ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

27.08.2020м. ДніпроСправа № 904/1342/20

Суддя Господарського суду Дніпропетровської області Новікова Р.Г., за участю секретаря судового засідання Барабанова Д.М., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-технічний центр "Адгезив" м. Дніпро

до Товариство з обмеженою відповідальністю "Орендастройсервіс" м. Дніпро

про стягнення суми боргу в розмірі 1680000грн. Новікова Р.Г.

Представники:

від позивача: Садиленко О.Л., ордер серія ДП №2300/022 від 09.06.2020, адвокат;

від відповідача: не з`явився;

ВСТАНОВИВ: Товариство з обмеженою відповідальністю «Науково-технічний центр «Адгезив» звернулось до Товариства з обмеженою відповідальністю «Орендастройсервіс» з позовом про стягнення суми боргу в розмірі 1680000грн.

В обґрунтування заявлених вимог позивач посилається на порушення відповідачем зобов`язань з повернення грошових коштів, переданих з травня 2019 по грудень 2019 на підставі договору позики №2 від 10.05.2019 відповідно до видаткових касових ордерів.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 01.06.2020 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрите провадження за правилами загального позовного провадження.

На адресу суду 19.06.2020 надійшов відзив Товариства з обмеженою відповідальністю «Орендастройсервіс» на позов, в якому вказано про визнання в повному обсязі позовних вимог про стягнення суми боргу в розмірі 1680000грн. Також відповідач просить прийняти рішення за результатами підготовчого засідання. Розгляд справи відповідач просить здійснювати без участі його повноважного представника.

Додатково 26.06.2020 відповідач надав до суду доповнення до відзиву на позов, де вказав, що просить прийняти визнання позову Товариством з обмеженою відповідальністю «Орендастройсервіс» та ухвалити рішення у справі за результатами підготовчого провадження. Відповідач просить задовольнити позовні вимоги у повному обсязі та здійснювати розгляд справи без участі його повноважного представника.

Під час провадження у справі на адресу суду 26.06.2020 надійшла позовна заява третіх осіб із самостійними вимогами на предмет спору фізичних осіб ОСОБА_1 та ОСОБА_2 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Науково-технічний центр «Адгезив» м. Дніпро та Товариства з обмеженою відповідальністю «Орендастройсервіс» про визнання недійсним договору позики №2 від 10.05.2019, укладеного між відповідачами.

В обґрунтування заявленого позову, заявники посилались на:

- протиправне позбавлення їх права власності на належні їм частки в статутному капіталі ТОВ «Орендастройсервіс».

- знаходження в провадженні Господарського суду Дніпропетровської області справи №904/8926/17 за позовом ОСОБА_1 , ОСОБА_2 до ТОВ «Орендастройсервіс» про визнання недійсними рішень загальних зборів і змін до статутних документів, скасування рішення про проведення реєстраційних дій та справи №904/5148/18 за позовом ОСОБА_1 , ОСОБА_2 до ТОВ «Орендастройсервіс», ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 про визнання недійсними договорів купівлі - продажу часток в статутному капіталі товариства.

- фіктивність договору позики №2 від 10.05.2019 як укладеного без наміру створення правових наслідків, а саме - штучного створення боргів товариства, що в подальшому приведе ТОВ «Орендастройсервіс» до фіктивного банкрутства.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 01.07.2020 було повернено вказану позовну заяву третіх осіб із самостійними вимогами на предмет спору, оскільки заявлені вимоги не були тотожними вимогам ТОВ «Науково-технічний центр «Адгезив».

В обґрунтування заявлених позовних вимог ТОВ «Науково-технічний центр «Адгезив» посилалось на договір позики №2 від 10.05.2019 (далі договір №2 від 10.05.2019), складений між ТОВ «Науково-технічний центр «Адгезив» (далі позикодавець) та ТОВ «Орендастройсервіс» (далі позичальник).

Відповідно до пункту 1 договору №2 від 0.05.2019 в порядку та на умовах, визначених цим договором, позикодавець передає позичальнику у власність кошти в сумі 1680000гривень, що еквівалентно згідно курсу НБУ на момент передачі коштів 56188доларам США.

Згідно з пунктом 3 договору №2 від 10.05.2019 позичальник зобов`язаний повернути суму позики до « 31» грудня 2019 року.

Пунктом 4 договору №2 від 10.05.2019 передбачено, що грошові кошти передані у сумі, визначеній пунктом 1 даного договору, за цільовим призначенням на придбання основних засобів товариства та поповнення обігових коштів для підприємницької діяльності.

