ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

29.09.2020м. ДніпроСправа № 904/2396/18

Розглянувши заяву №02-01/16/67 від 10.08.2020 ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника

у справі:

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство "СТАНДАРТ - ЛТД", м. Дніпро, вул. Космонавта Волкова, 2,

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство "СТАНДАРТ - ЛТД", м. Дніпро, вул. Космонавта Волкова, 2,

про визнання банкрутом

Суддя Камша Н.М.

за участю секретаря судового засідання Сулима Д.В.

Представники:

від боржника: Зімниця О.І. - ліквідатор

за участю: ОСОБА_1

за участю: ОСОБА_2

в засіданні приймали участь: Орел В.Ю. - представник ОСОБА_1 та ОСОБА_2

ВСТАНОВИВ:

Провадження у справі №904/2396/18 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство "СТАНДАРТ - ЛТД", м. Дніпро, вул. Космонавта Волкова, 2, (далі - ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД", боржник, банкрут) відкрито - за заявою голови ліквідаційної комісії за процедурою, передбаченою статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 09.07.2018 боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру у справі, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Зімницю О.І.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 27.11.2018 затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД" на загальну суму 3 086 229,02 грн.

13.08.2020 до господарського суду Дніпропетровської області надійшла заява №02-01/16/67 від 10.08.2020 ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника, в якій ліквідатор Зімниця О.І. просив:

- покласти субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД" в розмірі різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою на загальну суму 2 812 664, 86 грн. на посадових осіб боржника, а саме - ОСОБА_1 (ІПН НОМЕР_1 , місце реєстрації: АДРЕСА_1 ), ОСОБА_2 (ІПН НОМЕР_2 , місце реєстрації: АДРЕСА_2 );

- стягнути солідарно з ОСОБА_1 та ОСОБА_2 суму за зобов`язаннями боржника, у зв`язку з доведенням його до банкрутства в розмірі 2 812 664, 86 грн. на користь Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство "СТАНДАРТ - ЛТД" (, місцезнаходження: 49112, Дніпропетровська область, м. Дніпро, вул. Космонавта Волкова, буд. 2; п/рах. НОМЕР_3 в АТ КБ "Приватбанк", МФО 305299).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2020 прийнято заяву №02-01/16/67 від 10.08.2020 ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника для розгляду у межах справи про банкрутство у судовому засіданні на 29.09.2020 на 10:00 год., залучено ОСОБА_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 та ОСОБА_2 , ідентифікаційний номер НОМЕР_2 до участі у справі про банкрутство, зобов`язано ОСОБА_1 та ОСОБА_2 до дати судового засідання подати до господарського суду Дніпропетровської області до справи про банкрутство відзиви на заяву №02-01/16/67 від 10.08.2020 ліквідатора та докази в обґрунтування заперечень.

Заява ліквідатора обґрунтована наступним.

Впродовж 2015 та першої половини 2016 обов`язки керівника боржника виконувала ОСОБА_1 відповідно до протоколу №2 загальних зборів учасників ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД" від 16.03.2015.

З 01.08.2016 по 09.01.2018 обов`язки директора боржника виконував ОСОБА_2 відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД" від 29.07.2016 та від 05.01.2018.

Ліквідатор стверджував, що у період з 01.01.2015 по 31.12.2017 діями ОСОБА_1 та ОСОБА_2 підприємство доведено до банкрутства чим завдано великої матеріальної шкоди державі та кредиторам. Ліквідатором здійснено аналіз фінансово-господарської діяльності боржника за 2015-2017 роки, згідно з яким у цей період підприємство перебувало у складному фінансово-економічному стані, залежало від зовнішніх джерел фінансування, власних оборотних коштів боржника було недостатньо для розрахунку з кредиторами, підприємство було нерентабельним та збитковим, кредиторська заборгованість завжди була значно вище дебіторської заборгованості та станом на 31.12.2017 кредиторська заборгованість перевищувала дебіторську на 7 457,20 тис. грн. Незадовільна структура балансу формувалась протягом тривалого часу, що призвело до стійкої неплатоспроможності.

Ліквідатор також зазначив у своїй заяві, що відповідно до п.п. 2.8 п.5 Статуту боржника директор два рази на рік був зобов`язаний подавати зборам учасників звіт про результати діяльності за минулий рік, а також план роботи на наступний рік. Всупереч цим положенням Статуту ОСОБА_1 та ОСОБА_2 звіти про результати діяльності підприємства за 2015, 2016, 2017 роки не надавалися зборам учасників товариства, що унеможливлювало своєчасно вжити заходів для запобігання банкрутству.

