.6 договору).

Згідно п. 6.7 договору, в термін до 27 числа поточного звітного місяця надавати учасникові 1 на перевірку Акт виконаних робіт по Об`єкту за формою № КБ-2В та довідку про вартість виконаних робіт і витратах за формою № КБ-3 в електронному та письмовому вигляді. Учасник 1 в термін до 30 числа поточного звітного місяця перевіряє, підписує і повертає учаснику 2 представлені форми.

Відповідно до п. 6.8 договору, у разі виявлення учасником 1 невідповідності робіт, що пред`являються до підписання, встановленим вимогам, завищення обсягів або неправильного застосування кошторисних норм, поточних цін і розцінок, а також інших негативних факторів, які вплинули на ціну виконаних робіт, учасник 2 зобов`язаний скорегувати акти виконаних робіт.

При виявленні в розрахунках за виконані роботи (Акти виконаних робіт по Об`єкту за формою № КБ-2В та Довідки про вартість виконаних підрядних робіт за формою № КБ-3, які були відповідно оформлені та проведені за попередні періоди) безперечних помилок та порушень чинного Порядку визначення вартості будівництва, загальна вартість виконаних робіт підлягає уточненню з моменту виявлення зазначених помилок (п.6.9 договору).

Відповідно до п. 6.10 договору, кошти на покриття витрат учасника 2 зі зведення та розбирання титульних тимчасових будівель і споруд визначаються за виконавчим кошторисом.

Заготівельно-складські витрати учасника 2 у договірній ціні і актах виконаних робіт визначаються відповідно до нормативів Мінрегіону України (п.6.11 договору).

Згідно п. 6.12 договору, рівень середньомісячної заробітної плати в актах виконаних робіт враховується в розмірі, рекомендованому Мінрегіоном України на момент підписання Договору, і може змінюватися при узгодженні учасниками.

Відповідно до п. 6.13 договору, учасник 2 на вимогу учасника 1 надає учаснику 1 інформацію про інших витратах учасника 2 пов`язаних з будівництвом об`єкта з додатком копій договорів, актів виконаних робіт і платіжних доручень, що підтверджують ці витрати.

Згідно п. 7.1 договору, учасник 2 приступає до організації будівельних робіт протягом 1 місяця після отримання усіх дозвільних документів.

Відповідно до п. 7.2 договору, здійснити будівництво комплексу в наступні терміни: І пусковий комплекс - будівництво 21-поверхових будинків А-1, А-2 з підземним паркінгом: початок будівництва IV квартал 2016 року, завершення будівництва IV квартал 2018 року; II пусковий комплекс - будівництво 21, 23-поверхових будинків В-1, В-2, В-3 з підземним паркінгом: початок будівництва II квартал 2018 року, завершення будівництва IV квартал 2020 року; III пусковий комплекс -будівництво 21, 23 поверхових будинків Б-1, Б-2, Б-3 з підземним паркінгом: початок будівництва ІІ квартал 2020р. - завершення будівництва IV квартал 2022 року; IV пусковий комплекс - будівництво 3-поверхового дитячого торгівельно-розважального центру: початок будівництва IV квартал 2021 року, завершення будівництва IV квартал 2022 року.

Після закінчення будівництва об`єкта оформлюється Акт введення в експлуатацію у відповідності з нормами та правилами, діючими в Україні. До моменту підписання Акту учасник 2 надає учаснику 1 виконавчо-технічну документацію відповідно до будівельних норм та правил (п.7.3 договору).

Відповідно до п. 8.1 договору, ризик випадкової загибелі або знищення майна, яке перебуває у загальній дольовій власності учасників несе учасник 2.

Згідно п.8.2 договору, учасники не несуть майнову відповідальність за наслідки, що спричинені обставинами непереборної сили (форс-мажор).

Відповідно до п.8.3 договору, у випадку невиконання або неналежного виконання зобов`язань, визначених цим договором: винний учасник несе відповідальність, згідно діючого законодавства України;

У разі виникнення протиріч або розбіжностей під час виконання зобов`язань за цим договором учасники будуть прагнути врегулювати ці обставини шляхом ведення переговорів. Якщо учасники у ході переговорів не досягли згоди, кожен із учасників вправі передати спір на розгляд до Господарського суду Одеської області (п.8.4 договору).

Відповідно до п. 8.5 договору, у разі затримки оплати визначеної п.5.3.14 договору до 30-ти календарних днів, з учасника 2 стягується штраф у розмірі 10 % від суми несплаченого боргу, більше ніж 30 календарних днів у розмірі 20% суми несплаченого боргу.

Згідно рішення виконавчого комітету Одеської міської ради № 385 від 05.07.2004 року «Про додаткові вимоги для багатоповерхових будинків у м. Одесі», учасник 2 включає в завдання на проектування об`єкта: приміщення для консьєржа; приміщення для роботи з дітьми, площею не меншою 50 кв.м. розташованого на перших поверхах; приміщення для розміщення домоуправління, площею не меншою 50 кв.м. Будівництво цих приміщень включається до проектно-кошторисної документації на будівництво об`єкта. Вказані приміщення після введення об`єкта в експлуатацію передаються в комунальну власність територіальної громади (п.10.1 договору).

Учасники розподіляють між собою долі у сумісному майні сторін, пропорційно сумі вкладів (п.10.2 договору).

