Господарський суд
Житомирської області
___________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

Від "11" вересня 2020 р. м. Житомир Справа № 906/1093/20

Господарський суд Житомирської області у складі судді Макаревича В.А., розглянувши без виклику учасників провадження заяву Комунального підприємства "Коростишівський комунальник" (м.Коростишів)

про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

08.09.2020 на адресу Господарського суду Житомирської області, через загальний відділ, надійшла заява від Комунального підприємства "Коростишівський комунальник" №257 від 08.09.2020 про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство, з додатками.

Згідно ч.5 ст.4 Кодексу України з процедур банкрутства, санація боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство - це система заходів щодо відновлення платоспроможності боржника, які може здійснювати засновник (учасник, акціонер) боржника, власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, інші особи з метою запобігання банкрутству боржника шляхом вжиття організаційно-господарських, управлінських, інвестиційних, технічних, фінансово-економічних, правових заходів відповідно до законодавства до відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства, боржник за рішенням засновників (учасників, акціонерів) боржника має право ініціювати процедуру санації до відкриття провадження у справі про банкрутство.

Санація боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюється відповідно до плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство (далі - план санації).

У плані санації визначаються: розміри, порядок і строки погашення вимог кредиторів, які беруть участь у санації; заходи щодо виконання плану санації та нагляду за виконанням плану санації; обсяг повноважень керуючого санацією (у разі його призначення).

Планом санації може бути передбачено: поділ кредиторів, які беруть участь у санації, на категорії залежно від виду вимог та наявності (відсутності) забезпечення вимог таких кредиторів; різні умови задоволення вимог для кредиторів різних категорій; заходи з отримання позик чи кредитів; умови, передбачені частиною другою статті 51 цього Кодексу.

До плану санації додається ліквідаційний аналіз, який свідчить про вигідність для кредиторів виконання плану санації порівняно з ліквідацією боржника. До плану санації може додаватися фінансовий аналіз, який підтверджує здатність боржника виконувати умови плану санації.

У разі якщо план санації передбачає розстрочення чи відстрочення або прощення (списання) боргів чи їх частини, план санації вважається схваленим органом стягнення в частині задоволення вимог з податків, зборів (обов`язкових платежів) на умовах плану санації без необхідності голосування органу стягнення. При цьому податковий борг, який виник у строк, що передував трьом рокам до дня проведення зборів кредиторів, визнається безнадійним та списується, а податковий борг, який виник пізніше, розстрочується (відстрочується) або списується на умовах плану санації, що мають бути не гіршими, ніж умови задоволення вимог кредиторів, які проголосували за схвалення плану санації.

Умови плану санації щодо задоволення вимог кредиторів, які не брали участі в голосуванні або проголосували проти схвалення плану санації боржника, повинні бути не гіршими, ніж умови задоволення вимог кредиторів, які проголосували за схвалення плану санації.

До плану санації не включаються вимоги першої та другої черг задоволення вимог кредиторів, визначених цим Кодексом.

Вимоги кредиторів, які не були змінені або реструктуризовані боржником, можуть бути виключені боржником із плану санації. Погодження та реалізація плану санації не вважаються порушенням договору між боржником та будь-яким кредитором, який не бере участі в плані санації.

Для схвалення плану санації боржник скликає збори кредиторів шляхом письмового повідомлення всіх кредиторів, які відповідно до плану санації беруть участь у санації. Одночасно боржник надає цим кредиторам план санації та розміщує оголошення про проведення зборів кредиторів на офіційному веб-порталі судової влади України. Збори кредиторів скликаються не раніше ніж через 10 днів після розміщення такого оголошення.

Якщо план санації передбачає участь у санації забезпечених кредиторів, такий план санації має бути схвалений у кожній категорії забезпеченими кредиторами, які володіють двома третинами голосів кредиторів від загальної суми забезпечених вимог, включених до плану санації, у такій категорії. При цьому вимоги забезпечених кредиторів, які є заінтересованими особами стосовно боржника, не враховуються для цілей голосування при схваленні плану санації.

