ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"17" вересня 2020 р.м. Одеса Справа № 916/1334/20

Господарський суд Одеської області у складі судді Цісельського О.В.

за участю секретаря судового засідання Нечипуренко А.П.,

представників:

позивача 1: адвокат Легенченко О.А. - ордер

позивача 2: адвокат Легенченко О.А. - ордер

позивача 3: адвокат Легенченко О.А. - ордер

позивача 4: адвокат Легенченко О.А. - ордер

відповідача: не з`явився

третьої особи 1: не з`явився

третьої особи 2: адвокат Павел О.Ю. - ордер

третьої особи 3: адокат Мусієнко А.Ю. - ордер

третьої особи 4: не з`явився

третьої особи 5: Тунеля О.Ф. - керівник

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу № 916/1334/20

за позовом: 1) ОСОБА_2 (буд. АДРЕСА_1 ), 2) ОСОБА_2 (буд. АДРЕСА_2 ), 3) ОСОБА_3 (кв. АДРЕСА_3 ), 4) ОСОБА_4 ( АДРЕСА_4 )

до відповідача: Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" (буд. № 28-А, вул. Мельницька, м. Одеса, 65005)

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: 1) ОСОБА_5 ( АДРЕСА_5 ),

2) ОСОБА_6 (кв. АДРЕСА_6 ),

3) ОСОБА_7 (кв. АДРЕСА_7 ),

4) ОСОБА_8 (кв. АДРЕСА_8 ),

5) Товариства з обмеженою відповідальністю "Портфельний інвестор" (буд. №44-В, вул. Михайлівська, м. Одеса, 65005).

про визнання незаконним та скасування рішення

ВСТАНОВИВ:

1. Суть спору.

14.05.2020 ОСОБА_2 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_4 (надалі - Позивачі) звернулись до Господарського суду Одеської області із позовною заявою до Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" (надалі - ПрАТ "Будгідравліка") в якій просять суд визнати протиправним та скасувати рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Будгідравліка" від 29.04.2020.

2. Короткий зміст аргументів учасників справи

2.1. Аргументи Позивачів

2.1.1. По суті спору

Позивачі є акціонерами ПрАТ "Будгідравліка" та сукупно володіють 49% акцій Товариства.

Як зазначають Позивачі 29.04.2020 вони випадково, з телефонного дзвінка працівника ТОВ "Портфельний Інвестор", дізналися про те, що цього дня були проведені загальні збори акціонерів ПрАТ "Будгідравліка".

Оскільки Позивачам, як акціонерам, нічого не було відомо про скликання та проведення 29.04.2020 року загальних зборів акціонерів, оскільки за їх ствердженням, жодних повідомлень про скликання зборів вони не отримували, а представник ТОВ "Портфельний Інвестор" відмовився давати будь-яку інформацію з приводу зборів, Позивачі почали шукати на сайті Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку оголошення про проведення зборів.

З інформації, розташованої на сайті Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України (АРІФРУ) Позивачами було з`ясовне, що 27.03.2020 одним із акціонерів Товариства - ОСОБА_6 на сайті було розміщено повідомлення про проведення позачергових загальних зборів наступного змісту:

"Акціонер приватного акціонерного товариства "Будгідравліка", код за , місцезнаходження: 65005, м. Одеса, вул. Мельницька, 28-а (далі - Товариство), який є власником 10 і більше відсотків простих акцій Товариства (далі - Власник), повідомляє про проведення позачергових загальних зборів акціонерів Товариства, які відбудуться 29 .04. 2020 року об 11.00 за місцем: 65005, м. Одеса, вул. Приморська 49, 2-й поверх, офіс № 207. Реєстрація акціонерів для участі у загальних зборах проводиться з 10:30 до 10:50 у день та за місцем проведення загальних зборів. Дата складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах - станом на 24 годину 23.04.2020 року. Для участі у загальних зборах акціонер має надати реєстраційній комісії документ, який ідентифікує його особу (паспорт), реквізити якого відповідають даним переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, а представник акціонера - документ, який ідентифікує особу представника та документ, що підтверджує повноваження представника на участь у загальних зборах, оформлений згідно вимог чинного законодавства України. Участь та голосування па загальних зборах за довіреністю здійснюється у порядку, передбаченому статтею 39 Закону України "Про акціонерні товариства".

Перелік питань разом з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного:

1. Обрання членів лічильної комісії Загальних зборів, прийняття рішення про припинення їх повноважень. Проект рішення: Обрати лічильну комісію Загальних зборів у кількості 1-ї особи: ОСОБА_9 - член лічильної комісії та припинити повноваження лічильної комісії Загальних зборів після оголошення головою Загальних зборів повідомлення про закриття Загальних зборів.

2. Обрання голови та секретаря Загальних зборів. Проект рішення: Обрати головою Загальних зборів ОСОБА_6 , секретарем - ОСОБА_10 .

3. Прийняття рішення про припинення повноважень всього складу Наглядової Ради Товариства. Проект рішення: припинити повноваження всього складу Наглядової Ради Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка", обраного загальними зборами акціонерів Товариства 18.10.2016 року.

4. Внесення змін до статуту Товариства шляхом викладення його у новій редакції, надання повноважень щодо підписання та державної реєстрації статуту Товариства у новій редакції. Проект рішення: внести зміни до статуту Товариства шляхом викладення його у новій редакції, надати повноваження голові виконавчого органу ПрАТ "Будгідравліка" підписати статут Товариства у новій редакції та вчинити всі необхідні та юридично значимі дії щодо державної реєстрації статуту Товариства у новій редакції.

5. Прийняття рішення про обрання членів Наглядової Ради Товариства, затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться Приватним акціонерним товариством «Будгідравліка» з членами Наглядової Ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової Ради Товариства. Проект рішення: обрати Наглядову раду Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" на строк, визначений статутом Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" у складі: ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який є представником акціонера Приватного акціонерного товариства «Будгідравліка» ОСОБА_14, ОСОБА_12 ІНФОРМАЦІЯ_2 , який є представником акціонера Приватного акціонерного товариства «Будгідравліка» ОСОБА_6 та ОСОБА_10 ІНФОРМАЦІЯ_3 , яка є представником акціонера Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" Чекіти Геннадія Леонідович. Затвердити умови цивільно-правових договорів, що укладатимуться Приватним акціонерним товариством "Будгідравліка" з членами Наглядової Ради, у тому числі розмір їх винагороди. Обрати голову виконавчого органу Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" особою, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової Ради.

6. Прийняття рішення про припинення повноважень Ревізора Товариства. Обрання Ревізора Товариства. Проект рішення: припинити повноваження Ревізора Товариства Ахтаніна Андрія Вікторовича. Обрати Ревізором Товариства на строк, встановлений статутом Товариства, ОСОБА_13 .

Інформація з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного, а також інформація, зазначена в частині четвертій статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства" не розміщується на власному веб-сайті Товариства: http://stroygidravlika.prat.in.ua у зв`язку із скликанням позачергових загальних зборів акціонерів Товариства Власником.

Після отримання повідомлення про проведення загальних зборів, акціонери Товариства мають можливість скористатись правами, передбаченими статтями 36 та 38 Закону України "Про акціонерні товариства". Порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів: акціонери Товариства можуть ознайомитись з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, у строк з дати надіслання повідомлення про проведення загальних зборів до дати проведення загальних зборів, надавши відповідний письмовий запит на ім 'я Власника - ОСОБА_14 за адресою: 65005, м. Одеса, вул. Приморська 49, 2-й поверх, офіс № 207. До запиту повинна бути надана виписка про стан рахунку акціонера в цінних паперах Товариства, складена з 18.03.2020р. до дати надання запиту.

Пропозиції до порядку денного загальних зборів надсилаються акціонерами Товариства у порядку та строки, передбачені статтею 38 Закону України "Про акціонерні товариства" на адресу: 65005, м. Одеса, вул. Приморська 49, 2-й поверх, офіс № 207, отримувач: ОСОБА_6 .

Загальна кількість акцій Товариства станом на дату складання переліку осіб, яким надсилається повідомлення про проведення загальних зборів - 10 964 000. Загальна кількість голосуючих акцій Товариства станом на дату складання переліку осіб, яким надсилається повідомлення про проведення загальних зборів - 10 964 000. Затверджено Власником».

Отже, Позивачі вказують, що про те, що на 29.04.2020 об 11:00 призначено проведення позачергових загальних зборів ПрАТ "Будгідравліка" вони дізналися випадково вже постфактум в день їх проведення з сайту Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України у розділі "Повідомлення (ст. 47, 64)" адже про скликання загальних зборів вони не були повідомлені завчасно, оскільки повідомлення не отримували.

Якби Позивачі отримали повідомлення про проведення загальних зборів і змогли зареєструватись для участі у них, то рішення про внесення змін до Статуту товариства не могло б бути прийнятим, якщо б заявники були проти таких змін.

Натомість, всупереч ст. 35 Закону за ствердженням Позивачів, жоден з них персональне повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного не отримували.

На власному веб-сайті ПрАТ "Будгідравліка" повідомлення та порядок денний з проектом рішення також розміщено не було, в результаті чого Позивачі були позбавлені права бути обізнаними та сповіщеними про майбутні збори та відповідно були усунуті від участі на позачергових зборах.

Із посиланням на норми Закону України "Про акціонерні товариства" та пункти Статуту ПрАТ "Будгідравліка" Позивачі вказують, що відповідне рішення про призначення позачергових Загальних зборів Наглядовою радою не приймалось, що в свою чергу є прямим порушенням приписів діючого законодавства.

Як наслідок, оспорюване рішення позачергових Загальних зборів Товариства було прийнято протиправно і Позивачі наголошують на тому, що рішення, прийняті 29.04.2020 на позачергових загальних зборах акціонерного товариства порушують їх права як акціонерів Товариства, загальні збори були проведені з істотним порушенням вимог Закону України "Про акціонерні товариства", зокрема, ст. 33, 34, 35, 42 Закону, що є підставою для визнання відповідних рішень недійсними.

2.1.2. Щодо пояснень Третіх осіб

Щодо пояснень ОСОБА_6 та ОСОБА_7 .. Позивачі вважають їх не обґрунтованими та такими, що не спростовують жодним чином позицію Позивачів, з огляду на наступне.

По-перше, на переконання Позивачів, зміст пояснень третіх осіб та додані до них документи - не спростовують факту допущення порушення прав Позивачів, а навпаки додані до пояснень докази підтверджують факт порушення порядку повідомлення Позивачів про проведення позачергових загальних зборів акціонерів.

При цьому надані пояснення містять в якості додатку рішення ОСОБА_6 про зміну проекту рішення до питання порядку денного від 24.04.2020, що на переконання Позивачів протирічить ч. 8 ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства".

Доказів ознайомлення Позивачів із рішенням стосовно внесення змін до порядку денного матеріали справи не містять.

Більш того, поштові направлення нібито вручені акціонерам не могли по факту відображати внесені зміни до порядку денного, оскільки надані Третіми особами поштові квитанції датовані березнем 2020.

Також не надано доказів розміщення не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів па власному веб-сайті відповідну інформацію про зміни у проекті порядку денного загальних зборів.

По друге, як вже було зазначено в позовній заяві, 29.04.2020 Позивачі випадково з телефонної розмови дізналися про те, що цього дня були проведені загальні збори акціонерів ПрАТ "Будгідравліка".

Позивачі наголошують на тому, що рішення, прийняті на позачергових загальних зборах акціонерного товариства 29.04.2020 порушують їх права як акціонерів, загальні збори були проведені з істотним порушенням вимог Закону України "Про акціонерні товариства", зокрема, ст. 33, 34, 35, 42 Закону що є підставою для визнання відповідних рішень недійсними.

Окрім того, Позивачі знов вказують, що на власному веб-сайті ПрАТ "Будгідравліка" повідомлення та порядок денний з проектом рішення також розміщено не було, в результаті чого Позивачі були позбавлені права бути обізнаними та сповіщеними про майбутні збори та відповідно були усунуті від участі на позачергових зборах.

Позивачі вказують на те що п. 7.4. Статуту Товариства передбачено, що рішення загальних зборів приймаються більш як трьома чвертями голосів акціонерів від загальної їх кількості з таких питань: внесення змін до статуту товариства; прийняття рішення про зміну типу товариства; прийняття рішення про злиття, приєднання, поділ, виділ та перетворення товариства, про ліквідацію товариства, обрання ліквідаційної комісії (комісії з припинення), затвердження порядку та строків ліквідації, порядку поділу між акціонерами майна, що залишається після задоволення вимог кредиторів, затвердження ліквідаційного балансу.

Також Позивачі зазначають, що відповідно до положень ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" вимога про скликання позачергових загальних зборів подається в письмовій формі виконавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонерного товариства із зазначенням органу або прізвищ (найменувань) акціонерів, які вимагають скликання позачергових загальних зборів, підстав для скликання та порядку денного. У разі скликання позачергових загальних зборів з ініціативи акціонерів вимога повинна також містити інформацію про кількість, тип і клас належних акціонерам акцій та бути підписаною всіма акціонерами, які її подають. Якщо порядком денним позачергових загальних зборів передбачено питання дострокового припинення повноважень голови колегіального виконавчого органу (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу), одночасно обов`язково подається пропозиція щодо кандидатури для обрання голови колегіального виконавчого органу акціонерного товариства (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) або для призначення особи, яка тимчасово здійснюватиме його повноваження.

Наглядова рада приймає рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства або про відмову в такому скликанні протягом 10 днів з моменту отримання вимоги про їх скликання.

Відповідне рішення про призначення почергових Загальних зборів Наглядовою радою не приймалось, що за переконанням Позивачів, є прямим порушенням приписів діючого законодавства. І як наслідок, рішення позачергових Загальних зборів Товариства були прийняті протиправно та суттєво порушують права Позивачів, як акціонерів на управління Товариством.

2.2. Аргументи третьої особи 2 (акціонера ОСОБА_6 )

Оцінюючи в сукупності обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги Позивачів до ПрАТ "Будгідравліка" про визнання незаконним та скасування рішення третя особа вважає позовні вимоги безпідставними та такими, що не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

По-перше, як зазначає акціонер ОСОБА_6 , Позивачі неодноразово вказують, що вони випадково дізнались про те, що 29.04.2020 року були проведені позачергові загальні збори акціонерів ПрАТ "Будгідравліка". Однак, такі твердження Позивачів є недостовірними та підлягають спростуванню з огляду на наступне.