Відповідно до п. 10.3 договору, реалізація об`єкта здійснюється учасником 2. Дохід, отриманий в результаті спільної діяльності учасників цього договору, розподіляється наступним чином: учасник 1 отримує свою долю від доходу, котра визначена учасниками, у розмірі встановленому п. 5.2.6. цього договору (п. 10.3.1); учасник 2 отримує свою долю від доходу в розмірі різниці між загальним доходом і доходом учасника 1 (п. 10.3.2).

Цей договір набирає чинності з моменту його реєстрації в порядку визначеному діючим законодавством України та діє до досягнення мети, вказаної в п. 2.2 договору (п. п. 12.1, 12.2).

Згідно п. 12.3 договору, сторони погодили, зокрема, що розірвання договору за вимогою одного із невиконання своїх обов`язків по договору іншим учасником. У такому випадку учасник, що прийняв таке рішення, зобов`язаний за три місяці до набрання чинності такого рішення письмово повідомити іншого учасника про таке рішення, з викладенням причин та мотивів такого рішення.. При цьому, учасник договору, що є ініціатором розірвання договору, зобов`язаний відшкодувати іншому учаснику реальні збитки, завдані розірванням договору.

При розірванні договору учасником з причин не виконання своїх обов`язків іншим учасником, винний учасник повинен відшкодувати усі затрати та збитки іншого учасника, пов`язані з виконанням своїх обов`язків по договору (п.12.4 договору).

Всі спори та розбіжності учасників вирішуються шляхом переговорів або в судовому порядку. Всі доповнення, зміни та додатки до цього договору, оформлені в письмовому вигляді і підписані учасниками, є невід`ємною частиною договору (п. 12.5 договору).

Відповідно до п.12.6 договору, з моменту підписання учасниками цього договору про спільну діяльність, договір про спільну діяльність (просте товариство) №9/и від 04.06.2008р. разом з додатковими угодами до нього, втрачає свою чинність.

Додатком №1 до договору про спільну діяльність, сторони погодили графік виконання підготовчих, проектних та будівельних робіт, яким, зокрема, п.15 учасник 2 зобов`язаний Будівельні, монтажні та пуско-налагоджувальні роботи, введення в експлуатацію здійснити: І пусковий комплекс-будівництво 21 поверхових будинків А-1, А2 з підземним паркінгом: завершення будівництва IV квартал 2018 року.; ІІ пусковий комплекс-будівництво 21,23 поверхових будинків В-1, В-2, В-3 з підземним паркінгом: початок будівництва ІІ квартал 2018 року, завершення будівництва IV квартал 2020р.; ІІІ пусковий комплекс будівництво 21,23 поверхових будинків Б-1, Б-2, Б-3 з підземним паркінгом: початок будівництва ІІ квартал 2020р., завершення будівництва IV квартал 2022 р.; IV пусковий комплекс будівництво 3-поверхового дитячого торгівельно-розважального центру: початок будівництва IV квартал 2021р., завершення будівництва IV квартал 2022р.

Відповідно до податкових декларацій з плати за землю (земельний податок та/або орендна плата за земельні ділянки державної або комунальної власності) КП «Міське капітальне будівництво» річна сума орендної плати земельної ділянки за кадастровим номером :09:001:0006, площею 2,4864 становить: за 2016р. 515 920,70 грн.; за 2017р. 546 875,94 грн.; за 2018р. 1 130 262,74 грн.; за 2019р. 1 130 262,74 грн.; за 2020р. 1 130 262,72 грн.

Також, на виконання умов договору оренди землі №781 від 24.10.2013р. КП «Міське капітальне будівництво», за період з серпня 2016р. по квітень 2020р., було сплачено орендної плати за користування земельною ділянкою за кадастровим номером :09:001:0006 у розмірі 3 313 135,33 грн.

При цьому, відповідач на виконання уп.5.3.14 договору про спільну діяльність від 12.08.2016р. протягом серпня 2016р. квітня 2020р. компенсував КП «Міське капітальне будівництво» орендну плату за земельну ділянку із простроченням та не в повному обсязі на загальну суму 2 936 388,53 грн.

01.04.2019р. позивачем було направлено на адресу відповідача лист №153/15.04, в якому КП «Міське капітальне будівництво» зазначило про порушення ТОВ «Забудова-2000» термінів будівництва визначених договором та графіком виконаних робіт та п.5.3.14 договору стосовно компенсації/сплати орендної плати за користування земельною ділянкою. Окрім того, в листі вказано, що у КП «Міське капітальне будівництво» відсутня інформація про виконання відповідачем п. 5.3.12 договору, з огляду на що позивач повідомив ТОВ «Забудова-2000» про прийняття ним рішення згідно п.12.3 договору про розірвання договору про спільну діяльність від 12.08.2016р.

29.05.2019р. позивачем було вдруге направлено на адресу відповідача лист № 233/15.04 про прийняття КП «Міське капітальне будівництво» рішення стосовно розірвання договору про спільну діяльність від 12.08.2016р.

11.06.2019р позивачем було втретє направлено на адресу відповідача лист № 249/15.04 про прийняття КП «Міське капітальне будівництво» рішення стосовно розірвання договору про спільну діяльність від 12.08.2016р.