Якщо планом санації передбачається зміна пріоритету вимог забезпечених кредиторів, план санації має бути схвалений кожним таким кредитором.

За заявою забезпеченого кредитора до плану санації включається положення про відмову забезпеченого кредитора від забезпечення. Такий кредитор є незабезпеченим кредитором у частині тих вимог, щодо яких він відмовився від забезпечення.

План санації має бути схвалений у кожній категорії незабезпеченими кредиторами, які володіють більше ніж 50 відсотками від загальної суми незабезпечених вимог, включених до плану санації, у такій категорії. При цьому вимоги незабезпечених кредиторів, які є заінтересованими особами стосовно боржника, не враховуються для цілей голосування при схваленні плану санації.

Якщо план санації передбачає задоволення вимог окремого кредитора негайно після затвердження плану санації, такі вимоги не враховуються для цілей голосування при схваленні плану санації.

План санації не впливає на вимоги кредитора до третіх осіб, якщо кредитор з такими вимогами проголосував проти схвалення плану санації. Затвердження судом плану санації щодо первісного зобов`язання не припиняє пов`язаних з ним додаткових зобов`язань згідно зі статтею 604 Цивільного кодексу України, якщо заставодержатель проголосував проти такого плану.

Боржник протягом п`яти днів з дня схвалення кредиторами плану санації подає до господарського суду за місцезнаходженням боржника заяву про затвердження плану санації.

До заяви про затвердження плану санації додаються: план санації; документи, що підтверджують схвалення плану санації; список кредиторів із зазначенням їх найменування або ім`я, місцезнаходження або місця проживання чи перебування, ідентифікаційного коду або реєстраційного номера облікової картки платника податків (за наявності) та суми заборгованості.

Проаналізувавши план санації, заяву і додані до них документи Комунального підприємства "Коростишівський комунальник" суд дійшов висновку, що заявником не дотримано вимог ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства - план санації не відповідає вимогам Кодексу України з процедур банкрутство з наступних підстав.

Щодо відповідності заяви та доданих доказів, визначеним нормам подання:

У поданій заяві зазначено код ЄДРПОУ Комунального підприємства "Коростишівський комунальник" 14053660, адреса: 12501, м. Коростишів, вул. Володимирська,1, у той час як у поданій до суду копії плану санації та оголошення про проведення загальних зборів зазначено код та адресу іншої юридичної особи - , адреса: 12501, м.Коростишів, вул. Святотроїцька, 6.

ВІдтак, подані до суду дані про код ЄДРПОУ боржника та адресу юридичної особи не відповідають даним відповідної юридичної особи згідно копії плану санації та оголошення про проведення загальних зборів боржника.

Подано на затвердження копію плану санації, у той час коли нормою Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що до заяви про затвердження плану санації додається, зокрема, саме план санації.

Заявником подано докази, які належним чином не засвідчені:

Відповідно до ч. 2 ст. 91 Господарського процесуального кодексу України, письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії, якщо інше не передбачено цим Кодексом.

До заяви не додано списку всіх кредиторів із зазначенням місцезнаходження або місця проживання чи перебування, ідентифікаційного коду або реєстраційного номера облікової картки платника податків (за наявності). Наведено лише назву частини кредиторів та суми заборгованості.

Щодо відповідності плану санації нормам Кодексу України з процедур банкрутства, суд зазначає про наступні підстави невідповідності плану санації:

Повідомлено про збори не всіх кредиторів та не належним чином.

