ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29 вересня 2020 року, м. Херсон, справа № 923/389/20

Господарський суд Херсонської області у складі судді Соловйова К.В., розглянувши справу

за позовом: Акціонерного товариства "Херсонобленерго", м. Херсон,

до: Міського комунального підприємства "Виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства міста Херсона", м. Херсон,

про стягнення 63469,98грн

у с т а н о в и в:

Позиція та докази позивача

Правовими підставами позову Акціонерного товариства Херсонобленерго" (позивач) до Міського комунального підприємства "Виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства міста Херсона" (відповідач) про стягнення 63469,98грн вартості недооблікованої електричної енергії вказано ст.ст.193, 275 Господарського та ст.526 Цивільного кодексів України, ст.77 Закону України Про ринок електричної енергії", п.2.1, п.2.3.4, п.п.8 п.5.5.5, п.8.2.4-п.8.2.7., п.8.4.2, п.8.4.4, п.8.4.10 чинних Правил роздрібного ринку електричної енергії (ПРРЕЕ), а в якості обставин, якими обґрунтовано позовні вимоги зазначено про вчинення відповідачем в межах договірних відносин з позивачем за договором про надання послуг з розподілу електричної енергії (електроенергії) порушення ПРРЕЕ у вигляді відсутності пломби позивача, яка була передана за актом на зберігання відповідачу, підтвердженням вчинення відповідачем цього порушення актом від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ, донарахування відповідачеві за вчинене порушення 63469,98грн вартості недооблікованої електроенергії, рахунок на оплату якої відповідач не сплатив.

На підтвердження вказаних у позовній заяві обставин, якими обґрунтовано позовні вимоги, у позовній заяві зазначені та подані разом з нею: 1) роздруківка з сайту позивача в мережі Інтернет типової форми договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії; 2) акт від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ; 3) акт про опломбування та встановлення індикаторів від 06.12.2016 № 180833; 4) акт технічної перевірки приладу обліку від 06.12.2016; 5) витяг з протоколу № 100 від 12.11.2019 засідання комісії позивача по розгляду актів про порушення ПРРЕЕ; 6) додатковий рахунок № 591 до зазначеного акту від 26.09.2019 № 132684; 7) договір про постачання електроенергії № 591 від 14.05.2003, з додатками до цього договору; 8) супровідний лист від 26.11.2019, з яким відповідачеві надіслано на оплату додатковий рахунок № 591, з поштовим повідомленням про вручення цього листа (а.с.8-31).

Згідно з відповіддю на відзив позивач вказав, що:

- у відповідності до п.2 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) від 14.03.2018 № 312 про затвердження ПРРЕЕ укладання договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електроенергії відповідно до вимог ПРРЕЕ здійснюються шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії, відповідних договорів про постачання електроенергії) на умовах чинних договорів про постачання електроенергії та про користування електроенергією, укладених з відповідними постачальниками електроенергії за регульованим тарифом;

- з 01.01.2019 між сторонами даної справи діє публічний договір споживача про надання послуг з розподілу електроенергії, на умовах договору від 14.05.2003 про постачання електроенергії № 591, що був укладений ВАТ Енергопостачальна компанія Херсонобленерго" з відповідачем;

- відповідно до додатку № 6.126 "Акт про розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" до зазначеного договору № 591 від 14.05.2003 об`єкт "ЦТП-60", на якому виявлена відсутність пломби позивача, про що складений акт від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ, знаходиться в зоні балансової належності та експлуатаційної відповідальності відповідача;

- представник відповідача, який був присутній при складанні акту від 26.09.2019 №132684 про порушення ПРРЕЕ, не зазначив у цьому акті будь-яких зауважень щодо порядку складання цього акту, зокрема, щодо його складання не уповноваженими особами.

Позиція та докази відповідача

Згідно з відзивом на позов відповідач не визнає позовні вимоги, стверджуючи про відсутність підстав для задоволення позову, з огляду на наступне.

1. Станом на час складання акту від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ по об`єкту "ЦТП-60" договір про постачання електроенергії № 591 від 14.05.2003, за умовами додатку № 6.126 до якого між сторонами була узгоджена межа балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін по об`єкту "ЦТП-60", припинив свою дію (не діяв) в частині узгодження сторонами вказаних меж балансової належності та експлуатаційної відповідальності, а правовідносини між сторонами було врегульовано положеннями договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії.

2. Станом на час складання акту від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ, а також на час надання відзиву, через тривалу бездіяльність позивача, для якої відсутні об`єктивні причини, між сторонами не узгоджена межа балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності, зокрема по об`єкту "ЦТП-60", шляхом підписання відповідних додатків до діючого з 01.01.2019 між сторонами договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії.