24.10.2019р. позивачем було направлено на адресу відповідача лист № 397/15-04, відповідно до якого останній зазначив про направлення КП «Міське капітальне будівництво» на адресу ТОВ «Забудова-2000» листів №153/15-04 від 01.04.2019р., №233/15-04 від 29.05.2019р., №249/15-04 від 11.06.2019р., які були повернуті на адресу позивача з поміткою поштової установи «закінчення строку зберігання» або «за зазначеною адресою не проживає». Разом з тим, в вказаному листі позивач ще раз зазначив про порушення відповідачем п. 5.3.14 договору щодо перерахування компенсації з орендної плати, та станом на 21.10.2019р. заборгованість по орендній платі за користування земельною ділянкою складає 282 566,55 грн., що призводить до негативних наслідків для комунального підприємства, а саме нарахування відповідних штрафних санкцій. При цьому, позивач зазначив, що згадана ділянка вже понад 10 років є не засвоєною, незважаючи на укладений договір про співробітництво. Грошові кошти у будівництво не залучаються, комунальне підприємство недотримує прибуток від господарської діяльності у вигляді оплати за ведення технічного нагляду, бюджет міста недотримує відповідно дивіденди, що, безумовно, суперечить цілям і завданням, які ставляться веред КП «Міське капітальне будівництво» керівництвом та просив ТОВ «Забудова-2000» поновити переговорний процес з комунальним підприємством щодо подальших планів по реалізації положень укладеного договору, не допускати порушення термінів перерахування грошових коштів, як компенсацію за оренду земельної ділянки під будівництво об`єкту, та КП «Міське капітальне будівництво» зазначив, що у разі відсутності комунікації з боку ТОВ «Забудова-2000», комунальне підприємство буде змушено ініціювати розірвання договору у судовому порядку.

28.02.2020р. позивачем було направлено на адресу відповідача лист №81/2, відповідно до якого КП «Міське капітальне будівництво» зазначено, що з метою здійснення будівництва об`єкта КП «Міське капітальне будівництво» оформлено повідомлення про початок виконання підготовчих робіт на об`єкті від 02.12.2016 р. та отримано дозвіл управління архітектури та містобудування Одеської міської рада на встановлення тимчасового огородження. Проте, не зважаючи на отримані документи та підписаний сторонами договору графік виконання підготовчих, проектних та будівельних робіт ТОВ «Забудова 2000» порушило всі можливі терміни. Крім того, ТОВ «Забудова 2000» 22.04.2019р. до комунального підприємства надало затверджений графік виконання підготовчих робіт першої черги будівництва об`єкту, згідно якого станом на теперішній час відповідні підготовчі роботи мали бути виконані в повному обсязі, однак, станом на сьогодні відсутня будь-яка інформація щодо виконання хоча б частини робіт, зазначених в графіку.

Разом з тим, в листі окремо звернено увагу на те, що дозвіл управління архітектури та містобудування Одеської міської рада на встановлення тимчасово; огородження видано з терміном дії до 14 травня 2020р. та в черговий раз позивач просив ТОВ «Забудова 2000» поновити переговорний процес з комунальним підприємством щодо подальших план по реалізації положень укладеного Договору та зазначив, що у разі відсутності комунікації з боку ТОВ «Забудова-2000», комунальне підприємство буде змушено ініціювати розірвання договору у судовому порядку.

17.04.2020р. позивачем було направлено відповідачу вимогу № 127/15-юр від 16.04.2020р., в якій позивачем зазначено, що у зв`язку з чим, що ТОВ «Забудова 2000» не виконує взяті на себе договірні зобов`язання за договором, а також відсутності комунікації з боку керівництва ТОВ «Забудова 2000», КП «Міське капітальне будівництво» вимушене ініціювати розірвання договору в односторонньому порядку, відповідно до п.12.3 договору.

Також, позивачем в листі зазначено, що за весь період дії договору ТОВ «Забудова 2000» грубо порушує умови договору, не виконує свої зобов`язання, чим спричиняє значні збитки КП «Міське капітальне будівництво», а саме: комунальне підприємство позбавлене права отримати: у відповідності до п.5.2.6 договору долю у розмірі 48 000 грн.; згідно п. 5.3.9 договору кошти в розмірі 3% від вартості виконаних будівельних робіт і витрат за формою КБ-3; інформацію про розмір залучених інвестицій і грошових коштів (із зазначенням кількості та номерів проданих квартир), що направлені на фінансування будівництва об`єкту, згідно п. 5.3.10 договору; інформацію про виконання відповідачем п. 5.3.12 договору.

Разом з тим, позивач вказав, що договір пайової участі замовників у розвитку інженерно транспортної та соціальної інфраструктури м.Одеси №176 від 14.04.2011р. укладений Виконавчим комітетом Одеської міської ради та ТОВ «Забудова-2000» не виконується, здійснення будівництва комплексу жилих будинків з об`єктами обслуговування і підземним паркінгом, розташованих в межах вулиць: Маршрутної, Сибірської, Валентини Терешкової, Космонавта Комарова у строк до 31.12.2018р., але будівництво комплексу не розпочато до теперішнього часу, що призводить до недоотримання територіальною громадою міста життєво необхідних об`єктів інфраструктури.

22.04.2019р. ТОВ «Забудова 2000» надало комунальному підприємству затверджений графік виконання підготовчих робіт першої черги будівництва об`єкту, згідно якого станом на теперішній час відповідні підготовчі роботи мали бути виконані в повному обсязі, однак жодної інформації щодо виконання хоча б частини робіт, зазначених в графіку, не надходило.