Так, заявником наведено перелік кредиторів (у кількості - 25) із зазначенням сум заборгованості перед ними на загальну суму 3 375 395,63 грн. Повідомлено, що станом на дату затвердження плану санації, у зв`язку з частковим погашенням (110 907,70грн) загальна сума заборгованості перед кредиторами (УДПС у Житомирській області, МКП "Водоканал", ФОП Карплюк В.М., ПАТ "Коростишівський гранкар`єр", ФОП Бондарук Я.) складає - 3 264 493,83 грн. При цьому, заявником не надано суду докази погашення всієї суми заборгованості перед кредиторами ФОП Русецький С.А. на суму 6102,00 грн та ТОВ "Транзит-С" на суму 13 938,85 грн. Тобто, вимоги зазначених кредиторів не погашені в повному обсязі та не включені заявником до списку кредиторів, що позбавило їх можливості брати участь у схваленні плану санації.

Слід зазначити про те, що суд, здійснивши перерахунок суми вимог кредиторів - 3 264 493,83 грн, яка зазначена у заяві Комунального підприємства "Коростишівський комунальник" встановив, що вона заявником визначена арифметично не вірно (3 375 395,63грн - 110 907,70грн = 3 264 487,93грн) .

В якості доказів повідомлення кредиторів про збори та надіслання плану санації боржника, заявником надано суду ксерокопії поштових повідомлень про вручення та фіскальних чеків.

Відповідно до постанови Кабінету Міністрів України "Про затвердження Правил надання послуг поштового зв`язку" від 05.03.2009р. №270 розрахунковим документом, що підтверджує факт надання послуг поштового зв`язку, є документ встановленої відповідно до Закону України "Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг" форми і змісту (касовий чек, розрахункова квитанція тощо).

Згідно з п.п. 59, 61 Постанови Кабінету Міністрів України від 05.03.2009р. №270 "Про затвердження Правил надання послуг поштового зв`язку" внутрішні поштові відправлення з оголошеною цінністю з описом вкладення подаються для пересилання відкритими для перевірки їх вкладення. У разі приймання внутрішніх поштових відправлень з оголошеною цінністю з описом вкладення бланк опису заповнюється відправником у двох примірниках. Працівник поштового зв`язку повинен перевірити відповідність вкладення опису, розписатися на обох його примірниках і проставити відбиток календарного штемпеля. Один примірник опису вкладається до поштового відправлення, другий видається відправникові. На примірнику опису, що видається відправникові, працівник поштового зв`язку повинен зазначити номер поштового відправлення.

З вищенаведеного вбачається, що належним доказом відправлення кредиторам повідомлення про проведення зборів кредиторів є опис вкладень в поштовий конверт та документ, що підтверджує надання поштових послуг (касовий чек, розрахункова квитанція тощо) надані в оригіналі.

Отже, заявником не надано суду належних доказів повідомлення кредиторів про збори та доказів направлення їм плану санації боржника. Надані ксерокопії не відображають, що саме і кому було направлено.

Таким чином, суд не має можливості встановити належний характер повідомлення кредиторів боржника для реалізації їх права присутності на зборах та надання відповідних заперечень проти схвалення плану досудової санації у випадку їх наявності.

Крім того, слід зазначити про те, що в тексті заяви заявником зазначено про надсилання кредиторам плану санації на 77 аркушах, у той час коли до суду подано його на 75 аркушах, тобто суд не має можливості встановити який план санації було розглянуто кредиторами.

На сайті Вищого господарського суду 02.08.2020 заявником було оприлюднено оголошення про проведення загальних зборів кредиторів - 14.08.2020.

14.08.2020 збори не відбулися, тому 17.08.2020 на сайті Вищого господарського суду було оприлюднено оголошення про проведення загальних зборів на 03.09.2020.

Відповідно до ч.5 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства, до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про, зокрема, схвалення плану санації боржника та схвалення внесення змін до нього.

Згідно ч. 9 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства, рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість голосів кредиторів, присутніх на зборах (комітеті) кредиторів.

Відповідно до п. 4.8 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №15 від 17.12.2013 "Про затвердження Положення про порядок проведення санації до порушення провадження у справі про банкрутство", рішення загальних зборів кредиторів вважається прийнятим, якщо за нього проголосували кредитори, які мають право вирішального голосу, загальна сума вимог яких перевищує п`ятдесят відсотків кредиторської заборгованості боржника згідно з даними його бухгалтерського обліку.