3. Акт від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ не є доказом вчинення відповідачем порушення ПРРЕЕ, оскільки складений з недоліками: містить недостовірні дані щодо меж балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін по об`єкту "ЦТП-60" (згідно не чинного за станом на 26.09.2019 договору № 591 від 14.05.2003) та складений представниками оператора системи розподілу електроенергії, повноваження яких на складання цього акту не підтверджено, а також не підтверджено проходження цими представники оператора відповідного навчання (інструктажу) з складання актів про порушення ПРРЕЕ.

На підтвердження доводів відзиву за його текстом зазначено та подано разом з ним до суду 1) копії матеріалів листування в період з 14.12.2018 по 08.11.2019 між сторонами справи (одинадцять листів) стосовно укладання відповідних додатків до договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії, 2) копію паспорта точки розподілу електричної енергії за об`єктом споживача "ЦТП-60" (а.с.60-75).

У запереченнях на відповідь на відзив вказано: "АТ "Херсонобленерго", як оператор системи розподілу (передачі) електроенергії, на вимогу споживача, направив на адресу МКП ВУВКГ м. Херсона" договір споживача про надання послуг з розподілу електроенергії від 01.01.2019 № 591 у паперовому вигляді, однак на порушення, як умов власне цього договору, так і положень п.2.1.12. ПРРЕЕ, до договору не були додані додатки №/№ 3, 5-8. До того ж, згідно п.12.3 договору від 01.01.2019 № 591 межа відповідальності за стан та обслуговування електроустановок має визначатися відповідно до додатку № 6 до цього договору.

В той же час, згідно з п.6 постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312, після укладення договору про надання послуг з розподілу електроенергії договори про користування електроенергією та договори про постачання електроенергії продовжують свою дію в частині регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електроенергії тощо. В іншій частині договори про користування електроенергією та договори про постачання електроенергії припиняють свою дію.

Таким чином, зважаючи на положення ПРРЕЕ, договір про постачання електроенергії від 14.05.2003 № 591 та наданий до суду, акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін, який є додатком №6.126 до цього договору, втратили чинність із укладанням нового договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії, а тому їх умови, не можуть розповсюджувати свою дію на правовідносини, що виникли між сторонами на підставі нового договору від 01.01.2019 № 591.

...позиція позивача про чинність додатків до договору про постачання електроенергії від 14.05.2003 № 591 є необґрунтованою та такою, що суперечить як положенням ПРРЕЕ, так і загальним принципам договірних відносин.

Позивач не виконував покладених на нього обов`язків з надання споживачу договору (про надання послуг з розподілу електроенергії - примітка суду), з додатками в паперовому вигляді у визначений нормативними актами строк, що в свою чергу, є зловживанням ним своїм монопольним становищем.

...відсутність належним чином оформленого додатку № 6 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін", та інших додатків до договору про надання послуг з розподілу електроенергії, виключає сам факт наявності порушення, оскільки викладені в акті порушення відомості про розмежування балансової належності не відповідають дійсності, та не узгоджена сторонами, як і схема електропостачання споживача із зазначенням ліній, що живлять електроустановки споживача, і точок їх приєднання, а тому, стягнення 63469,98грн з МКП ВУВКГ м. Херсона" є безпідставним".

Процесуальні дії та рішення суду

Ухвалою суду від 27.04.2020 відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження, без повідомлення учасників справи, та встановлено відповідачу строк 25.05.2020 для подання відзиву на позов, а позивачу строк 05.06.2020 для подання відповіді на відзив. До суду надійшли 25.05.2020 відзив на позов, 28.05.2020 відповідь на відзиві, 15.06.2020 заперечення на відповідь на відзив.

Учасниками справи дотримано вимоги ч.2 та ч.3 ст.80 Господарського процесуального кодексу України щодо подання доказів разом з позовною заявою та відзивом на позов, а тому письмові докази, які подано разом з позовною заявою та відзивом на позов прийнято судом до розгляду.

Приймаючи до уваги характер правовідносин, з яких виник спір, та особливості їхнього нормативного врегулювання, що обумовлюють складність справи, розгляд справи здійснено судом у розумні строки з урахуванням приписів Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (Європейської конвенції з прав людини).