Також, КП «Міське капітальне будівництво» в листі зазначає про систематичне порушення термінів перерахування коштів, згідно п. 5.3.14 договору, та станом на 01.04.2020р. у ТОВ «Забудова 2000» виникла заборгованість у розмірі 565 131,36 грн, та вказує, що на протязі останніх трьох місяців підприємство відволікає власні кошти для перерахування орендної плати з метою запобігання нарахуванню штрафних санкцій з боку податкової інспекції.

Разом з тим, КП «Міське капітальне будівництво» вкотре зазначило, що земельна ділянка, на якій планувалася забудова вже понад 10 років не освоєна, незважаючи на укладений Договір про співробітництво. Грошові кошти у будівництво не залучаються, комунальне підприємство недоотримує прибуток від господарської діяльності у вигляді оплати за ведення технічного нагляду, бюджет міста недоотримує відповідно дивіденди, що, безумовно, суперечить цілям і завданням, які ставляться перед КП «Міське капітальне будівництво» керівництвом міста. Таке неефективне використання ресурсів є несприятливим з точки зору менеджменту і викликає відповідні питання у керівництва міста.

КП «Міське капітальне будівництво» створене для здійснення під керівництвом Одеської міської ради комплексної забудови міста відповідно до генерального плану. Підприємство здійснює свою діяльність на принципах господарського розрахунку та власного комерційного ризику та виконання покладених на підприємство завдань, на жаль, залежить від порядності та відповідальності інших учасників договірних зобов`язань.

Через вказані обставини, КП «Міське капітальне будівництво» зазначило, що подальші договірні відносини між підприємствами неможливі та вимагав розірвання Договору про спільну діяльність (просте товариство) від 12.08.2016р. на будівництво комплексу житлових будинків з об`єктами обслуговування і підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, квартал в межах вулиць Маршрутної, Сибірської, Валентини Терешкової (Героїв Крут), Космонавта Комарова та у разі відсутності комунікації з боку ТОВ «Забудова 2000» комунальне підприємство «Міське капітальне будівництво» вимушене буде ініціювати розірвання Договору у судовому порядку та відшкодування збитків, завданих невиконанням договору.

24.04.2020р. позивачем направлено на адресу відповідача лист №131/15-04, в якому зазначено, що грошові кошти ТОВ «Забудова 2000» перераховуються не регулярно та останнє перерахування було здійснено у грудні 2019р. в сумі 282 565,70 грн., що покрило витрати по орендній платі за користування земельною ділянкою за вже минувший період, з огляду на, що позивач зазначив, що станом на 24.04.2020р. заборгованість по компенсації / сплаті орендної плати за користування земельною ділянкою складає 565 131,36 грн. (І-ІІ квартали 2020р.) та просив ТОВ «Забудова 2000» виконати взяті на себе зобов`язання за договором про спільну діяльність та здійснити перерахування вищевказаних грошових коштів.

Всі листи направлені позивачем на адресу відповідача залишились без відповіді, а заборгованість не сплаченою.

З огляду на порушення з боку ТОВ «Забудова-2000» прийнятих на себе перелічених зобов`язань за умовами договору про спільну діяльність (просте товариство) від 12.08.2016р., КП Міське капітальне будівництво звернулось до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до товариства з обмеженою відповідальністю Забудова 2000 про розірвання договору про спільну діяльність (просте товариство), укладеного 12.08.2016р. між комунальне підприємство Міське капітальне будівництво та товариством з обмеженою відповідальністю Забудова 2000, та стягнення з відповідача 376 747,32 грн. заборгованості з компенсації орендної плати та 636 831,13 грн. штрафу.

Дослідивши матеріали справи, проаналізувавши наявні у справі докази у сукупності та давши їм відповідну правову оцінку, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до ст. 175 ГК України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Згідно ст. 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

У відповідності до ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Статтею 627 ЦК України передбачено, що відповідно до статті 6 ЦК України сторони є вільними в укладанні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог ЦК України, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Як вбачається з матеріалів справи, 24.10.2013р. між Одеською міською радою (Орендодавець) та Комунальним підприємством «Міське капітальне будівництво» (Орендар) укладено договір оренди землі №781, відповідно до п.1.1 якого Орендодавець на підставі Закону України «Про оренду землі» та рішення Одеської міської ради №1357-VI від 20.09.2011р. передає, а Орендар приймає у строкове, платне володіння, користування земельну ділянку площею 24864 кв.м., що знаходиться у місті Одесі, Київському районі, квартал в межах вулиць: Маршрутної, Сибірської, Валентини Терешкової, Космонавта Комарова згідно з планом земельної ділянки, який є невід`ємною частиною договору.

Відповідно до п.1.2 договору, в оренду передається земельна ділянка площею 24864 кв.м., кадастровий номер :09:001:0006.

Статтею 13 цього Закону передбачено, що договір оренди землі - це договір, за яким орендодавець зобов`язаний за плату передати орендареві земельну ділянку у володіння і користування на певний строк, а орендар зобов`язаний використовувати земельну ділянку відповідно до умов договору та вимог земельного законодавства.

