ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" вересня 2020 р. Справа№ 911/3156/19

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Мартюк А.І.

суддів: Демидової А.М.

Зубець Л.П.

при секретарі Гуцал О.В.

за участю представників

від позивача: Бєлкін Л.М. (довіреність №б/н від 20.02.2020 року)

Товстуха С.В. (керівник)

Вабіщевич Т.В. (ордер серія РН471 №036 від 16.07.2020року)

від відповідача-1: не з`явились

від відповідача-2: не з`явились

від відповідача-3: не з`явились

розглянувши у відкритому судовому

засіданні апеляційну

скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Омокс"

на рішення Господарського суду Київської області від 11.06.2020р.

у справі № 911/3156/19 (суддя Рябцева О.О.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Консент Капітал

Менеджмент"

до 1. ОСОБА_1 ,

2. ОСОБА_2 ,

3. Товариства з обмеженою відповідальністю "Омокс",

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Консент Капітал Менеджмент" звернулось до Господарського суду Київської області з позовом до ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , Товариства з обмеженою відповідальністю "Омокс" та просить суд визнати недійсними рішення № 1-5 загальних зборів учасників ТОВ "Омокс", оформлені протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р., та визнати недійсними рішення № 1-5 загальних зборів учасників ТОВ "Омокс", оформлені протоколом № 04/12 від 27.12.2018 р.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що відповідачем-3 порушено процедуру скликання та проведення загальних зборів учасників товариства, що були проведені 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р., до повідомлень про скликання Загальних зборів на 27.12.2018 р. та 14.01.2019 р. не було додано проекту запропонованих змін до статуту та крім того, допущені порушення щодо прийняття рішень, пов`язаних із збільшенням статутного капіталу, внесенням змін до статуту та зменшення часток позивача, що є підставою для визнання рішень, прийнятих на вказаних зборах, недійсними.

Рішенням Господарського суду Київської області від 11.06.2020 року у справі № 911/3156/19 позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Консент Капітал Менеджмент" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Омокс" про визнання недійсними рішень №№ 1, 2, 3, 4, 5 загальних зборів учасників ТОВ "Омокс", оформлених протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р., та визнання недійсними рішень №№ 1, 2, 3, 4, 5 загальних зборів учасників ТОВ "Омокс", оформлених протоколом № 04/12 від 27.12.2018 р. задоволено.

Визнано недійсними рішення №№ 1, 2, 3, 4, 5 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Омокс" , оформлені протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р.

Визнати недійсними рішення №№ 1, 2, 3, 4, 5 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Омокс", оформлені протоколом № 04/12 від 27.12.2018 р.

У задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Консент Капітал Менеджмент" до ОСОБА_1 про визнання недійсними рішень №№ 1, 2, 3, 4, 5 загальних зборів учасників ТОВ "Омокс", оформлених протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р., та визнання недійсними рішень №№ 1, 2, 3, 4, 5 загальних зборів учасників ТОВ "Омокс", оформлених протоколом № 04/12 від 27.12.2018 р., відмовлено.

У задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Консент Капітал Менеджмент" до ОСОБА_2 про визнання недійсними рішень №№ 1, 2, 3, 4, 5 загальних зборів учасників ТОВ "Омокс", оформлених протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р., та визнання недійсними рішень №№ 1, 2, 3, 4, 5 загальних зборів учасників ТОВ "Омокс", оформлених протоколом № 04/12 від 27.12.2018 р. відмовлено.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Омокс" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Консент Капітал Менеджмент" 3842,00 грн. (три тисячі вісімсот сорок дві грн. 00 коп.) судового збору.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Омокс" звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати Господарського суду Київської області від 11.06.2020 року у справі № 911/3156/19 та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Консент Капітал Менеджмент" відмовити. Також, Товариство з обмеженою відповідальністю "Омокс" просить поновити строк на апеляційне оскарження.

Вимоги та доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що судом першої інстанції було неповно з`ясовано обставини, які мають значення для справи, а також невірно застосовано норми процесуального та матеріального права, що призвело до прийняття невірного рішення.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 12.08.2020 апеляційну скаргу, Товариства з обмеженою відповідальністю "Омокс" передано на розгляд колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуюча суддя - Мартюк А.І., судді Алданова С.О., Зубець Л.П.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 17.08.2020 року задоволено клопотання про поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження та поновлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Омокс" зазначений строк. Відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариству з обмеженою відповідальністю "Омокс" на рішення Господарського суду Київської області від 11.06.2020 року у справі № 911/3156/19, розгляд справи призначено на 16.09.2020 року Зупинено дію рішення Господарського суду Київської області від 11.06.2020 року у справі № 911/3156/19.

03.09.2020 р. через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від представника позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому останній зазначає, що оскаржуване рішення прийнято з дотриманням норм чинного законодавства, тому просить суд апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Київської області від 11.06.2020 року у справі № 911/3156/19 без змін.

Розпорядження №09.1-08/3077/20 Північного апеляційного господарського суду від 14.09.2020 р., у зв`язку з перебуванням судді Алданової С.О. у відпустці призначено повторний автоматизований розподіл справи № 911/3156/19.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 14.09.2020 р апеляційну скаргу у справі №911/3156/19 передано на розгляд колегії суддів у складі: Мартюк А.І (головуючий суддя (суддя-доповідач)), Демидова А.М., Зубець Л.П.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 14.09.2020 року прийнято справу №911/3156/19 до провадження колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Мартюк А.І., судді: Демидова А.М., Зубець Л.П. та розгляд справи призначено на 16.09.2020 р.

15.09.2020 р. через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від відповідача-3 надійшло клопотання про відкладення розгляду справи, в зв`язку з тим що відповідач-3 буде брати участь в іншому судовому засіданні.

Колегія суддів ухвалила відмовити позивачу у задоволенні клопотання про відкладення розгляду справи з огляду на наступне.