ОСОБА_6 , як ініціатор проведення позачергових загальних зборів акціонерів, належним чином виконав свій обов`язок щодо повідомлення акціонерів про проведення позачергових загальних зборів товариства 29.04.2020, що підтверджується його розпорядженням про забезпечення повідомлення акціонерів щодо проведення позачергових загальних зборів від 23.03.2020, яке було надіслано ОСОБА_6 до ТОВ "Портфельний Інвестор" як до особи, яка веде облік прав власності на акції товариства.

В свою чергу, TOB "Портфельний Інвестор", відповідно до вказаного розпорядження, 26.03.2020 цінними листами з описом вкладення надіслав повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Будгідравліка" всім акціонерам.

Як зазначає ОСОБА_14 , двоє з акціонерів, а саме, ОСОБА_3 та ОСОБА_2 , особисто отримали дані повідомлення, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення та наявною інформацією з офіційного сайту Укрпошти.

Однак, Позивачі у позові стверджували, що їм не було відомо про скликання та проведення 29.04.2020 загальних зборів акціонерів товариства, жодних повідомлень вони не отримували, а про проведені збори дізнались випадково, що спростовується вказаними вище письмовими доказами.

Третя особа 2 - ОСОБА_6 , звертає увагу на те, що повідомлення про проведення позачергових загальних зборів було отримано і іншими акціонерами ПрАТ "Будгідравліка", в тому числі ОСОБА_7 .

На підставі даного повідомлення ОСОБА_7 була підготовлена на надіслана до акціонера ПрАТ "Будгідравліка" ОСОБА_6 пропозиція щодо включення нового проекту рішення до питання порядку денного № 5 "Прийняття рішення про обрання членів Наглядової Ради Товариства, затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться ПрАТ "Будгідравліка" з членами Наглядової Ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової Ради Товариства".

У зв`язку з отриманням вищевказаної пропозиції, 24.04.2020 ОСОБА_15 було винесено рішення, яким було задоволено пропозицію акціонера ПрАТ "Будгідравліка" ОСОБА_14 , на підставі був підготовлений другий проект рішення з питання порядку денного №5, який в кінцевому результаті і був прийнятий акціонерами на позачергових загальних зборах 29.04.2020.

Отже, як стверджує Третя особа 2 - ОСОБА_6 , за бажанням, акціонери могли скористатись своїми правами та вплинути на прийняття рішень Загальними зборами.

Окремо Третя особа 2 звертає увагу суду на те, що Законом України "Про акціонерні товариства" передбачено, що повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений наглядовою радою товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Тобто, на переконання Третьої особи 2, на акціонера, який скликає позачергові загальні збори, покладається обов`язок лише щодо надіслання повідомлення про проведенням зборів іншим акціонерам, а не обов`язок щодо забезпечення фактичного отримання акціонерами даного повідомлення, що і було виконано ОСОБА_6 за допомогою TОB "Портфельний Інвестор".

По-друге, Третя особа 2 вказує, що Позивачі в позовній заяві обґрунтовуючи порядок ініціювання проведення позачергових загальних зборів акціонерів, посилаються на порядок, передбачений старою редакцією Закону України "Про акціонерні товариства", відповідно до ч. 6 ст.47 якого акціонери, які скликають позачергові загальні збори акціонерного товариства, не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення позачергових загальних зборів публікують в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерного товариства.

Натомість, діюча редакція ч. 6 ст.47 Закону України "Про акціонерні товариства" від 23.05.2020р. передбачає, що акціонери, які скликають позачергові загальні збори акціонерного товариства, не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення позачергових загальних зборів товариства розміщують повідомлення про проведення позачергових загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з пінних паперів та фондового ринку про ринок пінних паперів або через особу, яка провалить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку.

На виконання зазначеної норми, 27.03.2020 ОСОБА_6 розмістив повідомлення у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Будгідравліка", які відбулись 29.04.2020. Також, як вказує Третя особа 2, разом з самим повідомленням було розміщено перелік питань з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного.

Як вказує, ОСОБА_6 , він 03.03.2020 звернувся з вимогою до Генерального директора та Голови Наглядової ради ПрАТ "Будгідравліка" про проведення позачергових загальних зборів.

Проте, 12.03.2020 рішенням Наглядової ради ПрАТ "Будгідравліка" йому було відмовлено у скликанні позачергових загальних зборів.

На підставі відмови Наглядової ради у проведенні позачергових загальних зборів у відповідності до норм Закону України "Про акціонерні товариства" позачергові загальні збори 29.04.2020 були проведені ОСОБА_6 самостійно.

Як стверджує ОСОБА_6 , ним у повному обсязі був дотриманий порядок щодо скликання та проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Будгідравліка", які відбулись 29.04.2020, а ствердження Позивачів про те, що рішення про призначення позачергових загальних зборів (про скликання або про відмову в такому скликанні) Наглядовою радою не приймалось не відповідає дійсності, та спростовується наявними в справі доказами.

По-третє, ствердження Позивачів про те, що якби вони отримали повідомлення про проведення загальних зборів і змогли зареєструватись для участі у загальних зборах, то рішення про внесення змін до статуту товариства не могло б бути прийнятим, якщо б Позивачі були проти таких змін...

Але, Третя особа 2 - ОСОБА_6 , зазначає, що на час подання позовної заяви, Позивачам відомо, що за наслідками проведеного за їх відсутності позачергового засідання Загальних зборів акціонерів не було прийнято рішення про внесення змін до статуту... ».

По-четверте, Позивачі посилаються на те, що на власному веб-сайті ПрАТ "Будгідравліка" повідомлення про проведення позачергових загальних зборів не було, в результаті чого вони були позбавлені права бути обізнаними та сповіщеними про майбутні збори та, відповідно, були усунені від участі в позачергових зборах.

Проте, ОСОБА_6 у повідомленні про проведення 29.04.2020 позачергових загальних зборів, яке було надіслане ТОВ "Портфельний Інвестор" всім акціонерам, а також розміщене в загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів, зазначав, ще Інформація з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного, а також інформація, зазначена в частині четвертій статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства" не розміщується на власному веб-сайті товариства у зв`язку із скликанням позачергових загальних зборів акціонерів товариства власником, що повністю відповідає приписам абз. 3 ч. 1 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства", якою передбачено, що акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій цінні папери товариства допущені до торгів, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.

Таким чином, обов`язок розміщення повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів на власному веб-сайті товариства виникає лише тоді, коли загальні збори скликаються акціонерним товариством в цілому, а не самим акціонером. Як вказує, ОСОБА_6 , Закон України "Про акціонерні товариства" не вимагає від акціонера, за ініціативою якого проводяться позачергові загальні збори, забезпечити розміщення повідомлення про проведення позачергових загальних зборів на власному веб-сайті товариства.

Окрім того, ОСОБА_6 , звертає увагу суду на те, що вирішуючи питання про недійсність рішень загальних зборів суд, у тому числі, оцінює, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення, а також встановлює факт порушення цим рішенням прав і законних інтересів учасника товариства посилаючись на практику ВСУ 2016.

При цьому Третя особа 2 вказує, що Позивачами не було зазначено, яким чином рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Будгідравліка" від 29.04.2020 фактично порушило їхні права та законні інтереси, а також, яким чином ці порушені права буде поновлено, у випадку задоволення позову.

Як стверджує ОСОБА_6 , на його переконання вся позовна заява ґрунтується на недостовірних відомостях та голослівних судженнях Позивачів, а подання цієї позовної заяви спрямоване на блокування роботи законно та правомірно обраного складу Наглядової Ради ПрАТ "Будгідравліка". З огляду на те, що повноваження минулого складу Наглядової Ради скінчились ще в жовтні 2019 року, а Загальні збори для переобрання Наглядової ради підприємством скликані не були, ОСОБА_6 , керуючись наданими йому Законом правами, як кінцевий бенефіціар ПрАТ "Будгідравліка", вжив заходів щодо формування нового складу статутного органу Товариства.

Таким чином, Третя особа 2 вважає позовні вимоги надуманими, безпідставними та такими, що в жодному разі не підлягають задоволенню.

2.3. Аргументи третьої особи 3 (акціонера ОСОБА_7 )

Позовну заяву ОСОБА_2 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 до Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" про визнання незаконним та скасування рішення третя особа 3 - ОСОБА_7 вважає безпідставною та такою, що не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

На переконання Третьої особи 3 вся позовна заява ґрунтується на тому, що Позивачам не було відомо про скликання та проведення 29.04.2020 позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ «Будгідравліка», жодних повідомлень про скликання вони не отримували, а про їх проведення дізнались випадково вже постфактум.

Однак, із посиланням на приписи Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції чинній на час скликання та проведення зборів) Третя особа 3 вважає твердження Позивачів недостовірними з огляду на те, що ОСОБА_6 виконав всі умови щодо скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Будгідравліка", а саме: звернувся з вимогою до Генерального директора та Голови Наглядової ради ПрАТ "Будгідравліка" про проведення позачергових загальних зборів; після отримання рішення Наглядової ради ПрАТ "Будгідравліка" про відмову у скликанні позачергових загальних зборів, звернувся до ТОВ "Портфельний Інвестор", як до особи, яка веде облік прав власності на акції товариства, з розпорядженням про забезпечення повідомлення акціонерів про проведення позачергових загальних зборів Товариства 29.04.2020.

В свою чергу, як зазначає Третя особа 3, ТОВ "Портфельний Інвестор", відповідно до вказаного розпорядження, 26.03.2020 цінними листами з описом вкладення надіслав повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Будгідравліка" всім акціонерам. ОСОБА_7 отримала таке повідомлення поштою.

На підставі даного повідомлення ОСОБА_7 була підготовлена на надіслана до акціонера ПрАТ "Будгідравліка" ОСОБА_6 пропозиція щодо включення нового проекту рішення до питання порядку денного № 5 "Прийняття рішення про обрання членів Наглядової Ради Товариства, затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться ПрАТ "Будгідравліка" з членами Наглядової Ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової Ради Товариства", яка була розглянута та 24.04.2020 ОСОБА_6 було винесено рішення, яким було задоволено цю пропозицію та був підготовлений другий проект рішення з питання порядку денного №5, який в кінцевому результаті і був прийнятий акціонерами на позачергових загальних зборах 29.04.2020.

Крім того, Третя особа 3 зазначає, що ОСОБА_6 також були дотримані умови, передбачені ч. б ст.47 Закону України "Про акціонерні товариства", щодо розміщення повідомлення про проведення позачергових загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів, яке фактично було розміщене ОСОБА_6 27.03.2020.

Проти стверджень Позивачів в частині того, що рішенням позачергових загальних зборів від 29.04.2020 було внесено зміни до Статуту ПрАТ "Будгідравліка" Третя особа 3 вказує, що вони є безпідставними, оскільки позачерговими загальними зборами акціонерів від 29.04.2020 рішення щодо внесення змін до Статуту товариства шляхом викладення його у новій редакції, надання повноважень щодо підписання та державної реєстрації статуту товариства у новій редакції - не було прийняте. При голосуванні по даному питанню учасники загальних зборів проголосували "проти". За таких умов, посилання Позивачів не ґрунтуються на реальних обставинах справи.

Окрім того, на переконання Третьої особи 3 в позовній заяві Позивачами не було зазначено, яким чином рішення оспорюваних позачергових загальних зборів ПрАТ "Будгідравліка" від 29.04.2020 порушило права та законні інтереси Позивачів, як акціонерів товариства. Більше того, Позивачами не зазначено, яким чином їхні порушені права та законні інтереси буде поновлено, у випадку задоволення позовної заяви. Все вищенаведене, на переконання Третьої особи 3 - ОСОБА_7 , є підставою для відмови у позові.

2.4. Аргументи третьої особи 5 (ТОВ "Портфельний Інвестор")

Проаналізувавши матеріали справи № 916/1334/20, позовну заяву та позовні вимоги Третя особа 5 наводить наступні аргументи.

03.03.2020 ОСОБА_6 , який є власником 3 288 902 (три мільйона двісті вісімдесят вісім тисяч дев`ятсот дві) простих іменних акцій Відповідача, що становить 29,997 % статутного капіталу товариства, було надано Вимогу Виконавчому органу Товариства про скликання позачергових загальних зборів Відповідача згідно вимог ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства".

12.03.2020 Наглядовою радою Відповідача було прийнято рішення про відмову акціонеру ОСОБА_6 у скликанні позачергових загальних зборів.

У зв`язку з цим та на виконання вимог чинного законодавства України 17.03.2020 між ОСОБА_6 та ТОВ "Портфельний Інвестор" було укладено Договір щодо інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів емітента 29.04.2020.

В межах Договору та на підставі Рішення акціонера, який на день подання вимоги про скликання позачергових загальних зборів є власником 10 і більше відсотків голосуючих акцій акціонерного товариства, про скликання позачергових загальних зборів акціонерів, від 16.03.2020, Розпорядження про забезпечення повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства, яке надається акціонером, який на день подання вимоги про скликання позачергових загальних зборів є власником 10 і більше відсотків голосуючих акцій акціонерного товариства, від 23.03.2020, Товариством з обмеженою відповідальністю "Портфельний інвестор" 26.03.2020 було здійснено від імені акціонера персональне повідомлення акціонерів товариства про проведення Загальних зборів способом, передбаченим рішенням Акціонера, а саме листом з оголошеною цінністю з повідомленням про вручення.

Повідомлення було здійснено на підставі даних реєстру акціонерів відповідача, складеного депозитарієм ПАТ "НДУ" на дату, встановлену акціонером, - 18.03.2020.

Персональне повідомлення акціонерів ПрАТ "Будгідравліка" про проведення позачергових загальних зборів акціонерів 29.04.2020 за формою та змістом відповідало вимогам Закону України "Про акціонерні товариства" та було здійснено в порядку та строки, передбачені чинним законодавством.

Третя особа 5 зазначає, що Законом України "Про акціонерні товариства" передбачено, що повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають.

Повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений наглядовою радою товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

У разі скликання загальних зборів акціонерами повідомлення про це та інші матеріали розсилаються всім акціонерам товариства особою, яка здійснює облік прав власності на акції товариства, що належать акціонерам, які скликають загальні збори, або Центральним депозитарієм цінних паперів.

Окрім того, Третя особа 5 вказує, що відсутність доказів отримання акціонером повідомлення про проведення спірних зборів не свідчить про порушення порядку їх скликання та не є підставою для скасування рішення таких зборів, оскільки приписи ст. 35 Закону "Про акціонерні товариства" не містять будь-якої вказівки щодо обов`язкового отримання акціонером повідомлення про проведення зборів, положеннями цієї статті лише закріплено обов`язковість надсилання повідомлення кожному акціонеру, зазначеному в переліку, що й було чітко виконано ТОВ "Портфельний Інвестор" згідно вимогам законодавства.