Використання землі в Україні є платним. Об`єктом плати за землю є земельна ділянка. Плата за землю справляється відповідно до закону (стаття 206 Земельного кодексу України).

Відповідно до статті 21 Закону України "Про оренду землі" орендна плата за землю - це платіж, який орендар вносить орендодавцеві за користування земельною ділянкою згідно з договором оренди землі. Розмір, умови і строки внесення орендної плати за землю встановлюються за згодою сторін у договорі оренди. Обчислення розміру орендної плати за землю здійснюється з урахуванням індексів інфляції, якщо інше не передбачено договором оренди.

Відповідно до статті 96 Земельного кодексу України, землекористувачі зобов`язані своєчасно сплачувати земельний податок або орендну плату.

Пунктом 14.1.136. Податкового кодексу України встановлено, що орендна плата за земельні ділянки державної і комунальної власності - обов`язковий платіж, який орендар вносить орендодавцеві за користування земельною ділянкою (далі у розділі XII - орендна плата).

Згідно ст.13 Закону України "Про оцінку земель" для визначення розміру орендної плати за земельні ділянки державної та комунальної власності проводиться обов`язкова нормативна грошова оцінка земельних ділянок.

Згідно до ст.20 вказаного закону за результатами, зокрема, нормативної грошової оцінки земельних ділянок складається технічна документація, яка, відповідно до ст.23 Закону затверджується відповідною сільською, селищною, міською радою.

Згідно п. 4.1 договору оренди від 24.10.2013р, орендна плата за земельну ділянку площею 24864 кв.м. розрахована у розмірі 3% від нормативної грошової оцінки цієї земельної ділянки та складає: 288 253,32 грн.

Розмір орендної плати встановлюється за домовленістю сторін згідно рішень Одеської міської ради у відповідності до розрахунку розміру орендної плати та може збільшуватися Одеською міською радою в межах передбачених законодавством (п.4.2 договору).

Відповідно до п.5.1 договору, земельна ділянка передається в оренду КП «Міське капітальне будівництво», для будівництва комплексу жилих будинків з об`єктами обслуговування та підземним паркінгом.

Згідно пункту 286.2 статті 286 Податкового кодексу України, платники плати за землю (крім фізичних осіб) самостійно обчислюють суму податку щороку станом на 1 січня і не пізніше 20 лютого поточного року подають відповідному контролюючому органу за місцезнаходженням земельної ділянки податкову декларацію на поточний рік за формою, встановленою у порядку, передбаченому статтею 46 цього Кодексу, з розбивкою річної суми рівними частками за місяцями. При поданні першої декларації (фактичного початку діяльності як платника плати за землю) разом з нею подається довідка (витяг) про розмір нормативної грошової оцінки земельної ділянки, а надалі така довідка подається у разі затвердження нової нормативної грошової оцінки землі.

Згідно поданих КП «Міське капітальне будівництво» до контролюючого органу податкових декларацій з плати за землю (земельний податок та/або орендна плата за земельні ділянки державної або комунальної власності) та витягів ГУ Держгеокадастру в Одеській області із технічної документації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки м.Одеси, нормативна грошова оцінка земельної ділянки за кадастровим номером :09:001:0006 становить: у 2016р. 6 916 568,81 грн.; у 2017р. 7 331 562,94 грн.; у 2018р. 37 675 539,18 грн.; у 2019р. 37 675 539,18 грн.; у 2020р. - 37 675 539,18 грн.

Разом з тим, відповідно до податкових декларацій з плати за землю (земельний податок та/або орендна плата за земельні ділянки державної або комунальної власності) КП «Міське капітальне будівництво» річна сума орендної плати земельної ділянки за кадастровим номером :09:001:0006, площею 2,4864 становить: за 2016р. 515 920,70 грн./ на рік (42 993,39грн. в місяць); за 2017р. 546 875,94 грн./на рік (45 572,99 грн. в місяць); за 2018р. 1 130 262,74 грн./ за рік (94 188,56 грн. в місяць); за 2019р. 1 130 262,74 грн./ за рік (94 188,56 грн. в місяць); за 2020р. 1 130 262,72 грн./ за рік (94 188,56 грн. в місяць).

На виконання умов договору оренди землі №781 від 24.10.2013р. КП «Міське капітальне будівництво», за період з серпня 2016р. по квітень 2020р., було сплачено орендної плати за користування земельною ділянкою за кадастровим номером :09:001:0006 у розмірі 3 313 135,33 грн.

Разом з тим, 12.08.2016р. між Комунальним підприємством «Міське капітальне будівництво» (учасник 1) та товариством з обмеженою відповідальністю «Забудова 2000» (учасник 2) укладено договір про спільну діяльність (просте товариство), відповідно до п. 2.1 якого, учасники цього договору зобов`язуються шляхом об`єднання вкладів, які належать їм на відповідних правових підставах, та спільних діях здійснити Спільну діяльність без створення юридичної особи для досягнення певної цілі (просте товариство).

Відповідно до п.2.2 договору, метою спільної діяльності учасників є будівництво та введення в експлуатацію об`єкта, на умовах визначеними цим договором.

Згідно ст.1130 ЦК України, за договором про спільну діяльність сторони (учасники) зобов`язуються спільно діяти без створення юридичної особи для досягнення певної мети, що не суперечить законові. Спільна діяльність може здійснюватися на основі об`єднання вкладів учасників (просте товариство) або без об`єднання вкладів учасників.