У випадку нез`явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

Господарський суд з урахуванням обставин конкретної справи може відхилити доводи учасника судового процесу - підприємства, установи, організації, іншої юридичної особи, державного чи іншого органу щодо відкладення розгляду справи у зв`язку з відсутністю його представника (з причин, пов`язаних з відпусткою, хворобою, службовим відрядженням, участю в іншому судовому засіданні і т. п.). При цьому господарський суд виходить з того, що у відповідних випадках такий учасник судового процесу не позбавлений права і можливості забезпечити за необхідності участь у судовому засіданні іншого представника згідно з частинами першою - п`ятою статті 56 Господарського процесуального кодексу України, з числа як своїх працівників, так і осіб, не пов`язаних з ним трудовими відносинами. Водночас, неможливість такої заміни представника і неможливість розгляду справи без участі представника підлягає доведенню учасником судового процесу на загальних підставах.

Водночас, як вбачається із матеріалів справи, представники відповідача-3 брали участь в судовому засіданні в суді першої інстанції. Таким чином, у разі неможливості прийняти участь у судовому засіданні, відповідач-3 мав можливість вжити інші заходи щодо забезпечення свого правового захисту в судовому засіданні, а саме: направити в судове засідання іншого представника.

Крім того, колегія судді зазначає, що ухвала Північного апеляційного господарського суду про відкриття апеляційного провадження та призначення розгляду справи на 16.09.2020р. була прийнята 17.08.2020р., а ухвала Верховного Суду про відкриття касаційного провадження та призначення розгляду справи на 16.09.2020р. у справі № 911/1708/19 була прийнята 27.08.2020р., тобто представник відповідача-3 був обізнаний про розгляд справи № 911/3156/19 у Північному апеляційному господарському суді раніше, та міг забезпечити за необхідності участь у судовому засіданні іншого представника згідно з частинами першою - п`ятою статті 56 Господарського процесуального кодексу України, з числа як своїх працівників, так і осіб, не пов`язаних з ним трудовими відносинами.

Зважаючи на те, що неявка представників відповідача-3 не перешкоджає розгляду апеляційної скарги, враховуючи предмет спору, подані докази, суд вважає за можливе розглянути справу за наявними в ній матеріалами без участі представників відповідача-3.

16.09.2020р. представники відповідачів-1,2,3 не з`явились. Причини неявки суду не повідомив, хоча про час та місце судового засідання повідомлений належним чином.

Особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 120 Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до п. 12 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Враховуючи те, що в матеріалах справи мають місце докази належного повідомлення всіх учасників судового процесу про час та місце проведення судового засідання по розгляду апеляційної скарги, колегія суддів вважає можливим здійснити перевірку рішення першої інстанції у даній справі в апеляційному порядку за наявними матеріалами справи та без участі представників відповідачів-1,2,3.

Представники позивача у поясненнях наданих у судовому засіданні, заперечували проти доводів апелянта, викладених в апеляційній скарзі, просили суд відмовити у задоволенні апеляційної скарги та залишити без змін оскаржуване судове рішення місцевого господарського суду як таке, що прийняте з повним, всебічним та об`єктивним з`ясуванням обставин, які мають значення для справи.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів встановила наступне.

Як встановлено судом першої інстанції, 28.02.1995 р. проведено державну реєстрацію юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю "Омокс".

13.09.2005 р. державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації до державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань було включено відомості про юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю "Омокс" (код 23154102), номер запису 0004543.

Відповідно до ч. 1 ст. 11 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" установчим документом товариства є статут.

Згідно з ч. 5 ст. 11 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" у статуті товариства зазначаються відомості про: 1) повне та скорочене (за наявності) найменування товариства; 2) органи управління товариством, їх компетенцію, порядок прийняття ними рішень; 3) порядок вступу до товариства та виходу з нього. Статут товариства може містити інші відомості, що не суперечать закону (ч. 6 вказаної статті).

11.04.2018 р. приватним нотаріусом Швидкою І.М. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи - ТОВ "Омокс", номер запису 0007029.

Відповідно до п. 2.4 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Омокс" в редакції, затвердженій протоколом № 140 від 10.04.2018 р. Загальних зборів Учасників, учасниками ТОВ "Омокс" є ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , Товариство з обмеженою відповідальністю "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Консент Капітал" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду "Консент Капітал Фінанс".

Відповідно до п. 6.1 статуту ТОВ "Омокс" (в редакції від 10.04.2018 р.) для забезпечення діяльності товариства за рахунок вкладів Учасників створюється Статутний капітал в розмірі 17181400,00 грн., частки в якому розподіляються між учасниками наступним чином:

- частка ОСОБА_1 - 6889741,40 грн., що становить 40,10 % статутного капіталу;

- частка ОСОБА_2 - 6855378,60 грн., що становить 39,90 % статутного капіталу;

- частка Товариства з обмеженою відповідальністю "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Консент Капітал" - 1718140,00 грн., що становить 10 % статутного капіталу;

- частка Товариства з обмеженою відповідальністю "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду "Консент Капітал Фінанс" - 1718140,00 грн., що становить 10 % статутного капіталу.

20.12.2018 р. відбулись загальні збори учасників ТОВ "Омокс" з наступним порядком денним: 1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів; 2. Про збільшення розміру статутного капіталу та затвердження запланового розміру статутного капіталу. Встановлення строку внесення додаткових вкладів; 3. Про залучення коштів до статутного капіталу за рахунок додаткових вкладів учасників товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_2 та надання повноважень директору товариства на підписання акта прийому-передачі додаткових вкладів та відповідної заяви про державну реєстрацію; 4. Про затвердження запланованого розміру статутного капіталу; 5. Про скликання загальних зборів учасників товариства 27.12.2018 р. о 16:00 із необхідністю затвердження: результатів внесення додаткових вкладів учасників, розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів, збільшеного розміру статутного капіталу товариства, нової редакції статуту товариства у зв`язку із збільшенням статутного капіталу товариства та зміною розміру часток учасників.

