ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

30 липня 2020 року, м. Черкаси справа № 925/1460/15

Вх.суду № 9320/20 від 22.06.2020

Господарський суд Черкаської області

у складі головуючого судді Хабазні Ю.А.,

із секретарем судового засідання Безверхою І.М.

за участю у судовому засіданні: Грекової Л.В. (від ТОВ "Фінанс Траст Груп", адвокат, особисто), Пилипенко Т.В. (ліквідатор банкрута, особисто),

у судове засідання не з`явились: представники від ТОВ "Українська спілка соціального розвитку", Головного управління ДПС у Черкаській області,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Черкаси у приміщенні суду скаргу від 16.06.2020 №16/34

заявника, Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінанс Траст Груп",

на дії та бездіяльність ліквідатора банкрута, арбітражного керуючого Пилипенко Т.В.,

у справі за заявою

ініціюючого кредитора, Державної податкової інспекції у м. Черкасах Головного управління ДФС у Черкаській області,

до боржника, Приватного підприємства "Вулкан-2",

про банкрутство юридичної особи

УСТАНОВИВ:

1.Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінанс Траст Груп" у межах справи про банкрутство подано скаргу від 16.06.2020 №16/34 з вимогами:

зобов`язати арбітражного керуючого (ліквідатора) ПП "Вулкан-2" Пилипенко Т.В. привести у відповідність до п.2 ч.2 ст.85 Кодексу України з процедур банкрутства Протокол №1 з продажу майна забезпеченому кредитору у справі про банкрутство приватного підприємства "Вулкан-2" №925/1460/15 шляхом виключення незаконної вимоги про сплату ТОВ "Фінанс Траст Груп" 124054,00 грн. на користь ПП "Вулкан-2";

зобов`язати арбітражного керуючого (ліквідатора) ПП "Вулкан-2" Пилипенко Т.В. скласти та видати ТОВ "Фінанс Траст Груп" акт про придбання забезпеченого майна на аукціоні відповідно до приписів ст.87-88 Кодексу України з процедур банкрутства.

2.Ухвалою суду від 16.07.2020 скаргу призначено для розгляду по суті на 30.07.2020.

3.Заявник у заяві від 16.06.2020 №16/34 (а.с.70 т.19) та його представник у судовому засіданні вимоги підтримали повністю і пояснили,

що ухвалою суду у цій справі від 22.11.2016 ТОВ "Фінанс Траст Груп" визнано забезпеченим кредитором боржника на суму 622000,00 грн., які підлягають погашенню за рахунок майна банкрута, яке є предметом забезпечення, позачергово, а також включено до реєстру вимог кредиторів 2756,00 грн. сплаченого судового збору, які підлягають погашенню у першу чергу;

що призначені на 04.02.2020 та на 13.03.2020 електронні аукціони з продажу заставного майна ТОВ "Фінанс Траст Груп" (нежитлового приміщення: частини підвального приміщення Літ. "А-2" загальною площею 269,8 кв.м., розташованого за адресою: Черкаська область, м.Золотоноша, вул.Шевченка,167) у зв`язку з відсутністю учасників були визнані такими, що не відбулися;

що другий повторний аукціон з продажу вказаного майна, призначений на 04.05.2020 також не відбувся;

що 05.05.2020 та повторно 12.05.2020 ТОВ "Фінанс Траст Груп", керуючись п.3 ст.81 Кодексу України з процедур банкрутства, звернулося до ліквідатора банкрута із заявою від 05.05.2020 №05/05-01 про продаж Товариству непроданого майна (як кредитору, вимоги якого забезпечує зазначене вище майно) за початковою ціною другого повторного аукціону, а саме 124054,00 грн.;

що 19.05.2020 на адресу ТОВ "Фінанс Траст Груп" надійшов лист ліквідатора банкрута з Протоколом №1 з продажу майна забезпеченому кредитору у справі про банкрутство для його підписання, однак вказаний протокол не відповідає ч.2 ст.85 Кодексу України з процедур банкрутства, оскільки між сумою 124054,00 грн. (початкова ціна другого повторного аукціону) і 622000 грн. (розмір вимог забезпеченого кредитора) відсутня позитивна різниця;

що 21.05.2020 ТОВ "Фінанс Траст Груп" направив на адресу ліквідатора банкрута заяву від 21.05.2020 №05/21-01 з вимогою привести вказаний Протокол відповідність до норм Кодексу України з процедур банкрутства, однак ліквідатор банкрута не вносить виправлень до Протоколу №1, не видає акт про придбання забезпеченого майна, та вимагає від ТОВ "Фінанс Траст Груп" сплати 124054,00 грн. на рахунок боржника, чим прямо порушує права ТОВ "Фінанс Траст Груп".