Частиною 2 ст. 1131 ЦК України передбачено, що умови договору про спільну діяльність, у тому числі координація спільних дій учасників або ведення їхніх спільних справ, правовий статус виділеного для спільної діяльності майна, покриття витрат та збитків учасників, їх участь у результатах спільних дій та інші умови визначаються за домовленістю сторін, якщо інше не встановлено законом про окремі види спільної діяльності.

Відповідно до ст.1133 ЦК України вкладом учасника вважається все те, що він вносить у спільну діяльність (спільне майно), в тому числі грошові кошти, інше майно, професійні та інші знання, навички та вміння, а також ділова репутація та ділові зв`язки.

Згідно п. 5.3.14 договору, ТОВ «Забудова 2000» зобов`язався, з моменту підписання та реєстрації в установленому порядку КП «Міське капітальне будівництво» договору оренди земельної ділянки, вказаного в п. 3 рішення Одеської міської ради від 20.09.2011 року № 1357-VІ та на протязі усього строку дії Договору оренди землі, щомісячно до 10-го числа поточного місяця компенсувати (сплачувати) КП «Міське капітальне будівництво» кошти (орендну плату), що підлягає перерахуванню за користування земельною ділянкою площею 2,4864 га за адресою: м. Одеса квартал в межах вулиць Маршрутної, Сибірської, Валентини Терешкової, Космонавта Комарова, шляхом перерахування авансових платежів на розрахунковий рахунок учасника 1, які забезпечать можливість своєчасної орендної плати за користування земельною ділянкою за період не менше трьох місяців (з врахуванням поточного).

При цьому, як вбачається з наявних в матеріалах банківських виписок наданих позивачем, ТОВ «Забудова 2000» на виконання п.5.3.14 договору про спільну діяльність (просте товариство) від 12.08.2016р. протягом серпня 2016р. квітня 2020р. було компенсовано КП «Міське капітальне будівництво» орендну плату за земельну ділянку на загальну суму 2 936 388,53 грн., а саме:

- за 2016р. 30.06.2016р. в сумі 2 853,58 грн.; 02.09.2016р. в сумі 126 126,59 грн., із призначенням платежу: «орендна плата за 10-12/2016. договір б/н від 12.08.2016р.»;

- за 2017р. 27.02.2017р. в сумі 136 719 грн., із призначенням платежу: «орендна плата за 01-03 2017р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 15.06.2017р. в сумі 136 719 грн. , із призначенням платежу: «орендна плата за 04-06 2017р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 28.08.2017р. в сумі 45 573 грн. , із призначенням платежу: «орендна плата за 07/2017р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 04.09.2017р. в сумі 91 146 грн. , із призначенням платежу: «орендна плата за 08-09/ 2017р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 30.11.2017р. в сумі 136 718,94 грн. , із призначенням платежу: «орендна плата за 10-12/ 2017р. договір б/н від 12.08.2016р.»;

- за 2018р. 22.02.2018р. в сумі 270 000 грн. , із призначенням платежу: «орендна плата за 01-03 /2018р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 27.03.2018р. в сумі 12 566,55 грн. , із призначенням платежу: «орендна плата за 01-03/ 2018р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 21.05.2018р. в сумі 282 566,55 грн. , із призначенням платежу: «орендна плата за 04-06/ 2018р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 13.09.2018р. в сумі 282 566,55 грн. , із призначенням платежу: «орендна плата за 07-09/ 2018р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 28.11.2018р. в сумі 94 188,55 грн. , із призначенням платежу: «орендна плата за 10/ 2018р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 26.12.2018р. в сумі 94 188,85 грн. , із призначенням платежу: «орендна плата за 11/ 2018р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 24.01.2019р. в сумі 94 188,85 грн., із призначенням платежу: «орендна плата за 12/ 2018р. договір б/н від 12.08.2016р.»;

- за 2019р. 27.02.2019р. в сумі 94 188,56 грн. , із призначенням платежу: «орендна плата за 01/2019р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 02.04.2019р. в сумі 94 188,85 грн. , із призначенням платежу: «орендна плата за 02/2019р.. договір б/н від 12.08.2016р.»; 03.04.2019р. в сумі 94 188,85 грн. , із призначенням платежу: «орендна плата за 03/2019р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 20.05.2019р. в сумі 94 188,85 грн., із призначенням платежу: «орендна плата за 04/2019р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 23.05.2019р. в сумі 188 377,70 грн., із призначенням платежу: «орендна плата за 05-06/2019р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 09.08.2019р. в сумі 282 566,55 грн., із призначенням платежу: «орендна плата за 07-09/2019р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 26.11.2019р. в сумі 120 000 грн., із призначенням платежу: «орендна плата за 10-11/2019р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 27.11.2019р. в сумі 120 000 грн., із призначенням платежу: «орендна плата за 11-12/2019р. договір б/н від 12.08.2016р.»; 06.12.2019р. в сумі 42 566,55 грн., із призначенням платежу: «орендна плата за 12/2019р. договір б/н від 12.08.2016р.».

Отже, судом встановлено, що заборгованість відповідача з компенсації орендної плати за земельну ділянку, згідно договору про спільну діяльність (просте товариство) від 12.08.2016р. складає 376 747,32 грн., а саме: з серпня 2016р. по грудень 2019р. відповідач розрахувався повністю, проте із простроченням; з січня по квітень 2020р. компенсація з орендної плати за земельну ділянку залишилась не сплаченою.

