СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" вересня 2020 р. Справа № 905/49/19

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Тихий П.В., суддя Ільїн О.В. , суддя Хачатрян В.С.

при секретарі судового засідання Беккер Т.М.,

за участю представників сторін:

позивача Захаров О.С. (свідоцтво серія ДН №5113 від 29.08.2018, ордер ДН №047147);

відповідача Мендрух О.М. (свідоцтво серія ДН №5037 від 25.04.2018, довіреність №18 від 23.12.2019)

третьої особи - не з`явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Дочірнього підприємства Донецький облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України (вх.№1672Д/1-43), на рішення господарського суду Донецької області від 03.06.2020 (суддя, Г.В. Левшина, повне рішення складено 05.06.2020) у справі №905/49/19

за позовом Дочірнього підприємства Донецький облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України, м.Покровськ, Донецька область

до Служби автомобільних доріг у Донецькій області, м.Краматорськ, Донецька область

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Головного управління Державної казначейської служби України в Донецькій області, м. Маріуполь, Донецька область

про стягнення 484629,44 грн., -

ВСТАНОВИЛА:

Позивач, Дочірнє підприємство Донецький облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України, м.Покровськ, Донецька область, звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до відповідача, Служби автомобільних доріг у Донецькій області, м.Краматорськ, Донецька область, про стягнення суми фактично понесених витрат у розмірі 484692,44 грн.

23.05.2019 господарським судом Донецької області прийнято рішення, яким відмовлено у задоволенні позову про стягнення суми фактично понесених витрат у розмірі 484692,44 грн. Постановою Східного апеляційного господарського суду від 05.09.2019 апеляційну скаргу позивача залишено без задоволення, а рішення господарського суду Донецької області від 23.05.2020 залишено без змін.

Постановою Верховного суду від 10.02.2020 року постанову Східного апеляційного господарського суду та рішення Господарського суду Донецької області скасовано, а справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції.

Рішенням господарського суду Донецької області від 03.06.2020 у справі №905/49/19 відмовлено у задоволенні позову в повному обсязі.

Позивач з рішенням господарського суду першої інстанції не погодився, вважає його таким, що не відповідає чинному законодавству та звернувся до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, просить скасувати рішення господарського суду Донецької області від 03.06.2020 та ухвалити нове, яким позовні вимоги задовольнити повністю. Відшкодувати за рахунок відповідача понесені позивачем судові витрати зі сплати судового збору.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначає, що господарським судом неправильно встановлено обставини, які мають значення для справи, внаслідок неправильної їх оцінки та неправильно визначено спірні правовідносини.

Одночасно з апеляційною скаргою апелянт подав клопотання про поновлення строку на апеляційне оскарження рішення господарського суду Донецької області від 03.06.2020 у справі №905/49/19, обґрунтовуючи його тим, що він отримав копію оскаржуваного рішення 12.06.2020, про що свідчить відмітка на рекомендованому повідомленні про вручення поштового відправлення(а.с.226, том 4).

10.07.2020 системою автоматизованого розподілу судових справ між суддями для розгляду справи №905/49/19 визначено колегію суддів Східного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя (суддя-доповідач) Тихий П.В., суддя Ільїн О.В., суддя Хачатрян В.С.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 14.07.2020 у справі №905/49/19 у зв`язку з тим, що апеляційна скарга оформлена з порушенням вимог ст. 258 Господарського процесуального кодексу, а саме: апелянтом не надано доказів сплати судового збору, залишено без руху апеляційну скаргу позивача на підставі п. 2 ч. 3 ст. 260 Господарського процесуального кодексу та надано апелянту строк для усунення встановлених при поданні апеляційної скарги недоліків протягом 10 днів з дня вручення ухвали про залишення апеляційної скарги без руху.

Позивач подав заяву про усунення недоліків (вх.№7031 від 27.07.2020) в якій просить долучити до матеріалів справи оригінал платіжного доручення №1585 від 21.07.2020 на суму 10905,59 грн.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 30.07.2020 клопотання Дочірнього підприємства Донецький облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України про поновлення строку на подання апеляційної скарги задоволено, строк на подання апеляційної скарги поновлено. Відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Дочірнього підприємства Донецький облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України на рішення господарського суду Донецької області від 03.06.2020 у справі №905/49/19. Встановити строк відповідачу та третій особі для подання відзивів на апеляційну скаргу (з урахуванням вимог ст. 263 ГПК України) протягом 5 днів з дня вручення даної ухвали. Призначено справу до розгляду на 08.09.2020 о 12:30 год.

Від відповідача надійшов відзив на апеляційну скаргу (вх.№7436 від 10.08.2020), в якому він просить залишити рішення суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу позивача без задоволення.

В судовому засіданні 08.09.2020 представник позивача підтримує свою апеляційну скаргу, просить її задовольнити та скасувати рішення суду першої інстанції, прийняти нове, яким позов задовольнити.

Представник відповідача проти апеляційної скарги заперечує, просить залишити рішення суду першої інстанції без змін.