Вартість майна протягом 2015-2017 років було недостатньо для задоволення вимог кредиторів, однак всупереч ч. 3 ст. 110 ЦК України, ОСОБА_1 та ОСОБА_2 не вжито всіх необхідних дій, встановлених законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом, та не вживалися заходи для запобігання банкрутству.

Станом на 31.12.2015 року показник поточної платоспроможності становив -9180 тис. грн., станом на 31.12.2016 року - - 7854 тис. грн., станом на 31.12.2017 року - - 7714 тис. грн. Негативний показник поточної платоспроможності дає підставу стверджувати, що фінансовий стан ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД" протягом 2015-2017 років характеризувався ознаками поточної неплатоспроможності, що відповідає законодавчому визначенню, як неспроможність суб`єкта підприємницької діяльності виконати грошові зобов`язання перед кредиторами після настання встановленого строку їх сплати, у тому числі із заробітної плати, а також виконати зобов`язання щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів) не інакше, як через відновлення платоспроможності.

Незважаючи на тяжкий фінансовий стан, наявність ознак банкрутства та надкритичної неплатоспроможності, посадовими особами продовжувалась збиткова діяльність підприємства.

В період 2015-2017 років, відповідно до даних бухгалтерського обліку, оборот грошових коштів по підприємству склав більше 16 мільйонів гривень, відповідно до оборотно-сальдової відомості по рахунку 311 за 2015-2017 роки, проте посадовими особами, які наділені відповідними розпорядчими повноваженнями, при наявності можливості погасити зобов`язання підприємства, не приймалися відповідні рішення щодо господарської діяльності юридичної особи. Ліквідатор стверджував, що, вступивши у зговір, посадові особи навмисно виводили грошові кошти за безтоварними операціями, що призвело до зростання кредиторської заборгованості, у т.ч. за зобов`язаннями по сплаті заробітної плати та перед бюджетом, наслідком чого стала повна неможливість виконати свої зобов`язання перед кредиторами не інакше як через застосування процедури банкрутства.

Так, заборгованість із заробітної плати станом на 01.01.2015 складала 180 тис., станом на 01.01.2018 становила більше 413 тис. грн. Крім того, за даний період зросла заборгованість за розрахунками із бюджетом з 95 тис. грн до 908 тис. грн., а з урахуванням затвердженого реєстру вимог кредиторів, заборгованість перед державою (органом доходів і зборів) збільшилася до 2 348 928,18 грн. Крім того, загальна заборгованість перед третіми особами становила більше 7 мільйонів гривень.

Ліквідатор також посилався на те, що у досудовому розслідувані, відповідно до ухвал Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 30.03.2017 по справах №200/5150/17 та №200/5147/17, у межах кримінального провадження №0000497 від 23.02.2017 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 191 КК України, посадові особи ТОВ ВКП "СТАНДАРТ-ЛТД", зловживаючи своїм службовим становищем, здійснили розкрадання бюджетних коштів, виділених на виконання ремонту доріг і благоустрою території, шляхом перерахування коштів за безтоварні операції на рахунки фіктивних підприємств ТОВ "Екатерининський Контракт" (), ТОВ "Гермес торг імпорт" () ТОВ "Ротор електрик плюс" (), ТОВ "АРТЕМІДА ІМПОРТ" (), ТОВ "НТ-Стіл", ТОВ "Стальстрой", ТОВ "Триавант", ТОВ "Дніпропетровський завод спеціального обладнання" (40935683) з метою їх конвертування в готівку, внаслідок чого заволоділи бюджетними коштами, чим спричинили значні збитки державі.

За ствердженням ліквідатора, на підставі встановлених фактів безтоварних операцій з ознакою "фіктивності" на користь ТОВ "Екатерининський Контракт", ТОВ "Гермес торг імпорт", ТОВ "АРТЕМІДА ІМПОРТ" виведено більш ніж 1,8 млн. грн., згідно з карткою рахунку 631 по контрагентам ТОВ "Екатерининський Контракт", ТОВ "Гермес торг імпорт", ТОВ "АРТЕМІДА ІМПОРТ" за 2015-2017 року.

Додатковим підтвердженням неправомірних дій посадових осіб щодо виведення грошових коштів і конвертування в готівку ліквідатор вважає те, що протягом зазначеного періоду штучно нарощувалася заборгованість із заробітної плати перед працівниками, а виплати проводилися по фактичному списку, яку вели посадові особи за рахунок конвертованої готівки, про що свідчать заяви громадян - заява ОСОБА_3 від 19.07.2018, заява ОСОБА_4 від 22.08.2018, заява ОСОБА_5 від 23.08.2019, заява ОСОБА_6 , заява ОСОБА_7 від 31.07.2019, заява ОСОБА_8 про виплату заробітної плати (при тому факті, що жодних трудових відносин між ТОВ ВКП "СТАНДАРТ-ЛТД" та цими громадянами оформлено не було) та заяви громадян, де офіційно нарахована та не виплачена заборгованість із заробітної плати не відповідає сумам фактичної заборгованості.

