ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"22" вересня 2020 р.м. Одеса Справа № 916/1597/19

Господарський суд Одеської області у складі:

Суддя Гут С.Ф.

При секретарі судового засідання Борисовій Н.В.

За участю представників сторін:

Від позивача - Будзар П.С., довіреність № б/н, дата видачі : 16.07.19;

Від відповідача - Максимов О.М., довіреність № 13, дата видачі : 19.03.19;

Від третьої особи: ОСОБА_1 не з`явився;

Від третьої особи: ОСОБА_2 не з`явився;

Від третьої особи: Компанія "КІТТЕП ЛІМІТЕД" (КІТТЕР LIMITED) не з`явився;

Від третьої особи: Компанія "КАРЕ ЕКСПЕДІШН ДОО" (CARE EXPEDITION DOO) не з`явився;

Від третьої особи: Приватне підприємство "Приватна виробничо-торговельна фірма "ЯРЛ" не з`явився;

розглянувши справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "КАПІТАЛ ФІНАНС М" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМТОВАРНИЙ РИНОК" за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , Компанія "КІТТЕП ЛІМІТЕД" (КІТТЕР LIMITED) , Компанія "КАРЕ ЕКСПЕДІШН ДОО" (CARE EXPEDITION DOO), Приватне підприємство "Приватна виробничо-торговельна фірма "ЯРЛ" про визнання недійсним рішення,-

ВСТАНОВИВ:

Господарським судом Одеської області у складі судді Гута С.Ф. розглядається справа за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "КАПІТАЛ ФІНАНС М" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМТОВАРНИЙ РИНОК" за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , Компанія "КІТТЕП ЛІМІТЕД" (КІТТЕР LIMITED) , Компанія "КАРЕ ЕКСПЕДІШН ДОО" (CARE EXPEDITION DOO), Приватне підприємство "Приватна виробничо-торговельна фірма "ЯРЛ" про визнання недійсним рішення.

З матеріалів позовної заяви судом було встановлено, що 02 лютого 2016 року проведені загальні збори учасників ТОВ "Промринок", за результатами яких було прийнято рішення, оформлене протоколом загальних зборів учасників № 2.1/2016.

Згідно зазначеного протоколу були ухвалені наступні рішення:

1)надати згоду на вступ Компанії КАРЕ ЕКСПЕДІІІІН ДОО (CARE EXPEDITION DOO) та ПРИВАТНОГО ПІДПРИЄМСТВА "ПРИВАТНА ВИРОБНИЧО-ТОРГІВЕЛЬНА ФІРМА "ЯРЛ" до ТОВ "Промринок" з таким розміром часток: -до Компанії КАРЕ ЕКСПЕДІШН ДОО (CARE EXPEDITION DOO) переходить частка в розмірі 18,49% статутного капіталу Товариства, в гривневому вираженні складає 203390,00 (двісті три тисячі триста дев`яносто) грн.; - до ПРИВАТНОГО ПІДПРИЄМСТВА "ПРИВАТНА ВИРОБНИЧО-ТОРГІВЕЛЬНА ФІРМА "ЯРЛ" переходить частка в розмірі 10% статутного капіталу Товариства, в гривневому вираженні складає 110 000,00 (сто десять тисяч) грн.;

2) прийняти ОСОБА_1 до складу учасників ТОВ "Промринок" в межах розміру частки компанії ТОВ "Віктор Д", де до пана ОСОБА_1 переходить частка

розміром 28,49% статутного капіталу Товариства, в гривневому вираженні складає 313390,00грн. відповідно до договору дарування;

3) затвердити наступний розподіл часток у статутному капіталі ТОВ "Промринок":

- ОСОБА_1 сума внеску 313 390 грн., що становить 28,49% статутного капіталу Товариства;

- Компанія КАРЕ ЕКСПЕДІШН ДОО (CARE EXPEDITION DOO) сума внеску 203390,00(двісті три тисячі триста дев`яносто) грн., що становить 18,49% статутного капіталу Товариства;

- ПРИВАТНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ПРИВАТНА ВИРОБНИЧО-ТОРГІВЕЛЬНА ФІРМА "ЯРЛ" сума внеску 110 000,00 (сто десять тисяч) грн., що становить 10% статутного капіталу Товариства;

- ОСОБА_2 сума внеску 165 880 (сто шістдесят п`ять тисяч вісімсот вісімдесят) грн., що становить 15,08% статутного капіталу Товариства;

- Компанія "КІТТЕП ЛІМІТЕД" сума внеску 307 340 (триста сім тисяч триста сорок) грн., що становить 27,94% статутного капіталу Товариства.