Згідно із ст.269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Судова колегія, беручи до уваги межі перегляду справи у апеляційній інстанції, обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши в судовому засіданні уповноважених представників позивача та відповідача, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, дійшла до висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, 09.02.2016р. між Службою автомобільних доріг у Донецькій області (замовник) з одного боку та Дочірнім підприємством Донецький облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державної акціонерної компанії Автомобільні дороги України (підрядник) з іншого боку був укладений договір про закупівлю послуг за державні кошти №2-5, за умовами якого (п.1.1 договору) підрядник бере на себе зобов`язання за завданнями замовника своїми силами і засобами, на власний ризик виконати послуги у 2016 році 42.11.1. Дороги автомобільні та автомагістралі, інші дороги, елементи доріг: злітно посадкові смуги летовищ (ГБН Г.1 218- 182:2011, СОУ 42.1 37641918 -105 :2013. Послуги з поточного дрібного ремонту та експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення у Донецькій області Олександрівський район). Підрядник приймає для надання послуг з поточного дрібного ремонту та експлуатаційного утримання мережу автомобільних доріг загального користування місцевого значення Олександрівського району, які знаходяться на території підконтрольній Українській владі з урахуванням Розпорядження Кабінету Міністрів України №1085 р від 07.11.2014 року (із змінами). Підрядник забезпечує безпеку руху на переданій мережі автомобільних доріг і дорожніх споруд на них згідно Закону України Про дорожній рух, Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, затверджених постановою КМУ від 30.03.1994 №198 (зі змінами), чинного законодавства ті інших діючих стандартів, норм і правил. Замовник передає підряднику право на поточний дрібний ремонт та експлуатаційне утримання мережу автомобільних доріг загального користування місцевого значення Олександрівського району Донецької області, які знаходяться на території підконтрольній Українській владі з урахуванням Розпорядження Кабінету Міністрів України №1085 р від 07.11.2014 року (зі змінами), Мережа автомобільних доріг приведена у додатку до цього договору. При зміні мережі доріг перелік доріг уточняються. Виконання послуг здійснюється підрядником відповідно до планів завдань, але в межах ціни цього договору.

Договірна ціна послуг, надання яких доручається підряднику, становить 2301100,00грн, у тому числі: ПДВ 383516,67грн, у тому числі за рахунок коштів державного бюджету (загальний фонд КЕКВ 2,00грн. У зв`язку з особливою специфічністю (не прогнозованістю), обсяг робіт з поточного дрібного ремонту та експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування договірні ціни визначаються відповідно до п.5.3 СОУ 42.1 37641918 085:2012 Правила визначення вартості робіт з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування, мостів та інших транспортних споруд за результатами огляду або обстеження ділянок та споруд на них, відповідно оформленими дефектними актами та планами завданнями на виконання робіт. Договірна ціна складається з уточнених договірних цін у розрізі значення автомобільних доріг та обслуговуючих організацій (організацій підпорядкованих підряднику структурних підрозділів (філій) або його субпідрядників). Договірна ціна є динамічною і визначається відповідно до вимог СОУ 45.2 00018112 -035:2010 (зі змінами) та СОУ 45.2 00018112 071:2011 (зі змінами), СОУ 42.1. 37641918 050:2012 (зі змінами), СОУ 42.1 5:2012 (зі змінами) (п.2.1 договору в редакції додаткової угоди від 06.04.2016р.).

Ціна цього договору та обсяги послуг можуть бути зменшені залежно від фактичного обсягу видатків замовника (п.2.2 договору). У разі перевищення ціни договору, пов`язані з цим витрати несе підрядник (п.2.3 договору).

Як визначено п.3.1 договору в редакції додаткової угоди від 30.12.2016р. підрядник розпочинає виконання послуг з моменту укладання договору і забезпечує їх завершення до 31.03.2017р. Відповідно до п.3.3 договору строки виконання послуг можуть бути змінені шляхом оформлення Додаткової угоди.

Замовник зобов`язаний сплачувати підряднику за виконані послуги за умови наявності відповідного бюджетного фінансування, виключно в межах ціни договору (п.4.1.1 договору); прийняти виконані послуги згідно з актом приймання виконаних будівельних робіт (ф. КБ 2в, ф. КБ 3) та довести до відома підрядника порядок інформування щодо стану проїзду автомобільними дорогами, визначений Інструкцією про порядок дій та надання інформації при виникненні надзвичайних ситуацій у сфері дорожнього господарства, затвердженою наказом Служби автомобільних доріг у Донецькій області за №1164 від 15.09.2015 року (п.п. 4.1.2, 4.1.5 договору).

Відповідно до п.п.4.3.1, 4.3.3 договору підрядник зобов`язаний, зокрема, забезпечити виконання послуг у строки, встановлені цим договором; виконувати послуги у відповідності до планів завдань, затвердженої кошторисної документації та договірної ціни.

Договір діє до 31.03.2017р., але в будь якому разі до повного виконання сторонами своїх зобов`язань та фінансових розрахунків за виконані послуги (п.16.1 договору в редакції додаткової угоди від 30.12.2016р.).

Додатковою угодою від 16.01.2017р. внесено зміни до договору: на підставі абзацу 8 п.14.3 розділу 14, а саме: дія договору може продовжуватися на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року, в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної у Договорі. Обсяг послуг у розмірі 20 відсотків від уточненої суми договору складає 460220,00 грн., у тому числі ПДВ 76703,33 грн.

На виконання умов договору від 09.02.2016р. №2-5 позивач (підрядник) протягом січня-лютого 2017 виконав підрядні роботи з поточного дрібного ремонту та експлуатаційного утримання мережи автомобільних доріг загального користування місцевого значення у Донецькій області Олександрівський район, на загальну суму 460220,00 грн., які відповідач прийняв без зауважень, що підтверджується актами приймання виконаних будівельних робіт за січень 2017 від 10.02.2017р. на суму 214449,60 грн., за січень 2017р. від 10.02.2017р. на суму 148032,13 грн., за лютий 2017р. від 17.03.2017р. на суму 97738,27 грн., довідками про вартість виконаних робіт та витрат за формою КБ-3, підписаними повноважними представниками сторін без зауважень.