Окрім того, ТОВ "Портфельний Інвестор" звертає увагу суду на те, що Позивачами ОСОБА_3 та ОСОБА_2 повідомлення про проведення спірних позачергових загальних зборів отримані персонально, що спростовує твердження цих Позивачів, що не отримання ними жодних повідомлень про скликання позачергових загальних зборів Відповідача.

Також Третя особа 5 зазначає, що нею та ОСОБА_6 у повній мірі були дотримані вимоги Закону України "Про акціонерні товариства" щодо скликання і проведення позачергових загальних зборів акціонерів які відбулись 29.04.2020, у зв`язку з чим є необґрунтованою та спростовується доказами по справі позиція Позивачів про те, що їхні права, як акціонерів Товариства були порушені.

3. Процесуальні питання вирішені судом

30.04.2020 до канцелярії Господарського суду від фізичних осіб ОСОБА_2 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 надійшла заява про забезпечення позову (вх. № 4-22/20) в якій вони просять суд до набрання законної сили рішенням суду у спірних правовідносинах:

- заборонити державним реєстраторам будь-яких органів (місцевого самоврядування, виконавчих комітетів, місцевих державних адміністрацій, акредитованих підприємств Міністерства юстиції України), а також нотаріусам та особам, уповноваженим на виконання функцій державних реєстраторів, які мають відповідні повноваження щодо внесення будь-яких відомостей та/або змін з будь-яких питань до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб та громадських формувань приймати рішення про державну реєстрацію змін, здійснювати державну реєстрацію змін, здійснювати та (або) проводити реєстраційні дії та вносити до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб та громадських формувань будь-які записи, у тому числі ті, що стосуються реєстрації змін до статуту товариства (у тому числі викладення статуту в новій редакції), інформації про осіб, які обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, уповноважених представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори та дані про наявність обмежень щодо представництва від імені юридичної особи та інше щодо ПрАТ "Будгідравліка" (, місцезнаходження: 65005, Одеська обл., м. Одеса, вул. Мельницька, буд. 28-А;

- заборонити Приватному акціонерному товариству «Будгідравліка» та його посадовим особам, членам виконавчих органів, представникам товариства виконувати рішення позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" від 29.04.2020;

- зупинити дію рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Будгідравліка" від 29 .04.2020.

У поданій заяві заявники мотивували необхідність вжиття заходів забезпечення позову таким. Заявники є акціонерами ПрАТ "Будгідравліка" та сукупно володіють 49% акцій товариства. 29.04.2020 заявники та керівництво товариства випадково дізналися, що цього дня були проведені позачергові загальні збори акціонерів товариства, про що їм повідомив в телефонному режимі представник ТОВ "Портфельний інвестор" (особа, що здійснює облік прав власності на акції товариства). Оскільки акціонерам не було відомо про скликання та проведення 29.04.2020 загальних зборів акціонерів товариства, жодних повідомлень вони не отримували, а представник Товариства з обмеженою відповідальністю «Портфельний інвестор» відмовився надавати будь-яку інформацію щодо зборів, заявники почали шукати на сайті Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку оголошення про проведення зборів. Після цього було виявлено, що одним з акціонерів товариства - ОСОБА_6 27.03.2020 на сайті Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку (АРІФРУ) було розміщено повідомлення про проведення позачергових загальних зборів з таким порядком денним: обрання членів лічильної комісії загальних зборів, прийняття рішення про припинення їх повноважень; обрання голови та секретаря загальних зборів; прийняття рішення про припинення повноважень всього складу наглядової ради товариства; внесення змін до статуту шляхом викладення його у новій редакції, надання повноважень щодо підписання та державної реєстрації статуту товариства у новій редакції; прийняття рішення про обрання членів наглядової ради товариства, затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться товариством з членами наглядової ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами наглядової ради товариства; прийняття рішення про припинення повноважень ревізора товариства, обрання ревізора товариства. Заявники наголошують, що рішення, прийняті на позачергових загальних зборах акціонерів 29.04.2020 порушують права заявників-акціонерів на управління товариством, оскільки товариством не було забезпечено персональне повідомлення їх про проведення цих зборів, а загальні збори були проведені з істотним порушенням ст.ст. 33, 34, 35, 42 Закону України «Про акціонерні товариства». При цьому на власному веб-сайті товариства повідомлення та порядок денний з проектом рішень також розміщено не було. У зв`язку з цим, на думку заявників, очевидним є те, що рішення позачергових загальних зборів товариства є протиправним, а у разі незастосування заходів забезпечення позову заявники будуть позбавлені ефективного судового захисту прав, а поновлення прав та інтересів, що стосуються їх участі у загальних зборах товариства та прийнятті ними рішень, буде неможливим. Також, на виконання п. 6 ч. 1 ст. 139 ГПК України заявники повідомили суд, що не вбачають за доцільне пропонувати зустрічне забезпечення позову, оскільки застосування запропонованих заходів забезпечення позову не зможе спричинити заподіяння збитків відповідачеві.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 30.04.2020 матеріали заяви вх.№4-22/20 були передані на розгляд судді Бездолі Д.О.

04.05.2020 ухвалою Господарського суду було вирішено: викликати ОСОБА_2 ; ОСОБА_2 ; ОСОБА_3 та ОСОБА_4 або їх представника/ів для надання додаткових пояснень/доказів щодо заяви про забезпечення позову та зобов`язати їх з`явитись 04.05.2020 о 12:00 до Господарського суду Одеської області та запропонувати ОСОБА_2 ; ОСОБА_2 ; ОСОБА_3 та ОСОБА_4 надати додаткові пояснення/докази щодо обставин проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Будгідравліка" 29.04.2020.

Окрім того тієї ж дати ухвалою Господарського суду ОСОБА_2 ; ОСОБА_2 ; ОСОБА_3 та ОСОБА_4 та ПрАТ "Будгідравліка" або їх представники були викликані у судове засідання для розгляду заяви про забезпечення позову.

В засіданні суду, яке відбулось 04.05.2020 заява (вх. № 4-22/20 від 30.04.2020) заява фізичних осіб ОСОБА_2 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_4 про вжиття заходів забезпечення позову до подання позову була задоволена частково, а саме, було заборонено державним реєстраторам юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, які уповноважені відповідно до законодавства України здійснювати реєстраційні дії в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, в тому числі нотаріусам, іншим акредитованим суб`єктам, посадовим особам, які уповноважені здійснювати реєстраційні дії в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань проводити реєстраційні дії відносно Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" () щодо внесення змін до статуту товариства, в тому числі шляхом викладення його у новій редакції, на підставі рішення позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" () від 29.04.2020 до набрання законної сили рішенням суду у справі за позовом фізичних осіб ОСОБА_2 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_4 до ПрАТ "Будгідравліка" () про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Будгідравліка" від 29.04.2020; зупинена дія рішень позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Будгідравліка" () від 29.04.2020 до набрання законної сили рішенням суду у справі за позовом фізичних осіб ОСОБА_2 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_4 до ПрАТ "Будгідравліка" () про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Будгідравліка" від 29.04.2020. В задоволені іншої частини заяви судом було відмовлено.

14.05.2020 до канцелярії Господарського суду надійшла позовна заява вх. № 1375/20, яка відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.05.2020 була передана на розгляд судді Цісельському О.В.

18.05.2020 ухвалою Господарського суду позовну заяву ОСОБА_2 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 (вх.№1375/20 від 14.05.2020р.) було залишено без руху та встановлено Позивачам строк для усунення недоліків позовної заяви протягом десяти днів з дня вручення ухвали про залишення позовної заяви без руху; зобов`язано Позивачів, у разі подання заяви про усунення недоліків позову, надати суду докази надсилання Відповідачу заяви про усунення недоліків позовної заяви (вх.№1375/20 від 14.05.2020) та роз`яснено Позивачам, наслідки ч.4 ст.174 ГПК України.

02.06.2020 на електронну адресу Господарського суду за ЕЦП адвоката Гончаренко О.О. була подана заява про усунення недоліків позовної заяви (вх. № 14081/20) в якій адвокат просив суд надати йому можливість ознайомитись із матеріалами справи.

09.06.2020 від адвоката Позивачів надійшло клопотання про продовження строків на усунення недоліків позовної заяви (вх. № 14764/20), в якому адвокат із посиланням на те, що строк усунення недоліків позовної заяви спливає 12.06.2020, а у державі вжиті карантинні заходи які ускладняють усунення недоліків, просив суд продовжити строк на усунення недоліків позовної заяви.

10.06.2020 від адвоката Позивачів надійшла заява про усунення недоліків (вх.№14912/20) із змісту якої вбачається усунення Позивачами всіх недоліків встановлених ухвалою суду від 18.05.2020.

12.06.2020 ухвалою Господарського суду було відкрито провадження у справі №916/1334/20, вирішено розглядати справу в порядку загального позовного провадження, призначено підготовче засідання суду на 13.07.2020, за ініціативою Суду до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача залучені ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 та учасників справи повідомлено про час та місце підготовчого засідання.

25.06.2020 на адресу Суду надійшли пояснення третьої особи - ОСОБА_17 (вх. № 16852/20) які судом долучені до матеріалів справи.

06.07.2020 на адресу Суду разом із клопотанням про поновлення строку на подання пояснень (вх. № 17381/20) надійшли пояснення третьої особи - ОСОБА_7 (вх. № 17380/20). Клопотання третьої особи було судом розглянуто і задоволено, а письмові пояснення судом долучені до матеріалів справи.

10.07.2020 до канцелярії Суду від адвоката Позивачів надійшло клопотання про визнання підстав його неявки в судове засідання поважними та про відкладення підготовчого засідання, яке судом було розглянуто та задоволено.

13.07.2020 до суду від адвоката ОСОБА_14. надійшло клопотання про залучення ТОВ "Портфельний інвестор" в якості третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні Відповідача, яке обґрунтоване тим, що 17.03.2020 між ОСОБА_6 та ТОВ "Портфельний інвестор" було укладено договір щодо інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів емітента з акціонером, який є власником 10 і більше відсотків голосуючих акцій акціонерного товариства. Згідно до вказаного договору ТОВ "Портфельний інвестор" прийняло на себе зобов`язання здійснити всі передбачені законодавством дії щодо організації проведення позачергових загальних зборів ПрАТ "Будгідравліка", призначених на 29.04.2020, в тому числі здійснити персональне повідомлення акціонерів товариства про проведення загальних зборів в строк до 27.03.2020 включно.

Присутні в судовому засіданні 13.07.2020р. представники сторін проти залучення до участі у ТОВ "Портфельний інвестор", в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача, не заперечували, а тому ухвалою Господарського суду ТОВ "Портфельний інвестор" було залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні Відповідача; зобов`язано Позивача в порядку ч.2 ст.172 ГПК України надіслати на адресу Третьої особи копію позовної заяви з доданими до неї документами та запропоновано третій особі надати до суду пояснення в порядку ст. 168 ГПК України щодо позову, протягом 10 днів з дня отримання ухвали.

Також 13.07.2020 від Відповідача - ПрАТ "Будгідравліка" на адресу Господарського суду надійшло клопотання (вх. № 18137/20) в якому Відповідач посилається на те, що ПрАТ "Будгідравліка" у теперішній час працює в особовому режимі у зв`язку з карантином, а ухвала про відкриття провадження у справі від 12.06.2020 була отримана охороною Відповідача. Позовну заяву від Позивачів ПрАТ "Будгідравліка" досі не отримало, та виконати вимоги суду щодо надання відзиву на позовну заяву у встановлений судом строк не в змозі. Однак Відповідач бажає скористатися своїми процесуальними правами -ознайомитися з матеріалами справи та надати відзив на позовну заяву та посилаючись на п.4 Розділу X Прикінцевих положень ГПК України попросив суд продовжити йому строк на подання відзиву та відкласти розгляд справи.

Розглянув клопотання Відповідача, вислухав думку учасників судового процесу, Суд його задовольнив.

13.07.2020 в підготовчому засіданні Судом була оголошена протокольна ухвала про перерву по справі №916/1334/20 до 28.07.2020 об 11:00 та ухвалою суду в порядку ст. 120 ГПК України повідомлено Позивачів, Відповідача та третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача про час та місце наступного засідання.

27.07.2020 від адвоката Позивачів надійшло клопотання (вх. № 19842/20) в якому він просив суд визнати поважною підставу неявки в підготовче засідання, призначене на 28.07.2020 у зв`язку із його зайнятістю у кримінальній справі та відкласти розгляд справи на іншу дату. Дане клопотання Судом було розглянуто та задоволено.

07.08.2020 від Третьої особи - ТОВ "Портфельний Інвестор" надійшли письмові пояснення (вх. № 20947/20) в яких Третя особа виклала свою правову позицію щодо позовних вимог. Пояснення судом долучені до матеріалів справи.

11.08.2020 в судовому засіданні судом була оголошена протокольна ухвала про перерву в підготовчому засіданні до 25.08.2020 об 14:20.

12.08.2020 ухвалою Суду в порядку ст. 120 ГПК України було повідомлено Відповідача та третіх осіб, які не з`явились в судове засідання про час та місце наступного судового засідання.

25.08.2020 ухвалою Суду була виправлена описка в п.1 резолютивної частини ухвали Господарського суду від 12.08.2020 в якій замість: "розгляд справи №916/1334/20 по суті відбудеться 25.082020 о 14:20 год. слід читати правильно як: "підготовче засідання у справі №916/1334/20 відбудеться 25.08.2020 о 14:20 год.".

25.08.2020 в судовому засіданні Господарським судом була проголошена протокольна ухвала про закриття підготовчого провадження та призначення справи до судового розгляду по суті на 10.09.2020 та на 17.09.2020, про що було відображено в протоколі судового засідання та ухвалою суду в порядку ст. 120 ГПК України Суд повідомив Відповідача та третіх осіб - ОСОБА_18 , ОСОБА_8 про дату, час та місце судового засідання по суті.

02.09.2020 ухвалою Південно-Західного апеляційного господарського суду апеляційна скарга ОСОБА_6 була залишена без задоволення, а ухвалу Господарського суду Одеської області від 04.05.20 (суддя Бездоля Д.О.) у справі № 916/1199/20(916/1334/20) про забезпечення позову до його подання - залишена без змін.