Наявність вказаної заборгованості відповідач не спростував, докази, які б підтверджували факт повної сплати відповідачем компенсації з орендної плати за земельну ділянку в матеріалах справи відсутні.

З урахуванням викладеного, суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог КП «Міське капітальне будівництво» в частині стягнення з відповідача суми основного боргу у розмірі 376 747,32 грн.

Щодо вимог про стягнення з відповідача штрафу, суд зазначає наступне.

Відповідно до статті 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Згідно ч.1 ст.611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Так, у відповідності до ч.1 ст.549, п.3 ч.1 ст.611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання настають наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки (штрафу, пені) грошової суми, яку боржник повинен сплатити кредиторові у рази порушення ним зобов`язання.

За порушення у сфері господарювання учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених ГК України, іншими законами та договором (частина друга статті 193, частина перша статті 216 та частина перша статті 218 ГК України).

Розмір штрафних санкцій відповідно до частини четвертої статті 231 ГК України, встановлюється законом, а в разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в передбаченому договором розмірі. При цьому, розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов`язання або в певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов`язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).

Право встановити в договорі розмір та порядок нарахування штрафу надано сторонам частиною четвертою статті 231 ГК України.

Відповідно до п. 8.5 договору, у разі затримки оплати визначеної п.5.3.14 договору до 30-ти календарних днів, з учасника 2 стягується штраф у розмірі 10 % від суми несплаченого боргу, більше ніж 30 календарних днів у розмірі 20% суми несплаченого боргу.

Як встановлено судом вище, заборгованість відповідача з компенсації орендної плати за земельну ділянку складає 376 747,32 грн., а саме: з серпня 2016р. по грудень 2019р. відповідач розрахувався повністю, проте із простроченням; з січня по квітень 2020р. компенсація з орендної плати за земельну ділянку залишилась не сплаченою.

Перевіривши розрахунок позивача щодо нарахування штрафу, за загальний період з серпня 2016р. по квітень 2020р., судом встановлено його помилковість, з огляду на невірне визначення позивачем відсоткового розміру штрафу за несвоєчасну компенсацію орендної плати за земельну ділянку, за липень, серпень, вересень 2019р.

З огляду на зазначене, судом здійснено власний розрахунок штрафу за несвоєчасну компенсацію орендної плати за земельну ділянку, відповідно до якого сума штрафу, за період з серпня 2016р. по квітень 2020р. складає 608 574,51 грн.

З огляду на зазначене, суд доходить висновку, що стягненню з відповідача підлягає штраф у сумі 608 574,51 грн.

Щодо вимог позивача про розірвання договору про спільну діяльність (просте товариство) від 12.08.2016р., то суд зазначає наступне.

Відповідно до ч.2 ст.651 ЦК України договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

Згідно до ч.ч.2, 3 ст. 653 ЦК України у разі розірвання договору зобов`язання сторін припиняються. У разі зміни або розірвання договору зобов`язання змінюється або припиняється з моменту досягнення домовленості про зміну або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни. Якщо договір змінюється або розривається у судовому порядку, зобов`язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили.

За умовами ч.3 ст. 180 Господарського кодексу України при укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Згідно п. 12.1, п. 12.2 договору, сторони погодили, що цей договір набирає чинності з моменту його реєстрації в порядку визначеному діючим законодавством України та діє до досягнення мети, вказаної в п. 2.2 договору.

Відповідно до п.2.2 договору, метою спільної діяльності учасників є будівництво та введення в експлуатацію об`єкта - комплекс жилих будинків з об`єктами обслуговування і підземним паркінгом за адресою: м.Одеса, квартал в межах вулиць Маршрутної, Сибірскої, Валентини Терешкової, Космонавта Комарова.

Згідно п. 12.3 договору, сторони погодили, зокрема, що розірвання договору за вимогою одного із невиконання своїх обов`язків по договору іншим учасником. У такому випадку учасник, що прийняв таке рішення, зобов`язаний за три місяці до набрання чинності такого рішення письмово повідомити іншого учасника про таке рішення, з викладенням причин та мотивів такого рішення.. При цьому, учасник договору, що є ініціатором розірвання договору, зобов`язаний відшкодувати іншому учаснику реальні збитки, завдані розірванням договору.

Відповідно до п. 12.4 договору, при розірванні договору учасником з причин не виконання своїх обов`язків іншим учасником, винний учасник повинен відшкодувати усі затрати та збитки іншого учасника, пов`язані з виконанням своїх обов`язків по договору.