4) прийняти, затвердити та підписати зміни до статуту ТОВ "Промринок" шляхом викладення статуту Товариства у новій редакції, включаючи положення про які вказано вище;

5) уповноважити директора ТОВ "Промринок" здійснити всі необхідні дії щодо державної реєстрації змін до відомостей про Товариство, пов`язаних зі зміною статуту Товариства та складу учасників Товариства і/або надати повноваження третім особам на проведення реєстраційних дій пов`язаних з реєстрацією вказаних вище змін.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 29.08.2019 року суд за власною ініціативою, відповідно до ст.50 ГПК України, залучив до участі у справі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача.

Як вбачається із позовної заяви та доданих до неї документів, місцезнаходженням двох третіх осіб, а саме: Компанія "КІТТЕП ЛІМІТЕД" (КІТТЕР LIMITED) (Адріас, 22, квартира/офіс 11, Лікавітос, Нікосія, 1070, Кіпр) та Компанія "КАРЕ ЕКСПЕДІШН ДОО" (CARE EXPEDITION DOO) (реєстраційний номер 20649127, Сербія, м. Лапово, вул. Капітана Коча Анджелковича 4, 34220) - тобто вони є іноземними суб`єктами господарювання.

Достовірної інформації щодо наявності на території України офіційно зареєстрованого представництва відповідача на момент розгляду справи у суду відсутні.

За таких обставин, так як третіми особами у справі є іноземні суб`єкти господарювання, суд зобов`язує позивача надати суду нотаріально засвідчений переклад на англійську мову даної ухвали господарського суду Одеської області, для вручення їх у порядку визначеному Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних та комерційних справах 1965 року.

Судом 03.10.2019 року було направлено пакет документів Ministry of Justice & Public Order (125. Athalassas Avenue, 1461 Strovolos, Nicosia- Cyprus) та Міністерства правде Республіке Српской (Міністерство юстиції Республіки Сербія) (Сербія, 11000, Белград, Неманжина, 22-26).

17.12.2019 року до Господарського суду Одеської області повернулись від Ministry of Justice & Public Order (125. Athalassas Avenue, 1461 Strovolos, Nicosia- Cyprus) копії документів з виставленим рахунком на оплату.

Від Міністерства правде Республіке Српской (Міністерство юстиції Республіки Сербія) (Сербія, 11000, Белград, Неманжина, 22-26) на даний час ніяких повідомлень до суду не надходило.

У судовому засіданні 20.02.2020 року представника позивача Будзар П.С. було повідомлено про надходження даних документів та рахунку про сплату коштів.

Відповідно вищезазначеного представник позивача просив надати час для оплати рахунку та перекладу необхідних документів, для подальшого їх надсилання за відповідною адресою.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 20.02.2020 року провадження у справі №916/1597/19 було зупинено до 09.06.2020 року.

09.06.2020 року ухвалою Господарського суду Одеської області провадження у справі було поновлено.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 09.06.2020 року підготовче провадження було відкладено до 30.06.2020 року.

30.06.2020 року представники сторін у судове засідання не з`явились.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 30.06.2020 року провадження у справі №916/1597/19 було зупинено до 03.09.2020 року.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 03.09.2020 року провадження у справі №916/1597/19 було поновлено із призначенням підготовчого засідання на 03.09.2020р. о 11:00 год.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 03.09.2020 року було закрито підготовче провадження у справі із призначення до розгляду по суті на 08.09.2020р. о 11:20 год.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 08.09.2020 року було відкладено судове засідання до 22.09.2020р. о 10:00 год.

У даному випадку суд враховує, що за приписами частини 1 статті 9 Господарського процесуального кодексу України ніхто не може бути позбавлений права на інформацію про дату, час і місце розгляду своєї справи або обмежений у праві отримання в суді усної або письмової інформації про результати розгляду його судової справи. Будь-яка особа, яка не є учасником справи, має право на доступ до судових рішень у порядку, встановленому законом.

Відповідно до частини 2 статті 2 Закону України "Про доступ до судових рішень" усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі не пізніше наступного дня після їх виготовлення і підписання.

Згідно з ч. ч. 1, 2 ст. 3 Закону України "Про доступ до судових рішень" для доступу до судових рішень судів загальної юрисдикції Державна судова адміністрація України забезпечує ведення Єдиного державного реєстру судових рішень. Єдиний державний реєстр судових рішень - автоматизована система збирання, зберігання, захисту, обліку, пошуку та надання електронних копій судових рішень.

Судові рішення, внесені до Реєстру, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України (ч. 1 ст. 4 Закону України Про доступ до судових рішень).

Враховуючи наведене, господарський суд зазначає, що відповідачі не були позбавлені прав та можливості ознайомитись з ухвалами суду у Єдиному державному реєстрі судових рішень (www.reyestr.court.gov.ua).

В ході розгляду даної справи господарським судом Одеської області, у відповідності до п.4 ч.5 ст.13 ГПК України, було створено учасникам справи умови для реалізації ними прав, передбачених цим Кодексом у межах строків, встановлених ГПК України.