Обставини, які встановлено судом

Відкрите акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" (яке на теперішній час має назву - Акціонерне товариство "Херсонобленерго") (надалі - позивач), як постачальник, та Міське комунальне підприємстве "Виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства міста Херсона" (надалі - відповідач), як споживач електричної енергії (надалі - електроенергії), 14.05.2003 уклали між собою договір про постачання електроенергії № 591, за яким, з урахуванням положень додаткових угод від 28.07.2011 та від 01.05.2012 до цього договору, позивач зобов`язався продавати відповідачу електроенергію для забезпечення потреб електроустановок відповідача потужністю 18626,25кВт, а відповідач, в свою чергу, зобов`язався оплачувати позивачу вартість використаної (купленої) електроенергії та здійснювати інші передбачені договором платежі (надалі - договір), при цьому, зокрема:

- під час виконання умов договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені договором, сторони зобов`язалися керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електроенергією (за п.2.1. договору);

- споживач зобов`язується сплачувати постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, у разі таких дій споживача: пошкодження засобів обліку електроенергії, зняття пломб з засобів обліку, а також за інших умов, визначених Методикою визначення обсягу та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електроенергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 №562, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656 (п.4.2.3.);

- постачання електроенергії, на підстав договору, здійснюється, зокрема, на об`єкт споживача "ЦТП-60, м.Херсон, вул.28 Армії, 2а", загальна потужність струмоприймачів 57,0 кВт, режимом роботи цілодобово, без вихідних (додаток № 4.106 "Перелік струмоприймачів, встановлених на об`єкті споживача" до договору);

- балансова належність електромереж та електроустановок по об`єкту споживача "ЦТП-60, м.Херсон, вул.28 Армії, 2а": електропостачальної організації- будівельна частина та все електрообладнання ТП-266, КЛ-0,4 кВ від РУ-0,4 кВ ТП-266 до к/я ЦТП, а споживача- КЛ-0,4 кВ від к/я ЦТП до ВРУ-0,4 ЦТП, ВРУ-0,4 з приладом обліку, усе електрообладнання та усі електромережі ЦТП, з межею балансової належності - на наконечниках кабелю живлення в к/я ЦТП (п.1 та п.2 додатку № 6.126 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін");

- електропостачальна організація несе експлуатаційну відповідальність за будівельну частина та все електрообладнання ТП-266, КЛ-0,4 кВ від РУ-0,4 кВ ТП-266 до к/я ЦТП, а споживач за- КЛ-0,4 кВ від к/я ЦТП до ВРУ-0,4 ЦТП, ВРУ-0,4 з приладом обліку, усе електрообладнання та усі електромережі ЦТП, з межею експлуатаційної відповідальності - на наконечниках кабелю живлення в к/я ЦТП (п.2-п.4 додатку № 6.126 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін").

Згідно з актом від 06.12.2016 № 180833 про опломбування та встановлення індикаторів, серед інших пломб на електроустановки позивача на об`єкті відповідача "ЦТП-60, м.Херсон, вул.28 Армії, 2а" була встановлена та передана на зберігання відповідачеві пломба енергопостачальника № С34481388, якою опломбовано доступ до дооблікових струмоведучих частин ввідних запобіжників. Від споживача вказаний акт від 06.12.2016 № 180833 підписано електромонтером Мартюк А.В., а за текстом цього акту зазначено, що представникові відповідача продемонстровано цілісність встановлених пломб (індикаторів), а також, зазначено, що відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електроенергії, пломб та індикаторів (відбитків їх тавр) відповідно до акту про опломбування та встановлення індикаторів покладається на власника електроустановки або організацію, на території якої вони встановлені.

Про встановлення зазначеної пломби енергопостачальника № С34481388 на об`єкті відповідача "ЦТП-60, м.Херсон, вул.28 Армії, 2а" додатково вказано у акті від 06.12.2016 технічної перевірки приладу обліку, який від споживача підписаний, також, електромонтером Мартюк А.В.

З 01.01.2019 відповідач приєднався до договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії на умовах раніше згаданого за текстом даного рішення договору № 591 про постачання електроенергії. Основними умовами договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії, які впливають на взаємовідносини сторін в межах даного спору між ними, є наступні:

- умови договору розроблені відповідно до Закону України Про ринок електричної енергії" та Правил роздрібного ринку електричної енергії (ПРРЕЕ)... (за пунктом п.1.2.);

- оператор системи надає споживачу послуги з розподілу електроенергії, за об`єктом, технічні параметри якого фіксуються в паспорті точки розподілу за об`єктом споживача, що є додатком до цього договору, та в особовому рахунку споживача, облікових базах даних оператора системи (п.2.1.);

- у разі порушення розрахункового обліку з вини споживача, порушення вимог ПРРЕЕ та інших нормативних документів, споживач сплачує оператору системи вартість необлікованої електроенергії, визначену відповідно до вимог ПРРЕЕ (п.8.6.);

- у разі виявлення однією з сторін договору порушень умов договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, а місці оформлюється двосторонній акт порушень; акт складається у присутності представників обох сторін у двох примірниках, при цьому, сторона, дії чи бездіяльність якої стали причиною складання акта, має право внести до акту свої зауваження (п.8.9).