Виконані за вказаними актами роботи були оплачені відповідачем в повному обсязі, що підтверджується платіжними дорученнями №11 від 13.02.2017р., №69 від 13.02.2017р., №167 від 22.03.2017р.

Як стверджує позивач, також ним протягом січня-лютого 2017р., були виконані роботи з зимового утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Олександрівського району у Донецькій області на загальну суму 484692,44 грн.

Позивач зазначає, що необхідність виконання таких робіт була викликана різким погіршенням погодних умов і їх невиконання загрожувало небезпеці настання невигідних майнових наслідків для Служби автомобільних доріг у Донецькій області, оскільки в силу приписів Закону України Про автомобільні дороги відповідач є органом управління автомобільними дорогами, отже відшкодовує збитки користувачам автомобільних доріг у випадку дорожньо-транспортних пригод, кількість яких збільшується в разі нездійснення робіт з утримання доріг.

У підтвердження необхідності виконання спірних робіт з зимового утримання автомобільних доріг та зацікавленості відповідача у їх виконанні позивач посилається на:

- листи Служби автомобільних доріг у Донецькій області від 14.11.2016р. №03-2069, від 09.02.2017р. №12-258, від 09.02.2017р. №03-264 (том 1, арк. справи 128-130), якими відповідач вимагав встановити контроль за станом проїзду та вживати необхідних заходів з водовідведення поверхневих вод з проїзної частини, видалення снігових валів з узбіччя, прибирання від снігу автобусних зупинок, заїзних карманів тощо з метою недопущення перебоїв у русі транспорту в осінньо-зимовий період 2016/2017 років;

- затвердження у 2016 році між Службою автомобільних доріг у Донецькій області, Дочірнім підприємством Донецький облавтодор, Головним управлінням Національної поліції в Донецькій області та Головним управлінням Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Донецькій області Порядку взаємодії підрозділів Служби автомобільних доріг у Донецькій області, Дочірнього підприємства Донецький облавтодор, Головного управління Національної поліції в Донецькій області, Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій України у Донецькій області у випадках виникнення несприятливих погодних умов та надзвичайних ситуацій на автомобільних дорогах загального користування області (том 1, арк. справи 131-138). Зі змісту вказаного Порядку вбачається, що його було розроблено з метою поліпшення умов безперебійного та безпечного руху транспортних засобів на дорогах області, визначення схеми оповіщення у випадках виникнення несприятливих умов та надзвичайних ситуацій техногенного і природного характеру, термінів робіт щодо усунення їх наслідків, а також координації спільної роботи Служби автомобільних доріг у Донецькій області, Дочірнього підприємства Донецький облавтодор, Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій України у Донецькій області та Головного управління Національної поліції в Донецькій області в осінньо-зимовий період. Порядок визначає питання організації взаємодії між Службою автомобільних доріг у Донецькій області, Дочірнім підприємством Донецький облавтодор, Головним управлінням Національної поліції в Донецькій області та Головним управлінням Державної служби України з надзвичайних ситуацій України у Донецькій області щодо організації виконання спільних завдань із ліквідації наслідків ускладнення погодних умов та ліквідації наслідків надзвичайних ситуацій, пов`язаних з виникненням несприятливих погодних умов, які виникають на автомобільних шляхах області (п.1.3 Порядку взаємодії). Порядок взаємодії є обов`язковий для вивчення і виконання посадовими особами сторін, що взаємодіють (п.1.5 Порядку взаємодії);

- складені та підписані позивачем в односторонньому порядку акти приймання виконаних будівельних робіт за січень 2017 (2 акта) на суму 218368,80 грн. та 5586,44 грн. та за лютий 2017 на суму 260737,20 грн. (ф. КБ-2в) на загальну суму 484692,44 грн. (том 1, арк. справи 26-55);

- роздруківку з офіційного сайту відповідача щодо погодних умов, стану проїзду автодорогами та кількістю задіяної у роботах техніки, подорожні листи за січень-лютий 2017, товарно-транспортні накладні; Журнал реєстрації вихідних електронних поштових відправлень;

- лист №01-24/184 від 27.02.2019 (том 2, арк. справи 124) про запит інформації до аналітично-диспетчерської групи Укравтодору щодо підтвердження про надходження на електронну адресу чергового Укравтодору у період з 01 січня 2017 по 1 березня 2017 повідомлень стосовно погодних умов, стану проїзду, кількості працюючої техніки та людей на дорогах загального користування Донецької області, витрати протиожеледних матеріалів, солі та паливно-мастильних матеріалів. Л

- лист №548/718 від 07.03.2019 (том 2, арк. справи 125) аналітично-диспетчерська група Державного агентства автомобільних доріг України у відповідь на лист №01-24/184 від 27.02.2019 зазначила, що в період 1 січня 2017 по 1 березня 2017 на електронну адресу чергового Укравтодору надходила інформація від диспетчерів Служби автомобільних доріг у Донецькій області та Дочірнього підприємства Донецький облавтодор про стан проїзду, погодні умови, кількість працюючої техніки та людей на дорогах загального користування Донецької області, але інформації з якої електронної адреси надходила інформація, в архівних папках електронної почти чергового Укравтодору не було збережено;