4.Ліквідатор банкрута у направленому суду відзиві від 21.07.2020 №02-06/221 (вх.суду №11092/20 від 22.07.2020), уточненні до нього від 27.07.2020 №02-06/228 (вх.суду №11417/20 від 28.07.2020, а.с.166 т.19) та у судовому засіданні проти задоволення вимог заперечив і пояснив,

що 17.12.2019 ліквідатором банкрута був направлений лист від 17.12.2019 №02-06/110 щодо погодження умов продажу заставного майна, які були погоджені ТОВ "Фінанс Траст Груп" без зауважень та заперечень згідно з листом від 16.04.2020 №16/04-01;

що оскільки забезпечений кредитор при наданні згоди на продаж майна, яке забезпечує його право вимоги, не визначив граничну ціну продажу лоту на другому повторному аукціоні, вказане питання було предметом розгляду на засіданні комітету кредиторів (протокол від 15.04.2020 №15);

що аукціони з продажу забезпеченого майна банкрута призначались на 04.02.2020 (перший аукціон), на 13.03.2020 (повторний аукціон) та на 04.05.2020 (другий повторний аукціон), проте визнані такими, що не відбулися, у зв`язку з відсутністю заяв на участь в аукціоні;

що ТОВ "Фінанс Траст Груп", у порядку ст.81 Кодексу України з процедур банкрутства, звернулось до ліквідатора банкрута із заявою від 05.05.2020 №05/05-01 про продаж йому непроданого майна (предмету забезпечення вимог скаржника) за початковою ціною другого повторного аукціону, яка становить 124054,00 грн.;

що на адресу скаржника ліквідатором було направлено Протокол від 14.05.2020 №1 у трьох екземплярах про продаж майна забезпеченому кредитору згідно з вимогами ст.81 і 85 Кодексу України з процедур банкрутства з пропозицією сплатити кошти у сумі 124054,00 грн. за майно, яке підлягає продажу забезпеченому кредитору, протягом 10 робочих днів з дня оприлюднення в електронній торговій системі інформації про продаж предмету забезпечення забезпеченому кредитору;

що скаржник Протокол не підписав, натомість направив ліквідатору лист від 21.05.2020 №05/21-01 з вимогою про приведення цього Протоколу у відповідність до приписів ч.2 ст.85 Кодексу України з процедур банкрутства, а саме виключення вимоги про сплату ТОВ "Фінанс Траст Груп" на користь ПП "Вулкан-2" 124054,00 грн.;

що листом від 01.06.2020 №02-06/204 ліквідатор банкрута повідомив скаржника про направлення запиту до Сектору з питань банкрутства у Черкаській області відділу банкрутства Центрального міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Київ) для отримання відповідних роз`яснень;

що листом від 04.06.2020 №48/39-7.2 Центральне міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м.Київ) пояснило, що Кодексом України з процедур банкрутства не передбачено можливості передачі майна забезпеченому кредитору у рахунок погашення його вимог, що положення ст.85 Кодексу застосовуються під час розрахунку суми, яку необхідно перерахувати на розрахунковий рахунок банкрута переможцем аукціону з продажу майна банкрута, який брав безпосередню участь в аукціоні;

що 02.06.2020 ліквідатор банкрута звернувся до ТОВ "Е-ТЕНДЕР" (оператора електронного майданчика) із запитом від 01.06.2020 №02-06/203 про надання роз`яснень стосовно порядку вчинення ліквідатором дій, передбачених ч.5 ст.81 Кодексу України з процедур банкрутства щодо негайного оприлюднення в електронній торговій системі відомостей про покупця-забезпеченого кредитора, на який листом від 10.06.2020 №311 ТОВ "Е-ТЕНДЕР" повідомило, що оприлюднення відомостей про покупця (у випадку продажу майна забезпеченому кредитору) може бути здійснене замовником аукціону шляхом надсилання на електронну адресу оператора електронного майданчика та адміністратора електронної торгової системи скан-копії протоколу про продаж забезпеченому кредитору майна;

що листом від 10.06.2020 №02-06/10/06 ліквідатор повідомив ТОВ "Фінанс Траст Груп" про необхідність сплати кредитором вартості майна, яке є предметом забезпечення його вимог, при продажу такого майна у порядку ст.81 Кодексу України з процедур банкрутства у розмірі початкової ціни другого повторного аукціону, повторно просив підписати Протокол №1 від 14.05.2020 з продажу майна забезпеченому кредитору та повернути підписані примірники на адресу ліквідатора банкрута для вчинення подальших дій з реалізації майна.

5.Учасники провадження у справі про банкрутство боржника, які не прибули у судове засідання (члени комітету кредиторів: ТОВ "Українська спілка соціального розвитку", Головне управління ДПС у Черкаській області) були належним чином повідомлені про час і місце розгляду справи, однак їх повноважні представники у судове засідання не з`явились і про причини неявки не повідомили.

Явка учасників справи, представники яких не з`явились, обов`язковою не визнавалась.

У судовому засіданні оголошувалась перерва, після якої представники учасників справи у судове засідання не з`явились.