10.09.2020 у зв`язку із неможливістю завершити розгляд справи по суті, судом була проголошена протокольна ухвала про перерву в розгляді справи по суті до 17.09.2020 та ухвалою суду в порядку ст. 120 ГПК України Суд повідомив Відповідача та третіх осіб - ОСОБА_18 , ОСОБА_8 про дату, час та місце судового засідання по суті.

В процесі розгляду справи по суті представник Позивачів заявлений позов підтримав повністю, просив суд його задовольнити.

Відповідач про час та місце розгляду справи повідомлявся своєчасно, що підтверджується наявними в матеріалах справи повідомленнями про вручення поштових відправлень та відповідними клопотаннями Відповідача, проте свого представника в судові засідання не направив, поважність підстав неявки належними та допустимими доказами суду не обґрунтував, своїм правом на захист не скористався.

Представник Третьої особи 2 - ОСОБА_6 проти задоволення позовних вимог заперечував повністю з підстав, викладених у своїх поясненнях на позов, просив суд у позові відмовити повністю.

Представник Третьої особи 3 - ОСОБА_20. проти задоволення позовних вимог заперечував повністю з підстав, викладених у своїх поясненнях на позов, просив суд у позові відмовити повністю.

Представник Третьої особи 5 - ТОП "Портфельний Інвестор" також проти задоволення позовних вимог заперечував повністю з підстав, викладених у своїх поясненнях на позов, просив суд у позові відмовити повністю.

Треті особи 1 та 4 про час та місце розгляду справи повідомлялись своєчасно, що підтверджується наявними в матеріалах справи повідомленнями про вручення поштових відправлень, проте своїх представників в судові засідання не направили, поважність підстав неявки належними та допустимими доказами суду не обґрунтували, своєї правової позиції щодо позовних вимог суду не надали.

Ухвали Господарського суду Одеської області неодноразово направлялись вказаним тертім особам на адреси, зазначені позивачем в повзовній заяві, проте поштові відправлення повернуті об`єктом поштового зв`язку з відмітками «адресат відсутній за вказаною адресою» та "за закінченням терміну зберігання".

Відповідно до п. п. 1, 2 розділу ІІ Нормативів і нормативних строків пересилання поштових відправлень, затверджених Наказом Міністерства інфраструктури України від 28.11.2013 № 958, встановлені наступні нормативні строки пересилання простої письмової кореспонденції операторами поштового зв`язку (без урахування вихідних днів об`єктів поштового зв`язку): місцевої - Д+2, пріоритетної - Д+1, де Д - день подання поштового відправлення до пересилання в об`єкті поштового зв`язку або опускання простого листа чи поштової картки до поштової скриньки до початку останнього виймання; 1, 2, 3, 4, 5 - кількість днів, протягом яких пересилається поштове відправлення. При пересиланні рекомендованої письмової кореспонденції зазначені в пункті 1 цього розділу нормативні строки пересилання збільшуються на один день.

Згідно з п. 4 ч. 6 ст.242 ГПК України днем вручення судового рішення є день проставлення у поштовому відділенні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, повідомленою цією особою суду.

Відповідно до ч.ч. 3, 7 ст.120 ГПК України виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень. Учасники судового процесу зобов`язані повідомляти суд про зміну свого місцезнаходження чи місця проживання під час розгляду справи. У разі відсутності заяви про зміну місця проживання ухвала про повідомлення чи виклик надсилається учасникам судового процесу, які не мають офіційної електронної адреси, та за відсутності можливості сповістити їх за допомогою інших засобів зв`язку, які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику, за останньою відомою суду адресою і вважається врученою, навіть якщо відповідний учасник судового процесу за цією адресою більше не знаходиться або не проживає.

Отже, якщо ухвалу про вчинення відповідної процесуальної дії направлено судом за належною адресою, тобто повідомленою суду стороною, і повернуто підприємством зв`язку з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення, інші причини, що не дали змоги виконати обов`язки щодо пересилання поштового відправлення, то вважається, що адресат повідомлений про вчинення відповідної процесуальної дії.

З огляду на викладене, враховуючи термін зберігання поштової кореспонденції відділенням поштового зв`язку та її повернення до суду із відміткою поштового відділення «адресат відсутній за вказаною адресою», суд дійшов висновку, що відповідно до п. 4 ч. 6 ст. 242 ГПК України ухвали суду вважаються врученими тертім особам в день проставлення у поштовому відділенні штампу із відміткою «адресат відсутній за вказаною адресою» та "за закінченням терміну зберігання".

Крім того, у даному випадку суд враховує, що за приписами частини 1 статті 9 Господарського процесуального кодексу України ніхто не може бути позбавлений права на інформацію про дату, час і місце розгляду своєї справи або обмежений у праві отримання в суді усної або письмової інформації про результати розгляду його судової справи. Будь-яка особа, яка не є учасником справи, має право на доступ до судових рішень у порядку, встановленому законом.

Відповідно до частини 2 статті 2 Закону України "Про доступ до судових рішень" усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі не пізніше наступного дня після їх виготовлення і підписання.

Згідно з ч. ч. 1, 2 ст. 3 Закону України "Про доступ до судових рішень" для доступу до судових рішень судів загальної юрисдикції Державна судова адміністрація України забезпечує ведення Єдиного державного реєстру судових рішень. Єдиний державний реєстр судових рішень - автоматизована система збирання, зберігання, захисту, обліку, пошуку та надання електронних копій судових рішень.

Судові рішення, внесені до Реєстру, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України (ч. 1 ст. 4 Закону України Про доступ до судових рішень).

Враховуючи наведене, господарський суд зазначає, що учасники справи не були позбавлені права та можливості ознайомитись з ухвалами суду у Єдиному державному реєстрі судових рішень (www.reyestr.court.gov.ua).

Отже, Судом дотримані вимоги процесуального закону щодо належного та своєчасного повідомлення учасників про розгляд даної справи.

Відповідно до ст.ст.209, 210 ГПК України Судом були з`ясовані всі обставини, на які учасники справи посилалися під час судового розгляду як на підставу своїх вимог і заперечень, а також Судом були безпосередньо досліджені всі докази, наявні в матеріалах справи.

04.08.2020 в судовому засіданні Господарським судом був закінчений розгляд справи по суті та відповідно до ч.1 ст.240 ГПК України після виходу з нарадчої кімнаті проголошена вступна та резолютивна частини рішення.

4. Фактичні обставини справи встановлені судом.

16.04.2018 рішенням загальних зборів акціонерів, оформлених протоколом № 1 був затверджений в новій редакції Статут Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка", відповідно до п.2.2. якого воно створено на виконання п.5 розділу XVII Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про акціонерні товариства" та приймає на себе всі права та обов`язки Закритого акціонерного товариства "Будгідравліка" (ідентифікаційний код 31681688).

Пунктом 4.1. Статуту встановлено, що статутний капітал Товариства становить 10 964 000 грн.

Відповідно до п.4.2. Статуту статутний капітал Товариства поділений на 10 964 000 простих іменних акцій вартістю 1,00 грн кожна, що складає частку у статутному капіталі 100%.

Пункт 5.1. Статуту встановлює, що особи, які набули право власності на акції Товариства є акціонерами Товариства.

Кожна проста акція надає акціонеру - її власнику однакову сукупність прав, включаючи права, зокрема, брати участь в управлінні Товариством та реалізовувати інші права у випадках та порядку, встановлених цим статутом та законом (п.п.1, 8 п.5.2. статуту).

Пунктом 5.3. Статуту визначені обов`язки акціонерів Товариства.

Відповідно до п.7.1. статуту органами управління Товариства є: Загальні збори акціонерів Товариства, Наглядова рада та Генеральний директор.

Загальні збори є вищим органом Товариства (п.7.2. статуту).

Пунктом 7.2.1. статуту визначено, що у Загальних зборах можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. Обмеження права акціонера на участь у Загальних зборах встановлюються законом. Одна голосуюча акція надає акціонеру один голос для вирішення кожного з питань, винесених на голосування на Загальних зборах. Акціонер не може бути позбавлений права голосу, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до п.7.3. статуту Загальні збори мають право приймати рішення з усіх питань діяльності Товариства, у тому числі і з тих, що віднесені до компетенції Наглядової ради та/або Генерального директора.

Пунктом 7.4. статуту встановлено, що до виключної компетенції Загальних зборів віднесено, зокрема, 2) внесення змін до статуту Товариства; 16) обрання членів лічильної комісії, прийняття рішення про припинення їх повноважень; 17) обрання членів Наглядової ради, затвердження умов цивільно-правових договорів, трудових договорів (контрактів), що укладаються з ними, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з членами Наглядової ради; 18) прийняття рішення про припинення повноважень членів Наглядової ради Товариства за винятком випадків, встановлених чинним законодавством; 25) прийняття рішень з питань порядку ведення Загальних зборів; 28) відповідно до вимог чинного законодавства до виключної компетенції Загальних зборів також можуть бути віднесені й інші питання.

Згідно п.7.5. статуту Товариство зобов`язане щороку не пізніше 30 квітня наступного за звітним року провести загальні збори (річні Загальні збори).

Відповідно до п.п.7.5.3. статуту усі інші Загальні збори, крім річних, вважаються позачерговими і скликаються Наглядовою радою Товариства у випадках та порядку, передбаченому чинним законодавством, цим статутом та Положенням про Загальні збори акціонерів Товариства.

Пунктом 7.6. статуту визначено, що повідомлення про проведення Загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає Загальні збори або особа, яка веде облік прав власності на акції Товариства, у разі скликання Загальних зборів акціонерами. Повідомлення про проведення Загальних зборів направляється адресату в письмовій формі поштою рекомендованим листом, або через з депозитарну систему України, або вручається акціонеру (його уповноваженим представникам) особисто під розпис. Конкретний спосіб подання повідомлення визначається Наглядовою радою Товариства.

Зміст повідомлення акціонерів про проведення Загальних зборів та порядок надання акціонерами пропозицій до порядку денного встановлюється чинним законодавством (п.п.7.6.1. статуту).

Пункт 7.7. статуту встановлює, що у разі внесення змін до порядку денного Загальних зборів Товариство не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення Загальних зборів повідомляє акціонерів про такі зміни та направляє/вручає порядок денний, а також проекти рішень, що додаються на підставі пропозицій акціонерів. Таке повідомлення направляється адресату в письмовій формі поштою рекомендованим листом, або через депозитарну систему України, або вручається акціонеру (його уповноваженим представникам) особисто під розпис.

У пункті 7.8. статуту зазначено, що дата, на яку складається перелік акціонерів Товариства для здійснення персональних повідомлень, передбачених п.7.6. та 7.7. статуту, визначаються Наглядовою радою в порядку, передбаченому чинним законодавством, а вразі скликання позачергових Загальних зборів на вимогу акціонерів у випадку, коли протягом встановленого строку Наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових Загальних зборів Товариства - акціонерами, які вимагають цього.

Згідно з п.7.9. статуту від дати надіслання повідомлення про проведення Загальних зборів до дати їх проведення Товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитись з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного шляхом особистого ознайомлення за місцем знаходження Товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення Загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомлені про проведення Загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа Товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами.

Загальні збори Товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій (п.7.10. статуту).

Наявність кворуму визначається один раз на момент закінчення реєстрації акціонерів (їх представників) для участі у Загальних зборах (п.п.7.10.1. статуту).

Відповідно до п.7.11. статуту реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у Загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера.

Перелік акціонерів, які мають право на участь у Загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України. Вносити зміни до переліку акціонерів, які мають право на участь у Загальних зборах акціонерного товариства після його складання заборонено (п.п.7.11.1. статуту).

Пункт 7.12. статуту встановлює, що порядок проведення Загальних зборів встановлюється чинним законодавством, цим статутом та рішенням Загальних зборів. Головує на Загальних зборах Голова Наглядової ради або інша особа, яка призначається Наглядовою радою Товариства. Функції секретаря Загальних зборів виконує особа призначена Наглядовою радою Товариства. За рішенням Загальних зборів секретарем Загальних зборів організується технічна фіксація ходу зборів або розгляду окремого питання за допомогою технічних засобів, тощо.

Згідно з п. 7.18. статуту Наглядова рада є органом Товариства, що здійснює захист прав акціонерів, і в межах компетенції, визначеної чинним законодавством та цим Статутом, контролює та регулює діяльність виконавчого органу.

Відповідно до п. 7.23. статуту до виключної компетенції Наглядової ради належить, зокрема: 18) встановлення порядку прийому, реєстрації та розгляду звернень та скарг акціонерів; 19) вирішення усіх питань щодо скликання та проведення Загальних зборів, зокрема: а) підготовка та затвердження проекту порядку денного та порядку денного Загальних зборів, прийняття рішення про дату їх проведення та про включення пропозицій до порядку денного (крім скликання акціонерами позачергових Загальних зборів); б) прийняття рішення про проведення річних та позачергових зборів; в) обрання реєстраційної комісії; г) визначення дати складання переліку акціонерів, які мають бути повідомлені про проведення Загальних зборів; є) призначення особи, що уповноважується головувати на Загальних зборах та особи, що уповноважується виконувати функції секретаря Загальних зборів, тощо.

Відповідно до відомостей, розміщених у довідці ПАТ "Національний депозитарій України" акціонерами ПрАТ "Будгідравліка" є:

1. ОСОБА_19 - 5 акцій, загальною номінальною вартістю 5 грн, що складає 0,000045% від статутного капіталу;

2. ОСОБА_6 - 3 288 902 акції, загальною номінальною вартістю 3 288 902, 00 грн, що складає 29,997282% від статутного капіталу;

3. ОСОБА_4 - 881 120 акцій, загальною номінальною вартістю 881 120, 00 грн, що складає 8,036483% від статутного капіталу;

4. ОСОБА_8 - 1 акція, загальною номінальною вартістю 1, 00 грн, що складає 0,000009% від статутного капіталу;

5. ОСОБА_3 - 457 572 акції, загальною номінальною вартістю 457 572, 00 грн, що складає 4,173403% від статутного капіталу;

6. ОСОБА_7 - 2 280 169 акції, загальною номінальною вартістю 2 280 169, 00 грн, що складає 20,796871% від статутного капіталу;

7. ОСОБА_2 - 100 акції, загальною номінальною вартістю 100, 00 грн, що складає 0,000912% від статутного капіталу;

8. ОСОБА_2 - 4 056 131 акція, загальною номінальною вартістю 4 056 131, 00 грн, що складає 36,994992% від статутного капіталу, що разом складає 10 964 000 простих іменних акцій номінальною вартістю 10 964 000,00 грн, що складає 100% статутного капіталу ПрАТ "Будгідравліка".