Листом від 15.07.2019 позивач надіслав відповідачеві, на вимогу відповідача, для підписання договір споживача про надання послуг з розподілу електроенергії, без додатків №/№ 3, 5-8 та з неповністю оформленим додатком № 2 до цього договору.

26.09.2019 працівниками позивача здійснена перевірка дотримання відповідачем Правил роздрібного ринку електричної енергії на об`єкті відповідача "ЦТП-60, м.Херсон, вул.28 Армії, 2а", за результатами якої виявлено порушення пп.8 п.5.5.5 Правил роздрібного ринку електроенергії (надалі - ПРРЕЕ), а саме: при обстеженні електролічильника виявлена відсутність пломби енергопостачальника № С34481388, якою опломбовано доступ до дооблікових струмоведучих частин ввідних запобіжників, та яка була встановлена у відповідності до акту про опломбування та встановлення індикаторів від 06.12.2016 № 180833. Споживач з приводу відсутності в пломби не звертався", яке (порушення) зафіксовано шляхом складання акту від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ. Також, за текстом цього акту від 26.09.2019 № 132684 вказано про його складання та підписання двома працівниками позивача - інспекторами оператора розподілу електроенергії, у присутності головного енергетика відповідача Павлова І.В., який, також підписав даний акт, з зауваженнями наступного змісту "Безоблікового споживання не було, на ЦТП-60 за день до приїзду інспектора виконувалися аварійно-відновлювальні роботи, про що свідчить наряд-допуск № 128/19 (була відсутня одна фаза, замінили запобіжник), роботи виконувалися 25.09.19р о 19-00".

На підставі вказаного акта від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ комісією позивача по розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, у присутності головного енергетика відповідача Павлова І.В., було прийняте рішення, що оформлене протоколом засідання цієї комісії від 12.11.2019 № 100, за яким вирішено провести розрахунок обсягу та вартості не облікованої електроенергії, внаслідок порушення ПРРЕЕ, у відповідності до п.8.4.10 ПРРЕЕ, а саме, за період часу - протягом шести місяців, що передували дню виявлення порушення, по цей день, включно, виходячи з тривалості роботи обладнання споживача - "цілодобово", як-то передбачено додатком № 4.106 "Перелік струмоприймачів, встановлених на об`єкті споживача" до договору від 14.05.2003 № 591 про постачання електроенергії, потужності 14,04кВт, що відповідає потужності приєднаних струмоприймачів на об`єкті відповідача "ЦТП-60, м.Херсон, вул.28 Армії, 2а" на час виявлення порушення ПРРЕЕ, за переліком таких струмоприймачів за пунктом 5 акту від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ, та коефіцієнту в розмірі 0,6 використання струмоприймачів, внаслідок чого відповідачеві донараховано до оплати 23970 кВт х год не облікованої електроенергії на суму 63469,98грн. Головним енергетиком відповідача Павловим І.В. вказано у зазначеному протоколі від 12.11.2019 № 100, що відповідач з розрахунком не згоден. Після чого позивачем був виставлений відповідачеві додатковий рахунок по акту від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ, який станом на час розгляду справи в суді відповідачем не сплачений.

Правові норми, що підлягають застосуванню

Відповідно до ст.173 Господарського кодексу України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінськогосподарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управлена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Відповідно до ст.174 Господарського кодексу України однією з підстав виникнення господарського зобов`язання є господарський договір.

Відповідно до ч.1 ст.275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає, зокрема, електроенергію споживачеві, який зобов`язується оплатити її та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання. Особливості постачання електроенергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України Про ринок електричної енергії.

Відповідно до ч.1 ст.193 Господарського кодексу України зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону та договору. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України, з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Згідно з ч.7 ст.193 Господарського кодексу України одностороння відмова від виконання умов договору не допускається.

Відповідно до ст.235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов`язань до суб`єктів господарювання та інших учасників господарських відносин застосовуються оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов`язання, що використовуються самими сторонами зобов`язання в односторонньому порядку. Оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання.

Відповідно до ч.3 ст.58 Закону України Про ринок електричної енергії споживач зобов`язаний дотримуватися правил технічної експлуатації, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електроенергії, умов укладених договорів.