Відповідно до ч.1 ст.202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи, повідомленого належним чином про дату, час і місце судового засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, у зв`язку з чим суд розглянув справу за наявними в ній матеріалами без участі учасників справи, які не з`явились.

6.При вирішенні поданої на розгляд заяви судом застосовуються положення Кодексу України з процедур банкрутства (далі - Кодекс) та Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у новій редакції згідно із Законом України від 22.12.2011 №4212-VI, чинній з 19.01.2013, далі - Закон №4212-VI), чинного на час вчинення відповідних дій у процедурах банкрутства.

Відповідно до ст.233 ГПК України у судовому засіданні приєднано до матеріалів справи вступну та резолютивну частини судового рішення.

7.Заслухавши учасників справи та дослідивши наявні у справі докази суд

встановив наступне.

15.10.2015 ухвалою суду порушено провадження у справі про банкрутство боржника.

19.01.2016 ухвалою суду затверджено реєстр вимог конкурсних кредиторів боржника.

22.11.2016 ухвалою суду у цій справі визнано ТОВ "Фінанс Траст Груп" забезпеченим кредитором на суму 622000,00 грн., які підлягають погашенню за рахунок майна банкрута, що є предметом забезпечення, в позачерговому порядку, та включено до реєстру вимог кредиторів 2756,00 грн. сплаченого ним судового збору, які підлягають погашенню у першу чергу. Ухвалу суду мотивовано зокрема тим,

що суд не прийняв як докази вимог копії кредитного договору від 11.06.2008 №012/2061/2/17490 та додаткових угод до нього №1 від 21.01.2010, №2 від 23.12.2010 (а.с.201-214 т.4); договору про відступленні права вимоги №3 від 30.07.2014 (а.с.221-225 т.4); договору №5 про відступлення права договорами іпотеки 30.07.2014 (а.с.227-230 т.4), оскільки вони не відповідають вимогам ст.36 ГПК України і п.2.2 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 №18;

що на час порушення провадження у справі про банкрутство боржника у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іпотеки містилися відомості про те, що майно боржника є предметом іпотеки, що іпотекодержателем є ТОВ "Фінанс Траст Груп", що розмір забезпечення складає 622000,00 грн.;

що вимоги ТОВ "Фінанс Траст Груп" мають бути включені до реєстру вимог кредиторів виключно згідно з даними Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іпотеки на суму 622000,00 грн., а не у зв`язку з наданням суду доказів вимог;

що жоден із учасників правовідносин (ВАТ "Ерсте Банк", ПАТ "Фідобанк", ТОВ "Фінансова компанія "Вендор") заяв про визнання його кредитором у цій справі не подавав, ухвал про визнання їх вимог на суму 877493,31 грн. (чи й іншу) судом не виносилось, тому підстав визнавати ТОВ "Фінанс Траст Груп" правонаступником будь-кого з названих осіб у справі немає - не може бути визнано особу правонаступником тієї особи, яка не визнана учасником провадження у справі про банкрутство боржника;

що за відсутності у заявника оригіналу кредитного договору та оригіналів первинних бухгалтерських документів про передачу грошей боржнику (меморіальних ордерів, платіжних доручень тощо) у суду відсутні підстави вважати доведеними: розмір суми основного боргу та нарахувань, які на цю суму здійснені (разом було заявлено 877493,31 грн.); факт передачі документів про право вимоги, а відповідно і переходу права вимоги на підставі цих документів від ПАТ "Фідобанк" до ТОВ "Фінансова компанія "Вендор", та надалі від ТОВ "Фінансова компанія "Вендор" то ТОВ "Фінанс Траст Груп", а також у суду відсутня можливість здійснити перевірку їх обгрунтованості та пред`явлення у межах строку позовної давності;

що відсутність оригіналів документів про право вимоги, відсутність доказів передачі цих документів про право вимоги новому кредитору свідчить про відсутність самого права вимоги у ТОВ "Фінанс Траст Груп";

що момент переходу права вимоги настає у момент фактичної передачі оригіналів документів про право вимоги до боржника та проведення оплати (а не у момент укладення договору).

21.03.2017 постановою суду боржника визнано банкрутом, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Пилипенко Т.В.

28.11.2017 ухвалою суду повернуто без розгляду заяву ТОВ "Фінансова компанія "Інновація" від 06.11.2017 №1800 (вх.суду №45475/17 від 13.11.2017) з доданими до неї документами про заміну первісного кредитора у справі, ТОВ "Фінанс Траст Груп" на правонаступника, ТОВ "Фінансова компанія "Інновація";

27.03.2018 ухвалою суду у цій справі (залишеною без змін постановами Київського апеляційного господарського суду від 25.06.2018 та Верховного Суду у складі Касаційного господарського суду від 04.09.2018) відмовлено повністю у задоволенні заяви ТОВ "Фінансова компанія "Інновація" від 13.12.2017 №2117 (вх.суду № 28314/17 від 26.12.2017) з вимогою замінити первісного кредитора, ТОВ "Фінанс Траст Груп", його правонаступником, ТОВ "Фінансова компанія "Інновація" на загальну суму 624756 грн. (з них: 622000 грн., які підлягають погашенню за рахунок майна банкрута, що є предметом забезпечення, в позачерговому порядку та 2756 грн. судового забору, які підлягають погашенню в першу чергу).