22 вересня 2020 р. судом після повернення з нарадчої кімнати, в порядку ст. 240 ГПК України, було проголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Дослідивши в відкритому судовому засіданні матеріали справи, надані позивачем докази, заслухавши пояснення представника позивача, суд встановив:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Капітал Фінанс М» (далі - ТОВ «КФМ») є учасником товариства з обмеженою відповідальністю «Промтоварний ринок» (далі - ТОВ «Промринок») з часткою у статутному капіталі 28,49%.

ТОВ «Промринок» (місцезнаходження: 67806, Одеська область, Овідіопольський район, смт. Авангард, вул. Базова, 20) є юридичною особою, яка зареєстрована та здійснює господарську діяльність за законодавством України.

Відповідно до відомостей, що містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, станом на 04 червня 2019 року до складу учасників Товариства входять наступні особи з відповідними розмірами внеску до статутного фонду: ТОВ «КФМ» - 313 390,00грн, Товариство з обмеженою відповідальністю «Віктор Д» - 313 390,00грн, ОСОБА_3 - 165 880,00грн; Компанія «Кіттеп Лімітед» - 307 340,00грн.

02 лютого 2016 року проведені загальні збори учасників ТОВ «Промринок», за результатами яких було прийнято рішення, оформлене протоколом загальних зборів учасників № 2.1/2016. Згідно зазначеного протоколу були ухвалені наступні рішення:

1) надати згоду на вступ Компанії КАРЕ ЕКСПЕДІШН ДОО (CARE EXPEDITION DOO) та ПРИВАТНОГО ПІДПРИЄМСТВА «ПРИВАТНА ВИРОБНИЧО-ТОРГІВЕЛЬНА ФІРМА «ЯРЛ» до ТОВ «Промринок» з таким розміром часток:

- до Компанії КАРЕ ЕКСПЕДІШН ДОО (CARE EXPEDITION DOO) переходить частка в розмірі 18,49% статутного капіталу Товариства, в гривневому вираженні складає 203390,0 (двісті три тисячі триста дев`яносто) грн;

- до ПРИВАТНОГО ПІДПРИЄМСТВА «ПРИВАТНА ВИРОБНИЧО-ТОРГІВЕЛЬНА ФІРМА «ЯРЛ» переходить частка в розмірі 10% статутного капіталу Товариства, в гривневому вираженні складає 110 000,00 (сто десять тисяч) грн;

2) прийняти ОСОБА_1 до складу учасників ТОВ «Промринок» в межах розміру частки компанії ТОВ «Віктор Д», де до пана ОСОБА_1 переходить частка розміром 28,49% статутного капіталу Товариства, в гривневому вираженні складає 313390.0 грн. відповідно до договору дарування;

3) затвердити наступний розподіл часток у статутному капіталі ТОВ «Промринок»:

- ОСОБА_1 сума внеску 313 390 грн, що становить 28,49% статутного капіталу Товариства;

- Компанія КАРЕ ЕКСПЕДІШН ДОО (CARE EXPEDITION DOO) сума внеску

203390.0 (двісті три тисячі триста дев`яносто) грн, що становить 18,49% статутного капіталу Товариства;

- ПРИВАТНЕ ПІДПРИЄМСТВО «ПРИВАТНА ВИРОБНИЧО-ТОРГІВЕЛЬНА ФІРМА «ЯРЛ» сума внеску 110 000,00 (сто десять тисяч) грн, що становить 10% статутного капіталу Товариства;

- ОСОБА_2 сума внеску 165 880 (сто шістдесят п`ять тисяч вісімсот вісімдесят) грн, що становить 15,08% статутного капіталу Товариства;

- Компанія «КІТТЕП ЛІМІТЕД» сума внеску 307 340 (триста сім тисяч триста сорок) грн, що становить 27,94% статутного капіталу Товариства.

4) прийняти, затвердити та підписати зміни до статуту ТОВ «Промринок» шляхом викладення статуту Товариства у новій редакції, включаючи положення про які вказано вище;

5) уповноважити директора ТОВ «Промринок» здійснити всі необхідні дії щодо державної реєстрації змін до відомостей про Товариство, пов`язаних зі зміною статуту Товариства та складу учасників Товариства і/або надати повноваження третім особам на проведення реєстраційних дій пов`язаних з реєстрацією вказаних вище змін.

Позивач зазначає, що рішення Загальних зборів часників ТОВ «Промринок» є недійсними, оскільки не відповідають законодавству України, з огляду на наступне.

16 червня 2014 року державним реєстратором було проведено державну реєстрацію нової редакції статуту ТОВ «Промринок» (номер запису 4000038), відповідно до пунктів 1.8. та 3.8. якої статутний капітал товариства розподілено наступним чином:

- ТОВ «Віктор Д» -313 390,00 грн., що складає - 28,49 %;

- ТОВ «КФМ» - 313 390,00 грн., що складає - 28,49 %;

- ОСОБА_2 - 165 880,00 грн., що складає -15,08 %;

- Компанія "Кіттеп Лімітед" - 307 340 грн., що складає - 27,94 %.