Як убачається з поданих до суду матеріалів 03.09.2020 відбулося засідання загальних зборів кредиторів, на якому були присутні представники кредиторів УДПС у Житомирській області (96,3% голосів) та КП "Водоканал" (1,5 % голосів).

При цьому слід зазначити, що копія довіреності представника УДПС у Житомирській області незасвідчена належним чином та її номер не відповідає номеру, який зазначений в додатку до плану санації.

Згідно ч. 3 та ч. 5 ст. 91 Господарського процесуального кодексу України, копії документів вважаються засвідченими належним чином, якщо їх засвідчено в порядку, встановленому чинним законодавством.

Учасник справи, який подає письмові докази в копіях (електронних копіях), повинен зазначити про наявність у нього або іншої особи оригіналу письмового доказу.

Учасник справи підтверджує відповідність копії письмового доказу оригіналу, який знаходиться у нього, своїм підписом із зазначенням дати такого засвідчення.

Відповідно до п. 5.27 Національного стандарту України, затвердженого Державним комітетом з питань технічного регулювання та споживчої політики №55 від 07.04.2003 "ДСТУ 4163-2003" Відмітку про засвідчення копії документа складають зі слів "Згідно з оригіналом", назви посади, особистого підпису особи, яка засвідчує копію, її ініціалів та прізвища, дати засвідчення копії.

Напис про засвідчення копії скріплюється відбитком печатки відповідного структурного підрозділу установи або печатки Для копій.

У випадках, визначених законодавством, копії документів засвідчуються відбитком печатки установи.

На лицьовому боці у верхньому правому куті першого аркуша документа проставляється відмітка Копія.

Оскільки під засвідченням копії документа слід розуміти саме засвідчення відповідності копії оригіналу відповідного документу, відсутність на копії напису про її засвідчення Згідно з оригіналом, а також інших обов`язкових реквізитів, зазначених вище, дає підстави вважати її такою, що не посвідчена в установленому порядку.

Як убачається з поданих до суду матеріалів 03.09.2020 питаннями порядку денного зборів були: обрання голови комітету кредиторів; надання згоди на проведення процедури санації; розгляд та схвалення кредиторами плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство Комунального підприємства "Коростишівський комунальник".

За результатами проведеного засідання зборів кредиторів вирішено:

- щодо надання згоди на проведення процедури санації голосували УДПС у Житомирській області - "утримались", КП "Водоканал" - "за".

- щодо розгляду та схвалення кредиторами плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство Комунального підприємства "Коростишівський комунальник" голосували УДПС у Житомирській області - "утримались", КП "Водоканал" - "за". Фактично рішення, які є передумовою для подання до суду на затвердження плану санації боржника, прийнято одним кредитором КП "Водоканал" 1,5 відсотками голосів, що не можна вважати більшістю голосів кредиторів, присутніх на зборах (комітеті) кредиторів.

Отже, рішення, які є передумовою для подання до суду на затвердження плану санації боржника, кредиторами не прийняті, що є порушенням норми Кодексу України з процедур банкрутства, якою передбачено їх обов`язкову наявність.

Посилання заявника на те, що у разі якщо план санації передбачає розстрочення чи відстрочення або прощення (списання) боргів чи їх частини, план санації вважається схваленим органом стягнення в частині задоволення вимог з податків, зборів (обов`язкових платежів) на умовах плану санації без необхідності голосування органу стягнення - суд не приймає, так як воно не скасовує підставу обов`язкового погодження кредиторами плану санації боржника рішенням, прийнятим більшістю голосів, присутніх на зборах кредиторів.

Крім того, на загальних зборах кредиторів 03.09.2020 було затверджено зміни до плану санації щодо укладення мирової угоди про розстрочення боргових зобов`язань зі сплати податків і зборів та списання фінансових санкцій, термін нарахування яких перевищує три роки.

У той же, час до плану санації заявником додано проект мирової угоди.