Ухвалу суду мотивовано тим, що заявник не має в натурі первинних документів про право вимоги, отже своє право вимоги та суму цієї вимоги за основним зобов`язанням не довів.

17.12.2019 листом за №02-06/110 арбітражний керуючий Пилипенко Т.В. направила на адресу ТОВ "Фінанс Траст Груп" щодо погодження умов продажу майна, яке є предметом забезпечення кредиторських вимог Товариства (а.с.140 т.19).

09.01.2019 листом №09/01-01 ТОВ "Фінанс Траст Груп" (за підписом директора Хомича О.М.) надало згоду на продаж забезпеченого майна на запропонованих умовах, а саме: перший аукціон: склад майна (Лот) - нежитлові приміщення, частина підвального приміщення Літ. "А-2" загальною площею 269,8 кв.м., що розташоване за адресою: Черкаська область, м.Золотоноша, вул.Шевченка,буд.167; початкова ціна Лоту - 206756,00 грн.; крок аукціону - 1% від початкової вартості Лоту; без можливості зниження початкової ціни; перший повторний аукціон: склад майна (Лот) - нежитлові приміщення, частина підвального приміщення Літ. "А-2" загальною площею 269,8 кв.м., що розташоване за адресою: Черкаська область, м.Золотоноша, вул.Шевченка,буд.167; початкова ціна Лоту - 165404,80 грн.; крок аукціону - 1% від початкової вартості Лоту; з можливістю зниження початкової ціни до граничної ціни, до якої може бути знижено початкову вартість під час проведення аукціону; гранична ціна складає 100896,85 грн. (а.с.122 т.19).

09.01.2019 листом №09/01-01 ТОВ "Фінанс Траст Груп" (за підписом представника, адвоката Грекової Л.В.) надало згоду на продаж забезпеченого майна на запропонованих умовах, а саме: перший аукціон: склад майна (Лот) - нежитлові приміщення, частина підвального приміщення Літ. "А-2" загальною площею 269,8 кв.м., що розташоване за адресою: Черкаська область, м.Золотоноша, вул.Шевченка,буд.167; початкова ціна Лоту - 206756,00 грн.; крок аукціону - 1% від початкової вартості Лоту; без можливості зниження початкової ціни; перший повторний аукціон: склад майна (Лот) - нежитлові приміщення, частина підвального приміщення Літ. "А-2" загальною площею 269,8 кв.м., що розташоване за адресою: Черкаська область, м.Золотоноша, вул.Шевченка,буд.167; початкова ціна Лоту - 165404,80 грн.; крок аукціону - 1% від початкової вартості Лоту; з можливістю зниження початкової ціни до граничної ціни, до якої може бути знижено початкову вартість під час проведення аукціону; гранична ціна складає 124053,55 грн.; другий повторний аукціон: склад майна (Лот) - нежитлові приміщення, частина підвального приміщення Літ. "А-2" загальною площею 269,8 кв.м., що розташоване за адресою: Черкаська область, м.Золотоноша, вул.Шевченка,буд.167; початкова ціна Лоту - 124053,60 грн.; крок аукціону - 1% від початкової вартості Лоту; з можливістю зниження початкової ціни. Витрати, пов`язані з утриманням, збереженням та продажем цього майна, які підлягають відшкодуванню з коштів, отриманих від реалізації такого майна - 3600,00 грн., в т.ч.: за проведення експертної оцінки суб`єктом оціночної діяльності ТОВ "Експертно-технічний центр "Статус" згідно договору №ЧФ-02.06/17 в сумі 1000,00 грн. за за проведення експертної оцінки суб`єктом оціночної діяльності ПП "ТА-Експерт" згідно договору № від 04.04.2019 в сумі 2600,00 грн. (а.с.122, 142 т.19).

19.02.2019 ухвалою суду у цій справі відмовлено повністю у задоволенні заяви ТОВ "Фінансова компанія "Капітал Джірінг" від 14.12.2018 №181214/01 та від 21.12.2018 №181221/01 (вх.суду №38132/18 від 22.12.2018 та вх.суду №260/19 від 03.01.2019) про заміну первісного кредитора, ТОВ "Фінанс Траст Груп" його правонаступником, ТОВ "Фінансова компанія "Капітал Джірінг" на суму 622000, які підлягають погашенню за рахунок майна банкрута і є предметом забезпечення, та 2756 грн. сплаченого судового збору і включення його до реєстру вимог кредиторів на вказану суму.

Ухвала суду мотивована відсутністю у заявника оригіналів документів про право вимоги, відсутність доказів їх передачі від первісного кредитора.