Відповідно до ст. 29 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

Відповідно до ч. 1 ст. 98 ЦК України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що належать до компетенції інших органів товариства.

Як вбачається з протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Омокс", оформлених протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р., на них були присутні учасники товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_2 .

Також, в протоколі загальних зборів учасників товариства № 02/12 від 20.12.2018 р. зазначено, що на зборах був присутній громадянин України ОСОБА_3 , який є керівником ТОВ "Консент Капітал Менеджмент" (код 35575477) та згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 20.12.2018 р. має "обмеження прав та компетенції директора відповідно Статуту". ОСОБА_3 не надано документів, які б підтверджували повноваження на участь у загальних зборах ТОВ "Омокс" та підписувати документи, в тому числі протокол загальних зборів ТОВ "Омокс".

Як зазначено в протоколі загальних зборів учасників товариства № 02/12 від 20.12.2018 р., на зборах були присутні учасники, що володіють 80% голосів.

Загальні збори учасників від 20.12.2018 р. по-першому питанню порядку денного вирішили обрати головою загальних зборів учасників товариства ОСОБА_1 , а секретарем загальних зборів учасників товариства - ОСОБА_2 .

Загальні збори учасників від 20.12.2018 р. по-другому питанню порядку денного вирішили збільшити розмір статутного капіталу товариства на загальну суму 33737900,00 грн. та встановити строк на внесення додаткових вкладів до статутного капіталу товариства до 27.12.2018 р. включно. Коефіцієнти співвідношення суми збільшення статутного капіталу товариства до розмірів частки учасників товариства становлять: ОСОБА_1 - 4,9; ОСОБА_2 - 4,9; ТОВ "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Консент Капітал" - 19,6; ТОВ "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду "Консент Капітал Фінанс" - 19,6.

Загальні збори учасників від 20.12.2018 р. по-третьому питанню порядку денного вирішили залучити кошти до статутного капіталу за рахунок додаткових вкладів учасників товариства шляхом внесення додаткових вкладів учасниками товариства ОСОБА_1 у розмірі 15532500,00 грн. та ОСОБА_2 у розмірі 11457820 грн. у не грошовій формі шляхом передачі до статутного капіталу товариства нерухомого майна.

Загальні збори учасників від 20.12.2018 р. по-четвертому питанню порядку денного вирішили затвердити грошову оцінку додаткових вкладів у не грошовій формі, а саме нерухомого майна, яке вноситься до статутного капіталу товариства учасниками товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_1 . Також по даному питанню вирішили затвердити заплановий розмір статутного капіталу, який становить 50919300 грн.

Загальні збори учасників від 20.12.2018 р. по-п`ятому питанню порядку денного вирішили скликати наступні загальні збори учасників товариства на 27.12.2018 р. о 16:00 год. із відповідним порядком денним у зв`язку із необхідністю затвердження: результатів внесення додаткових вкладів учасників, розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів, збільшеного розміру статутного капіталу товариства, нової редакції статуту товариства у зв`язку із збільшенням статутного капіталу товариства та зміною розміру часток учасників.

27.12.2018 р. відбулись загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Омокс" з наступним порядком денним: 1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів; 2. Про внесення додаткових вкладів до статутного капіталу Товариства за рахунок майна ОСОБА_1 та ОСОБА_2 . Про затвердження результатів внесення додаткових вкладів учасників; 3. Про затвердження розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з врахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів; 4. Про затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства; 5. Про затвердження нової редакції Статуту товариства у зв`язку із збільшенням статутного капіталу товариства та зміною розміру часток учасників.

На загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Омокс", які відбулись 27.12.2018 р. за участю учасників товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , були прийняті наступні рішення:

- По-першому питанню порядку денного вирішено обрати головою Загальних зборів учасників товариства ОСОБА_1 , а секретарем Загальних зборів товариства ОСОБА_2

- По-другому питанню порядку денного затверджено результати внесення додаткових вкладів учасниками товариства, а саме: ОСОБА_2 внесено додатковий вклад у вигляді нерухомого майна - квартири, загальною площею 517,4 кв.м, яке розташоване за адресою: АДРЕСА_1 , що належить ОСОБА_2 на праві приватної власності, що за грошовою оцінкою становить 11457820,00 грн.; ОСОБА_1 внесено додатковий вклад у вигляді нерухомого майна - квартири, загальною площею 701,4 кв.м, яке розташоване за адресою: АДРЕСА_2 , що належить ОСОБА_1 на праві приватної власності, що за грошовою оцінкою становить 15532500,00 грн.; Товариством з обмеженою відповідальністю "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Консент Капітал" додаткових вкладів зроблено не було; Товариством з обмеженою відповідальністю "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду "Консент Капітал Фінанс" додаткових вкладів зроблено не було. Таким чином, розмір статутного капіталу збільшено на загальну суму 26990320,00 грн.

- По-третьому питанню порядку денного вирішено затвердити розмір часток учасників товариства та їх номінальну вартість, а саме:

- частка ОСОБА_1 - 22422241,40 грн., що становить 50,76 % статутного капіталу;

- частка ОСОБА_2 - 18313198,60 грн., що становить 41,46 % статутного капіталу;

- частка Товариства з обмеженою відповідальністю "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Консент Капітал" - 1718140,00 грн., що становить 3,89 % статутного капіталу;

- частка Товариства з обмеженою відповідальністю "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду "Консент Капітал Фінанс" - 1718140,00 грн., що становить 3,89 % статутного капіталу.

- По-четвертому питанню порядку денного вирішено затвердити розмір статутного капіталу, який становить 44171720,00 грн.