- лист №01-24/508 від 29.05.2017 (том 1, арк. справи 118), разом з яким відповідачу для підписання були передані акти виконаних робіт (ф.КБ-2в) з поточного дрібного ремонту та експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування у Донецькій області на загальну суму 9.685.772,92грн, у тому числі згідно з реєстрами актів виконаних робіт акти за договором №2-5 від 09.02.2016 на суму 223955,24грн за січень 2017 (том 1, арк. справи 120) та на суму 260737.20грн за лютий 2017 (том 1, арк. справи 123);

- лист від 02.06.2017 №01.3-1328 Служба автомобільних доріг у Донецькій області (том 1, арк. справи 126) повідомила Дочірнє підприємство Донецький облавтодор про те, що не вбачає підстав для приймання спірних робіт та підписання актів щодо їх приймання з причини того, що обсяги робіт, зазначені в актах, є збільшеними, не доводились до виконання планзавданнями на січень лютий 2017, не були передбачені в укладених сторонами договорах, отже, відсутні підстави для здійснення їх оплати.

Обґрунтовуючи заявлені в межах даного спору вимоги, позивач посилається на неправомірне ухилення відповідача виконати зобов`язання з відшкодування понесених позивачем фактичних витрат внаслідок вчинення ним дій в майнових інтересах відповідача без його доручення.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог суд першої інстанції зазначив, що позивачем не доведено факту вчинення дій в майнових інтересах відповідача, що унеможливлює застосування до спірних правовідносин норм глави 79 Цивільного кодексу України.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції, з огляду на таке.

Статтею 11 Цивільного кодексу України встановлено, що цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини, завдання майнової (матеріальної) та моральної шкоди іншій особі, інші юридичні факти.

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач посилається на виконання ним протягом січня-лютого 2017, робіт із зимового утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Олександрівського району у Донецькій області згідно з наданими до матеріалів справи актами приймання виконаних будівельних робіт за січень 2017 (2 акта) на суму 218368,80 грн. та 5586,44 грн. та за лютий 2017 на суму 260737,20 грн. (ф. КБ-2в) на загальну суму 484692,44 грн. Зокрема, роботи за цими актами складались з навантаження протиожеледних матеріалів, їх перевезення та розподілення, очищення доріг від снігу, посипання дорожнього покриття, скидання води з обочин, сколювання льоду вручну, поточного огляду дороги, виконаних в період січень-лютий.

При цьому, нормативно позивач обґрунтовує свій позов нормами ст.1158 Цивільного кодексу України.

Правові, економічні, організаційні та соціальні засади забезпечення функціонування автомобільних доріг, їх будівництва, реконструкції, ремонту та утримання в інтересах держави і користувачів автомобільних доріг визначає Закон України Про автомобільні дороги.

Згідно ст.1 даного Закону автомобільною дорогою є лінійний комплекс інженерних споруд, призначений для безперервного, безпечного та зручного руху транспортних засобів.

Відповідно до ст.7 Закону України Про автомобільні дороги автомобільні дороги загального користування є складовою Єдиної транспортної системи України і задовольняють потреби суспільства в автомобільних пасажирських і вантажних перевезеннях. Автомобільні дороги загального користування перебувають у державній власності і не підлягають приватизації.

Державне управління автомобільними дорогами загального користування згідно із ст.ст.10, 11 Закону здійснює Державна служба автомобільних доріг України, що є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через керівника центрального органу виконавчої влади у галузі транспорту і який має свої органи управління на місцях, до обов`язків якої відноситься, зокрема, розробка та реалізація заходів з безпеки дорожнього руху; забезпечення безперервних, безпечних, економічних та зручних умов руху транспортних засобів з нормативними технічними характеристиками і навантаженнями; організація будівництва, реконструкції, ремонту та утримання автомобільних доріг за встановленими для них будівельними нормами, державними стандартами і нормами.

Відповідно до Положення про Службу автомобільних доріг у Донецькій області (далі Служба), затвердженого наказом Укравтодору від 29.11.2016р. №331, остання є державною організацією, що належить до сфери управління Укравтодору. Згідно з п.2.1 Положення метою діяльності Служби є організація утримання в належному технічному стані та розвиток мережі автомобільних доріг загального користування, мостів та штучних споруд, створення умов для безперервного та безпечного руху на них, задоволення потреб народного господарства та населення України в удосконаленні та раціональному розвитку дорожньої інфраструктури, що обслуговується.

Служба є неприбутковою організацією (п.1.4 Положення), є одержувачем бюджетних коштів, що спрямовуються на розвиток мережі автомобільних доріг загального користування, що обслуговуються органами казначейської служби (п.1.5 Положення) та утримується у межах кошторису видатків, затвердженого Укравтодором, за рахунок коштів, зокрема, передбачених у вартості експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування згідно з розрахунками за методикою, затвердженою Укравтодором (п.1.6 Положення).

Одночасно, згідно зі статтею 2 Статуту Дочірнього підприємства Донецький облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України, м.Покровськ, Донецька область, останній заснований з метою забезпечення економічних інтересів держави, здоволення потреб держави, населення і оборони країни в удосконаленні і розвитку автомобільних доріг загального користування, розширення можливостей виробничого та соціального розвитку підприємств дорожнього господарська, підвищення ефективності використання матеріальних, фінансових та інших ресурсів на основі спільної діяльності, розоділу праці та кооперації. Для цього підприємство здійснює будівництво, ремонт та утримання автомобільних доріг загального користування, виконання відповідних державних програм.