Відповідно до п.14 ч.2 ст.77 Закону України "Про ринок електричної енергії" правопорушенням на ринку електроенергії, є, зокрема, пошкодження цілісності пломб.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 № 311 затверджений Кодекс комерційного обліку електроенергії (надалі - ККО), що визначає принципи організації комерційного обліку електроенергії на ринку електроенергії України, права та обов`язки сторін по організації комерційного обліку електроенергії та отримання точних і достовірних даних комерційного обліку для здійснення комерційних розрахунків.

Відповідно до п.п.23. п.1.4. ККО засіб вимірювальної техніки - це засоби вимірювань, вимірювальні системи та будь-які частини засобів вимірювань або вимірювальних систем, якщо ці частини можуть бути об`єктом спеціальних вимог та окремого оцінювання відповідності.

Розділом VI "Улаштування вузлів обліку" ККО передбачено, зокрема, наступне.

Згідно з п.7.4. ККО засіб вимірювальної техніки має бути опломбований на затискній кришці пломбою постачальника послуг комерційного обліку електроенергії. Пломби з тавром постачальника послуг комерційного обліку електроенергії мають бути встановлені, також, на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, важелі і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, усі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку.

Згідно з п.7.10. ККО під час пломбування засобу вимірювальної техніки на об`єкті складається акт про пломбування. Цей акт повинен містити інформацію про місце кожної пломби, найменування суб`єкта, який встановлює пломбу, і суб`єкта відповідального за збереження та цілісність пломби. Акт пломбування підписується представниками сторін, які брали участь у процедурі пломбування.

Згідно з п.7.12. ККО у випадку пошкодження встановлених на засобу вимірювальної техніки пломб у результаті ліквідації аварійної ситуації, суб`єкт, який виконував аварійні роботи, повинен повідомити про цей факт заінтересованих осіб не пізніше наступного робочого дня.

Згідно з п.7.13. ККО заінтересовані особи мають право проведення інспекції відповідних засобів вимірювальної техніки, щоб пересвідчитись, що засоби вимірювальної техніки знаходяться в робочому стані і аварійна ситуація дійсно мала місце. За позитивними результатами інспекції здійснюється повторне пломбування засобу вимірювальної техніки.

Згідно з п.7.16. ККО несанкціоноване пошкодження встановлених на засобу вимірювальної техніки пломб, якщо такі дії призвели до викрадення електроенергії, тягнуть за собою відповідальність, передбачену чинним законодавством України.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (надалі - НКРЕКП), від 14.03.2018 № 312 затверджено Правила роздрібного ринку електроенергії (надалі - ПРРЕЕ), що регулюють взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електроенергії між електропостачальником та споживачем, а також їхні взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електроенергії.

Відповідно до вказаної постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312:

- укладання договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог ПРРЕЕ здійснюються шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії, відповідних договорів про постачання електроенергії) на умовах чинних договорів про постачання електроенергії про користування електроенергією, укладених з відповідними постачальниками електроенергії за регульованим тарифом, що наведена у додатку до цієї постанови (за пунктом 2 цієї постанови);

- після укладання договору про надання послуг з розподілу електроенергії договори про користування електроенергією та договори про постачання електроенергії продовжують свою дію в частини регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електроенергії тощо. В іншій частині договори про користування електроенергією та договори про постачання електроенергії припиняють свою дію (за пунктом 6 цієї постанови).

Згідно з п.2.3.1. та п.п.8 п.5.5.5. ПРРЕЕ споживач електроенергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електроенергії, а також пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про опломбування.

Згідно з п.2.3.4. ПРРЕЕ відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електроенергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені; відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їхній власник.

Згідно з п.8.2.4. ПРРЕЕ при виявленні представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електроенергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, що визначений главою 8.4 цього розділу ПРРЕЕ.

Згідно з п.8.2.5. ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електроенергію, порушень ПРРЕЕ, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти ПРРЕЕ, вихідні дані, необхідні для визначення обсягу не облікованої електроенергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта про порушення та викласти мотиви своєї відмови від його підписання, які зазначаються в акті про порушення або надаються (надсилаються) оператору системи окремим письмовим повідомленням.

Згідно з п.8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг не облікованої електроенергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників оператора системи. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Оператор системи повинен вести журнал реєстрації засідань комісії з розгляду актів про порушення, в якому зазначаються дата проведення засідання; номер протоколу; склад комісії; склад запрошених на засідання комісії (представники Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів); відмітка про присутність або відсутність споживача; перелік питань, які розглядалися на засіданні комісії; час розгляду кожного з питань, зміст окремої думки учасників комісії (у разі її наявності) та стислий зміст рішення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за сім календарних днів до призначеної дати засідання. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення ПРРЕЕ у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості не облікованої електроенергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості не облікованої електроенергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4. цього розділу ПРРЕЕ та розрахункові документи для оплати не облікованої електроенергії та/або збитків.