Позивач є учасником ТОВ «Промринок», який наділений корпоративними правами, зокрема правом брати участь в управлінні цим товариством, а також іншими, притаманними учаснику юридичної особи правами.

Тобто, у позивача, як учасника ТОВ «Промринок», наявне суб`єктивне право приймати участь в управлінні цим товариством, на захист якого і подано позовну заяву.

Відповідно до змісту протоколу № 2.1/2016 участь у загальних зборах учасників ТОВ «Промринок» 02 лютого 2016 року, на яких прийняті оскаржувані рішення, приймали наступні учасники:

- ТОВ «Віктор Д», що володіє 28,49% у статутному капіталі Товариства;

- ОСОБА_2 , яка володіє 15,08% у статутному капіталі Товариства;

- Компанія Редбейс Холдінгс Лімітед (Redbeys Holdings Limited), що володіє 28,49% у статутному капіталі Товариства.

Загалом зазначені учасники володіють частками, що у сукупності становить 72,06% у статутному капіталі Товариства.

З цього приводу позивач зазначає, що Рішенням господарського суду Одеської області від 11 серпня 2016 року по справі № 916/223/16, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 13 жовтня 2016 року, були задоволені позовні вимоги ТОВ «КФМ» до ТОВ «Промринок», визнано недійсним рішення (протокол) Загальних зборів учасників ТОВ «Промринок» від 25 грудня 2016 року № 1.2., зокрема, щодо:

- виключення ТОВ «КФМ» зі складу учасників ТОВ «Промринок»;

- надання згоди на вступ Компанії Редбейс Холдінгс Лімітед (Redbeys Holdings Limited) до ТОВ «Промринок» з розміром частки, що становить 28,49% (313390,00грн) статутного капіталу товариства;

- затвердження нового розподілу часток у статутному капіталі ТОВ «Промринок»: ТОВ «Віктор Д» сума внеску 313390,00грн, що становить 28,49% статутного капіталу товариства; Компанія «Редбейс Холдінгс Лімітед» (Redbeys Holdings Limited) сума внеску 313390,00грн, що становить 28,49% статутного капіталу товариства; ОСОБА_2 сума внеску 165880,00грн, що становить 15,08% статутного капіталу товариства; Компанія «Кіттеп Лімітед» сума внеску 307340,00грн, що становить 27,94% статутного капіталу товариства.

Також позивач вказує, що зазначеним рішенням суду визнані недійсними зміни до статуту ТОВ «Промринок», викладені у статуті ТОВ «Промринок» в новій редакції, затвердженій рішенням (протоколом) загальних зборів учасників № 1.2. ТОВ «Промринок» від 25 грудня 2015 року.

Рішенням господарського суду Одеської області від 26 жовтня 2016 року по справі № 916/467/16, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 16 лютого 2017 року, були задоволені позовні вимоги ТОВ «КФМ» до TOB «Промринок», визнане недійсним рішення (протокол) загальних зборів учасників №1 ТОВ «Промринок» від 28 січня 2016 року, зокрема, щодо:

- виключення зі складу учасників ТОВ «Промринок» ТОВ «КФМ», якому належить частка у розмірі 28,49% статутного капіталу Товариства;

- надання згоди на вступ Компанії Редбейс Холдінгс Лімітед (Redbeys Holdings Limited) до ТОВ «Промринок» з розміром частки, що становить 28,49% (313390,00грн) статутного капіталу товариства;

- затвердження нового розподілу часток у статутному капіталі ТОВ «Промринок»: ТОВ «Віктор Д» сума внеску 313390,00грн, що становить 28,49% статутного капіталу товариства; Компанія «Редбейс Холдінгс Лімітед» (Redbeys Holdings Limited) сума внеску 313390,00грн, що становить 28,49% статутного капіталу товариства; ОСОБА_2 сума внеску 165880,00грн, що становить 15,08% статутного капіталу товариства; Компанія «Кіттеп Лімітед» сума внеску 307340,00грн, що становить 27,94% статутного капіталу товариства.

Також зазначеним рішенням суду визнані недійсними зміни до статуту ТОВ «Промринок», викладені у статуті ТОВ «Промринок» в новій редакції, затвердженій рішенням (протоколом) загальних зборів учасників № 1 ТОВ «Промринок» від 28 січня 2016 року.