Як встановлено, 09.02.2016р. між відповідачем, Службою автомобільних доріг у Донецькій області, та позивачем, Дочірнім підприємством Донецький облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України, м.Покровськ, Донецька область був підписаний договір про закупівлю послуг за державні кошти №2-5 від 09.02.2016р.

Предметом даного договору є зобов`язання відповідача за завданнями замовника своїми силами і засобами, на власний ризик виконати послуги у 2016 році 42.11.1. Дороги автомобільні та автомагістралі, інші дороги, елементи доріг: злітно посадкові смуги летовищ (ДБН Г.1 218- 182:2011, СОУ 42.1 5:2013. Послуги з поточного дрібного ремонту та експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення у Донецькій області Олександрівський район). Підрядник приймає для надання послуг з поточного дрібного ремонту та експлуатаційного утримання мережу автомобільних доріг загального користування місцевого значення Олександрівського району, які знаходяться на території підконтрольній Українській владі з урахуванням Розпорядження Кабінету Міністрів України №1085р від 07.11.2014р. (із змінами). Підрядник забезпечує безпеку руху на переданій мережі автомобільних доріг і дорожніх споруд на них згідно Закону України Про дорожній рух, Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, затверджених постановою КМУ від 30.03.1994 №198 (зі змінами), чинного законодавства ті інших діючих стандартів, норм і правил.

Відповідно до п.40 Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30.03.1994р. №198 (в редакції, яка діяла на момент виконання відповідачем спірних робіт) ремонт і утримання дорожніх об`єктів повинні виконуватися відповідно до технічних правил ремонту і утримання автомобільних доріг загального користування і технічних правил ремонту і утримання міських вулиць і доріг, що затверджуються відповідно Укравтодором, Держбудом і Держжитлокомунгоспом за погодженням з Департаментом Державтоінспекції МВС.

Згідно п.3.5 стандарту ДБН Г.1 218- 182:2011, який сторони узгодили для застосування, поточним дрібним ремонтом є підтримання транспортноексплуатаційних характеристик автомобільних доріг шляхом усунення незначних пошкоджень окремих елементів дороги, що виникли в процесі експлуатації.

При цьому, згідно п.6.2 стандарту поточний дрібний ремонт виконується відповідно до кошторисної документації, яка складається на підставі дефектного акту та затверджується замовником.

Згідно п.6.4 ДБН Г.1 218- 182:2011 при поточному дрібному ремонті виконуються роботи відповідно до 6.4.1 - 6.4.7. Зокрема,

земляне полотно і водовідведення: ліквідація неорганізованих з`їздів; укріплення стінок і дна водовідвідних канав на ділянках, що піддаються розмиву; ліквідація незначних деформацій і руйнувань земляного полотна; ремонт пошкоджених елементів водовідвідних споруд, захисних укріплень та регуляційних споруд; розчистка обвалів, зсувів, селевих виносів, осипів та каменепадів; роботи з ліквідації здимань дорожнього одягу.

дорожній одяг та покриття: розшивка та герметизація тріщин та швів на покриттях; поновлення профілю щебеневих, гравійних покриттів з додаванням до 50% товщини шару нових матеріалів; перемощення окремих ділянок бруківки (до 50% загальної площі ділянки); влаштування тротуарів і велосипедних доріжок протяжністю до 1000 м; заміна окремих плит цементобетонних покриттів; відновлення окремих бортових каменів та укріплених смуг по крайках покриттів; влаштування та ремонт укріплених узбіч; розбирання покриття та основ, що втратили несучу здатність в результаті впливу стихійного лиха (повінь, злива, зсув ґрунту) з повним відновленням конструкцій дорожніх одягів площею до 1000 м2 на 1 км дороги; заміна конструкції дорожнього одягу із зміною поздовжнього профілю земляного полотна для забезпечення водовідведення; ремонт пошкоджень, руйнувань та деформацій покриття проїзної частини доріг (просідання, колійність, вибоїни, тріщини, здимання тощо).

При цьому, в розділі 8 договору сторонами узгоджено організацію виконання вказаних послуг, зокрема, щодо надання відповідачем права позивачу контролювати заходи з безпеки дорожнього руху. Так, відповідно до п.8.2 за письмовим планом-завданням замовника підрядник виконує послуги з усунення загрози безпечного проїзду автотранспорту, ліквідації наслідків дорожньо-транспортних пригод, ліквідації наслідків надзивачайних та аварійних ситуацій, забезпечення безперервного та безпечного руху автотранспорту при складних погодних умовах та па підставі приписів управління превентивної діяльності Головного управління Національної поліції в Донецькій області, що забезпечує безпеку дорожнього руху.

В п.8.3 договору зазначено, що при появі аварійних, надзвичайних та термінових непередбачуваних послуг (крадіжка, пошкодження, руйнування технічних засобів організації дорожнього руху, елементні обстановки дороги, тощо) підрядник негайно новідомляє про це замовника і здійснює заходи щодо їх усунення. Підрядник у випадках крадіжки, руйнування та пошкодження дорожніх споруд і засобів організації дорожнього руху, направляє відповідні документи (акт обстеження ділянки дороги, а у разі ДТП також копію протоколу про адміністративне порушення) замовнику в триденний строк.