03.03.2020 акціонер ОСОБА_6 направив на ім`я Генерального директора та Голови Наглядової ради ПрАТ "Будгідравліка" вимогу, в якій звернувся із вимогою про скликання позачергових загальних зборів ПрАТ "Будгідравліка" з наступним порядком денним:

1. Обрання членів лічильної комісії загальних зборів, прийняття рішення про припинення їх повноважень. Проект рішення; обрати лічильну комісію Загальних зборів у кількості 1-ї особи Білецького Венедикта Юрійовича - член лічильної комісії та припинити повноваження лічильної комісії Загальних зборів після оголошення Головою загальних зборів повідомлення про закриття Загальних зборів,

2. Внесення змін до статуту Товариства шляхом викладення його у новій редакції, надання повноважень щодо підписання та державної реєстрації статуту Товариства у новій редакції. Проект рішення: внести зміни до статуту Товариства шляхом викладення його у новій редакції, надати повноваження Генеральному директору ПрАТ "Будгідравліка" підписати статут Товариства у новій редакції та вчинити всі необхідні та юридично значимі дії щодо державної реєстрації статуту Товариства у новій редакції.

3. Прийняття рішення про припинення повноважень всього складу Наглядової ради Товариства. Проект рішення: припинити повноваження всього складу Наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка", обраного загальними зборами акціонерів Товариства 18.10.2016.

4. Прийняття рішення про обрання членів Наглядової ради Товариства, затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться ПрАТ "Будгідравліка" з членами Наглядової ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради Товариства. Проект рішення; обрати Наглядову раду ПрАТ "Будгідравліка" на строк, визначений статутом ПрАТ "Будгідравліка" у складі: ОСОБА_12 ІНФОРМАЦІЯ_2 , який є представником акціонера ПрАТ "Будгідравліка" ОСОБА_6 та ОСОБА_10 ІНФОРМАЦІЯ_3 , яка є представником акціонера ПрАТ "Будгідравліка" ОСОБА_14. Затвердити умови цивільно-правових договорів, що укладатимуться ПрАТ "Будгідравліка" з членами Наглядової ради, у тому числі розмір їх винагороди. Обрати Генерального директора ПрАТ "Будгідравліка" особою, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради.

5. Прийняття рішення про припинення повноважень Ревізора Товариства. Обрання Ревізора Товариства Проект рішення: припинити повноваження Ревізора Товариства Ахтаніна Андрія Вікторовича. Обрати Ревізором Товариства на строк, встановлений статутом Товариства, ОСОБА_13

Рішення Наглядової ради про скликання позачергових загальних зборів Товариства або мотивовану відмову в такому скликанні акціонер ОСОБА_6 попросив надати йому особисто в руки, у у строк, встановлений чинним законодавством, заздалегідь повідомивши за телефоном.

12.03.2020 відбулось засідання Наглядової ради ПрАТ "Будгідравліка" на якому була розглянута вимога акціонера ОСОБА_6 про скликання позачергових загальних зборів ПрАТ "Будгідравліка" та були прийняті рішення, які оформлені протоколом засідання Наглядової ради ПрАТ "Будгідравліка". За результатом розгляду вимоги Наглядова рада прийняла наступні рішення: 1) відповідно до норм ч. 2 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" Наглядова рада Товариства приймає рішення про відмову акціонеру Товариства ОСОБА_6 у скликанні позачергових загальних зборів; 2) відповідно до норм ч. 6 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" у разі неприйняття наглядовою радою рішення про скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства, протягом 10 днів з моменту отримання такої вимоги або прийняття рішення про відмову у такому скликанні позачергові загальні збори такого Товариства можуть бути проведені акціонерами (акціонером), які подавали таку вимогу відповідно до Закону, протягом 90 днів з дати надсилання такими акціонерами (акціонером) товариству вимоги про їх скликання. Рішення наглядової ради про відмову у скликанні позачергових загальних зборів акціонерів може бути оскаржено акціонерами до суду.

16.03.2020 ОСОБА_6 прийняв рішення акціонера ПрАТ "Будгідравліка", відповідного до якого вирішив:

1. Скликати позачергові загальні збори акціонерів ПрАТ "Будгідравліка" 29.04.2020 об 11.00 за місцем: 65005, м. Одеса, вул. Приморська 49, 2-й поверх, офіс № 207. Реєстрацію акціонерів для участі у загальних зборах провести з 10:30 до 10:50 у день та за місцем проведення зборів.

2. Визначити датою обліку для складення переліку акціонерів, яким надсилатиметься повідомлення про проведення загальних зборів Товариства, у формі реєстру власників іменних цінних паперів Товариства - 18.03.2020.

3. Визначити датою обліку для складення переліку-акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах Товариства, у формі реєстру власників іменних цінних паперів Товариства - 23.04.2020.

4. Затвердити наступний проект порядку денного позачергових загальних зборів (перелік питань, включених до проекту порядку денного) разом з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного: 1) Обрання членів лічильної комісії Загальних зборів, прийняття рішення про припинення їх повноважень. Проект рішення: Обрати лічильну комісію Загальних зборів у кількості 1-ї особи: Білецький Венедикт Юрійович - член лічильної комісії та припинити повноваження лічильної комісії Загальних зборів після оголошення Головою загальних зборів повідомлення про закриття Загальних зборів; 2) Обрання голови та секретаря Загальних зборів. Проект рішення: Обрати головою Загальних зборів ОСОБА_6 , секретарем - ОСОБА_10 ; 3) Внесення змін до статуту Товариства шляхом викладення його у новій редакції, надання повноважень щодо підписання та державної реєстрації статуту Товариства у новій редакції. Проект рішення: внести зміни до статуту Товариства шляхом викладення його у новій редакції, надати повноваження голові виконавчого органу ПрАТ "Будгідравліка" підписати статут Товариства у новій редакції та вчинити всі необхідні та юридично значимі дії щодо державної реєстрації статуту Товариства у новій редакції; 4) Прийняття рішення про припинення повноважень всього складу Наглядової Ради Товариства. Проект рішення: припинити повноваження всього складу Наглядової Ради Приватного акціонерного товариства «Будгідравліка», обраного загальними зборами акціонерів Товариства 18.10.2016; 5) Прийняття рішення про обрання членів Наглядової Ради: Товариства, затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться Приватним акціонерним товариством «Будгідравліка» з членами Наглядової Ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової Ради Товариства. Проект рішення: обрати Наглядову раду Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" на строк, визначений статутом Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" у складі: ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який є представником акціонера Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" ОСОБА_6 , ОСОБА_12 ІНФОРМАЦІЯ_2 , який є представником акціонера ПрАТ "Будгідравліка" ОСОБА_6 та ОСОБА_10 ІНФОРМАЦІЯ_3 , яка є представником акціонера ПрАТ "Будгідравліка" ОСОБА_14. Затвердити умови цивільно-правових договорів, шо укладатимуться ПрАТ "Будгідравліка" з членами Наглядової ради, у тому числі розмір їх винагороди. Обрати голову виконавчого органу ПрАТ "Будгідравліка" особою, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової Ради; 6) Прийняття рішення про припинення повноважень Ревізора Товариства. Обрання Ревізора Товариства. Проект рішення: припинити повноваження Ревізора Товариства Ахтаніна Андрія Вікторовича. Обрати Ревізором Товариства на строк, встановлений статутом Товариства, ОСОБА_13 .

5. Керуючись ч. 3 ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства", повноваження реєстраційної комісії позачергових загальних зборів акціонерів Товариства 29.04.2020 передати депозитарній установі - ТОВ "Портфельний Інвестор", ліцензія АЕ № 263490від 01.10.2013.

17.03.2020 між ТОВ "Портфельний Інвестор" (надалі - Депозитарна установа), та гр. ОСОБА_6 , який є власником 3 288 902 (три мільйона двісті вісімдесят вісім тисяч дев`ятсот дві) простих іменних акцій ПрАТ "Будгідравліка", (далі за текстом - Товариство), що становить 29,997% статутного капіталу Товариства (надалі - Акціонер), з другої сторони, керуючись нормами Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням НКЦПФР від 23.04.2013 № 735 зі змінами, був укладений Договір щодо інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів емітента з акціонером, який є власником 10 і більше відсотків голосуючих акцій акціонерного товариства, відповідно до п.1.1. якого на підставі Вимоги Акціонера до Товариства про проведення позачергових загальних зборів акціонерів Товариства від 03.03.2020, Протоколу засідання наглядової ради Товариства від 12.03.2020 про відмову Акціонеру у скликанні позачергових загальних зборів акціонерів Товариства, Рішення Акціонера від 16.03.2020 про скликання позачергових загальних зборів акціонерів Акціонер доручає, а Депозитарна установа зобов`язується надати Акціонеру послуґй щодо інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів акціонерів Товариства (далі - Загальні збори): визначена Акціонером дата проведення позачергових загальних зборів акціонерів Товариства - 29.04.2020; визначена Акціонером дата обліку для складення переліку акціонерів, яким надсилатиметься повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного Товариства, у формі реєстру власників іменних цінних паперів Товариства - 18 березня 2020 року; визначена Акціонером дата обліку для складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах Товариства, у формі реєстру власників іменних цінних паперів Товариства - 23 квітня 2020 року.

Окрім цього у договорі сторонами були врегульовані питання щодо прав та обов`язків його сторін, зокрема, (п.2.1.) Депозитарна установа зобов`язана: надати Центральному депозитарію розпорядження на складання реєстру власників іменних цінних паперів, яким надсилатиметься повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного Товариства, станом на дату обліку 18.03.2020 року у строк до 23 березня 2020 року включно способом, передбаченим внутрішніми документами Центрального депозитарія; надати Центральному депозитарію розпорядження на складання реєстру власників іменних цінних паперів, які мають право на участь у загальних зборах Товариства, станом на дату обліку 23.04.2020 року у строк до 17.04. 2020 включно способом, передбаченим внутрішніми документами Центрального депозитарія; здійснити від імені Акціонера персональне повідомлення акціонерів Товариства про проведення Загальних зборів у строк до 27.03.2020 включно способом, передбаченим рішенням Акціонера; надати Акціонеру послуги реєстраційної комісії з проведення реєстрації акціонерів (їх представників) для участі у Загальних зборах та укласти з Акціонером відповідний договір; забезпечити збереження та нерозголошення інформації з реєстрів власників іменних цінних паперів, отриманих відповідно до цього пункту, і контроль щодо доступу до такої інформації законодавства.

А Акціонер зобов`язався (п.2.3.): у строк до 23.03.2020 включно надати Депозитарній установі Розпоряджень про забезпечення повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства з текстом та способом повідомлення про проведення Загальних зборів; до початку реєстрації забезпечити членам та/або голові реєстраційної комісії доступ до місця проведення реєстрації учасників Загальних зборів; до початку Реєстрації надати Депозитарній установі бюлетені для голосування з питань порядку денного Загальних зборів в необхідній кількості для видачі учасникам Загальних Зборів; сплатити послуги Депозитарної установи у відповідності з умовами та строками передбаченими п. 3.1 Договору.

Відповідно до п. 5.1. цього договору він набуває чинності з моменту його підписання і діє до повного виконання Сторонами своїх зобов`язань.

23.03.2020 акціонером Чекітою Г.Л. для ТОВ "Портфельний Інвестор" було видане Розпорядження про забезпечення повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства, яке надається Акціонером, який на день подання вимоги про скликання позачергових загальних зборів є власником 10 і більше відсотків голосуючих акцій акціонерного товариства, в якому депозитарній установі ТОВ "Портфельний інвестор" було доручено забезпечення повідомлення усіх акціонерів Товариства згідно переліку акціонерів, складеного у формі реєстру власників іменних цінних паперів Товариства, станом на 18.03.2020 року, про проведення 29.04.2020 позачергових загальних зборів акціонерів Товариства, наданий текст повідомлення акціонерів, Перелік питань разом з проектом рішень щодо кожного з питань порядку денного позачергових загальних зборів.

Окрім цього у тексті повідомлення було зазначено, що інформація з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного, а також інформація, зазначена в частині четвертій статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства" не розміщується на власному веб-сайті Товариства у зв`язку із скликанням позачергових загальних зборів акціонерів Товариства Власником; що після отримання повідомлення, акціонери Товариства мають можливість скористатись правами, передбаченими ст. 36 та 38 Закону України "Про акціонерні товариства"; встановлений порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів

Також у повідомлені було зазначено, що до запиту на ознайомлення із матеріалами повинна бути надана виписка про стан рахунку акціонера в цінних паперах Товариства, складена з 18.03.2020 до дати надання запиту. Вказано порядок, строки та адресу надсилання акціонерами Товариства пропозицій до порядку денного загальних зборів.

Також була визначена загальна кількість акцій Товариства станом на дату складання переліку осіб, яким надсилається повідомлення про проведення загальних зборів - 10 964 000 та загальна кількість голосуючих акцій Товариства станом на дату складання переліку осіб, яким надсилається повідомлення про проведення загальних зборів, а саме, 10 964 000 шт.

26.03.2020 на виконання розпорядження акціонера ОСОБА_6 та у відповідності до умов укладеного із ним договору, ТОВ "Портфельний Інвестор" шляхом відправки через АТ "Укрпошта" листів із описом вкладення направив всім акціонерам ПрАТ "Будгідравліка" Повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ «Будгідравліка» 29.04.2020 (т.с. 2, а.с. 105-112).

27.03.2020 на сайті Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України було розміщено повідомлення акціонера ОСОБА_6 про проведення позачергових загальних зборів ПрАТ "Будгідравліка" із визначенням переліку питань порядку денного зборів з проектами рішень щодо кожного з питань, порядок, час та місце ознайомлення акціонерів ПрАТ "Будгідравліка" з матеріалами, порядок та місце подання пропозицій до порядку денного позачергових зборів, а також визначена загальна кількість акцій Товариства станом на дату складання переліку осіб, яким надсилається повідомлення про проведення загальних зборів та загальна кількість голосуючих акцій Товариства станом на дату складання переліку осіб, яким надсилається повідомлення про проведення загальних зборів.