Відповідно до ч.10 ст.5 Кодексу України з процедур банкрутства, зміни до плану санації вносяться у порядку, встановленому для його затвердження.

Тобто, затвердження змін до плану санації необхідно проводити у тому ж порядку, що і затвердження плану санації (повідомлення, оголошення, збори, рішення за участю усіх кредиторів тощо).

При цьому, до суду подано копію плану санації у зміненій редакції, яку не мали можливості розглянути та схвалити інші кредитори.

Також у плані санації заявником не зазначено про наявність забезпечених кредиторів, не визначено розміри, порядок і строки погашення вимог кредиторів (визначено розмір вимог не усіх кредиторів); заходи щодо виконання плану санації (участь інвесторів; стягнення дебіторської заборгованості тощо) та нагляду за виконанням плану санації.

У плані санації заявником вказано, що у структурі оборотних активів найбільшу питому вагу становить дебіторська заборгованість (505 дебіторів; сума дебіторської заборгованості - 1 162,3тис.грн), але не зазначено взагалі про заходи по її стягненню.

До плану санації додано ліквідаційний аналіз, який містить лише міркування та цитування норми Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" без будь-яких фінансових, аналітичних, порівняльних даних, а тому не може свідчити про вигідність для кредиторів виконання плану санації порівняно з ліквідацією боржника та не є ліквідаційним аналізом у розумінні ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства.

До плану санації заявником додано фінансовий аналіз, який не підтверджує здатність боржника виконувати умови плану санації.

Аналіз фінансового стану - комплекс дій щодо вивчення й аналізу результатів фінансово-господарської діяльності організацій, підприємств, фірм з метою визначення ступеня ефективності використання основних фондів і оборотних коштів для реалізації програм (статутних завдань) організацій, установ, виявлення можливих недоліків, порушень, невикористаних резервів підвищення результативності діяльності.

Аналіз фінансового стану підприємства є необхідним етапом для розробки планів і прогнозів фінансового оздоровлення підприємств.

Крім того, суд зазначає про те, що без вірного визначення фактичної суми кредиторської заборгованості неможливо встановити достовірність ліквідаційного аналізу та аналізу фінансового стану підприємства (розділ 2 плану санації) в частині погашення кредиторської заборгованості.

З огляду на встановлене, суд дійшов висновку про відсутність підстав для прийняття до розгляду заяви про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ч.6 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд виносить ухвалу про прийняття або відмову у прийнятті заяви про затвердження плану санації протягом п`яти днів з дня її отримання.

Господарський суд відмовляє у прийнятті заяви про затвердження плану санації, якщо, зокрема, план санації не відповідає вимогам цього Кодексу.

Про відмову у прийнятті заяви про затвердження плану санації виноситься ухвала, яка надсилається заявнику разом із заявою та доданими до неї документами.

Враховуючи викладене, Господарський суд Житомирської області вважає за необхідне у прийнятті заяви Комунального підприємства "Коростишівський комунальник" (м.Коростишів) №257 від 08.09.2020 про затвердження плану санації до відкриття провадження у справі про банкрутство відмовити.

Керуючись ст.ст. 4, 5 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст. 232-235 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд Житомирської області

УХВАЛИВ:

1. У прийнятті заяви Комунального підприємства "Коростишівський комунальник" (м.Коростишів) №257 від 08.09.2020 про затвердження плану санації до відкриття провадження у справі про банкрутство відмовити.

2. Повернути Комунальному підприємству "Коростишівський комунальник" заяву про затвердження плану санації до відкриття провадження у справі про банкрутство та додані до неї документи.

Ухвала господарського суду набирає законної сили з моменту її прийняття та підлягає оскарженню у встановленому чинним законодавством порядку.

Суддя Макаревич В.А.

Відомість розсилки:

1- в наряд суду

2- КП"Коростишівський комунальник" (12501, м.Коростишів, вул. Святотроїцька, 6) та

заява з доданими документами - рек. з пов.