- По-п`ятому питанню порядку денного вирішено внести зміни до статуту товариства та викласти пункт 6.1 Статуту товариства в наступній редакції: " 6.2 Для забезпечення діяльності товариства за рахунок вкладів Учасників створюється Статутний капітал в розмірі 44171720,00 грн. Частки в Статутному капіталі розподіляються між Учасниками товариства наступним чином: ОСОБА_1 - 22422241,40 грн., що становить 50,76% статутного капіталу; ОСОБА_2 - 18313198,60 грн., що становить 41,46% статутного капіталу; ТОВ "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Консент Капітал" - 1718140,00 грн., що становить 3,89% статутного капіталу; ТОВ "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду "Консент Капітал Фінанс" - 1718140,00 грн., що становить 3,89% статутного капіталу.". Викладено Пункт 9.2 Статуту в наступній редакції: " 9.2 Загальні збори товариства складаються з Учасників товариства. Загальні збори обирають голову товариства. Учасник товариства має право передавати свої повноваження на Загальних зборах іншому учаснику товариства.". Підпункти 9.2.1, 9.2.2, 9.2.3, 9.2.4 та пункт 9.7 Статуту виключено. Також вирішено надати повноваження директору товариства на підписання відповідної заяви про державну реєстрацію.

Рішення загальних зборів учасників ТОВ "Омокс" прийняті на загальних зборах учасників товариства, проведених 27.12.2018 р., оформлені протоколом № 04/12 від 27.12.2018 р.

Позивач не був присутній на зборах учасників ТОВ "Омокс", що відбулися 27.12.2018 р.

28.12.2018 р. приватним нотаріусом Крапивницькою Н.В. було проведено державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи - ТОВ "Омокс", зміна статутного або складеного капіталу, інші зміни, зміна складу або інформації про засновників; номер запису 1007029.

Рішення загальних зборів, оформлені протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р. та протоколом № 04/12 від 27.12.2018 р., позивач просить суд визнати недійсними в повному обсязі.

Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Під час розгляду корпоративних спорів за позовами учасників (акціонерів) господарського товариства про визнання недійсними рішень загальних зборів юридичної особи, господарські суди мають враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації. При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв`язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Вказана правова позиція викладена у постанові від 19.06.2019 р. Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у справі № 916/2005/18.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" загальні збори учасників проводяться в порядку, встановленому цим Законом та статутом товариства. Учасники товариства беруть участь у загальних зборах учасників особисто або через своїх представників.

Згідно з ч. 3 ст. 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" загальні збори учасників передбачають спільну присутність учасників товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути всіх учасників загальних зборів учасників одночасно.

На загальних зборах учасників, що проводяться відповідно до частини третьої цієї статті, ведеться протокол, у якому фіксуються перебіг загальних зборів учасників та прийняті рішення. Протокол підписує голова загальних зборів учасників або інша уповноважена зборами особа. Кожен учасник товариства, який взяв участь у загальних зборах учасників, може підписати протокол (ч. 4 вказаної статті).

В обґрунтування своїх вимог позивач зазначає, що відповідачами було допущено порушення Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" щодо порядку прийняття рішень, пов`язаних із збільшенням статутного капіталу, внесенням змін до Статуту та зменшенням часток позивача.

Як вже зазналось, на Загальних зборах учасників товариства, проведених 20.12.2018 р., були, зокрема, прийняті наступні рішення: збільшити розмір статутного капіталу товариства на загальну суму 33737900,00 грн. та встановити строк на внесення додаткових вкладів до статутного капіталу товариства до 27.12.2018 р. включно (п. 2 порядку денного); залучити кошти до статутного капіталу за рахунок додаткових вкладів учасників товариства шляхом внесення додаткових вкладів учасниками товариства ОСОБА_1 у розмірі 15532500,00 грн. та ОСОБА_2 у розмірі 11457820 грн. у не грошовій формі шляхом передачі до статутного капіталу товариства нерухомого майна (п. 3 порядку денного); затвердити грошову оцінку додаткових вкладів у не грошовій формі, а саме нерухомого майна, яке вноситься до статутного капіталу товариства учасниками товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_1 . Також по даному питанню вирішили затвердити за плановий розмір статутного капіталу який становить 50919300 грн. (п. 4 порядку денного).

Позивач не приймав участі як учасник ТОВ "Омокс" у Загальних зборах товариства, проведених 20.12.2018 р.

За твердженням відповідачів, станом на дату проведення зборів 20.12.2018 р. у керівника ТОВ "Консент Капітал Менеджмент" - Товстухи С.В. були обмежені повноваження.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо ТОВ "Консент Капітал Менеджмент" станом на 18.12.2018 р. щодо керівника - ОСОБА_3 було зареєстровано обмеження прав та компетенції директора відповідно до Статуту.

Водночас, відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 20.12.2018 р., відомості про наявність обмежень повноважень щодо керівника ТОВ "Консент Капітал Менеджмент" - ОСОБА_3 відсутні.

Проте, встановлення наявності або відсутності повноважень керівника позивача - ОСОБА_3 не впливає на результат вирішення даного спору, оскільки, враховуючи встановлення того факту, що він як представник учасників до участі у зборах не був допущений, то причини, з яких це відбулось, не впливають на підрахунок голосів на загальних зборах 20.12.2018 р.

Частиною 1 ст. 18 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" встановлено, що учасники товариства можуть збільшити статутний капітал товариства за рахунок додаткових вкладів учасників та/або третіх осіб за рішенням загальних зборів учасників.

Кожний учасник має переважне право зробити додатковий вклад у межах суми збільшення статутного капіталу пропорційно до його частки у статутному капіталі. Треті особи та учасники товариства можуть зробити додаткові вклади після реалізації кожним учасником свого переважного права або відмови від реалізації такого права в межах різниці між сумою збільшення статутного капіталу та сумою внесених учасниками додаткових вкладів, лише якщо це передбачено рішенням загальних зборів учасників про залучення додаткових вкладів (ч. 2 вказаної статті).

Відповідно до ч. 3 ст. 18 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" у рішенні загальних зборів учасників товариства про залучення додаткових вкладів визначаються загальна сума збільшення статутного капіталу товариства, коефіцієнт відношення суми збільшення до розміру частки кожного учасника у статутному капіталі та запланований розмір статутного капіталу.