Згідно п.8.4 договору позивач здійснює систематичне обстеження згідно планів-завдань за дорогами, дорожніми спорудами та смугою відводу, вчасно виявляє дефекти і визначає обсяг робіт по їх усуненню, забезпечує функціонування елементів дороги і споруд на них в різні пори року, підтримує їх у чистоті та порядку. За результатами обстежень підрядник складає акти дефектів і погоджує їх із замовником, та на підставі чого уточнюються та вносяться зімни у кошторисну документацію.

Позивач виконує послуги згідно з кошторисною документацією, з використанням прогресивних методів організації виробництва та праці і згідно з вимогами технічних норм та Правил (п.8.5).

При цьому, строк дії даного договору узгоджено сторонами до 31.03.2017р. (п.16.1 договору в редакції додаткової угоди від 30.12.2016р.).

Додатковою угодою від 16.01.2017 року внесено зміни до договору, а саме: дія договору може продовжуватися на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року, в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної у договорі. Обсяг послуг у розмірі 20 відсотків від уточненої суми договору складає 460220,00 грн.

Відповідно до ст.837 Цивільного кодексу України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові.

Тобто, уклавши відповідний договір позивач фактично прийняв на себе обов`язок на свій ризик здійснювати поточний дрібний ремонт певної ділянки дороги незалежно від пори року, погодних умов - протягом всього року. Підписуючи даний договір та усвідомлюючи зміст прийнятих на себе обов`язків таких як, ліквідація незначних деформацій і руйнувань земляного полотна або ремонт пошкоджених елементів водовідвідних споруд, розшивка та герметизація тріщин та швів на покриттях тощо, які мають виконуватися впродовж всього строку дії договору, позивач не міг не враховувати, що виконання таких послуг безпосередньо залежатиме від погодних умов.

Як зазначено позивачем, ним протягом січня - лютого 2017 року в межах дії договору№2-5 від 09.02.2016р. належним чином виконано роботи та послуги з експлуатаційного утримання доріг, виготовлення ПГМ - на загальну суму 460220,00 грн., що підтверджується актами приймання виконаних робіт за січень-лютий 2017 року (а.с.26-55, т.1), які були підписані та оплачені Службою автомобільних доріг у Донецькій області.

Водночас, ДП Донецький облавтодор зазначає, що протягом січня-лютого 2017 року ним також здійснено очищення доріг трактором від сніжних навалів, присипання дорожнього покриття противогололідним матеріалами вручну на аварійно-небезпечених ділянках дороги, прибирання автопавільйонів у зимовий період, скаливання льда вручну на автобусних зупинках, зкид поверхневих вод з узбіччя, тощо. У зв`язку з цим, за твердженням позивача, ним були понесені витрати на загальну суму 484692,44 грн.

При цьому, позивач стверджує, що виконання вказаних робіт не було обумовлене та узгоджене укладеним між сторонами договором, а викликано саме погіршенням погодних умов у зимовий період, їх невиконання загрожувало небезпеці настання невигідних майнових наслідків для відповідача, Служби автомобільних доріг у Донецькій області.

Проте, добровільне прийняття позивачем за договором №2-5 від 09.02.2016р. обов`язку з експлуатаційного утримання дороги (фактично, виконання робіт із систематичного нагляду за дорогою, дорожніми спорудами та смугою відводу для вчасного виявлення дефектів і визначення обсягу робіт з їх усунення, забезпечення умов роботи елементів дороги і споруд у різні пори року, підтримання їх у чистоті і порядку), могло потребувати виконання додаткових робіт.

У такому випадку, за змістом ст.ст.843, 844 Цивільного кодексу України передбачно можливість відповідного збільшення кошторису виключно за згодою сторін. Одночасно, Цивільним кодексом України також встановлено наслідки відмови замовника від збільшення кошторису.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, відповідного узгодження збільшення ціни договору №2-5 від 09.02.2016р. саме внаслідок виконання позивачем спірних робіт не відбувалося.

Так, зі змісту листів відповідача від 14.11.2016р. №03-2069, від 09.02.2017р. №12-258, від 09.02.2017р. №03-264 відсутня будь-яка фактична вимога відповідача до позивача на виконання додаткових, неузгоджених робіт або послуг, пов`язаних зі зміною погодних умов. Дані листи не містять у собі визначеного предмету, обсягу та місця проведення будь-яких робіт, посилань на договір тощо.

Одночасно, окрім актів приймання виконаних робіт, які підписані позивачем в односторонньому порядку та направлені на адресу відповідача у травні 2017р. (тобто, після виконання робіт), відсутні будь-які звернення позивача до відповідача з вимогою погодити нову ціну договору №2-5 від 09.02.2016р. внаслідок виникнення необхідності перевищення обсягу робіт.

Затверджений у 2016 році між Службою автомобільних доріг у Донецькій області, Дочірнім підприємством Донецький облавтодор, Головним управлінням Національної поліції в Донецькій області та Головним управлінням Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Донецькій області Порядок взаємодії підрозділів Служби автомобільних доріг у Донецькій області, Дочірнього підприємства Донецький облавтодор, Головного управління Національної поліції в Донецькій області, Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій України у Донецькій області у випадках виникнення несприятливих погодних умов та надзвичайних ситуацій на автомобільних дорогах загального користування області не є підставою виникнення зобов`язальних правовідносин між сторонами, а лише визначає порядок взаємодії підрозділів у випадку несприятливих погодних умов.