Як вбачається з матеріалів справи, повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Будгідравліка" 29.04.2020 були отримані акціонерами товариства, а саме:

30.03.2020 ОСОБА_3 відповідно до поштового відправлення за трекінговим номером 697 (т.с. 2, а.с.107 зворотна сторона)

15.04.2020 ОСОБА_2 відповідно до поштового відправлення за трекінговим номером 662, (т.с. 2, а.с.105 зворотна сторона).

17.04.2020 від акціонера ОСОБА_7 на адресу акціонера ОСОБА_6 надійшла пропозиція щодо включення в порядок денний позачергових Загальних зборів нового проекту рішення до питання порядку денного № 5 "Прийняття рішення про обрання членів Наглядової ради Товариства, затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться ПрАТ "Будгідравліка" з членами Наглядової ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради Товариства." із наданням тексту нового проекту рішення.

24.04.2020 акціонером ОСОБА_6 було прийнято рішення акціонера, відповідно до якого було вирішено: задовільнити пропозицію акціонера ПрАТ "Будгідравліка" з новим проектом рішення до питання порядку денного позачергових загальних зборів ПрАТ "Будгідравліка" 29.04.2020 щодо кандидатів до складу органів ПрАТ "Будгідравліка"; затвердити форму і текст бюлетенів для голосування щодо обрання кандидатів до складу органів ПрАТ "Будгідравліка" позачергових загальних зборів ПрАТ "Будгідравліка" 29.04.2020 у вигляді додатків № 1 -2 до протоколу; розміщення проектів рішень з питань, включених до порядку денного загальних зборів, запропонованих акціонерами, які володіють більш як 5 відсотками акцій товариства, відповідно до вимог ч.4 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства", не здійснювати у зв`язку із скликанням позачергових загальних зборів акціонером, який на день подання вимоги про скликання позачергових загальних зборів є власником 10 і більше відсотків голосуючих акцій акціонерного товариства.

29.04.2020 відбулися позачергові Загальні збори акціонерів ПрАТ "Будгідравліка".

З відомостей наявних у протоколі від 29.04.2020 позачергових загальних зборів ПрАТ "Будгідравліка" слідує наступне:

На момент проведення загальних зборів акціонерів статутний капітал Товариства складає 10 964 000 грн, який поділений на 10 964 000 простих іменних акцій бездокументарної форми існування номінальною вартістю 1,0 грн кожна. Викуплених Товариством цінних паперів власного випуску не має.

Реєстрація учасників здійснювалась на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборам акціонерів, складеного депозитарієм ПАТ "НДУ" у формі реєстру власників іменних цінних паперів ПрАТ "Будгідравліка" станом на 24 годину 23.04.2020 відповідно до законодавства про депозитарну систему України та регламенту депозитарія. Загальна кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерів - 8 (вісім). Кількість голосуючих акцій згідно реєстру акціонерів - 10 964 000 простих іменних акцій.

Всього було внесено до Переліку акціонерів, які зареєструвались для участі у позачергових Загальних зборах акціонерів особисто та через повноважних представників, повноваження яких встановлено на підставі відповідних документів - 2 (дві) особи.

Кількість виданих комплектів бюлетенів для голосування-2 шт.

Для участі у позачергових Загальних зборах акціонерів Товариства зареєструвались акціонери Товариства (їх повноважні представники) - власники голосуючих акцій Товариства, які у сукупності володіють 5 569 071 простими іменними акціями Товариства, що становить 50,79 % від загальної кількості голосуючих акцій Товариства, які дають право вирішення питань, відносяться до компетенції загальних зборів акціонерів Товариства.

У відповідності до от. 41 Закону України "Про акціонерні товариства" необхідний для проведення Загальних зборів акціонерів Товариства кворум досягнуто.

Позачергові Загальні збори акціонерів ПрАТ "Будгідравліка" 29.04.2020 визнано правомочними.

На позачергових Загальних зборах розглядався порядок денний із наступними питаннями:

1) Обрання членів лічильної комісії Загальних зборів, прийняття рішення про припинення їх повноважень.

2) Обрання голови та секретаря Загальних зборів.

3) Внесення змін до статуту Товариства шляхом викладення його у новій редакцій надання повноважень щодо підписання та державної реєстрації статуту Товариства у новій редакції.

4) Прийняття рішення про припинення повноважень всього складу Наглядової ради Товариства.

5) Прийняття рішення про обрання членів Наглядової ради Товариства, затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться ПрАТ "Будгідравліка" з членами Наглядової ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради Товариства.

6) Прийняття рішення про припинення повноважень Ревізора Товариства. Обрання Ревізора Товариства.

За результатами розгляду та голосування по питанням порядку денного на позачергових загальних зборах були прийняті наступні рішення:

- з 1-го питання порядку денного прийняте рішення про обрання складу Лічильної комісії позачергових Загальних зборів акціонерів Товариства у складі - Білецький Венедикт Юрійович. Повноваження членів Лічильної комісії Загальних зборів припиняються після оголошення Головою загальних зборів повідомлення про закриття Загальних зборів.

- з 2-го питання порядку денного прийняте рішення про обрання головою Загальних зборів - ОСОБА_14, секретарем - Лаврову Н. В.

- з 3-го питання порядку денного прийнято рішення про припинення повноваження всього складу Наглядової ради ПрАТ "Будгідравліка", обраного загальними зборами акціонерів Товариства 18.10.2016.

- з 4-го питання порядку денного не прийнято рішення про внесення змін до статуту Товариства шляхом викладення його у новій редакції, надати повноваження голові виконавчого органу ПрАТ "Будгідравліка" підписати статут Товариства у новій редакції та вчинити всі необхідні та юридично значимі дії щодо державної реєстрації статуту Товариства у новій редакції.

- з 5-го питання порядку денного прийнято рішення про обрання Наглядової ради ПрАТ "Будгідравліка" на строк, визначений статутом ПрАТ "Будгідравліка" у складі: Бурдейннй О. І., ІНФОРМАЦІЯ_1 , який |є представником акціонера ПрАТ "Будгідравліка" ОСОБА_14. та ОСОБА_10 ІНФОРМАЦІЯ_3 , яка є представником акціонера ПрАТ "Будгідравліка" Чекіти Г. Л.; про затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться ПрАТ "Будгідравліка" з членами Наглядової ради, у тому числі розмір їх винагороди; про обрання акціонера ПрАТ "Будгідравліка" ОСОБА_6 особою, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради.

- з 6-го питання порядку денного прийнято рішення про припинення повноваження Ревізора Товариства Ахтаніна А. В., про обрання Ревізором Товариства на строк, встановлений статутом Товариства ОСОБА_13 .

Протокол був підписаний Головою та секретарем зборів.

Позивачі, зазначають у позові, що їх не було належним чином повідомлено про час та місце проведення позачергових Загальних зборів, що проведення позачергових Загальних зборів акціонерів відбулось із порушенням чинного законодавства, тому вважають що порушені їх законні права на управління акціонерним товариством, що зумовило їх звернення до Господарського суду з відповідним позовом.

4. Норми права та мотиви, з яких виходить господарський суд при прийнятті рішення.

Реалізуючи передбачене ст. 64 Конституції України, право на судовий захист, звертаючись до суду, особа вказує в позові власне суб`єктивне уявлення про порушене право чи охоронюваний інтерес та спосіб його захисту.

Таким чином, вирішуючи спір, суд повинен надати об`єктивну оцінку наявності порушеного права чи інтересу на момент звернення до господарського суду, а також визначити, чи відповідає обраний позивачем спосіб захисту порушеного права тим, що передбачені законодавством, та чи забезпечить такий спосіб захисту відновлення порушеного права позивача.

Відповідно до ст. 55 Конституції України, права і свободи людини і громадянина захищаються судом. Кожен має право будь-якими не забороненими законом засобами захищати свої права і свободи від порушень і протиправних посягань. За положеннями ст. 124 Конституції України, юрисдикція судів поширюється на всі правовідносини, що виникають у державі.

Законодавець у ч. 1 ст. 16 Цивільного кодексу України установив, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу, а в ч. 2 цієї статті визначив способи здійснення захисту цивільних справ та інтересів судом.

Цивільне законодавство не містить визначення поняття способів захисту цивільних прав та інтересів. За їх призначенням вони можуть вважатися визначеним законом механізмом матеріально-правових засобів здійснення охорони цивільних прав та інтересів, що приводиться в дію за рішенням суду у разі їх порушення чи реальної небезпеки такого порушення.

Особа здійснює свої права вільно на власний розсуд (ст. 12 Цивільного кодексу України).

До прав, які підлягають цивільно-правовому захисту, відносяться всі майнові й особисті немайнові права, які належать суб`єктам цивільного права.

Особа, законний інтерес або право якої порушено, може скористатися способом захисту, який прямо передбачений нормою матеріального права або може скористатися можливістю вибору між декількома способами захисту, якщо це не заборонено законом. Якщо ж спеціальні норми не встановлюють конкретних заходів, то особа має право обрати спосіб із числа передбачених ст. 16 Цивільного кодексу України з урахуванням специфіки порушеного права й характеру правопорушення.

Абзацом 1 ч. 2 ст. 16 ЦК України, визначено способи захисту порушеного права. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом. (абз. 2 ч. 2 ст. 16 ЦК України).

До інших способів судового захисту цивільних прав чи інтересів можна віднести способи, які не охоплюються переліком їх у ст. 16 ЦК України, що визначені окремими законами та договорами або застосування яких випливає із загальних положень про судовий захист.

Стаття 97 ЦК України вказує, що управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до ст. 98 ЦК України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що належать до компетенції інших органів товариства.

Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом.

Рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п`ятдесят і більше відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів, якщо інше не встановлено законом.

Учасник товариства не має права голосу при прийнятті загальними зборами товариства рішень з питань щодо вчинення з ним правочину та щодо спору між ним і товариством, якщо інше не встановлено законом. Це правило не застосовується у товаристві з одним учасником.

Порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів.

Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори.

Порядок створення, діяльності, припинення, виділу акціонерних товариств, їх правовий статус, права та обов`язки акціонерів визначаються Законом України "Про акціонері товариства".

Відповідно до ч.2 ст. 80 Господарського кодексу України акціонерним товариством є господарське товариство, яке має статутний фонд, поділений на визначену кількість акцій однакової номінальної вартості, і несе відповідальність за зобов`язаннями тільки майном товариства, а акціонери несуть ризик збитків, пов`язаних із діяльністю товариства, в межах вартості належних їм акцій.

Приписами ч.1, 2 ст.88 ГК України встановлено, що учасники господарського товариства мають право, зокрема: брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом та іншими законами; одержувати інформацію про товариство. На вимогу учасника товариство зобов`язане надати йому для ознайомлення річні баланси, звіти про фінансово-господарську діяльність товариства, протоколи ревізійної комісії, протоколи зборів органів управління товариства тощо. Учасники товариства мають також інші права, передбачені цим Кодексом, іншими законами та установчими документами товариства.

Згідно з приписами с.1, 3 ст.167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Частиною 1 статті 3 Закону України "Про акціонері товариства" визначено, що акціонерним є господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями, а згідно з частиною 1 статті 4 цього Закону акціонерами товариства визнаються фізичні та юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженому управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства.

Стаття 25 Закону України "Про акціонері товариства" встановлює, що кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на, зокрема: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства. Одна проста акція товариства надає акціонеру один голос для вирішення кожного питання на загальних зборах, крім випадків проведення кумулятивного голосування. Акціонери-власники простих акцій товариства можуть мати й інші права, передбачені актами законодавства та статутом акціонерного товариства.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 32 даного Закону вищим органом акціонерного товариства є загальні збори. Акціонерне товариство зобов`язане щороку скликати загальні збори (річні загальні збори). Річні загальні збори товариства проводяться не пізніше 30 квітня наступного за звітним року.

Усі інші загальні збори, крім річних, вважаються позачерговими.

Згідно з ч. 1 ст. 33 цього Закону загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності акціонерного товариства, крім тих, що віднесені до виключної компетенції наглядової ради законом або статутом, а згідно з частиною 2 зазначеної статті до виключної компетенції загальних зборів належить, зокрема: внесення змін до статуту товариства (п.2); прийняття рішень з питань порядку проведення загальних зборів (п.16); обрання членів наглядової ради, затвердження умов цивільно-правових договорів, трудових договорів (контрактів), що укладатимуться з ними, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів (контрактів) з членами наглядової ради (п.17); прийняття рішення про припинення повноважень членів наглядової ради, за винятком випадків, встановлених цим Законом (п.18); обрання членів ревізійної комісії (ревізора), прийняття рішення про дострокове припинення їх повноважень (п.19); обрання членів лічильної комісії, прийняття рішення про припинення їх повноважень (п. 21); вирішення інших питань, що належать до виключної компетенції загальних зборів згідно із статутом товариства (п.27) тощо. Повноваження з вирішення питань, що належать до виключної компетенції загальних зборів, не можуть бути передані іншим органам товариства.

Стаття 34 зазначеного Закону встановлює, що у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представник незалежного аудитора (аудиторської фірми) товариства та посадові особи товариства незалежно від володіння ними акціями цього товариства, представник органу, який відповідно до статуту представляє права та інтереси трудового колективу.

Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України. На вимогу акціонера товариство або особа, яка веде облік, права власності на акції товариства, зобов`язані надати інформацію про включення його до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах. Вносити зміни до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, після його складення заборонено. Обмеження права акціонера на участь у загальних зборах встановлюється законом.

Відповідно до приписів ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений наглядовою радою товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій цінні папери товариства допущені до торгів, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.

Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства розміщує повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або через особу, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку.

Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариство має містити такі дані: 1) повне найменування та місцезнаходження товариства; 2) дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів; 3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах; 4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; 5) перелік питань разом з проектом рішень (крім кумулятивного голосування) щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного; 51) адресу власного веб-сайту, на якому розміщена інформація з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного, а також інформацію, зазначену в частині четвертій цієї статті; 6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів; 7) про права, надані акціонерам відповідно до вимог статей 36 та 38 цього Закону, якими вони можуть користуватися після отримання повідомлення про проведення загальних зборів, а також строк, протягом якого такі права можуть використовуватися; 8) порядок участі та голосування на загальних зборах за довіреністю.

Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства затверджується наглядовою радою або виконавчим органом цього товариства, якщо створення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства.