06.06.2019 ухвалою суду у цій справі (залишеною без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 16.10.2019) відмовлено у задоволенні заяви Державної податкової інспекції у м.Черкасах Головного управління ДФС у Черкаській області, ТОВ "Українська спілка соціального розвитку", Головного управління ДФС у Черкаській області, Дудки С.А., від 01.04.2019 в частині вимог про виключення з реєстру вимог кредиторів боржника грошових вимог ТОВ "Фінанс Траст Груп" на загальну суму 624756,00 грн. (з яких 622000,00 грн. - вимоги, забезпечені заставою майна боржника, та 2756,00 грн. - судовий збір), про припинення повноважень ТОВ "Фінанс Траст Груп" як забезпеченого кредитора ПП "Вулкан-2" у справі №925/1460/15. Ухвалу суду мотивовано, зокрема, тим,

що (п.7.3) обставини наявності чи відсутності оригіналів документів у ТОВ "Фінанс Траст Груп" про право вимоги до боржника, яке виникло на підставі Кредитного договору, як зазначають заявники та ліквідатор банкрута, мають значення для вчинення подальших дій у справі (наприклад, для вирішення питання про суму коштів /реально існуючу суму боргу/, яка підлягає сплаті заставному кредитору за рахунок продажу заставного майна), однак не є підставою для фактичного скасування ухвали суду від 22.11.2016. Майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов`язаннями, які воно забезпечує. Якщо сума, отримана від продажу заставного майна виявиться більшою від суми вимог забезпеченого кредитора, то надлишок коштів спрямовується до ліквідаційної маси.

що (п.7.5) ухвалами суду від 27.03.2018 та від 19.02.2019 у задоволенні заяв про заміну первісного кредитора, ТОВ "Фінанс Траст Груп", його правонаступниками, ТОВ "Фінансова компанія "Інновація" та ТОВ "Фінансова компанія "Капітал Джірінг", відмовлено. Вказані судові рішення мають значення виключно для вирішення питання відповідальності первісного кредитора за установлену судом недійсність переданої ним вимоги (ст. 519 Цивільного кодексу України), не позбавляють первісного кредитора залишити це право за собою та доводити наявність і розмір основного зобов`язання.

04.02.2020, 13.03.2020 та 04.05.2020 згідно з Протоколами електронного аукціону №UA-PS-2020-01-21-000005-3, №UA-PS-2020-03-03-000050-3 та №UA-PS-2020-04-23-000064-3 відповідно перший, перший повторний аукціон та другий повторний аукціони з продажу лоту №21383790/1 (майно, що є предметом забезпечення ТОВ "Фінанс Траст Груп": нежитлове приміщення - частина підвального приміщення Літ."А-2" загальною площею 269,8 кв.м., розташоване по вул.Шевченка,буд.167 у м.Золотоноша Черкаської області) визнано такими, що не відбулися у зв`язку з відсутністю учасників (а.с.149,150,151,153 т.19).

15.04.2020 рішенням комітету кредиторів (протокол №15) схвалено дії ліквідатора при здійсненні продажу лоту 21383790/1: нежитлові приміщення, частина підвального приміщення Літ."А-2" загальною площею 269,8 кв.м., що розташованіза адресою: Черкаська область, м.Золотоноша, вул.Шевченка,буд.167, що є предметом забезпечення вимог ТОВ "Фінанс Траст Груп"; представнику забезпеченого кредитора у найкоротший строк направити на адресу ліквідатора письмову згоду щодо уточнення умов продажу на другому повторному аукціоні предмету забезпечення ТОВ "Фінанс Траст Груп" (а.с.116,144,169 т.19).

16.04.2020 ТОВ "Фінанс Траст Груп" заявою за вих.№16/04-01 надав згоду на продаж забезпеченого майна на другому повторному аукціоні на запропонованих умовах, а саме: склад майна (Лот) - нежитлові приміщення, частина підвального приміщення Літ."А-2" загальною площею 269,8 кв.м., що розташоване за адресою: Черкаська область, м.Золотоноша, вул.Шевченка,буд.167; початкова ціна Лоту - 124053,60 грн.; крок аукціону - 1% від початкової вартості Лоту; з можливістю зниження початкової ціни до граничної ціни, до якої може бути знижено початкову вартість під час проведення аукціону; гранична ціна складає 100483,34 грн. (а.с.115,148 т.19).

12.05.2020 ТОВ "Фінанс Траст Груп" звернулося до ліквідатора банкрута із заявою від 05.05.2020 №05/05-01 про продаж Товариству непроданого забезпеченого майна за початковою ціною другого повторного аукціону, а саме 124054,00 грн. (а.с.88,152 т.19).

14.05.2020 листом за вих.№02-06/188 та №02-06/189 ліквідатор банкрута направив ТОВ "Фінанс Траст Груп" для погодження та підписання Протокол №1 від 14.05.2020 з продажу майна забезпеченому кредитору у справі про банкрутство ПП "Вулкан-2" (а.с.93,155 т.19).