Так, зі змісту вказаного Порядку вбачається, що його було розроблено з метою поліпшення умов безперебійного та безпечного руху транспортних засобів на дорогах області, визначення схеми оповіщення у випадках виникнення несприятливих умов та надзвичайних ситуацій техногенного і природного характеру, термінів робіт щодо усунення їх наслідків, а також координації спільної роботи Служби автомобільних доріг у Донецькій області, Дочірнього підприємства Донецький облавтодор, Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій України у Донецькій області та Головного управління Національної поліції в Донецькій області в осінньо-зимовий період. Порядок визначає питання організації взаємодії між Службою автомобільних доріг у Донецькій області, Дочірнім підприємством Донецький облавтодор, Головним управлінням Національної поліції в Донецькій області та Головним управлінням Державної служби України з надзвичайних ситуацій України у Донецькій області щодо організації виконання спільних завдань із ліквідації наслідків ускладнення погодних умов та ліквідації наслідків надзвичайних ситуацій, пов`язаних з виникненням несприятливих погодних умов, які виникають на автомобільних шляхах області (п.1.3 Порядку взаємодії).

За приписами ст.1158 Цивільного кодексу України якщо майновим інтересам іншої особи загрожує небезпека настання невигідних для неї майнових наслідків, особа має право без доручення вчинити дії, спрямовані на їх попередження, усунення або зменшення.

Особа, яка вчинила дії в майнових інтересах іншої особи без її доручення, зобов`язана при першій нагоді повідомити її про свої дії. Якщо ці дії будуть схвалені іншою особою, надалі до відносин сторін застосовуються положення про відповідний договір.

Якщо особа, яка розпочала дії в майнових інтересах іншої особи без її доручення, не має можливості повідомити про свої дії цю особу, вона зобов`язана вжити усіх залежних від неї заходів щодо попередження, усунення або зменшення невигідних майнових наслідків для іншої особи. Особа, яка вчиняє дії в майнових інтересах іншої особи без її доручення, зобов`язана взяти на себе всі обов`язки, пов`язані із вчиненням цих дій, зокрема обов`язки щодо вчинених правочинів.

Згідно із ст.1159 Цивільного кодексу України особа, яка вчинила дії в інтересах іншої особи без її доручення, зобов`язана негайно після закінчення цих дій надати особі, в майнових інтересах якої були вчинені дії, звіт про ці дії і передати їй усе, що при цьому було одержано.

Відповідно до ст.1160 Цивільного кодексу України особа, яка вчинила дії в майнових інтересах іншої особи без її доручення, має право вимагати від цієї особи відшкодування фактично зроблених витрат, якщо вони були виправдані обставинами, за яких були вчинені дії. Якщо особа, яка вчинила дії в майнових інтересах іншої особи без її доручення, при першій нагоді не повідомила цю особу про свої дії, вона не має права вимагати відшкодування зроблених витрат.

Аналіз вказаних законодавчих положень дозволяє зробити висновок, що основною визначальною ознакою унормованих главою 79 Цивільного кодексу України зобов`язань є те, що дії однієї особи (гестора) здійснюються на користь іншої особи (домінуса) за власною ініціативою гестора, а не у зв`язку з укладанням договору доручення чи іншого цивільно-правового договору, а також взагалі без будь-якої попередньої вказівки домінуса.

Для виникнення у гестора права на відшкодування фактично зроблених витрат при вчиненні ним дій в майнових інтересах іншої особи (домінуса), необхідною є наявність певних умов: небезпека має загрожувати саме майновим інтересам господаря; небезпека настання невигідних для господаря майнових наслідків має бути реальною, а не уявною; дії гестора щодо запобігання попередженню, усунення або зменшення небезпеки настання невигідних майнових наслідків здійснюються ним за власною ініціативою, а не у зв`язку з укладенням договору доручення чи іншого цивільно-правового договору; відповідні дії не мають бути пов`язаними з виконанням службових чи інших, покладених відповідно до вимог закону, обов`язків; дії, вчинені гестором в інтересах іншої особи без її доручення, мають містити очевидну користь для заінтересованої особи.

Гестор, приступаючи до виконання дій без доручення іншої особи, має враховувати конкретні обставини, які дають можливість припустити існування або відсутність бажання домінуса щодо захисту своїх інтересів.

Судова колегія вважає правомірним висновок суду першої інстанції, що дії позивача з прибирання дорожнього полотна у зимовий період вчинені перш-за все, для виконання свого зобов`язання за договором №2-5 від 09.02.2016р. з забезпечення експлуатації дороги. Зокрема, без прибирання снігу позивач фактично позбавлявся можливості проводити роботи з герметизації тріщин та швів на покритті, ліквідації деформацій і руйнувань земляного полотна тощо.

Колегія суддів погоджується з висновком місцевого суду, що позивачем не доведено, яким саме майновим інтересам відповідача існувала небезпека. Так, позивач посилається на можливість дорожньо-транспортних пригод з людськими жертвами та завдання матеріальної шкоди учасникам дорожнього руху, які будуть пред`явлені до відповідача як організації, що здійснює управління автомобільними дорогами.

Проте, згідно самих тверджень позивача, відповідні події стосуються безпосередньо матеріальних інтересів учасників дорожнього руху.

Згідно із ст.9 Закону України Про дорожній рух компенсація витрат власникам транспортних засобів, якщо дорожньо-транспортні пригоди сталися з причин незадовільного експлуатаційного утримання автомобільних доріг, вулиць та залізничних переїздів, за рішеннями судових органів відноситься до компетенції власників автомобільних доріг, вулиць та залізничних переїздів або уповноважених ними органів у сфері дорожнього руху.