Позивач зазначає, що рішення загальних зборів учасників ТОВ «Промринок» від 25 грудня 2015 року, оформлені протоколом № 1.2., та від 28 січня 2016 року, оформлені протоколом № 1, не призвели до тих наслідків, на які вони були направлені. Зокрема, у зв`язку з цими рішеннями змін складу учасників товариства не відбулося, а тому ТОВ «КФМ» і після таких рішень залишився учасником ТОВ «Промринок», а з іншого боку Компанія Редбейс Холдінгс Лімітед (Redbeys Holdings Limited) не набула прав учасника ТОВ «Промринок».

Вказаний факт підтверджений рішенням господарського суду Одеської області від 16 лютого 2017 року по справі № 916/3310/16, яке не було оскаржене та набуло чинності, та яким встановлено, що ТОВ «КФМ» станом на 02 лютого 2016 року було учасником ТОВ «Промринок» із часткою - 28,49% у статутному капіталі товариства, та відповідно до положень законодавства України та Статуту ТОВ «Промринок» мало право брати участь в управлінні товариством.

Таким чином, 02 лютого 2016 року участь у загальних зборах учасників ТОВ «Промринок», голосуванні та прийнятті рішень приймала Компанія Редбейс Холдінгс Лімітед (Redbeys Holdings Limited), яка не є учасником цього Товариства та не має відповідних корпоративних прав, а тому частка зазначеної Компанії не повинна враховуватися під час визначення кворуму та при прийнятті рішень з питань порядку денного.

Враховуючи зазначене, участь у загальних зборах учасників ТОВ «Промринок», що відбулися 02 лютого 2016 року, прийняли учасники, які сукупно володіють 43,57% у статутному капіталі (ТОВ «Віктор Д» та ОСОБА_2 ).

Прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з порушенням прямих вказівок закону.

Станом на 02 лютого 2016 року була чинною редакція статуту ТОВ «Промринок», зареєстрована 16 червня 2014 року.

Відповідно до пунктів 7.6., 7.7. статуту Товариства, зареєстрованого 16 червня 2014 року, Загальні збори скликаються не рідше одного разу у квартал. Позачергові збори скликаються також на вимогу учасника, головного бухгалтера, або аудитора. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу Товариства. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь- якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів Виконавчий орган Товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самостійно скликати загальні збори учасників. Виконавчий орган Товариства повідомляє учасників про проведення Загальних зборів шляхом персонального направлення на адресу кожного з учасників Товариства листа з описом вкладення та повідомленням про вручення, або особистим врученням під розпис, повідомлення про скликання Загальних зборів учасників Товариства з зазначенням часу і місця проведення, а також часу початку і закінчення реєстрації учасників Товариства для участі у Загальних зборах, та порядку денного, разом з проектами рішень та документів, що стосуються порядку денного Загальних зборів. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників Товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів, з дотриманням процедури щодо повідомлення кожного з учасників Товариства про доповнення порядку денного відповідним питанням, що передбачена абзацом першим пункту 7.7 цього Статуту. Повідомлення учасників здійснюється за поштовою адресою, яка повідомляється виконавчому органу Товариства самим учасником у письмовій формі. У разі ненадання учасником виконавчому органу Товариства інформації щодо їх поштової адреси, повідомлення здійснюється за юридичною адресою (за зареєстрованим місцем проживання або місцезнаходженням) учасника. Учасник, якому направлено повідомлення за вказаною ним у письмовій формі поштовою адресою або за юридичною адресою (за зареєстрованим місцем проживання або місцезнаходженням), якщо ним не повідомлено поштову адресу, вважається належним чином повідомленим до моменту надання ним у письмовій формі іншої адреси, за якою йому слід направляти повідомлення.

Позивач звертає увагу суду, що ТОВ «Промринок», в особі його виконавчого органу, не здійснювало повідомлення учасників про скликання загальних зборів учасників Товариства на 02 лютого 2016 року, директором Товариства не висувалось вимог щодо позачергового скликання загальних зборів учасників Товариства. Вимог від учасників про скликання зборів дирекція не отримувала.

Також відзначає, що у рішенні Загальних зборів учасників, оформленого протоколом № 2.1/2016 від 02 лютого 2016 року, не зазначено ким та з яких підстав скликано збори учасників Товариства. Не вказано правового статусу зборів, чи є ці збори черговими або позачерговими.

Таким чином, в порушення вимог статті 60 Закону України «Про господарські товариства», пунктів 7.6., 7.7. Статуту ТОВ «Промринок», при проведенні Загальних зборів учасників:

1) вимога до Виконавчого органу Товариства (Дирекції) про скликання Загальних зборів від учасників, головного бухгалтера або аудитора не висувалися, а також Збори у вказаний період безпосередньо Дирекцією не скликались;?

2) про проведення загальних зборів Товариства його учасник - ТОВ «КФМ» не було повідомлено передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

Оскільки про проведення 02 лютого 2016 року загальних зборів позивача не було повідомлено, такі обставини унеможливили здійснення позивачем участі в управлінні ТОВ «Промринок». В свою чергу це свідчить про створення перешкод в реалізації права позивача на участь у загальних зборах учасників товариства, що є порушенням статті 116 ЦК, статті 88 ГК, статті 10 Закону України «Про господарські товариства».