В пункті 9 договору №2 від 10.05.2019 вказано, що кошти у сумі, визначеній у пункті 1 цього договору, передаються позикодавцем позичальнику безпосередньо при підписанні сторонами цього договору. Факт підписання даного договору сторонами засвідчує безпосередню передачу грошових коштів у власність позичальника позичкодавцем. При цьому позичкодавець вправі вимагати від позичальника оформлення розрахункового документа, який підтверджує факт передачі грошових коштів на користь позичальника.

Згідно з пунктом 12 договору №2 від 10.05.2019 сторони договору визначили, що місцем виконання даного договору визначено місцем фактичної передачі коштів за місцезнаходженням позичальника за адресою: вул. Краснопільська, 9, м. Дніпро.

На підтвердження передачі ТОВ «Орендастройсервіс» грошових коштів в розмірі 1680000грн. за договором позики №2 від 10.05.2019 ТОВ «Науково-технічний центр «Адгезив» долучено до матеріалів справи засвідчені копії 168 видаткових касових ордерів №1 - №168 про видачу готівкою 10000грн., складених за період з 10.05.2019 по 31.12.2019.

Відповідно до пунктів 33, 39, 40 Положення про ведення касових операцій у національній валюті в Україні, затвердженого постановою Правління Національного банку України №148 від 29.12.2017, прибуткові та видаткові касові ордери до передавання в касу реєструються бухгалтером у журналі реєстрації прибуткових і видаткових касових документів, який ведеться окремо за прибутковими та видатковими операціями. Видаткові касові ордери, оформлені на підставі видаткових відомостей, реєструються в такому журналі після здійснення виплат, зазначених у видатковій відомості.

Установи/підприємства відображають у касовій книзі усі надходження і видачу готівки в національній валюті. Кожна/кожне установа/підприємство (юридична особа), що має касу, веде одну касову книгу для обліку операцій з готівкою в національній валюті (без урахування кас відокремлених підрозділів).

Касир здійснює записи в касовій книзі за операціями одержання або видачі готівки за кожним касовим ордером і видатковою відомістю в день її надходження або видачі. За відсутності руху готівки в касі протягом робочого дня записи в касовій книзі в цей день не здійснюються.

Видаткові касові ордери ТОВ «Науково-виробничий центр «Адгезив» №1 - №168 про видачу ТОВ «Орендастройсервіс» сум в розмірі 10000грн. підписані керівником, головним бухгалтером та касиром ОСОБА_6 . У видаткових касових ордерах зазначено, що кошти надавались ТОВ «Орендастройсервіс» через ОСОБА_5 на підставі договору позики №2 від 10.05.2019.

Прибуткові касові ордери ТОВ «Орендастройсервіс» №1 - №168 про отримання від ТОВ «Науково-виробничий центр «Адгезив» через ОСОБА_6 сум в розмірі 10000грн. підписані головним бухгалтером, касиром ОСОБА_5 , який одночасно є керівником ТОВ «Орендастройсервіс» згідно відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

В наданому на вимогу суду журналі реєстрації прибуткових і видаткових касових документів на 2019 (типова форма №КО-3а) Товариства з обмеженою відповідальністю «Науково-технічний центр «Адгезив» містяться записи про здійснення двох операцій в день видачі видаткових касових ордерів №1 - №168 оформлення прибуткового касового ордеру про отримання 10000грн. за договором поворотної фінансової допомоги №1 від 10.05.2019 та оформлення видаткового касового ордеру про видачу 10000грн.

В наданій на вимогу суду касовій книзі на 2019рік (типова форма №КО-4) Товариства з обмеженою відповідальністю «Науково-технічний центр «Адгезив» в день оформлення видаткових касових ордерів №1 - №168 містяться записи про надходження 10000грн. від ОСОБА_6 та про видаток 10000грн. ТОВ «Орендастройсервіс» через ОСОБА_5 . Залишок готівкових коштів на кінець дня дорівнює 0гривень.

Відповідно до пункту 6 Положення про ведення касових операцій у національній валюті в Україні, затвердженого постановою Правління Національного банку України №148 від 29.12.2017, суб`єкти господарювання мають право здійснювати розрахунки готівкою протягом одного дня за одним або кількома платіжними документами між собою - у розмірі до 10000гривень включно.

Платежі понад установлені граничні суми проводяться через банки або небанківські фінансові установи, які в установленому законодавством порядку отримали ліцензію на переказ коштів у національній валюті без відкриття рахунку, шляхом переказу коштів з поточного рахунку на поточний рахунок або внесення коштів до банку чи небанківської фінансової установи для подальшого їх переказу на поточні рахунки в банку. Кількість суб`єктів господарювання та фізичних осіб, з якими здійснюються готівкові розрахунки, протягом дня не обмежується.