Згідно з п.8.2.7. ПРРЕЕ кошти за не обліковану електроенергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за не обліковану електроенергію протягом 30-ти календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5-ти робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5-ий робочий день. У разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електроенергії та відмови від сплати вартості не облікованої електроенергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту безоблікового споживання електроенергії та стягнення вартості не облікованої електроенергії.

Згідно з п.8.4.1. ПРРЕЕ у разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб (за відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки) чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля) положення цієї глави не застосовуються.

Згідно з п.п.2 п.8.4.2. ПРРЕЕ визначення обсягу та вартості не облікованої електроенергії здійснюється оператором системи на підставі про порушення, складеного у порядку, визначеному ПРРЕЕ, у разі виявлення таких порушень, як пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, які вказано в акті про пломбування, складеному в порядку визначеному ККО, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, що встановлені на кріпленнях кожуха лічильника електроенергії).

Згідно з п.8.4.8. ПРРЕЕ кількість днів, протягом яких споживання електроенергії здійснювалося з порушенням вимог цих ПРРЕЕ, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електроенергії здійснювалося з порушенням вимог цих ПРРЕЕ), зокрема, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у п.п.1-3 (у частині пошкодження засобів вимірювальної техніки та/або пломб) або у п.п.4 п.8.4.2 ПРРЕЕ - з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Згідно з п.8.4.10. ПРРЕЕ у разі виявлення у непобутового споживача порушень, які зазначено у п.п.1-5 п.8.4.2. ПРРЕЕ величина розрахункового добового обсягу споживання електроенергії протягом робочого часу (W доб, кВт х год) розраховується за формулою:

W доб = Р х t доб х Кв, де Р потужність (кВт), яка, у даному випадку, є сумарною максимальною потужністю наявних у споживача на час складення акта про порушення струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначену в договорі з оператором системи); t доб тривалість роботи обладнання протягом доби (год.), згідно з умовами договору; Кв коефіцієнт використання струмоприймачів.

Оцінка судом встановлених обставин, з урахуванням положень правових норм, що підлягають застосуванню при вирішенні спору

Щодо договірних відносин між сторонами

Наявність діючого з 01.01.2019 договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії, що укладений між позивачем та відповідачем, свідчить на користь виникнення між сторонами даної судової справи майново-господарських зобов`язань, в силу яких, як-то встановлено приписами ст.ст.173-175 Господарського кодексу України, одна сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони, а інша управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Поряд з цим, у відповідності до положень пункту 2 постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312, споживачі приєднуються до публічних договорів приєднання (зокрема, договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії), саме, на умовах чинних договорів про постачання електроенергії, про користування електроенергією, укладених з відповідними постачальниками електроенергії за регульованим тарифом.

Як за укладеним між сторонами даної справи договором про постачання електроенергії № 591 від 14.05.2003 (за п.4.2.3. цього договору), так і за діючим з 01.01.2019 договором споживача про надання послуг з розподілу електроенергії, що укладений між позивачем та відповідачем (за п.8.6. цього договору) для відповідача встановлений обов`язок по сплаті на користь, відповідно, енергопостачальника та оператора системи розподілу, вартості не облікованої (недоврахованої) електроенергії, у разі, якщо відповідач, в порушення вимог нормативних документів у сфері електроенергетиці не забезпечить збереження пломб, зокрема, енергопостачальника, які встановлено на електроустановках споживача.

У відповідності до положень ч.1 та ч.7 ст.193 Господарського кодексу України положення обох вказаних договорів є обов`язковим для виконання їхніми сторонами в період дії цих договорів.

За станом на час складання акту від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ, час прийняття рішення у формі протоколу засідання комісії від 12.11.2019 №100 оператора розподілу електроенергії щодо донарахування відповідачеві обсягу не облікованої електроенергії, внаслідок порушення ПРРЕЕ та на теперішній час згідно з п.2.3.4., п.8.2.4., п.8.2.7. та п.п.2 п.8.4.2. ПРРЕЕ відповідач зобов`язаний сплатити кошти за не обліковану електроенергію на поточний рахунок оператора системи, а в іншому випадку стягнення цих коштів здійснюється в судовому порядку. Тобто, з урахуванням наведених положень закону та договору відповідач, як споживач електроенергії, у випадку застосування до нього оперативно-господарської санкції повинен сплатити її у добровільному порядку.