Частиною 5 ст. 18 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" встановлено, що учасники товариства можуть вносити додаткові вклади протягом строку, встановленого рішенням загальних зборів учасників, але не більше ніж протягом одного року з дня прийняття рішення про залучення додаткових вкладів.

Відповідно до ч. 2 ст. 18 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" ТОВ "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Консент Капітал" та ТОВ "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду "Консент Капітал Фінанс" мало переважне право зробити додатковий вклад у межах суми збільшення статутного капіталу пропорційно до його часток у статутному капіталі.

Щодо рішення Загальних зборів учасників ТОВ "Омокс" від 20.12.2018 р., прийнятого по третьому питанню порядку денного, яким вирішено залучити кошти до статутного капіталу за рахунок додаткових вкладів учасників товариства шляхом внесення додаткових вкладів учасниками товариства ОСОБА_1 у розмірі 15532500,00 грн. та ОСОБА_2 у розмірі 11457820 грн. у не грошовій формі шляхом передачі до статутного капіталу товариства нерухомого майна, судом встановлено наступне.

Згідно з ч. 7 ст. 18 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" Статутом або одностайним рішенням загальних зборів учасників, в яких взяли участь всі учасники товариства, можуть встановлюватися інші строки для внесення додаткових вкладів, може встановлюватися можливість учасників вносити додаткові вклади без дотримання пропорцій їхніх часток у статутному капіталі або право лише певних учасників вносити додаткові вклади, а також може бути виключений етап внесення додаткових вкладів лише тими учасниками товариства, які мають переважне право.

Статутом ТОВ "Омокс" не встановлено права для внесення додаткових вкладів до статутного капіталу лише певних учасників ТОВ "Омокс".

При цьому, рішенням за п. 3 порядку денного надано право внесення додаткового вкладу лише певним учасникам ТОВ "Омокс", а саме: ОСОБА_1 та ОСОБА_2 . Водночас, позивачем про відмову від реалізації наданого йому переважного права не заявлялось.

Позивач не приймав участі як учасник ТОВ "Омокс" у Загальних зборах товариства, проведених 20.12.2018 р.

Отже, одностайного рішення загальних зборів учасників за участю всіх учасників товариства, як того вимагають приписи ч. 7 ст. 18 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" щодо надання права лише певним учасникам вносити додаткові вклади не приймалось.

Таким чином, рішення Загальних зборів учасників ТОВ "Омокс" по третьому питанню порядку денного щодо залучення коштів до статутного капіталу за рахунок додаткових вкладів лише учасників товариства - ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , в порушення ч. 7 ст. 18 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" прийнято за відсутності кворуму для прийняття цього рішення.

Вказане є безумовною підставою для визнання цього рішення недійсним.

Доводи позивача про те, що у нього був 1 рік для здійснення додаткових внесків з посиланням на те, що статутом або одностайним рішенням загальних зборів учасників, в яких взяли участь всі учасники товариства, можуть встановлюватися інші, ніж один рік, строки для внесення додаткових вкладів, є помилковими, оскільки частиною 5 ст. 18 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" встановлено, що рік є максимальним строком для внесення додаткових вкладів, а додаткові вклади вносяться протягом строку, встановленого рішенням, який не може перевищувати року з дня прийняття цього рішення.

Щодо рішення Загальних зборів учасників ТОВ "Омокс", оформленого протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р., яким вирішено затвердити грошову оцінку додаткових вкладів у не грошовій формі, а саме нерухомого майна, яке вноситься до статутного капіталу товариства учасниками товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_1 , а також вирішено затвердити заплановий розмір статутного капіталу, який становить 50919300 грн. (п. 4 порядку денного), то суд зазначає наступне.

Згідно з ч. 4 ст. 18 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" додаткові вклади можуть вноситися у негрошовій формі. У такому разі рішенням загальних зборів учасників визначаються учасники товариства та/або треті особи, які вносять майно, та його грошова оцінка.

Отже, по п. 4 порядку денного зборів, проведених 20.12.2018 р., учасники товариства, що володіють 80% голосів, прийняли рішення про затвердження грошової оцінки додаткових вкладів у не грошовій формі.

Частиною 3 ст. 13 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" встановлено, що вклад у негрошовій формі повинен мати грошову оцінку, що затверджується одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь всі учасники товариства. При створенні товариства така оцінка визначається рішенням засновників про створення товариства.

Відповідно до ч. 2 ст. 30 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" до компетенції загальних зборів учасників належать, зокрема, внесення змін до статуту товариства, прийняття рішення про здійснення діяльності товариством на підставі модельного статуту (п. 2); зміна розміру статутного капіталу товариства (п. 3); затвердження грошової оцінки негрошового вкладу учасника (п. 4); перерозподіл часток між учасниками товариства у випадках, передбачених цим Законом (п. 5).

Згідно з ч. 3 ст. 34 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" рішення загальних зборів учасників з питань, передбачених пунктами 4, 5, 9, 10 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються одностайно всіма учасниками товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Як вже зазначалось, позивач не приймав участі у Загальних зборах учасників товариства, що відбулись 20.12.2018 р.

Відтак, рішення загальних зборів учасників ТОВ "Омокс" від 20.12.2018 р., оформлене протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р. про затвердження грошової оцінки додаткових вкладів у не грошовій формі, прийняте за наслідком розгляду п. 4 порядку денного, прийнято з порушенням ч. 3 ст. 34 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", тобто за відсутності кворуму для прийняття цього рішення.

Вказане є безумовною підставою для визнання цього рішення недійсним.

Відповідно до ч. 9 ст. 18 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" протягом одного місяця з дати спливу строку для внесення додаткових вкладів, встановленого відповідно до цієї статті, загальні збори учасників товариства приймають рішення про:

1) затвердження результатів внесення додаткових вкладів учасниками товариства та/або третіми особами;

2) затвердження розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів;

3) затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства.