Посилаючись на вищеозначене, ліквідатором зроблено висновок про те, що дії посадових осіб були спрямовані на погіршення фінансового стану підприємства, що призвело до неспроможності підприємства виконати свої господарські зобов`язання, діяння посадових осіб грубо суперечили вимогам належного господарювання та такі дії (бездіяльність) зазначених осіб призвели до стійкої неплатоспроможності боржника, довели юридичну особу до банкрутства та завдали великої матеріальної шкоди державі та кредиторам. У відповідності до ч. 2 ст. 61 КУзПБ, субсидіарна відповідальність за зобов`язаннями ТОВ ВКП "СТАНДАРТ-ЛТД" в розмірі різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою на загальну суму 2 812 664,86 грн., на думку ліквідатора, повинна бути покладена на посадових осіб боржника, а саме - ОСОБА_1 та ОСОБА_2 .

Відповідачі - ОСОБА_1 та ОСОБА_2 у відзиві на заяву, який надійшов до господарського суду Дніпропетровської області 29.09.2020, просили відмовити ліквідатору у задоволенні заяви, обґрунтовуючи свої заперечення наступним.

Товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство "СТАНДАРТ - ЛТД" перебувало у важкому фінансово-економічному стані вже на момент призначення ОСОБА_9 на посаду т.в.о. директора ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД", про що було відомо учасникам підприємства.

Відповідачі наполягають та тому, що субсидіарна відповідальність на керівника підприємства-банкрута може покладатися виключно у разі вини зазначеної особи у доведенні такого підприємства до банкрутства.

У заяві про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника голова ліквідаційної комісії Зімниця О.І. , як підставу для застосування такої відповідальності, зазначає начебто неефективну діяльність, зокрема ОСОБА_1 в період з 01.01.2015р. та посилається на здійснений Аналіз фінансово-господарської діяльності ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД" за період 2015-2017р.р.

Матеріали справи №904/2396/18, як наполягають відповідачі, не містять доказів вини ОСОБА_9 у доведенні до банкрутства ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД". Крім того, відповідачі наголошували на тому, що згідно зпротоколом загальних зборів учасників ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД" від 16.03.2015р., враховуючи поточний стан підприємства, ОСОБА_1 було призначено т.в.о. директора ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД" на безоплатній основі.

Зазначеним доказом, за ствердженням відповідачів, спростовуються доводи заяви ліквідатора про унеможливлення учасникам товариства вжити заходів для запобігання банкрутству.

Більше того, учасники товариства не могли не знати про фінансовий стан товариства, оскільки не отримували дивідендів за результатами діяльності, зокрема, за період 2015-2017р.р., а також мали всі необхідні права та можливості приймати участь у діяльності товариства, зокрема, приймати рішення з фінансово-економічних питань.

ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , протягом перебування на посаді т.в.о. директора ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД" вживалися заходи по відновленню платоспроможності ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД" та було зменшено кредиторську заборгованість.

Зазначена обставина підтверджується ліквідатором ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД" у Аналізі фінансово-господарської діяльності ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД" за період 2015-2017р.р., де наведено факт значного, майже на 10% зменшення кредиторської заборгованості товариства.

Враховуючи факт покращення платоспроможності ТОВ ВКП "СТАНДАРТ -ЛТД", його учасники, призначаючи протоколом від 29.07.2016р. на посаду т.в.о. директора товариства ОСОБА_2 , вирішили припинити безкоштовне виконання повноважень директора ОСОБА_1 , та встановили ОСОБА_2 оплату згідно штатного розкладу.

Відповідачі також зазначили, що на даний час відсутні вироки суду, що набрали законної сили, не лише щодо фактів доведення ОСОБА_1 або ОСОБА_2 в період з 01.01.2015р. до 2017р. до банкрутства очолюваного ними ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД , але й вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 191 КК України - розкрадання коштів і т.п. за кр.пр. № 0000497 від 23.02.2017р.

Відповідачі вказують на те, що ліквідатором у заяві незаконно і необґрунтовано зроблено посилання, як на доведений факт, вчинення посадовими особами ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД" злочинів на фабулу ухвал слідчого судді Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 30.03.2017р. по справам №200/5150/17 та №200/5147/17 про надання тимчасового доступу до документів товариства, оскільки відповідно до Конституції України, факт вини особи встановлюється виключно вироком суду.