20.05.2020 листом за вих.№02-06/194 ліквідатор банкрута звернувся до ТОВ "Фінанс Траст Груп" для отримання письмової інформації щодо підстав набуття Товариством статусу іпотекодержателя стосовно об`єкта нерухомого майна: нежитлового приміщення (частини підвального приміщення Літ."А-2" загальною площею 269,8 кв.м., за адресою: Черкаська область, м.Золотоноша, вул.Шевченка,167) із зазначенням у хронологічному порядку усіх реєстраційних дій (з посиланням на відповідні документи, що стали підставою для вчинення таких дій) щодо вказаного об`єкту, які мали місце за час розгляду справи про банкрутство ПП "Вулкан-2", відповіді на який не отримав (а.с.114 т.19).

21.05.2020 ТОВ "Фінанс Траст Груп" направило на адресу ліквідатора банкрута заяву від 05.05.2020 №05/05-02 про продаж Товариству непроданого забезпеченого майна за початковою ціною другого повторного аукціону, а саме 124054,00 грн., з доказами її надсилання (а.с.92,101 т.19).

25.05.2020 ТОВ "Фінанс Траст Груп" направило ліквідатору банкрута заяву від 21.05.2020 №05/21-01 з вимогою привести Протокол №1 від 14.05.2020 у відповідність до приписів п.2 ст.85 Кодексу України з процедур банкрутства - виключити незаконну вимогу про сплату Товариством на користь ПП "Вулкан-2" 124054,00 грн. та скласти Акт про придбання забезпеченого майна на аукціоні відповідно до вимог ст.87-88 Кодексу (а.с.105,109,158 т.19).

25.05.2020 ТОВ "Фінанс Траст Груп" направило ліквідатору банкрута заяву №05/25-01 з вимогами: негайно надати Товариству протокол про продаж йому, як забезпеченому кредитору, забезпеченого майна за початковою ціною другого повторного аукціону; негайно оприлюднити в електронній торговій системі відомості про покупця (а.с.112 т.19).

29.05.2020 ліквідатор банкрута на підставі ч.3 ст.81 Кодексу України з процедур банкрутства листом за вих.№02-01/199 направив ТОВ "Фінанс Траст Груп" для погодження та підписання вказаний вище Протокол №1 від 14.05.2020 (а.с.107 т.19).

23.04.2020 ліквідатор банкрута направив на адресу ТОВ "Фінанс Траст Груп" та членів комітету кредиторів лист №02-06/172 з повідомленням про те, що 23.03.2020 останнім на площадці Оператора автоматизованого електронного майданчика - ТОВ "Е-ТЕНДЕР", опубліковано оголошення про продаж майна, яке є предметом забезпечення вимог ТОВ "Фінанс Траст Груп", що Лот виставлено повторно (а.с.120 т.19).

01.06.2020 ліквідатор банкрута звернувся до Сектору з питань банкрутства у Черкаській області відділу банкрутства Центрального міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Київ) та ТОВ "Е-ТЕНДЕР" із запитами №02-06/202 та №02-06/203 щодо роз`яснення порядку продажу забезпеченого майна кредитору, оприлюднення в електронній торговій системі відомостей про покупця (а.с.160,162 т.19).

01.06.2020 ліквідатор банкрута направив на адресу ТОВ "Фінанс Траст Груп" відповідь за №02-06/204 на заяви останнього від 21.05.2020 №05/21-01 та від 25.05.2020 №05/25-01 з інформацією про направлення запиту до Сектору з питань банкрутства у Черкаській області відділу банкрутства Центрального міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Київ) (а.с.123,159 т.19).

04.06.2020 Сектор з питань банкрутства у Черкаській області відділу банкрутства Центрального міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Київ) надав свої роз`яснення ліквідатору за вих.№48/39-7.2 (а.с.161 т.19).

22.06.2020 до суду надійшла скарга ТОВ "Фінанс Траст Груп", яка розглядається.

22.07.2020 ліквідатор банкрута направив на адресу ТОВ "Фінанс Траст Груп" відповідь від 10.06.2020 №02-06/10/06 на запити останнього від 21.05.2020 №05/21-01 та від 25.05.2020 №05/25-01, у якому підтвердив свої вимоги щодо сплати коштів на рахунок та підписання Протоколу "1 (а.с.164 т.19).

8. Відповідно до п.4 Прикінцевих і перехідних положень Кодексу з дня введення його в дію (21.10.2020) подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство.