За пунктом 6 постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 перелік положень договорів про користування електроенергією та договорів про постачання електроенергії, в якій ці договори зберігають чинність, після укладання споживачем договору про надання послуг з розподілу електроенергії, не є виключним, та стосується не лише, невирішених питань щодо взаєморозрахунків між сторонами договорів про користування електроенергією та договорів про постачання електроенергії, а також відповідальності за несвоєчасне проведення розрахунків та іншої відповідальності за цими договорами, а також, інших питань - щодо обмеження та припинення постачання електроенергії тощо.

З урахуванням наведеного суд не приймає до уваги та, відповідно, відхиляє доводи відповідача про те, що договір про постачання електроенергії від 14.05.2003 № 591 в повному обсязі та, зокрема, акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін - додатком №6.126 до цього договору, втратили чинність з приєднанням відповідача з 01.01.2019 до договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії, а також, що умови договору про постачання електроенергії від 14.05.2003 № 591, та, зокрема, додатку №6.126 до нього в частині визначення меж балансової належності електромереж та електроустановок, а також меж експлуатаційної відповідальності по об`єкту споживача, не розповсюджуються на правовідносини, що виникли між сторонами з 01.01.2019 на підставі договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії.

Щодо законності нарахування оперативно-господарської санкції

1. Щодо доведення факту порушення

Пломба енергопостачальника № С34481388, якою було опломбовано доступ до дооблікових струмоведучих частин ввідних запобіжників була встановлена за відповідним актом від 06.12.2016 № 180833 про опломбування та встановлення індикаторів у присутності працівника відповідача електромонтера Мартюк А.В., якому, як-то зазначено, за цим актом було продемонстровано цілісність встановлених пломб (індикаторів), а також, повідомлено про відповідальність відповідача за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електроенергії, пломб та індикаторів (відбитків їх тавр) відповідно до акту про опломбування. Факт встановлення вказаної пломби додатково підтверджений за актом від 06.12.2016 технічної перевірки приладу обліку, який від споживача підписаний, також, електромонтером Мартюк А.В.

Підписавши вказаний акт від 06.12.2016 № 180833 відповідач погодився з встановленням зазначених у цьому акті пломб постачальника електроенергії, як з їхньою кількістю, так і з місцем встановлення кожної з цих пломб. Доказів іншого при розгляді даної справи відповідач не надав.

Актом від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ доведено відсутність вказаної пломби № С34481388 за станом на 26.09.2019 на місці її встановлення, яке визначене за актами від 06.12.2016 № 180833 про опломбування та встановлення індикаторів, а також технічної перевірки приладу обліку.

Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 або ж, безпосередньо, затвердженими нею ПРРЕЕ, не передбачено звільнення споживачів електроенергії (власників електроустановок), після їхнього приєднання до договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії, від зобов`язань цих споживачів, що виникли раніше у часі, по збереженню пломб енергопостачальника, які було встановлено в межах взаємовідносин споживачів та постачальників електроенергії за договорами про постачання електроенергії, або ж автоматичної втрати чинності, після приєднання споживача до договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії, раніше складеними між споживачем та енергопостачальником актів про опламбування.

Поряд з цим, після приєднання відповідача з 01.01.2019 до договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії відповідач не повідомляв позивачеві про відмову відповідача від виконання покладеного на нього, як на споживача електроенергії та власника електроустановок, обов`язку по забезпеченню збереження пломб енергопостачальника згідно з складеними між позивачем та відповідачем до 01.01.2019 актами про опломбування. Зокрема, про відмову відповідача від виконання обов`язку по забезпеченню збереження пломб позивача, які було встановлено на об`єкті відповідача "ЦТП-60, м.Херсон, вул.28 Армії, 2а", згідно з актом від 06.12.2016 № 180833 про опломбування.

Відповідач не забезпечив цілісності та збереження вказаної пломби енергопостачальника № С34481388 електроенергії, що є порушенням п.2.3.1., п.2.3.4. та пп.8 п.5.5.5 ПРРЕЕ, п.14 ч.2 ст.77 Закону України "Про ринок електричної енергії".

За таких обставин акт від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ складений позивачем правомірно. Факт вчинення відповідачем вказаного порушення підтверджується, безпосередньо, актом від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ, за яким, безпосередньо, присутній при складанні даного акту головний енергетик відповідача підтвердив відсутність пломби енергопостачальника № С34481388 на місці її встановлення.

Зволікання ж позивача з укладанням договору споживача про надання послуг з розподілу електроенергії в повному обсязі такого договору, може бути підставою для застосування до позивача відповідними державними Регуляторами встановленої законом відповідальності за порушення відповідних ліцензійних умов або вимог антимонопольного законодавства, а не підставою для визнання неправомірним акту від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ.