Відтак, оскільки в результаті проведення вказаних загальних зборів були порушені права позивача на участь в управлінні Товариством, прийняті на цих зборах рішення не можуть вважатися законними.

Таким чином, позивач вважає, що рішення загальних зборів учасників, оформлені протоколом № 2.1/2016, ТОВ «Промринок» від 02 лютого 2016 року є незаконними, оскільки була порушена процедура скликання загальних зборів учасників, передбачена статтями 43, 61 Закону України «Про господарські товариства» та пунктами 7.6., 7.7. статуту ТОВ «Промринок».

З наведених підстав, Товариство з обмеженою відповідальністю "КАПІТАЛ ФІНАНС М" звернулось до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМТОВАРНИЙ РИНОК" про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМТОВАРНИЙ РИНОК", оформлені протоколом №2.1/2016 від 02 лютого 2016 року.

Дослідивши в відкритому судовому засіданні матеріали справи, надані сторонами докази, проаналізувавши норми чинного законодавства, суд дійшов наступних висновків.

У відповідності до ст.11 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а підставою виникнення цивільних прав та обов`язків є договори та інші правочини. Правочин, різновидом якого є договори - основний вид правомірних дій - це волевиявлення осіб, безпосередньо спрямовані на виникнення, зміну або припинення цивільних прав і обов`язків. При цьому, ст.12 ЦК України передбачає, що особа здійснює свої цивільні права вільно на власний розсуд.

Відповідно до ст. 15 Цивільного Кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права в разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно ст. 16 Цивільного Кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Приписами частин першої та другої статті 20 ГК встановлено, що держава забезпечує захист прав і законних інтересів суб`єктів господарювання та споживачів. Кожний суб`єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб`єктів захищаються шляхом, зокрема визнання наявності або відсутності прав. Метою подання такого позову є усунення невизначеності у суб`єктивному праві, належному особі, а також створення сприятливих умов для здійснення суб`єктивного права особою.

Законодавчо визначенні способи захисту цивільного права чи інтересу підлягають застосуванню з дотриманням положень статей 55,124 Конституції України та статті 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, відповідно до яких кожна особа має право на ефективний засіб правового захисту, не заборонений законом.

Відповідно до положень статті 1 Закону України «Про господарські товариства» (тут і далі в редакції станом на ухвалення оскаржуваного рішення загальних зборів) товариство з обмеженою відповідальність є господарським товариством, статутний капітал якого поділений на частки між учасниками. Статтею 4 цього Закону передбачено, що товариство з обмеженою відповідальністю діє на підставі статуту, який має містити, зокрема, положення про склад засновників та учасників, найменування, розмір та порядок утворення статутного капіталу, склад та компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, по яких необхідна кваліфікована

більшість голосів, порядок підписання установчих документів, порядок внесення змін до установчих документів, тощо. Щодо товариства з обмеженою відповідальністю, то статтею 51 зазначеного Закону додатково передбачено, що статут такого виду товариства має містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування резервного фонду, порядок передання (переходу) часток у статутному капіталі.

Статтями 10 Закону України «Про господарські товариства» та 116 Цивільного кодексу України (далі - ЦК) передбачені права учасників товариства, в тому числі товариства з обмеженою відповідальністю. Так, учасники товариства наділені правом: брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); вийти у встановленому порядку з товариства; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом; одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом. Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом.

У відповідності до положень ст.116 Цивільного кодексу України, учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом: 1) брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; 2) брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); 3) вийти у встановленому порядку з товариства; 4) здійснити відчуження частки (її частини) у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом. Договір відчуження майна, предметом якого є частка (її частина) у статутному (складеному) капіталі товариства, укладається у письмовій формі; 5) одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом.

Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом.

Відповідно до ст.97 Цивільного кодексу України управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до частини першої статті 60 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.

Частинами другою та третьою статті 59 Закону України «Про господарські товариства» визначалося, що з питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