Реалізація майна боржника здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу, крім майна боржника, оголошення про продаж якого опубліковане до дня введення в дію цього Кодексу. У разі непродажу такого майна його подальша реалізація здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Згідно з нормами Кодексу:

ч.1 ст.2. Провадження у справах про банкрутство регулюється цим кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

п.1 ч.2, ч.3 ст.12. Арбітражний керуючий зобов`язаний неухильно дотримуватися вимог законодавства; під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено);

ч.8 ст.48. До компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про (…) надання згоди на продаж майна боржника (крім майна, що є предметом забезпечення) та погодження умов продажу майна боржника (крім майна, що є предметом забезпечення) у процедурі санації відповідно до плану санації або у процедурі ліквідації банкрута; (…) у роботі комітету мають право брати участь з правом дорадчого голосу (…) забезпечений кредитор (…);

ч.3 ст.60. У ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) ліквідатора та здійснює інші повноваження, передбачені цим Кодексом;

ч.1 і 6 ст.61. Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: (…) формує ліквідаційну масу; (…) продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Кодексом (…); дії (бездіяльність) ліквідатора можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю);

ч.1 ст.63. Після проведення інвентаризації та отримання згоди на продаж майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута на аукціоні; початковою вартістю продажу майна є його вартість, визначена ліквідатором (...);

ч.6 ст.64. Погашення вимог забезпечених кредиторів за рахунок майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Кодексом, позачергово;

ч.1-4, 6 ст.75. Арбітражний керуючий визначає умови продажу за погодженням з комітетом кредиторів та забезпеченим кредитором (щодо майна, яке є предметом забезпечення); до обов`язкових умов продажу належить: склад майна (лот); початкова ціна; крок аукціону; якщо продажу підлягає майно, яке є предметом забезпечення, до умов продажу належить також умова про витрати, пов`язані з утриманням, збереженням та продажем цього майна, які підлягають відшкодуванню з коштів, отриманих від реалізації такого майна; арбітражний керуючий зобов`язаний направити умови продажу членам комітету кредиторів та протягом 20 днів з дня, коли вони одержали чи мали одержати умови продажу, скликати комітет кредиторів; якщо майно є предметом забезпечення, арбітражний керуючий зобов`язаний направити умови продажу забезпеченому кредитору; комітет кредиторів, забезпечений кредитор можуть прийняти рішення про: надання згоди на продаж майна на запропонованих умовах; надання згоди на продаж майна, змінивши умови продажу; відмову в наданні згоди на продаж майна з обгрунтуванням причин;

ст.81. Якщо майно боржника, що є предметом забезпечення, не продано на повторному аукціоні, кредитор, вимоги якого воно забезпечує, має право протягом 20 днів з дня закінчення цього аукціону звернутися до арбітражного керуючого із заявою про продаж йому непроданого майна; арбітражний керуючий протягом трьох днів складає протокол про продаж забезпеченому кредитору майна за початковою вартістю повторного аукціону; якщо майно боржника, що є предметом забезпечення, не продано на другому повторному аукціоні, кредитор, вимоги якого воно забезпечує, має право протягом 20 днів з дня закінчення цього аукціону звернутися до арбітражного керуючого із заявою про продаж йому непроданого майна; арбітражний керуючий протягом трьох днів складає протокол про продаж забезпеченому кредитору майна за початковою ціною другого повторного аукціону; арбітражний керуючий негайно оприлюднює в електронній торговій системі відомості про покупця.

ст.85. Покупець зобов`язаний сплатити запропоновану ним ціну (з урахуванням різниці між розміром сплаченого гарантійного внеску і розміром винагороди оператора авторизованого електронного майданчика) на ліквідаційний рахунок боржника протягом 10 робочих днів з дня оприлюднення в електронній торговій системі інформації про результати аукціону; у разі якщо покупцем є кредитор, вимоги якого забезпечені проданим майном, він зобов`язаний сплатити позитивну різницю між сумою, визначеною відповідно до частини першої цієї статті, та розміром вимог забезпеченого кредитора; забезпечений кредитор зобов`язаний також оплатити витрати, пов`язані з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, та сплатити винагороду арбітражного керуючого за продаж майна, передбачену цим Кодексом; (…) замовник зобов`язаний оприлюднити відомості про сплату покупцем ціни в електронній торговій системі та на веб-сайтах авторизованих електронних майданчиків не пізніше ніж через три дні після повної сплати та в той самий строк повідомити про це власника майна. Авторизовані електронні майданчики автоматично надсилають цю інформацію учасникам аукціону;

9.Аналізуючи установлені обставини справи та норми чинного законодавства суд прийшов до таких висновків.

9.1. ТОВ "Фінанс Траст Груп" наявності реального права вимоги та розміру цієї вимоги не довів належними і допустимими доказами.

До реєстру вимог кредиторів він включений виключно з тих підстав, що закон прямо і однозначно зобов`язує розпорядника майна боржника автоматично, без будь-яких заяв і доказів, включати до реєстру вимог кредиторів тих кредиторів, відомості про яких та відомості про розмір забезпечення яких міститься у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно.

Вказані обставини установлено ухвалами суду у цій справі від 22.11.2016, від 27.03.2018, від 19.02.2019 та від 06.06.2019, які є чинними і обов`язковими.

За відсутності доказів права вимоги та його розміру ТОВ "Фінанс Траст Груп" не має права вимагати погашення цих вимог.