Щодо рішення загальних зборів учасників ТОВ "Омокс" від 20.12.2018 р., прийнятого за наслідком розгляду п. 5 порядку денного, оформленого протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р., суд зазначає наступне.

Як вбачається з протоколу № 02/12 від 20.12.2020 р., по-п`ятому питанню порядку денного було вирішено скликати наступні загальні збори учасників товариства на 27.12.2018 р. о 16:00 год. із відповідним порядком денним у зв`язку із необхідністю затвердження: результатів внесення додаткових вкладів учасників, розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів, збільшеного розміру статутного капіталу товариства, нової редакції статуту товариства у зв`язку із збільшенням статутного капіталу товариства та зміною розміру часток учасників.

Згідно з ч. 9 ст. 18 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" питання, винесені на розгляд наступних загальних зборів (27.12.2018 р.) учасників товариства, які відображені у протоколі 02/12 від 20.12.2018 р. за наслідком розгляду п. 5 порядку денного порядку денного загальних зборів учасників товариства, мали розглядатись протягом одного місяця з дати спливу строку для внесення додаткових вкладів (тобто після 27.12.2018 р.), за результатом розгляду яких могли б прийняті відповідні рішення.

Отже, рішення загальних зборів учасників ТОВ "Омокс" від 20.12.2018 р. за п. 5 порядку денного про скликання загальних зборів учасників товариства на 27.12.2018 р. із визначеним у вказаному рішенні порядком денним, прийнято із порушенням вимог ч. 9 ст. 18 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

Як вже зазначалось, на Загальних зборах учасників товариства, проведених 27.12.2018 р. були прийняті рішення якими: затверджено результати внесення додаткових вкладів учасниками товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_1 (п. 2 порядку денного); затверджено розмір часток учасників товариства та їх номінальну вартість (п. 3 порядку денного); затверджено розмір статутного капіталу який становить 44171720,00 грн. (п. 4 порядку денного); вирішено внести зміни до статуту товариства та викласти пункти 6.1, п. 9.2 в новій редакції, підпункти 9.2.1, 9.2.2, 9.2.3, 9.2.4 та пункт 9.7 Статуту виключити (п. 5 порядку денного).

Проте, рішенням Загальних зборів учасників товариства, проведених 20.12.2018 р. було, зокрема, вирішено збільшити розмір статутного капіталу товариства та встановлено строк на внесення учасниками додаткових вкладів до 27.12.2018 р. включно.

Отже, оскаржувані рішення загальних зборів учасників ТОВ "Омокс" від 27.12.2018 р. за п. 2, п. 3, п. 4 порядку денного про скликання загальних зборів учасників товариства на 27.12.2018 р., прийнято із порушенням строку, встановленого ч. 9 ст. 18 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" для прийняття рішень про затвердження результатів внесення додаткових вкладів учасників, про затвердження розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів, про затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства, нової редакції статуту товариства у зв`язку із збільшенням статутного капіталу товариства та зміною розміру часток учасників.

Отже, позивач був позбавлений переважного права, як учасник товариства, на внесення додаткового вкладу до статутного капіталу ТОВ "Омокс" пропорційно до належної йому частки.

Крім того, щодо рішення про зменшення розміру частки позивача в статутному капіталі ТОВ "Омокс", що прийняте загальними зборами учасників ТОВ "Омокс" за результатами розгляду третього питання порядку денного, оформленого протоколом від 27.12.2018 р., суд зазначає наступне.

Як вже зазначалось, відповідно до п. 5 ч. 2 ст. 30 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" до компетенції загальних зборів учасників належить перерозподіл часток між учасниками товариства у випадках, передбачених цим Законом.

Згідно з ч. 3 ст. 34 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" рішення загальних зборів учасників з питань, передбачених пунктами 4, 5, 9, 10 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються одностайно всіма учасниками товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Як вже зазначалося, рішенням загальних зборів учасників товариства від 27.12.2020 р. про затвердження розміру часток учасників товариства та їх номінальну вартість, яке було прийнято за результатами розгляду третього питання порядку денного, а саме було вирішено, що частка ОСОБА_1 становить 22422241,40 грн. (50,76 % статутного капіталу); частка ОСОБА_2 становить 18313198,60 грн. (41,46 % статутного капіталу); частка ТОВ "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Консент Капітал" становить 1718140,00 грн. (3,89 % статутного капіталу); частка ТОВ "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду "Консент Капітал Фінанс" становить 1718140,00 грн. (3,89 % статутного капіталу).

Вказаним рішенням було здійснено перерозподіл часток, а саме - зменшено частку ТОВ "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Консент Капітал" з 10% до 3,89 % у статутному капіталі та частку ТОВ "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду "Консент Капітал Фінанс" з 10% до 3,89 % у статутному капіталі.

Як вже зазначалось, позивач не приймав участі у Загальних зборах учасників товариства, що відбулись 27.12.2018 р.

Відтак, рішення загальних зборів учасників ТОВ "Омокс" від 27.12.2018 р., оформлене протоколом № 04/12 від 27.12.2018 р. про затвердження розміру часток учасників товариства та їх номінальну вартість, прийняте за наслідком розгляду п. 3 порядку денного, прийнято з порушенням ч. 3 ст. 34 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", тобто за відсутності кворуму для прийняття цього рішення.

Вказане є безумовною підставою для визнання такого рішення загальних зборів учасників товариства недійсним.

Також, позивач посилається на те, що Загальні збори учасників ТОВ "Омокс", проведені 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р., були скликані з порушенням процедури їх скликання.

Відповідно до ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників (ч. 1 вказаної статті).

Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства (ч. 2 вказаної статті).

Згідно з ч. 3 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства.

Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення (ч. 4 вказаної статті).