За приписами ст.61 Закону України „Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Відповідно до пунктів 7.6., 7.7. статуту Товариства, зареєстрованого 16 червня 2014 року, Загальні збори скликаються не рідше одного разу у квартал. Позачергові збори скликаються також на вимогу учасника, головного бухгалтера, або аудитора. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу Товариства. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь- якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів Виконавчий орган Товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самостійно скликати загальні збори учасників. Виконавчий орган Товариства повідомляє учасників про проведення Загальних зборів шляхом персонального направлення на адресу кожного з учасників Товариства листа з описом вкладення та повідомленням про вручення, або особистим врученням під розпис, повідомлення про скликання Загальних зборів учасників Товариства з зазначенням часу і місця проведення, а також часу початку і закінчення реєстрації учасників Товариства для участі у Загальних зборах, та порядку денного, разом з проектами рішень та документів, що стосуються порядку денного Загальних зборів. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників Товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів, з дотриманням процедури щодо повідомлення кожного з учасників Товариства про доповнення порядку денного відповідним питанням, що передбачена абзацом першим пункту 7.7 цього Статуту. Повідомлення учасників здійснюється за поштовою адресою, яка повідомляється виконавчому органу Товариства самим учасником у письмовій формі. У разі ненадання учасником виконавчому органу Товариства інформації щодо їх поштової адреси, повідомлення здійснюється за юридичною адресою (за зареєстрованим місцем проживання або місцезнаходженням) учасника. Учасник, якому направлено повідомлення за вказаною ним у письмовій формі поштовою адресою або за юридичною адресою (за зареєстрованим місцем проживання або місцезнаходженням), якщо ним не повідомлено поштову адресу, вважається належним чином повідомленим до моменту надання ним у письмовій формі іншої адреси, за якою йому слід направляти повідомлення.

Як вбачається з матеріалів справи, Рішенням господарського суду Одеської області від 11 серпня 2016 року по справі № 916/223/16, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 13 жовтня 2016 року, були задоволені позовні вимоги ТОВ «КФМ» до ТОВ «Промринок», визнано недійсним рішення (протокол) Загальних зборів учасників ТОВ «Промринок» від 25 грудня 2016 року № 1.2., зокрема, щодо:

- виключення ТОВ «КФМ» зі складу учасників ТОВ «Промринок»;

- надання згоди на вступ Компанії Редбейс Холдінгс Лімітед (Redbeys Holdings Limited) до ТОВ «Промринок» з розміром частки, що становить 28,49% (313390,00грн) статутного капіталу товариства;

- затвердження нового розподілу часток у статутному капіталі ТОВ «Промринок»: ТОВ «Віктор Д» сума внеску 313390,00грн, що становить 28,49% статутного капіталу товариства; Компанія «Редбейс Холдінгс Лімітед» (Redbeys Holdings Limited) сума внеску 313390,00грн, що становить 28,49% статутного капіталу товариства; ОСОБА_2 сума внеску 165880,00грн, що становить 15,08% статутного капіталу товариства; Компанія «Кіттеп Лімітед» сума внеску 307340,00грн, що становить 27,94% статутного капіталу товариства.

Також зазначеним рішенням суду визнані недійсними зміни до статуту ТОВ «Промринок», викладені у статуті ТОВ «Промринок» в новій редакції, затвердженій рішенням (протоколом) загальних зборів учасників № 1.2. ТОВ «Промринок» від 25 грудня 2015 року.

Крім того, рішенням господарського суду Одеської області від 26 жовтня 2016 року по справі № 916/467/16, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 16 лютого 2017 року, були задоволені позовні вимоги ТОВ «КФМ»

до TOB «Промринок», визнане недійсним рішення (протокол) загальних зборів учасників №1 ТОВ «Промринок» від 28 січня 2016 року, зокрема, щодо:

- виключення зі складу учасників ТОВ «Промринок» ТОВ «КФМ», якому належить частка у розмірі 28,49% статутного капіталу Товариства;

- надання згоди на вступ Компанії Редбейс Холдінгс Лімітед (Redbeys Holdings Limited) до ТОВ «Промринок» з розміром частки, що становить 28,49% (313390,00грн) статутного капіталу товариства;

- затвердження нового розподілу часток у статутному капіталі ТОВ «Промринок»: ТОВ «Віктор Д» сума внеску 313390,00грн, що становить 28,49% статутного капіталу товариства; Компанія «Редбейс Холдінгс Лімітед» (Redbeys Holdings Limited) сума внеску 313390,00грн, що становить 28,49% статутного капіталу товариства; ОСОБА_2 сума внеску 165880,00грн, що становить 15,08% статутного капіталу товариства; Компанія «Кіттеп Лімітед» сума внеску 307340,00грн, що становить 27,94% статутного капіталу товариства.

За таких обставин, ТОВ «Капітал Фінанс М» станом на 02.02.2016р. було учасником ТОВ „Промтоварний ринок" із часткою - 28,49% у статутному капіталі товариства, та відповідно до положень законодавства України та Статуту ТОВ „Промтоварний ринок" мало право брати участь в управлінні товариством.

Відповідно до змісту ст. ст. 58, 60 Закону України «Про господарські товариства» права учасника товариства на участь в управлінні господарським товариством здійснюються саме шляхом участі у роботі вищого органу управління та прийнятті рішень учасником або його уповноваженим представником. У разі відсутності на загальних зборах учасників товариства будь-якого з учасників, який бажає реалізувати своє право на участь в управлінні товариством, здійснювати діяльність, прийняття рішень, необхідних для здійснення товариством господарської діяльності та досягнення статутних завдань, такий учасник позбавляється можливості здійснювати свої корпоративні права, у тому числі - права на участь в управлінні товариством.