9.2. Оскільки майном боржника забезпечені вимоги ТОВ "Фінанс Траст Груп", то ліквідатор банкрута правомірно отримував згоду на продаж та визначення умов продажу заставного майна.

При цьому суд відмічає, що у порушення ст.75 Кодексу до умов продажу не було включено умова про витрати, пов`язані з утриманням, збереженням та продажем цього майна, які підлягають відшкодуванню з коштів, отриманих від реалізації такого майна.

9.3. Також суд вважає частково правомірною дію ліквідатора банкрута щодо направлення 14.05.2020 за №02-06/188 та №02-06/189 на адресу ТОВ "Фінанс Траст Груп" для погодження і підписання Протоколу №1 від 14.05.2020 з продажу майна забезпеченому кредитору у справі про банкрутство ПП "Вулкан-2" (а.с.93, 155 т.19), згідно з яким ТОВ "Фінанс Траст Груп" повинне сплатити на рахунок боржника вартість майна у сумі 124054,00 грн. та витрати, пов`язані з утриманням, збереженням і продажем цього майна у сумі 3600 грн. Частково правомірною вона є тому,

що витрати, пов`язані з утриманням, збереженням та продажем цього майна, підлягають відшкодуванню з коштів, отриманих від реалізації такого майна (ст. 75 Кодексу);

що позитивна різниця між сумою (124054,00 грн.), визначеною відповідно до частини першої статті 85 Кодексу, та розміром вимог забезпеченого кредитора (0,00 грн) і складає 124054,00 грн.(124054,00 - 0,00).

Дійсно розмір забезпечення ТОВ "Фінанс Траст Груп" складає 622000 грн., але це не розмір вимог, як вважають і ТОВ "Фінанс Траст Груп" і ліквідатор банкрута.

Розмір вимог ТОВ "Фінанс Траст Груп" складає нуль грн., оскільки інший дійсно існуючий розмір вимог не визнано жодною ухвалою суду і не доведено ні ліквідатору банкрута у ході ліквідаційної процедури, ні суду у ході розгляду цієї скарги.

9.4. ТОВ "Фінанс Траст Груп" заявляє вимоги: 1) зобов`язати боржника привести у відповідність до закону протокол з продажу майна забезпеченому кредитору шляхом виключення вимоги про сплату коштів; 2) зобов`язати боржника скласти і видати акт про придбання забезпеченого майна на аукціоні.

9.4.1. Відповідно до норм ч.2 і 4 ст.81 (та й ст.83) Кодексу протокол про продаж забезпеченому кредитору майна є правочином, передбаченим законом (ст.11 Цивільного кодексу України), на підставі якого виникають цивільні права й обов`язки.

Однак, на відміну від ст.83 Кодексу (яка передбачає підписання протоколу про проведення аукціону організатором аукціону та переможцем) ст.81 не передбачає обов`язку підписання протоколу про продаж забезпеченому кредитору майна останнім.

Тобто для виникнення правочину має відбутися обмін заявою забезпеченого кредитора про продаж непроданого майна та протоколом про продаж забезпеченому кредитору майна і негайним оприлюдненням в електронній торговій системі відомостей про покупця.

Після того, як правочин відбувся, він може бути визнаний недійсним, тому вимога привести правочин у відповідність до закону не є належним способом захисту права і не підлягає задоволенню.

9.4.2. Вимога зобов`язати боржника скласти і видати акт про придбання забезпеченого майна на аукціоні фактично є вимогою витребувати майно.

Відповідно до ч.1 ст.87 Кодексу придбане на аукціоні майно, майнове право передається, а право вимоги відступається покупцю після повної сплати запропонованої ним ціни. Про передачу майна складається акт про придбання майна на аукціоні.

Кодекс не містить норми про те, як має відбуватися передача майна у разі придбання його заставним кредитором. Отже такі дії мають відбуватись по аналогії до ст.87 Кодексу.

Тобто передача майна, факт якої засвідчується відповідним актом, може бути здійснена лише після сплати коштів. У ТОВ "Фінанс Траст Груп" згідно з укладеним правочином виник обов`язок сплатити кошти, який ним не виконаний, тому він не має підстав для витребування майна. Вимога ж скласти і видати акт про придбання забезпеченого майна не є належним способом захисту, тому не підлягає задоволенню.

9.5. За таких обставин скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.234, 235 ГПК України, суд

УХВАЛИВ:

Відмовити у задоволенні скарги ТОВ "Фінанс Траст Груп" від 16.06.2020 №16/34 повністю.

Ухвала суду набрала законної сили 18.08.2020. Ухвала суду може бути оскаржена до Північного апеляційного господарського суду через суд першої інстанції в порядку та у строки, встановлені статтями 254-257 та п.17.5 розділу ХІ Перехідні положення Господарського процесуального кодексу України.

Повне судове рішення складено і підписано 18.08.2020.

Направити цю ухвалу заявнику, ліквідатору банкрута, членам комітету кредиторів (2).

Суддя Ю.А. Хабазня

Я-5