Як вбачається з матеріалів справи, позивачем неодноразово направлялись листи з вимогами про розірвання договору про спільну діяльність (просте товариство) від 12.08.2016р., починаючи з 01.04.2019р. а саме: №153/15.04 від 01.04.2019р., №233/15.04 від 29.05.2019р., № 249/15-04 від 11.06.2019р., № 397/15-04 від 24.10.2019р.,№ 81/2 від 28.02.2020р., №151/15-04 від 24.04.2020р., остання з яких була направлена на адресу відповідача 17.04.2019р. за №127/15-юр від 16.04.2020р. з огляду на, що ТОВ «Забудова-2000» не виконує взяті на себе договірні зобов`язання за укладеним договором в частині повної та своєчасної оплати компенсації орендної плати та виконання графіку підготовчих робіт будівництва об`єкту, у зв`язку з чим, КП «Міське капітальне будівництво» позбавлене права отримати: у відповідності до п.5.2.6 договору долю у розмірі 48 000 грн.; згідно п. 5.3.9 договору кошти в розмірі 3% від вартості виконаних будівельних робіт і витрат за формою КБ-3; інформацію про розмір залучених інвестицій і грошових коштів (із зазначенням кількості та номерів проданих квартир), що направлені на фінансування будівництва об`єкту, згідно п. 5.3.10 договору; інформацію про виконання відповідачем п. 5.3.12 договору.

Разом з тим, договір пайової участі замовників у розвитку інженерно транспортної та соціальної інфраструктури м.Одеси №176 від 14.04.2011р. укладений Виконавчим комітетом Одеської міської ради та ТОВ «Забудова-2000» не виконується, здійснення будівництва комплексу жилих будинків з об`єктами обслуговування і підземним паркінгом, розташованих в межах вулиць: Маршрутної, Сибірської, Валентини Терешкової, Космонавта Комарова у строк до 31.12.2018р., але будівництво комплексу не розпочато до теперішнього часу, що призводить до недоотримання територіальною громадою міста життєво необхідних об`єктів інфраструктури.

При цьому, КП «Міське капітальне будівництво» зазначено, що земельна ділянка, на якій планувалася забудова вже понад 10 років не освоєна, незважаючи на укладений Договір про співробітництво. Грошові кошти у будівництво не залучаються, комунальне підприємство недоотримує прибуток від господарської діяльності у вигляді оплати за ведення технічного нагляду, бюджет міста недоотримує відповідно дивіденди, що, безумовно, суперечить цілям і завданням, які ставляться перед КП «Міське капітальне будівництво» керівництвом міста. Таке неефективне використання ресурсів є несприятливим з точки зору менеджменту і викликає відповідні питання у керівництва міста.

КП «Міське капітальне будівництво» створене для здійснення під керівництвом Одеської міської ради комплексної забудови міста відповідно до генерального плану. Підприємство здійснює свою діяльність на принципах господарського розрахунку та власного комерційного ризику та виконання покладених на підприємство завдань, на жаль, залежить від порядності та відповідальності інших учасників договірних зобов`язань.

Зазначені вимоги залишились без відповіді, а взяті ТОВ «Забудова-2000» зобов`язання передбачені умовами договору про спільну діяльність (просте товариство) від 12.08.2016р. не виконаними.

При цьому, судом встановлено, що заборгованість відповідача з компенсації орендної плати за земельну ділянку складає 376 747,32 грн.

З урахуванням викладеного, суд дійшов висновку про істотне порушення відповідачем умов договору, що є безумовною підставою для його розірвання, у зв`язку з чим відповідні позовні вимоги КП Міське капітальне будівництво про розірвання договору про спільну діяльність (просте товариство), укладеного 12.08.2016р. з ТОВ Забудова 2000, є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до ст.74 Господарського процесуального Кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно ч.1 ст. 76 Господарського процесуального Кодексу України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Відповідно до п. 1 ст. 86 Господарського процесуального Кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Враховуючи вищевикладене, оцінивши докази у справі в їх сукупності, законодавство, що регулює спірні правовідносини, суд дійшов висновку про наявність підстав для часткового задоволення позовних вимог зі стягненням з відповідача на користь позивача 376 747,32 грн. заборгованості з компенсації орендної плати, 608 574,51 грн. штрафу та розірвання договору про спільну діяльність (просте товариство), укладеного 12.08.2016р. між комунальним підприємством Міське капітальне будівництво та товариством з обмеженою відповідальністю Забудова 2000.

З огляду на часткове задоволення позову, витрати по сплаті судового збору покладаються на сторін пропорційно розміру задоволених вимог, відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити частково.

2. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю Забудова 2000 (65078, Одеська обл., м.Одеса, Малиновський район, вул. Гайдара, буд. 58, кв. 21, ) на користь комунального підприємства Міське капітальне будівництво (65091, м. Одеса, Комітетська, 10 А, ) 376 747 (триста сімдесят шість тисяч сімсот сорок сім)грн. 32 коп. заборгованості з компенсації орендної плати, 608 574 (шістсот вісім тисяч п`ятсот п`ятдесят чотири) грн. 51 коп. штрафу та 16 881 (шістнадцять тисяч вісімсот вісімдесят одну) грн. 82 коп. витрат по сплаті судового збору.

3. Розірвати договір про спільну діяльність (просте товариство), укладений 12.08.2016р. між комунальним підприємством Міське капітальне будівництво (65091, м. Одеса, Комітетська, 10 А, ) та товариством з обмеженою відповідальністю Забудова 2000 (65078, Одеська обл., м.Одеса, Малиновський район, вул. Гайдара, буд. 58, кв. 21, )

4. В іншій частині позову відмовити.

Рішення суду набирає законної сили в порядку ст. 241 ГПК України та може бути оскаржено до Південно-західного апеляційного господарського суду в порядку ст.256 ГПК України.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Повний текст рішення складено 09 жовтня 2020 р.

Суддя Ю.І. Мостепаненко