Загальні збори акціонерів проводяться на території України, в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства, крім випадків, коли на день скликання загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Не пізніше ніж за 30 днів (для позачергових загальних зборів, що скликаються відповідно до частини п`ятої статті 47 цього Закону, - не пізніше ніж за 15 днів) до дати проведення загальних зборів товариство має розмістити і до дня проведення загальних зборів включно забезпечувати наявність на власному веб-сайті такої інформації: 1) повідомлення про проведення загальних зборів; 2) інформацію про загальну кількість акцій та голосуючих акцій станом на дату складання переліку осіб, яким надсилається повідомлення про проведення загальних зборів (у тому числі загальну кількість окремо по кожному типу акцій у разі, якщо статутний капітал товариства представлений двома і більше типами акцій); 3) перелік документів, що має надати акціонер (представник акціонера) для його участі у загальних зборах; 4) проекти рішень з питань, включених до порядку денного загальних зборів, підготовлені наглядовою радою або у разі, якщо не запропоновано ухвалення жодного рішення, коментар органу управління товариства щодо кожного питання, включеного до порядку денного загальних зборів.

Проекти рішень з питань, включених до порядку денного загальних зборів, запропоновані акціонерами, які володіють більш як 5 відсотками акцій товариства, мають розміщуватися на власному веб-сайті товариства протягом двох робочих днів після їх отримання товариством.

Не пізніше 24 години останнього робочого дня, що передує дню проведення загальних зборів, товариство має розмістити на власному веб-сайті інформацію про загальну кількість акцій та голосуючих акцій станом на дату складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах (у тому числі загальну кількість окремо за кожним типом акцій у разі, якщо статутний капітал товариства представлений двома і більше типами акцій).

Частина 1,3,4 ст. 36 Закону визначає, що від дати надіслання повідомлення про проведення загальних зборів до дати проведення загальних зборів акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, за місцезнаходженням товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомленні про проведення загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами.

Після надіслання акціонерам повідомлення про проведення загальних зборів акціонерне товариство не має права вносити зміни до документів, наданих акціонерам або з якими вони мали можливість ознайомитися, крім змін до зазначених документів у зв`язку із змінами в порядку денному чи у зв`язку з виправленням помилок. У такому разі зміни вносяться не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за чотири дні до дати проведення загальних зборів.

Акціонерне товариство до початку загальних зборів у встановленому ним порядку зобов`язане надавати письмові відповіді на письмові запитання акціонерів щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів та порядку денного загальних зборів до дати проведення загальних зборів. Акціонерне товариство може надати одну загальну відповідь на всі запитання однакового змісту.

Стаття 37 наведеного Закону визначає, що проект порядку денного загальних зборів та порядок денний загальних зборів акціонерного товариства затверджуються наглядовою радою товариства, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Акціонер до проведення зборів за запитом має можливість в порядку, визначеному статтею 36 цього Закону, ознайомитися з проектом (проектами) рішення з питань порядку денного.

Відповідно до ст. 38 Закону, зокрема, кожний акціонер має право внести пропозиції щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів.

Пропозиції вносяться не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за сім днів до дати проведення загальних зборів. Пропозиції щодо включення нових питань до проекту порядку денного повинні містити відповідні проекти рішень з цих питань. Пропозиції щодо кандидатів у члени наглядової ради акціонерного товариства мають містити інформацію про те, чи є запропонований кандидат представником акціонера (акціонерів), або про те, що кандидат пропонується на посаду члена наглядової ради - незалежного директора. Інформація, визначена у пропозиціях щодо членів наглядової ради акціонерного товариства відповідно до частини другої цієї статті, обов`язково включається до бюлетеня для кумулятивного голосування напроти прізвища відповідного кандидата.

Пропозиція до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства подається в письмовій формі із зазначенням прізвища (найменування) акціонера, який її вносить, кількості, типу та/або класу належних йому акцій, змісту пропозиції до питання та/або проекту рішення, а також кількості, типу та/або класу акцій, що належать кандидату, який пропонується цим акціонером до складу органів товариства.

Статтею 40 Закону визначено, що порядок проведення загальних зборів акціонерного товариства встановлюється цим Законом, статутом товариства та рішенням загальних зборів.

Загальні збори акціонерного товариства не можуть розпочатися раніше, ніж зазначено у повідомленні про проведення загальних зборів.

Реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають.

Реєстраційна комісія має право відмовити в реєстрації акціонеру (його представнику) лише у разі відсутності в акціонера (його представника) документів, які ідентифікують особу акціонера (його представника), а у разі участі представника акціонера - також документів, що підтверджують повноваження представника на участь у загальних зборах акціонерів товариства.

Перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, підписує голова реєстраційної комісії, який обирається простою більшістю голосів її членів до початку проведення реєстрації. Акціонер, який не зареєструвався, не має права брати участь у загальних зборах.

Повноваження реєстраційної комісії за договором можуть передаватися депозитарній установі. У такому разі головою реєстраційної комісії є представник депозитарної установи, яка надає акціонерному товариству додаткові послуги, зокрема щодо виконання функцій реєстраційної комісії.

Мотивоване рішення реєстраційної комісії про відмову в реєстрації акціонера чи його представника для участі у загальних зборах, підписане головою реєстраційної комісії, додається до протоколу загальних зборів та видається особі, якій відмовлено в реєстрації.

До закінчення строку, відведеного на реєстрацію учасників зборів, акціонер має право замінити свого представника, повідомивши про це реєстраційну комісію та виконавчий орган акціонерного товариства, або взяти участь у загальних зборах особисто.

У разі, якщо для участі в загальних зборах з`явилося декілька представників акціонера, реєструється той представник, довіреність якому видана пізніше.

У разі, якщо акція перебуває у спільній власності декількох осіб, повноваження щодо голосування на загальних зборах здійснюється за їх згодою одним із співвласників або їх загальним представником.

Акціонери (акціонер), які на дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, сукупно є власниками 10 і більше відсотків голосуючих акцій, а також Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку можуть призначати своїх представників для нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків. Про призначення таких представників товариство повідомляється письмово до початку реєстрації акціонерів.

Посадові особи акціонерного товариства зобов`язані забезпечити вільний доступ представників акціонерів (акціонера) та/або Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку до нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків.

Хід загальних зборів або розгляд окремого питання за рішенням ініціаторів загальних зборів чи самих зборів може фіксуватися технічними засобами, відповідні записи яких додаються до протоколу загальних зборів.

Відповідно до положень ст. 41 Закону України "Про акціонерні товариства" наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства.

Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.

Для вирішення питання, право голосу з якого надається відповідно до частини п`ятої статті 26 цього Закону власникам привілейованих акцій, або питання, при розгляді якого голоси власників привілейованих акцій товариства підраховуються окремо відповідно до абзацу другого частини четвертої статті 26 цього Закону, загальні збори вважаються такими, що мають кворум з таких питань, за умови реєстрації для участі у загальних зборах також акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків привілейованих акцій (кожного класу привілейованих акцій), що є голосуючими з цього питання.

Порядок прийняття рішень загальними зборами визначений у статті 42 вищезазначеного Закону. Так, одна голосуюча акція надає акціонеру один голос для вирішення кожного з питань, винесених на голосування на загальних зборах акціонерного товариства, крім проведення кумулятивного голосування.

Право голосу на загальних зборах акціонерного товариства мають акціонери - власники простих акцій товариства, а у випадках, передбачених статтею 26 цього Закону, - також акціонери - власники привілейованих акцій товариства, які володіють акціями на дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах.

Акціонер не може бути позбавлений права голосу, крім випадків, встановлених законом.

Рішення загальних зборів акціонерного товариства з питання, винесеного на голосування, приймається простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з цього питання акцій, крім випадків, встановлених цим Законом. Статутом приватного товариства може встановлюватися більша кількість голосів акціонерів, необхідних для прийняття рішень з питань порядку денного, крім питань: про дострокове припинення повноважень посадових осіб органів товариства; про звернення з позовом до посадових осіб органів товариства стосовно відшкодування збитків, завданих товариству; про звернення з позовом у разі недотримання вимог цього Закону при вчиненні значного правочину (частини 1-3 статті 42 даного Закону).

На загальних зборах голосування проводиться з усіх питань порядку денного, винесених на голосування (частина 9 статті 42).

Згідно з ч. 1 ст. 45 Закону за підсумками кожного голосування складається протокол, що підписується всіма членами лічильної комісії акціонерного товариства, які брали участь у підрахунку голосів.

Відповідно до ст. 46 Закону протокол загальних зборів акціонерного товариства складається протягом 10 днів з моменту закриття загальних зборів та підписується головуючим і секретарем загальних зборів.

До протоколу загальних зборів акціонерного товариства заносяться відомості про: 1) дату, час і місце проведення загальних зборів; 2) дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; 3) загальну кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; 4) загальну кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах (якщо певні акції є голосуючими не з усіх питань порядку денного - зазначається кількість голосуючих акцій з кожного питання); 5) кворум загальних зборів (якщо певні акції є голосуючими не з усіх питань порядку денного - зазначається кворум загальних зборів з кожного питання); 6) головуючого та секретаря загальних зборів; 7) склад лічильної комісії; 8) порядок денний загальних зборів; 9) основні тези виступів; 10) порядок голосування на загальних зборах (відкрите, бюлетенями тощо); 11) підсумки голосування із зазначенням результатів голосування з кожного питання порядку денного загальних зборів та рішення, прийняті загальними зборами.

Протокол загальних зборів, підписаний головою та секретарем загальних зборів, підшивається, скріплюється підписом голови виконавчого органу товариства (у разі колегіального виконавчого органу) або одноособового виконавчого органу.

Порядок скликання та проведення позачергових загальних зборів визначений ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства", ч. 1 якої, зокрема, передбачено, що позачергові загальні збори акціонерного товариства скликаються наглядовою радою: 1) з власної ініціативи; 2) на вимогу виконавчого органу - в разі порушення провадження про визнання товариства банкрутом або необхідності вчинення значного правочину; 3) на вимогу ревізійної комісії (ревізора); 4) на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків голосуючих акцій товариства; 5) в інших випадках, встановлених законом або статутом товариства.

Згідно з ч. 2 зазначеної статті наглядова рада приймає рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства або про відмову в такому скликанні протягом 10 днів з моменту отримання вимоги про їх скликання.

Згідно з частиною даної статті якщо цього вимагають інтереси акціонерного товариства, наглядова рада при прийнятті рішення про скликання позачергових загальних зборів може встановити, що повідомлення про скликання позачергових загальних зборів здійснюватиметься не пізніше ніж за 15 днів до дати їх проведення в порядку, встановленому статтею 35 цього Закону. У такому разі наглядова рада затверджує порядок денний.

Відповідно до ч. 6 статті 47 Закону про акціонерні товариства разі неприйняття наглядовою радою рішення про скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства, протягом 10 днів з моменту отримання такої вимоги або прийняття рішення про відмову у такому скликанні позачергові загальні збори такого товариства можуть бути проведені акціонерами (акціонером), які подавали таку вимогу відповідно до Закону, протягом 90 днів з дати надсилання такими акціонерами (акціонером) товариству вимоги про їх скликання. Рішення наглядової ради про відмову у скликанні позачергових загальних зборів акціонерів може бути оскаржено акціонерами до суду.

Акціонери, які скликають позачергові загальні збори акціонерного товариства, не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення позачергових загальних зборів товариства розміщують повідомлення про проведення позачергових загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або через особу, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку. Акціонери, які скликають позачергові загальні збори акціонерного товариства, додатково надсилають повідомлення про проведення позачергових загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі (біржам), на якій акції такого товариства допущені до торгів.

Відповідно до ч. 1 ст. 50 Закону України "Про акціонерні товариства" у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття.

Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.

5. Оцінка аргументів учасників справи та мотиви й висновки господарського суду за результатами вирішення спору.

Відповідно до ч. 1, 3 ст.74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Частиною 1 ст. 76 ст.74 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Отже, належність доказів - спроможність фактичних даних містити інформацію щодо обставин, які входять до предмета доказування, слугувати аргументами (посилками) у процесі встановлення об`єктивної істини.

Належність доказів - це міра, що визначає залучення до процесу в конкретній справі тільки потрібних і достатніх доказів. Під належністю доказу розуміється наявність об`єктивного зв`язку між змістом судових доказів (відомості, що містяться в засобах доказування) і самими фактами, що є об`єктом судового пізнання.

У той же час, ч. 1 ст. 77 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Так, допустимість доказів має загальний і спеціальний характер. Загальний характер полягає в тому, що незалежно від категорії справ слід дотримуватися вимоги щодо отримання інформації з визначених законом засобів доказування з додержанням порядку збирання, подання і дослідження доказів. Спеціальний характер полягає в обов`язковості певних засобів доказування для окремих категорій справ чи заборона використання деяких з них для підтвердження конкретних обставин справи (аналогічна правова позиція викладена у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 25.02.2019 р. у справі № 909/327/18).

Згідно з ч.1 ст. 2 ГПК України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави. Крім того, суд застосовує норми законодавства України в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин.

З урахуванням наведеного суд вважає за доцільне зазначити наступне.

5.1. Щодо неналежного повідомлення Позивачів про проведення загальних зборів акціонерів суд зазначає наступне.

Так, Позивачі в якості обґрунтування заявлених позовних вимог наголошують, що законного порядку скликання загальних зборів акціонерів в процесі організації заходів щодо проведення позачергових загальних зборів дотримано не було. Зокрема, ніякого повідомлення про вищезазначені загальні збори акціонерів ні поштою, ні кур`єром, ні телефаксом вони не отримували, що суперечить приписам Закону та Статуту АТ.

Проте, як встановлено судом, зазначені ствердження підтверджуються частково. Так, у матеріалах справи наявні докази підтвердження належного повідомлення про час, місце та порядок денний позачергових загальних зборів АТ позивачів - 15.04.2020 ОСОБА_2 , який мешкає за адресою: буд. АДРЕСА_9 відповідно до поштового відправлення за трекінговим номером 662, (т.с. 2, а.с.105 зворотна сторона) та 30.03.2020 відповідно до поштового відправлення за трекінговим номером 697 (т.с. 2, а.с.107 зворотна сторона) ОСОБА_3 , який мешкає за адресою: кв. АДРЕСА_10

Щодо належного повідомлення Позивачів - ОСОБА_2 , який мешкає за адресою: АДРЕСА_11 та ОСОБА_4 , яка мешкає за адресою: АДРЕСА_12 матеріали справи належних та допустимих доказів не містять.

З урахуванням зазначеного, Суд дійшов наступного.

Як вже зазначалось вище Судом, відповідно до приписів ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства розміщує повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або через особу, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку.