Відповідно до ст.167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарського товариства, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів), а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Але, як вбачається з матеріалів справи та проти чого не заперечує представник ТОВ „Промтоварний ринок", позивач в установленому Статутом товариства порядку про дату, час, місце проведення та порядок денний загальних зборів, що були призначені та проведені 02.02.2016р. повідомлений не був.

Згідно п. 17 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів" рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин. У зв`язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. У положеннях п. 21 зазначеної Постанови Пленуму Верховного Суду України зазначено, що рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнані недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України „Про господарські товариства". Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Також, суд проаналізувавши зміст протоколу загальних зборів учасників товариства №2.1./2016, з урахуванням наведених вище судових рішень, дійшов до висновку, що в загальних зборах учасників, які відбулися 02 лютого 2016 року, не приймали участь наступні учасники: ТОВ Капітал Фінанс М» ( сума внеску 313 390,00 грн., що становить 28,49% статутного капіталу товариства) та Компанія «Кіттеп Лімітед» (сума внеску 307 340,00 грн., що становить 27,94% статутного капіталу товариства). Загалом учасники, які не приймали участь в проведені загальних зборів 02 лютого 2016 року, володіють 56,43% статутного капілу.

Таких чином, загальні збори учасників ТОВ «Промринок», які відбулися 02 лютого 2016 року та оформлені протоколом №2.1/2016, проведені з порушенням вимог статті 60 «Про господарські товариства» в частині відсутності необхідного кворуму.

Крім того, як вбачається з матеріалів справи представник ТОВ „Промтоварний ринок" погоджується в цій частині із позовними вимогами позивача, оскільки прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з порушенням законодавства України.

Відтак, з підстав неповідомлення позивача про проведення зборів, проведення загальних зборів за відсутності кворуму, незаконне виключення позивача зі складу учасників товариства, порушують його права та охоронювані законом інтереси, у зв`язку з чим, заявлені позовні вимоги підлягають судом задоволенню в повному обсязі.

Підсумовуючи вищезазначене, суд доходить висновку, що позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "КАПІТАЛ ФІНАНС М" є обґрунтовані, підтверджуються належними та допустимими докази, в зв`язку з чим підлягають задоволенню в повному обсязі.

Відповідно до вимог ч.1 ст.73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно ч.1 ст.74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

У відповідності до ст.76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Зі змісту ст.77 ГПК України вбачається, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Статтею 86 ГПК України встановлено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Частинами ч.ч.1, 2, 3 ст.13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Принцип рівності сторін у процесі вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представляти справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно другої сторони (п.87 Рішення Європейського суду з прав людини у справі "Салов проти України" від 06.09.2005р.).

У Рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Надточий проти України" від 15.05.2008р. зазначено, що принцип рівності сторін передбачає, що кожна сторона повинна мати розумну можливість представляти свою сторону в умовах, які не ставлять її в суттєво менш сприятливе становище в порівнянні з опонентом.

Змагальність означає таку побудову судового процесу, яка дозволяє всім особам - учасникам певної справи відстоювати свої права та законні інтереси, свою позицію у справі.

Принцип змагальності є процесуальною гарантією всебічного, повного та об`єктивного з`ясування судом обставин справи, ухвалення законного, обґрунтованого і справедливого рішення у справі.

Відповідно до приписів ст.129 ГПК України витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст.13, 20 73, 74, 76, 86, 126, 129, 165, 232, 233, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

1.Позов Товариства з обмеженою відповідальністю "КАПІТАЛ ФІНАНС М" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМТОВАРНИЙ РИНОК" за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , Компанія "КІТТЕП ЛІМІТЕД" (КІТТЕР LIMITED) , Компанія "КАРЕ ЕКСПЕДІШН ДОО" (CARE EXPEDITION DOO), Приватне підприємство "Приватна виробничо-торговельна фірма "ЯРЛ" про визнання недійсним рішення - задовольнити повністю.

2.Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Промтоварний ринок» ( , місцезнаходження: 67806, Одеська область, Овідіопольський район, смт. Авангард, вул. Базова, 20), оформлені протоколом №2.1/2016 від 02 лютого 2016 року.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Промтоварний ринок» ( , місцезнаходження: 67806, Одеська область, Овідіопольський район, смт. Авангард, вул. Базова, 20) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Капітал Фінанс М» ( , місцезнаходження: 65085, м. Одеса, вул. Самарська, 33) судовий збір у сумі 1 921 /одна тисяча дев`ятсот двадцять одна/ грн. 00 коп.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Наказ видати в порядку ст.327 ГПК України

Повний текст складено 02 жовтня 2020 р.

Суддя С.Ф. Гут