Відповідно до ст.24 Закону власники доріг, вулиць та залізничних переїздів або уповноважені ними органи несуть відповідальність за створення безпечних умов руху на дорогах, вулицях та залізничних переїздах, що знаходяться у їх віданні. При виконанні робіт по ремонту і утриманню автомобільних доріг, вулиць та залізничних переїздів дорожньо-експлуатаційні організації у першочерговому порядку повинні здійснювати заходи щодо безпеки дорожнього руху на основі обліку і аналізу дорожньо-транспортних пригод, результатів обстежень і огляду автомобільних доріг, вулиць та залізничних переїздів, і передусім на аварійних і небезпечних ділянках та у місцях концентрації дорожньо-транспортних пригод. Власники доріг, вулиць та залізничних переїздів, керівні працівники дорожньо-експлуатаційних організацій несуть відповідальність, в тому числі і кримінальну, якщо дорожньо-транспортна пригода або несвоєчасне забезпечення екстреною медичною допомогою людини, яка перебуває у невідкладному стані сталася з їх вини.

Згідно Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30.03.1994р. №198 (в редакції, яка діяла на момент виконання відповідачем спірних робіт) ремонт і утримання дорожніх об`єктів (крім залізничних переїздів), що перебувають у загальнодержавній власності, здійснюється дорожньо-експлуатаційними організаціями, які належать до сфери управління Укравтодору, а тих, що перебувають у комунальній власності, - відповідними комунальними дорожньо-експлуатаційними організаціями. Власники дорожніх об`єктів або уповноважені ними органи, дорожньо-експлуатаційні організації, користувачі дорожніх об`єктів та спеціалізовані служби організації дорожнього руху зобов`язані забезпечувати зручні і безпечні умови руху, сприяти збільшенню пропускної спроможності дорожніх об`єктів, запобігати травмуванню учасників дорожнього руху, пошкодженню транспортних засобів і дорожніх об`єктів, забрудненню навколишнього середовища.

Тобто, питання відшкодування відповідачем як організацією, що здійснює управління автомобільним транспортом, за умови обов`язкової наявності вини матеріальної шкоди учасникам дорожнього руху є окремим предметом дослідження в судовому порядку.

Як наслідок, твердження позивача щодо наявності небезпеки майновим інтересам саме відповідача є лише ймовірним припущенням.

Крім цього, враховуючи відповідні цілі і предмет діяльності позивача, вказані у статуті, останній також може нести відповідальність за своїми зобов`язаннями згідно з чинним законодавством.

у даному випадку відповідні дії позивача були вчинені не на користь відповідача для попередження, усунення або зменшення негативних майнових наслідків, а саме у зв`язку з договором №2-5 від 09.02.2016р. - внаслідок необхідності виконання позивачем своїх зобов`язань. Узгоджені зобов`язання були прийняті відповідачем та повністю сплачені.

Крім цього, дослідивши зміст наданого позивачем звіту за наслідком перевірки ДП Донецький облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України щодо проведення розрахунків між ним та Службою автомобільних доріг у Донецькій області за грудень 2016 року-лютий 2017 року та за договорами про закупівлю послуг за державні кошти з метою оцінки повноти та достовірності відображення господарських операцій. Проведення аналізу відповідності понесених фактичних витрат по виконаним роботам з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування в січні-лютому 2017 року формам КБ-2в, які не прийняті Службою автомобільних доріг у донецькій області до сплати, проведений аудитором ТОВ Центр Аудит Сервіс 27.10.2017 (том 2, арк. справи 108-123), судом з`ясовано, що при визначенні вартості виконаних позивачем робіт були враховані не лише фактичні витрати, а й адміністративні послуги, податок на додану вартість, прибуток позивача як підрядника від здійснення господарських операцій, що відповідає порядку визначення вартості підрядних робіт за договірними зобов`язаннями.

З урахуванням викладеного, посилання позивача на доведення матеріалами справи понесення позивачем фактичних витрат у заявленому до стягнення розмірі 484692,44 грн. не приймається судом до уваги.

Таким чином, доводи апеляційної скарги про порушення судом норм матеріального та процесуального права безпідставні, спростовуються наявними в матеріалах справи доказами та висновками суду, викладеними в рішенні. Фактично, доводи апеляційної скарги зводяться до переоцінки доказів.

Згідно положень статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення (ст. 76 Господарського процесуального кодексу України).

Отже, на думку колегії суддів, під час розгляду справи її фактичні обставини були встановлені судом першої інстанції на підставі всебічного, повного і об`єктивного дослідження поданих доказів; висновки суду відповідають цим обставинам, юридична оцінка надана їм з вірним застосуванням норм матеріального та процесуального права, що свідчить про відсутність підстав для скасування або зміни оскаржуваного рішення.

Враховуючи, що колегія суддів дійшла висновку про відмову в задоволенні апеляційної скарги, судові витрати понесені позивачем, у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції відшкодуванню не підлягають в силу приписів статті 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись статтями 129, 269, п.1, ч.1 ст.275, 276, 282, 284 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Дочірнього підприємства Донецький облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Донецької області від 03.06.2020 у справі №905/49/19 залишити без змін.

Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту до Верховного Суду у порядку, встановленому Господарським процесуальним кодексом України, через Східний апеляційний господарський суд або безпосередньо до Верховного Суду.

Повний текст постанови складено 10.09.2020.

Головуючий суддя П.В. Тихий

Суддя О.В. Ільїн

Суддя В.С. Хачатрян