Пунктом 9.5.2 Статуту ТОВ "Омокс" (в редакції від 10.04.2018 р.) передбачено, що учасники повідомляються про проведення Загальних зборів Учасників товариства персонально, рекомендованим листом, телексом, телефаксом, кур`єрскою поштою чи доставкою з рук в руки на адреси, зазначені в Статуті товариства, або відповідних книгах товариства, із зазначенням дати, часу і місця проведення Загальних зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш, як за 30 днів до скликання Загальних Зборів Учасників.

В обґрунтування своїх вимог позивач зазначає, що ним було отримано повідомлення № 837/12 та № 838/12 від 13.12.2018 р. про скликання Загальних зборів учасників товариства, в яких датою проведення Загальних зборів визначено 27.12.2018 р. та 14.01.2019 р. які додані ним до позовної заяви.

Як вірно зазначено судом першої інстанції, повідомлення № 838/12 від 13.12.2018 р. про скликання Загальних зборів учасників ТОВ "Омокс" на 14.01.2019 р. судом не береться до уваги, оскільки є повідомленням про скликання Загальних зборів на іншу дату ніж 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р.

Як вбачається з повідомлення про скликання Загальних зборів учасників ТОВ "Омокс" № 837/12 від 13.12.2018 р., в ньому повідомлялось про проведення Загальних зборів учасників товариства на 27.12.2018 р. о 16:00 год. на вимогу учасників товариства, а саме ОСОБА_1 (40,10 % статутного капіталу) та ОСОБА_2 (39,90% статутного капіталу).

Разом з тим, отримане позивачем повідомлення № 837/12 датоване 13.12.2018 р., а відтак свідчить про порушення порядку скликання Загальних зборів учасників ТОВ "Омокс", призначених на 27.12.2018 р., оскільки датується датою, що становить менше ніж 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників.

Також позивач зазначає, що повідомлення щодо проведення загальних зборів 20.12.2018 р. було фактично отримано позивачем за декілька днів до їх проведення, а саме 18.12.2018 р.

Повідомлення № 836/12 від 13.12.2018 р. про скликання Загальних зборів учасників ТОВ "Омокс" на 20.12.2018 р. було долучено позивачем до додаткових пояснень, що надійшли до господарського суду Київської області 01.06.2020 р., в яких позивач повідомив, що вказаний лист-повідомлення про збори він знайшов у свої архівах. Однак, вказане повідомлення відповідно до ч. 8 ст. 80 ГПК України не прийнято судом до розгляду, оскільки причин неможливості подання вказаного повідомлення у встановлений законом строк позивачем не наведено.

Обов`язок доказування обставин повідомлення позивача про проведення загальних зборів учасників товариства покладається на відповідача, як на особу, рішення органу управління якої оспорюється у даній справі.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 3 квітня 2018 року у справі № 908/1323/16.

Доказів повідомлення позивача про скликання Загальних зборів учасників товариства, проведених 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р., відповідачем суду не надано.

Судом встановлено, під час скликання Загальних зборів учасників ТОВ "Омокс" як на 20.12.2018 р., так і на 27.12.2018 р. було порушено вимоги, встановлені п. 9.5.2 Статуту та ч. 3 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

Також, позивач зазначає, що Загальні збори учасників ТОВ "Омокс" від 20.12.2018 р. та від 27.12.2018 р. були проведені з порушенням процедури їх проведення та прийняття рішень на зборах.

Відповідно до ч. 5 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" у повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

Згідно з ч. 5 ст. 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" рішення з питань, не включених до порядку денного загальних зборів учасників, приймається лише за умови, що у них беруть участь всі учасники товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань. Повноваження представника за довіреністю щодо надання такої згоди мають бути спеціально обумовлені довіреністю.

Виконавчий орган товариства приймає рішення про включення запропонованих питань до порядку денного загальних зборів учасників (ч. 6 вказаної статті).

Відповідно до ч. 7 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" пропозиції учасника або учасників товариства, які в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства, підлягають обов`язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників. У такому разі таке питання вважається автоматично включеним до порядку денного загальних зборів учасників.

Відповідно до ч. 8 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" після надсилання повідомлення, передбаченого частиною третьою цієї статті, забороняється внесення змін до порядку денного загальних зборів учасників, крім включення нових питань відповідно до частини сьомої цієї статті.

Як вже зазначалось, додане до матеріалів справи повідомлення № 836/12 від 13.12.2018 р. про скликання Загальних зборів учасників ТОВ "Омокс" на 20.12.2018 р. відповідно до ч. 8 ст. 80 ГРК України не прийнято судом до уваги.

Позивачем отримано повідомлення № 837/12 від 13.12.2018 р. про скликання Загальних зборів учасників ТОВ "Омокс" на 27.12.2018 р., з якого вбачається, що до порядку денного Загальних зборів учасників товариства було винесено лише одне питання - Про збільшення статутного капіталу товариства за рахунок додаткових вкладів учасників товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_1 .

Проте, питання порядку денного саме про збільшення статутного капіталу товариства за рахунок додаткових вкладів учасників товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_1 , яке зазначено у повідомлені № 837/12 від 13.12.2018 р. розглядалося на Загальних заборах товариства, проведених 20.12.2018 р.

Питання, які були внесені до порядку денного Загальних зборів 27.12.2018 р., та за результатами розгляду яких загальними зборами були прийняті рішення, не були відображені у порядку денному, який вказано у повідомленні про скликання Загальних зборів учасників товариства на 27.12.2018 р., яке отримано позивачем.

Позивач - ТОВ "Консент Капітал Менеджмент", що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Консент Капітал", а також за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду "Консент Капітал Фінанс", як учасників товариства ТОВ "Омокс" у 27.12.2018 р. Загальних зборах учасників товариства участі не приймав.

Отже, рішення прийняті по питанням 1-5 порядку денного Загальних зборів учасників товариства, проведених 27.12.2018 р., не включених до порядку денного, прийняті за відсутності кворуму для прийняття цих рішень.