Згідно з розділом І Критеріїв ризику легалізації (відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансування тероризму та фінансування розповсюдження зброї масового знищення, затверджених наказом Міністерства фінансів України №584 від 08.07.2016 (Зареєстрований: Мін`юст України, 27.07.2016 за №1047/29177), ці Критерії розроблені відповідно до Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» (далі Закон) та з метою виконання суб`єктами первинного фінансового моніторингу законодавства у сфері протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення щодо здійснення ними класифікації своїх клієнтів та виявлення фінансових операцій, що мають ризик та можуть підлягати внутрішньому фінансовому моніторингу відповідно до статті 16 Закону.

Відповідно до розділу VІ вищезгаданих Критеріїв, фінансова операція має ризик легалізації (відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансування тероризму та фінансування розповсюдження зброї масового знищення у разі, якщо вона має заплутаний або незвичний характер, або це сукупність пов`язаних між собою фінансових операцій, що не мають очевидного економічного сенсу або очевидної законної мети.

Фінансова операція має ризик легалізації (відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансування тероризму та фінансування розповсюдження зброї масового знищення у разі виявлення фактів неодноразового проведення фінансових операцій, характер яких дає підстави вважати, що метою їх здійснення є уникнення процедур обов`язкового фінансового моніторингу або ідентифікації (верифікації), передбачених Законом.

Аналогічні норми містяться в підпункті 7 пункту 4 Критеріїв ризику легалізації (відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансування тероризму та/або фінансування розповсюдження зброї масового знищення (додаток №19 до Положення про здійснення банками фінансового моніторингу, затвердженого постановою Правління Національного банку України №65 від 19.05.2020).

Так, критеріями ризику, що зумовлені особливостями, пов`язаними із правовою формою заснування, структурою власності та поведінкою клієнта, зокрема, є таке - є підстави вважати, що клієнт структурує фінансові операції або здійснює їх таким чином, щоб уникнути певних порогових значень/вимог, визначеним законодавством з питань запобігання та протидія легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення.

Виходячи з наведених вище обставин та положень чинного законодавства, суд зазначає, що у поведінці ТОВ «Науково-технічний центр «Адгезив» м. Дніпро та ТОВ «Орендастройсервіс» м. Дніпро можуть вбачатись ознаки уникнення фінансового моніторингу або легалізації (відмивання) грошей.

Відповідно до частин 1, 11 статті 246 Господарського процесуального кодексу України суд, виявивши при вирішенні спору порушення законодавства або недоліки в діяльності юридичної особи, державних чи інших органів, інших осіб, постановляє окрему ухвалу, незалежно від того, чи є вони учасниками судового процесу.

Окрема ухвала стосовно порушення законодавства, яке містить ознаки кримінального правопорушення, надсилається прокурору або органу досудового розслідування, який повинен надати суду відповідь про вжиті ними заходи у визначений в окремій ухвалі строк. За відповідним клопотанням прокурора або органу досудового розслідування вказаний строк може бути продовжено.

Суд позбавлений процесуальної можливості самостійно встановити наявність або відсутність складу кримінального правопорушення, передбаченого Кримінальним кодексом України.

З метою перевірки викладених у даній ухвалі обставин та встановлення факту наявності або відсутності в діях ТОВ «Науково-технічний центр «Адгезив» м. Дніпро та ТОВ «Орендастройсервіс» м. Дніпро кримінального правопорушення, в тому числі визначеного статтею 209 Кримінального кодексу України, суд вважає за необхідне надіслати до Прокуратури Дніпропетровської області дану окрему ухвалу для перевірки викладених обставин та належного реагування.

Про вжиті прокурором заходи прошу повідомити Господарський суд Дніпропетровської області у строк - протягом двох місяців з дня отримання даної ухвали (в межах строку досудового розслідування).

Керуючись статтями 246, 233-235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Постановити окрему ухвалу в межах справи №904/1342/20.

2. Направити окрему ухвалу на адресу Прокуратури Дніпропетровської області для вчинення дій передбачених чинним законодавством.

3. Про результати перевірки обставин, викладених в окремій ухвалі, та вжиті заходи повідомити суд у двомісячний строк з дня отримання цієї ухвали.

4. Ухвала набирає законної сили негайно після її проголошення та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Центрального апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня з дня складання повного тексту ухвали.

Повний текст складений 01.09.2020.

Суддя Р.Г. Новікова