Відповідно до даних Єдиного державного реєстру судових рішень України відсутній будь-який вирок за кримінальним провадженням № 0000497 від 23.02.2017р. щодо вчинення посадовими особами ТОВ ВКП "СТАНДАРТ -ЛТД", злочинів.

На думку відповідачів, аналіз фінансово-господарської діяльності ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД" за період 2015-2017р.р. є неповним, виконаним з порушенням Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, а отже неналежним доказом у справі. Аналіз не містить відповіді на питання про момент виникнення загрози неплатоспроможності товариства.

Крім того, згідно п. 1.8 Аналізу, в період 2015-2017р.р. відбувалося зменшення кредиторської заборгованості підприємства, а отже - покращення його фінансово-економічного стану, що свідчить про позитивні результати роботи його тодішнього керівництва.

Відповідачі також наголошували, що ліквідатор у заяві необґрунтовано зазначає, що саме діями ОСОБА_1 та ОСОБА_2 доведено до банкрутства ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД", а вартість реалізованих активів ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД" є недостатньою для погашення вимог кредиторів, зокрема, вимог з погашення заборгованості перед бюджетом та заробітної плати. Відповідачі вважають, саме дії ліквідатора призвели до неможливості погашення заборгованості.

Зокрема вони наполягають, що майновий комплекс банкрута реалізовано банкрутом за заниженою ціною, внаслідок чого не погашено вимоги кредиторів, зокрема, і по заробітній платі.

Відповідачі також стверджували, що їм відомо про можливі факти розкрадання майна банкрутом, про які вони мають намір повідомити правоохоронні органи.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши у судовому засіданні ліквідатора, відповідачів та їх представника, господарський суд прийшов до висновку про відсутність підстав для задоволення заяви ліквідатора, враховуючи наступне.

Згідно з ч. 2 ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою. У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у т.ч. з вини керівника боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають змогу іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника-юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов`язаннями. Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані лише для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Кодексом.

Зважаючи не вищеозначені положення Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд зазначає, що ліквідатор банкрута мав право на звернення до господарського суду у межах справи про банкрутство із заявою про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника на посадових осіб боржника.

Для застосування такого виду цивільно-правової відповідальності, як відшкодування шкоди, потрібна наявність усіх елементів складу цивільного правопорушення, а саме:

- протиправної поведінки;

- шкоди та її розміру;

- причинного зв`язку між протиправною поведінкою заподіювача та шкодою;

- вини.

За відсутності хоча б одного з цих елементів цивільна відповідальність не настає.

У своїй заяві ліквідатор не навів конкретних обставин, дій посадових осіб банкрута ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , які були вчинені ними на шкоду боржнику та його кредиторам.

Ліквідатором не подано доказів в підтвердження здійснення ОСОБА_1 та ОСОБА_2 навмисних дій по виведенню грошових коштів за безтоварними операціями. Посилання ліквідатора на ухвали слідчих суддів, прийнятих у кримінальних провадженнях, не може бути беззаперечним доказом вчинення посадовими особами банкрута кримінальних злочинів. Вироків суду, які б підтверджували ці обставини, ліквідатором не подано.

Ліквідатор у судовому засіданні підтвердив, що у нього відсутня первинна бухгалтерська документація банкрута, що була вилучена у 2017 році правоохоронними органами, тому він не може довести, які саме договори, контракти укладались боржником перед відкриттям провадження у справі про банкрутство і чи була завдана шкода боржнику та його кредиторам внаслідок укладення таких договорів.

Господарський суд зазначає, що зростання, зниження кредиторської заборгованості є звичайним підприємницьким ризиком суб`єкта господарювання і, за відсутності інших доказів щодо дій посадових осіб боржника, не може бути доказом їх протиправної поведінки.

Не підтверджено доказами також ствердження ліквідатора про незаконну виплату заборгованості по заробітній платі перед працівниками, що не мали трудових відносин з боржником за рахунок конвертованої готівки, тому не приймається судом до уваги.

Враховуючи те, що ліквідатором не доведено доказами протиправної поведінки відповідачів ОСОБА_1 та ОСОБА_2 - відсутні підстави для притягнення їх до субсидіарної відповідальності за невиконання боржником зобов`язань перед кредиторами.

Керуючись ст.ст. 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст. 58-61 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

В задоволенні заяви ліквідатора ТОВ ВКП "СТАНДАРТ - ЛТД" Зімниці О.І. про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями банкрута на ОСОБА_1 та ОСОБА_2 на суму 2 812 664,86 грн. - відмовити.

Ухвала набирає законної сили з 29.09.2020 та може бути оскаржена до Центрального апеляційного господарського суду через господарський суд Дніпропетровської області, у строк, визначений ст. 256 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Н.М. Камша