Частиною третьою вищенаведеної статті визначені вимоги до повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариство, яке має містити такі дані: 1) повне найменування та місцезнаходження товариства; 2) дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів; 3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах; 4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; 5) перелік питань разом з проектом рішень (крім кумулятивного голосування) щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного; 51) адресу власного веб-сайту, на якому розміщена інформація з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного, а також інформацію, зазначену в частині четвертій цієї статті; 6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів; 7) про права, надані акціонерам відповідно до вимог статей 36 та 38 цього Закону, якими вони можуть користуватися після отримання повідомлення про проведення загальних зборів, а також строк, протягом якого такі права можуть використовуватися; 8) порядок участі та голосування на загальних зборах за довіреністю.

Наведена норма законодавства вказує на те, що обов`язковою умовою повідомлення про скликання загальних зборів акціонерного товариства є одночасна наявність у такому повідомленні інформації про час, місце проведення зборів та інформації про питання, що будуть винесені на розгляд зборів (порядок денний).

Відсутність у повідомленні про проведення загальних зборів будь-якої з названих складових, як і відсутність самого повідомлення, може бути підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів.

Публікація у засобах масової інформації (на офіційному сайті Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України) повідомлення про скликання загальних зборів не свідчить про те, що зареєстрований у реєстрі власників іменних цінних паперів акціонер був повідомлений про скликання загальних зборів, а відсутність або порушення строків публікації зазначеного повідомлення не може вважатися порушенням порядку повідомлення тих акціонерів, щодо яких судом встановлено факт його належного персонального повідомлення про скликання цих загальних зборів.

Зазначена правова позиція наведена у постанові Пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 25.02.2016 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин".

Як встановлено Судом, відповідно до Статуту ПрАТ "Будгідравліка" повідомлення про проведення Загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає Загальні збори або особа, яка веде облік прав власності на акції Товариства, у разі скликання Загальних зборів акціонерами. Повідомлення про проведення Загальних зборів направляється адресату в письмовій формі поштою рекомендованим листом, або через з депозитарну систему України, або вручається акціонеру (його уповноваженим представникам) особисто під розпис. Конкретний спосіб подання повідомлення визначається Наглядовою радою Товариства.

Зміст повідомлення акціонерів про проведення Загальних зборів та порядок надання акціонерами пропозицій до порядку денного встановлюється чинним законодавством (п.п.7.6.1. статуту).

Пункт 7.7. Статуту встановлює, що у разі внесення змін до порядку денного Загальних зборів Товариство не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення Загальних зборів повідомляє акціонерів про такі зміни та направляє/вручає порядок денний, а також проекти рішень, що додаються на підставі пропозицій акціонерів. Таке повідомлення направляється адресату в письмовій формі поштою рекомендованим листом, або через депозитарну систему України, або вручається акціонеру (його уповноваженим представникам) особисто під розпис.

У пункті 7.8. статуту зазначено, що дата, на яку складається перелік акціонерів Товариства для здійснення персональних повідомлень, передбачених п.7.6. та 7.7. статуту, визначаються Наглядовою радою в порядку, передбаченому чинним законодавством, а вразі скликання позачергових Загальних зборів на вимогу акціонерів у випадку, коли протягом встановленого строку Наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових Загальних зборів Товариства - акціонерами, які вимагають цього.

Згідно з п.7.9. Статуту від дати надіслання повідомлення про проведення Загальних зборів до дати їх проведення Товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитись з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного шляхом особистого ознайомлення за місцем знаходження Товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення Загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомлені про проведення Загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа Товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами.

У ході судового розгляду справи суду не було надано належних і допустимих доказів повідомлення ОСОБА_2 та ОСОБА_4 про проведення загальних зборів акціонерів (як то реєстрів згрупованих відправлень, повідомлень про вручення поштових відправлень тощо), а посилання особи, яка була відповідальна за організацію проведення позачергових загальних зборів на те, що акціонером АТ Чекітою були виконані всі приписи законодавства, щодо організації скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства, не свідчить про те, що зареєстрований у реєстрі власників іменних цінних паперів акціонери були повідомлені про скликання загальних зборів. Натомість, як вбачається з роздруківки офіційного сайту АТ "Укрпошта" поштові повідомлення на ім`я позивачів ОСОБА_2 (трекінговий номер 670) та ОСОБА_4 (трекінговий номер 700) вручені не були (т.с.1, а.с. 165-169).

На підставі вищезазначеного суд доходить висновку, що Позивачі - ОСОБА_2 , який мешкає за адресою: АДРЕСА_11 та ОСОБА_4 , яка мешкає: буд. АДРЕСА_12 не були належним чином повідомлені про скликання позачергових загальних зборів акціонерів Відповідача, не були належним чином ознайомленні з питаннями порядку денного та проектами рішень по цим питанням порядку денного.

Виходячи з наведеного, Суд доходить висновку, що під час скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Будгідравліка" 29.04. були порушені права Позивачів ОСОБА_2 та ОСОБА_4 на їх належне повідомлення про дату та місце проведення загальних зборів акціонерів та право на належну підготовку до таких зборів та участь у них.

Відповідно до статті 167 Господарського кодексу України правомочність учасника (акціонера, члена) на участь в управлінні господарською організацію, зокрема, шляхом участі в загальних зборах, є однією зі складових корпоративних прав. Відтак зазначені права можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання порядку скликання і проведення загальних зборів, якщо учасник не зміг взяти участь у загальних зборах та/або належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, тобто не зміг належним чином реалізувати своє право на участь в управлінні. При цьому необхідним є врахування обставин вжиття особою, яка скликає загальні збори учасників Товариства всіх розумних заходів для повідомлення учасників про проведення цих зборів.

Позивачам не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності їх голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Суд зазначає, що серед підстав для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи у п. 2.12. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" від 25.02.2016 № 4 вказано, зокрема, позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

У п. 21 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" роз`яснено, що права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Аналіз наведених норм дає підстави для висновку, що одним із гарантованих прав акціонера є його участь в управлінні товариством через діяльність у вищому органі товариства - загальних зборах. Неповідомлення або неналежне повідомлення акціонера про проведення загальних зборів в установленому законом та статутом АТ порядку є грубим порушенням його прав, що беззаперечно є підставою для визнання рішень загальних зборів акціонерного товариства недійсними.

Саме таку правову позицію у аналогічних питаннях сформував Верховний Суд, зокрема, у своїх постановах у справі № 904/6983/17 від 27.03.2018 та у справі № 914/484/18 від 11.02.2020.

З урахуванням наведеного, Суд дійшов до висновку, що позовні вимоги ОСОБА_2 та ОСОБА_4 підтверджені матеріалами справи і підлягають задоволенню.

Щодо позовних вимог ОСОБА_2 та ОСОБА_3 суд дійшов висновку, що їх позовні вимоги задоволенню не підлягають, оскільки матеріали справи містять належні та допустимі докази отримання ними повідомлень про скликання 29.04.2020 позачергових загальних зборів ПрАТ "Будгідравліка" із зазначенням у цьому повідомленні всіх питань, передбачених ч. 3 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства".

Отже, добровільна не реалізація Позивачами ОСОБА_2 та ОСОБА_3 своїх прав як акціонерів ПрАТ "Будгідравліка", в тому числі на участь у позачергових загальних зборах, є підставою для відмови судом у задоволені їх позовних вимог.

Щодо заперечень, висловлених представниками третіх осіб - акціонерів ОСОБА_6 та ОСОБА_7 в частині того, що при організації та проведенні позачергових загальних зборів, акціонером ОСОБА_6 були дотримані всі вимоги законодавства та Статуту АТ, Суд ці аргументи не приймає, оскільки дотримання акціонером, який організує та проводить загальні збори АТ всіх приписів закону та Статуту, зокрема, в частині належного направлення іншим акціонерам АТ повідомлення із питаннями, зазначеними у ч.3 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" не є тотожним належному повідомленню акціонера АТ, в частині отримання цим акціонером повідомлення.

Щодо заперечень Позивачів про їх неналежне, всупереч приписам закону та Статуту АТ, повідомлення про внесення за пропозицією акціонера ОСОБА_7 змін до порядку денного, суд їх не приймає в якості належних та обґрунтованих, оскільки в силу приписів ч. 8 ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонерам розсилаються проекти змінених рішень лише у випадку зміни питань порядку денного. А за пропозицією акціонера ОСОБА_7 жодної зміни до питань порядку денного позачергових загальних зборів АТ не вносилось.

Щодо заперечень Позивачів про відсутність доказів розміщення не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів па власному веб-сайті АТ відповідної інформації про зміни у проекті порядку денного загальних зборів, Суд не приймає ці заперечення в якості обґрунтованих, виходячи по-перше, з вищезазначеного обґрунтування щодо відсутності змін до порядку денного, по-друге, з того, що збори скликались та організовувались на вимогу акціонера ОСОБА_6 , якому Наглядова рада АТ відмовила у проведенні позачергових загальних зборів.

Інші доводи та заперечення учасників справи не вплинули на висновки до яких дійшов суд в процесі розгляду справи.

Статтею 86 ГПК України встановлено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Відповідно до ст. 2 ГПК України основними засадами (принципами) господарського судочинства є, зокрема, змагальність сторін та диспозитивність.

Хоча ГПК України і не містить визначення вказаних понять, їх зміст розкривається у відповідних статтях Кодексу через встановлення певних прав та обов`язків, а також меж поведінки учасників справи та суду, який, відповідно до ч.5 ст.13 ГПК України, повинен зберігати об`єктивність та неупередженість.

Відповідно до ст. 13 ГПК України учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Згідно з ч. 1 ст. 14 ГПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

З урахуванням викладеного Суд вважає, що обґрунтування позову певними правовими нормами, як і посилання на фактичні обставини справи та визначення предмету спору, є саме правом позивача, від фактичної реалізації якого у прямому причинно-наслідковому зв`язку знаходиться і реалізація відповідних прав відповідача на захист проти позову.

При цьому сам принцип правової визначеності, який означає не тільки якість та чіткість закону і сталість судової практики, гарантує учаснику справи можливість прогнозувати дії суду, виходячи з закріплених у ГПК України положень, оцінюючи правильність обраного способу захисту позивачем, правильного визначення норм права, яким позов обґрунтовується, предмета та підстав позову, і, відповідно, обирати певну тактику та стратегію захисту від заявлених позовних вимог.

Принцип рівності сторін у процесі вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представляти справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно другої сторони (п.87 Рішення Європейського суду з прав людини у справі "Салов проти України" від 06.09.2005р.).

У Рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Надточий проти України" від 15.05.2008р. зазначено, що принцип рівності сторін передбачає, що кожна сторона повинна мати розумну можливість представляти свою сторону в умовах, які не ставлять її в суттєво менш сприятливе становище в порівнянні з опонентом.

Змагальність означає таку побудову судового процесу, яка дозволяє всім особам - учасникам певної справи відстоювати свої права та законні інтереси, свою позицію у справі.

Принцип змагальності є процесуальною гарантією всебічного, повного та об`єктивного з`ясування судом обставин справи, ухвалення законного, обґрунтованого і справедливого рішення у справі.

Господарський суд також враховує, що Європейський суд з прав людини у рішенні від 10.02.2010 у справі "Серявін та інші проти України" зауважив, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

У справі "Трофимчук проти України" Європейський суд з прав людини також зазначив, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід.

Крім того, суд зазначає, що задля досягнення мети господарського судочинства, яка в ГПК України визначена як ефективний захист прав (інтересів), суду слід займати активну позицію в коригуванні вимоги позивачів, а саме, вказувати у рішенні ефективний спосіб захисту, змінюючи, у разі необхідності, обрану позивачем вимогу, при цьому не змінюючи суті позовних вимог. Саме таку правову позицію викладено в постанові Великої Палати Верховного Суду від 17.04.2018 у справі № 523/9076/16-ц.

Враховуючи, що рішення загальних зборів за своєю правовою суттю є не правочином, а актом та те що рішення загальних завжди оформлюється у письмовому вигляді - протоколом загальних зборів, який фіксує факт прийняття рішення загальними, та враховуючи, що поняття "протиправний" та "неправомірний" з правової точки зору є тотожними, суд з урахуванням встановлених обставин та на підставі досліджених доказів, дійшов висновку про відмову у задоволені позовних вимог ОСОБА_2 (код НОМЕР_1 ) та ОСОБА_3 , оскільки ними в установленому законом порядку не наведено суду доказів порушення їх прав як акціонерів на участь у загальних зборах та про задоволення позовних вимог ОСОБА_2 (код НОМЕР_2 ) та ОСОБА_4 шляхом визнання неправомірним та скасування рішень позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства інститут "Будгідравліка", оформлених Протоколом позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" від 29.04.2020 як таких, що прийняті з порушенням порядку скликання та проведення загальних зборів акціонерів в частині належного повідомлення акціонерів.

Згідно ст.129 ГПК України Суд вважає, що судові витрати по справі слід покласти на Відповідача в частині задоволених позовних вимог

Керуючись ст. 2, 13, 76, 86, 129, 202, 233, 237-240 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги ОСОБА_2 (кв. АДРЕСА_13 , код НОМЕР_2 ) та ОСОБА_4 ( АДРЕСА_4 , код НОМЕР_3 ) - задовольнити повністю.

2. Визнати протиправним та скасувати рішення позачергових Загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" (буд. 28-А, вул. Мельницька, м. Одеса, 65005, код 31681688), оформлених Протоколом від 29.04.2020.

3. Стягнути з Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" (буд. 28-А, вул. Мельницька, м. Одеса, 65005, код 31681688) на користь ОСОБА_2 (кв. АДРЕСА_13 , код НОМЕР_2 ) витрати на оплату судового збору у розмірі 2102 (дві тисячі сто дві) грн. 00 коп.

4. Стягнути з Приватного акціонерного товариства "Будгідравліка" (буд. 28-А, вул. Мельницька, м. Одеса, 65005, код 31681688) на користь ОСОБА_4 (буд. АДРЕСА_4 , код НОМЕР_3 ) витрати на оплату судового збору у розмірі 2102 (дві тисячі сто дві) грн. 00 коп.

5. У задоволені позовних вимог ОСОБА_2 (буд. АДРЕСА_1 , код НОМЕР_1 ) - відмовити повністю.

6. У задоволені позовних вимог ОСОБА_3 (кв. АДРЕСА_3 , код НОМЕР_4 ) - відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили відповідно до ст. 241 ГПК України

Накази видати згідно зі ст. 327 ГПК України

Повний текст рішення складено 28 вересня 2020 р.

Суддя О.В. Цісельський