2. Щодо дійсності акту про порушення ПРРЕЕ

Акт від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ, поряд з двома представниками позивача, підписаний й представником відповідача - головним енергетиком відповідача. При цьому, головний енергетик відповідача не вніс 26.09.2019 до даного акту будь-яких зауважень щодо порушення порядку його складання, зокрема, щодо відсутності у двох представників позивача, якими складений та підписаний даний акт, повноважень на складання та/або підписання даного акту від 26.09.2019 № 132684.

Відповідно до ст.ст.13, 73, 74 Господарського процесуального кодексу України обов`язок доведення обставин, на які сторона справи посилається в обґрунтування своїх вимог та заперечень, покладається, саме, на сторону, яка стверджує про наявність таких обставин. При розгляді даної справи, всупереч положень ст.ст.13, 73, 74 Господарського процесуального кодексу України, відповідач не надав суду будь-яких доказів відсутності у двох представників позивача, якими складений та підписаний акт від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ, повноважень на складання та/або підписання даного акту.

За таких обставин акт від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ відповідає вимогам до складання актів про порушення ПРРЕЕ, які встановлено згідно з п.8.2.5. ПРРЕЕ, та є дійсним.

3. Щодо відповідальності споживача за зрив (відсутність) пломби

ПРРЕЕ регулює правовідносини щодо самовільного споживання електроенергії внаслідок порушення ПРРЕЕ, різновидом якого, у відповідності до положень п.2.3.1., п.2.3.4.та п.п.8 п.5.5.5. ПРРЕЕ є незабезпечення споживачем цілісності та наявності пломб з відбитками тавр оператора системи розподілу.

Згідно з п.п.2 п.8.4.2. ПРРЕЕ відсутність установлених пломб є окремою підставою для донарахування вартості не облікованої електроенергії, й здійснення такого донарахування не потребує доведення втручання споживача у роботу облікового механізму приладу обліку або факту безоблікового споживання електроенергії, внаслідок відсутності пломби оператора системи розподілу в місцях, які вказано в складеному між споживачем електроенергії та оператором системи її розподілу акті про пломбування.

Положення п.п.8 п.5.5.5. ПРРЕЕ та п.п.2 п.8.4.2. ПРРЕЕ не застосовується у разі, як-то передбачено п.8.4.1. ПРРЕЕ, своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб (за відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки) чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля) положення цієї глави не застосовуються.

Проте, у матеріалах даної судової справи відсутні докази повідомлення відповідачем позивача про відсутність (зрив) пломби енергопостачальника № С34481388, зокрема, в порядку положень п.7.12. Кодексу комерційного обліку електроенергії, до складання акту від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ. Поряд з цим, суд констатує про відсутність у матеріалах даної справи власне й будь-яких доказів проведення відповідачем 25.09.19р о 19-00год. аварійно-відновлювальних робіт на об`єкті відповідача "ЦТП-60, м.Херсон, вул.28 Армії, 2а", про які стверджувалося за наданими головним енергетиком відповідача зауваженнями до акту від 26.09.2019 № 132684 про порушення ПРРЕЕ.

Висновки суду

З урахуванням вказаних встановлених судом фактичних обставин та на підставі наведених правових норм 63469,98грн вартості недооблікованої електричної енергії, що донараховані позивачем відповідачеві згідно з положеннями укладеного між ними договору, а також у відповідності до норм діючого законодавства України у сфері електроенергетиці, у зв`язку з вчиненням відповідачем порушення ПРРЕЕ, та не сплачені відповідачем в добровільному порядку підлягають стягненню з відповідача судом. Відповідно, позовні вимоги про стягнення з відповідача 63469,98грн вартості недооблікованої електричної енергії підлягають задоволенню в повному обсязі.

Розподіл судових витрат

Судовими витратами у справі є витрати позивача на сплату судового збору за платіжним дорученням від 17.04.2020 № Е92264 у сумі 2102грн, які у відповідності до положень п.2 ч.1 ст.129 ГПК України, а саме "у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених вимог", покладаються на відповідача, оскільки позов задоволений повністю.

Керуючись ст.ст.238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

в и р і ш и в:

1. Позовні вимоги задовольнити.

2. Стягнути з Міського комунального підприємства "Виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства міста Херсона" (місцезнаходження: 73000, м.Херсон, площа ім. Ю. Тутушкіна, буд.9; ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 03355726) на користь Акціонерного товариства Херсонобленерго" (місцезнаходження: 73003, м. Херсон, вул. Пестеля, буд.5, ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 05396638) 63469,98грн вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, та 2102,00грн компенсації по сплаті судового збору.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо її не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення подається протягом двадцяти днів з дня складення повного рішення.

Повне рішення складено 29.09.2020.

Суддя К.В. Соловйов