Неналежне повідомлення позивача про дату проведення загальних зборів учасників товариства, призначених на 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р., неознайомлення його з порядком денним є порушенням вимог статті 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", а тому прийняті рішення порушують права позивача на участь в управлінні господарською організацію, зокрема шляхом участі в загальних зборах, що є однією зі складових корпоративних прав.

Частиною 5 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" встановлено, що якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

За результатами розгляду п`ятого питання порядку денного було внесено зміни до статуту ТОВ "Омокс", а саме викладено пункт 6.1 та пункт 9.2 Статуту товариства в новій редакції, а підпункти 9.2.1, 9.2.2, 9.2.3, 9.2.4 та пункт 9.7 Статуту було виключено.

Однак, всупереч ч. 5 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" до повідомлень про скликання Загальних зборів учасників ТОВ "Омокс" на 27.12.2018 р. проекту запропонованих змін додано не було.

Крім того, рішення загальних зборів прийняте за п. 5 порядку денного Загальних зборів учасників товариства, проведених 27.12.2018 р. про внесення змін до статуту ТОВ "Омокс", а саме викладення пункту 6.1 та пункту 9.2 Статуту товариства в новій редакції, та виключення підпунктів 9.2.1, 9.2.2, 9.2.3, 9.2.4 та пункту 9.7 Статуту, є похідним від рішень, прийнятих за п.п. 2, 3, 4 порядку денного, а отже таким, що не відповідає зазначеним вище нормам Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та порушує права позивача.

Судом встановлено, що відповідачами не було дотримано вимог законодавства та статуту ТОВ "Омокс" як під час скликання загальних зборів відповідача від 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р. щодо повідомлення позивача про проведення зборів та питань, які будуть розглядатися на зборах, так і під час проведення зборів.

Крім того, судом встановлено, що рішення по-першому питанню порядку денного Загальних зборів учасників ТОВ "Омокс", що відбулись 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р., прийняті з порушенням п. 9.11 Статуту ТОВ "Омокс".

Як вже зазначалось, по-першому питанню порядку денного Загальних зборів учасників товариства від 20.12.2018 р. та від 27.12.2018 р., вирішено обрати головою Загальних зборів учасників товариства ОСОБА_1 .

Як вбачається з витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № від 28.05.2020 р., сформованого станом на 20.12.2018 р., керівником ТОВ "Омокс" був ОСОБА_1 .

Відповідно до п. 9.11 Статуту директор не може бути одночасно головою Загальних зборів Учасників товариства.

В обґрунтування апеляційної скарги апелянт зазначає, що ОСОБА_1 брав участь у Загальних зборах, проведених 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р., як учасник ТОВ "Омокс", а тому міг бути головою зборів.

Пункт 9.11 Статуту не містить виключень для директора, який є учасником товариства.

Таким чином, рішення по-першим питанням порядку денного Загальних зборів від 20.12.2018 р. та від 27.12.2018 р. щодо призначення ОСОБА_1 головою Загальних зборів були прийняті всупереч п. 9.11 Статуту ТОВ "Омокс".

Враховуючи вищевикладене, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що при проведенні Загальних зборів 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р. було порушено як процедуру їх скликання так і їх проведення, що є підставою для визнання їх недійсними у повному обсязі.

Також, колегія суддів зазначає, що місцевим судом правомірно про відсутність підстав для задоволення позовних вимог до відповідача-1 та відповідача-2, оскільки у вирішенні спорів, пов`язаних з визнанням недійсними рішень керівних органів товариства, відповідачем виступає саме товариство, як юридична особа, рішення керівних органів якої оскаржується, а не члени (акціонери) цього товариства, як учасники загальних зборів.

Враховуючи, що предметом спору є визнання недійсними саме рішень загальних зборів учасників ТОВ "Омокс", а учасники товариства не можуть відповідати за дії, рішення вищого органу товариства, то належним відповідачем у спорі про визнання недійсними рішень загальних зборів є ТОВ "Омокс", а не ОСОБА_1 та не ОСОБА_2 , як його учасники.

Статтею 129 Конституції України встановлено, що основними засадами судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно з ч.ч. 1-3 ст. 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на як. вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Товариством з обмеженою відповідальністю "Омокс" не надано суду належних та допустимих доказів, які б спростовували доводи позивача.

Згідно зі ст. 73 Господарського процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ст. 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Відповідно до ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтуються на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Статтями 76, 77 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставин, які входять в предмет доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Отже, обставини, викладені Товариством з обмеженою відповідальністю "Омокс" в апеляційній скарзі, не знайшли свого підтвердження під час розгляду даної справи.

Посилання відповідача-3 щодо відсутності позивача права на звернення з до суду спростовується випискою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 14.09.2020р., з якої вбачається, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Консент Капітал Менеджмент" є учасником що діє від власного імені та за рахунок активів ПВНЗІФ «Консент капітал Фінанс».

Зважаючи на наведене, колегія суддів дійшла висновку, що рішення Господарського суду Господарського суду Київської області від 11.06.2020р. в справі № 911/3156/19 прийняте з повним та всебічним дослідженням обставин, які мають значення для справи, та з додержанням норм матеріального й процесуального права. У зв`язку із чим апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Омокс" не підлягає задоволенню.

У зв`язку з відмовою в задоволенні апеляційної скарги, відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору за її подання і розгляд покладаються на Товариство з обмеженою відповідальністю "Омокс".

Керуючись ст.ст. 129, 270, 275, 276, 281, 282 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Омокс" залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Київської області від 11.06.2020р. у справі № 911/3156/19 - без змін.

2. Поновити дію рішення Господарського суду Київської області від 11.06.2020р. у справі № 911/3156/19.

3. Судові витрати за розгляд апеляційної скарги покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю "Омокс".

4. Матеріали справи № 911/3156/19 повернути до Господарського суду Київської області.

5. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у господарських справах в порядку і строки, визначені в ст. 287, 288 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складений 29.09.2020року.

Головуючий суддя А.І. Мартюк

Судді А.М. Демидова

Л.П. Зубець