ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.08.2020 року м. Дніпро Справа № 908/1641/19

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Вечірка І.О., Кузнецова В.О.

при секретарі судового засідання: Мудрак О.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Головного управління ДФС у Запорізькій області

на ухвалу Господарського суду Запорізької області (суддя Сушко Л.М.) від 19.11.2019р. (дата складання повного тексту ухвали - 25.11.2019) у справі № 908/1641/19

за заявою боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел", 71118, м. Бердянськ Запорізької області, вул. Свободи, 90-А, офіс 5,

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 19.11.2019р. у справі № 908/1641/19: звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута - затверджено; банкрута - Товариство з обмеженою відповідальністю "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел", 71118, м. Бердянськ Запорізької області, вул. Свободи, 90-А, офіс 5, - ліквідовано; провадження у справі № 908/1641/19 закрито; вимоги конкурсних кредиторів, які не були заявлені в установлений цим Кодексом строк або були відхилені господарським судом, вважаються погашеними, а виконавчі документи за відповідними вимогами визнаються такими, що не підлягають виконанню.

Не погодившись із зазначеною ухвалою, Головне управління ДФС у Запорізькій області звернулося до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального права та порушення норм процесуального права, просить скасувати ухвалу Господарського суду Запорізької області від 19.11.2019р. у справі № 908/1641/19 та направити справу для продовження розгляду до суду першої інстанції.

В обґрунтування апеляційної скарги апелянт, зокрема вказує наступне:

- суд першої інстанції розглянув справу за відсутності апелянта та без його належного повідомлення про розгляд справи, оскільки ухвала про призначення на 19.11.2019р. судового засідання надійшла до апелянта в день судового розгляду, що унеможливило участь представника апелянта в судовому засіданні та призвело до порушення права апелянта на участь в розгляді справи та викладення свої позиції щодо наявності підстав для закриття провадження у справі;

- судом першої інстанції не прийнято до уваги, що у боржника була наявна заборгованість з грошових зобов`язань, визначених на підставі податкових повідомлень рішень від 13.11.2018. № , від 13.11.2018. № 4, від 13.11.2018. № 4 та від 13.11.2018. № 4 у загальному розмірі 6 171 667,41грн., щодо яких тривала процедура судового оскарження по адміністративній справі № 280/597/19, а передчасне закриття провадження у справі про банкрутство призвело до закриття провадження у справі № 280/597/19 та неможливості визнання цих кредиторських вимог.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 21.04.2020р. поновлено Головному управлінню Державної фіскальної служби у Запорізькій області строк подання апеляційної скарги на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 19.11.2019р. у справі № 908/1641/19; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Головного управління Державної фіскальної служби у Запорізькій області на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 19.11.2019р. у справі № 908/1641/19; повідомлено учасників справи, що у зв`язку із встановленням на період дії карантинних заходів в Україні тимчасово особливого режиму роботи Центрального апеляційного господарського суду на виконання постанови Кабінету міністрів України №211 від 11 березня 2020 року "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" (із змінами), враховуючи Рекомендації Ради суддів України, викладені у листі № 9рс-186/20 від 16 березня 2020 року, відтерміновано розгляд судових справ на період дії карантину, про дату та час судового засідання з розгляду справи учасників буде повідомлено ухвалою суду.

26.05.2020р. до апеляційного суду надійшло клопотання Головного управління ДПС у Запорізькій області про здійснення процесуального правонаступництва та заміну кредитора у справі - Головне управління ДФС у Запорізькій області його правонаступником - Головним управлінням ДПС у Запорізькій області.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 26.05.2020р. розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання на 02.07.2020р.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 02.07.2020р. в судовому засіданні оголошено перерву до 13.08.2020р.

Представник апелянта в судовому засіданні доводи апеляційної скарги підтримав в повному обсягу.

Ліквідатор у відзиві на апеляційну скаргу та в судовому засіданні проти задоволення апеляційної скарги заперечує, вважає оскаржувану ухвалу законною та обгрунтованою, прийняту з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а апеляційну скаргу кредитора безпідставною, посилаючись на належне здійснення ним заходів ліквідаційної процедури та те, що податкові повідомлення- рішення від 13.11.2018 № , від 13.11.2018 № 4, від 13.11.2018 № 4 та від 13.11.2018 № 4 були скасовані рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 04.10.2019р. у справі № 280/597/19, а в подальшому провадження у цій адміністративній справі було закрито постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 10.03.2020р.

Інші учасники справи наданим їм правом участі у судовому засіданні не скористалися та не забезпечили явку в судове засідання своїх повноважних представників, хоча про час та місце судового засідання були повідомлені належним чином, що підтверджується відповідними матеріалами справи.

Беручи до уваги, що неявка представників інших учасників справі не перешкоджає розгляду апеляційної скарги, а апеляційним судом при оголошенні перерви в судовому засіданні не визнавалася явка в судове засідання представників учасників справи обов`язковою, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу по суті у відсутності представників інших учасників справи.

Перевіривши законність та обґрунтованість ухвали суду першої інстанції, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника апелянта та ліквідатора, судова колегія дійшла до висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Господарського суду Запорізької області від 16.07.2019р. відкрито провадження у справі № 908/1641/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел" (71118, м. Бердянськ Запорізької області, вул. Свободи, 90-А, офіс 5, ) у відповідності до ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою Господарського суду Запорізької області від 25.07.2019 у справі № 908/1641/19 Товариство з обмеженою відповідальністю "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії Сидорчука Івана Сергійовича.

25.07.2019. за № 61348 у встановленому законодавством порядку оприлюднено повідомлення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 12.11.2019 визнані грошові вимоги Компанії "Airop Cyprus Limited" до боржника у сумі 3842,00 грн. - які віднесені до 1-ї черги задоволення та 27 561 600,00 грн. - які віднесені до 4-ї черги задоволення.

04.11.2019 до Господарського суду Запорізької області від ліквідатора надійшов звіт та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел".

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 12.11.2019 звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел" прийнято до розгляду та призначено судове засідання на 19.11.2019.

Також ухвалою Господарського суду Запорізької області від 13.11.2019 прийнято до розгляду та призначено в судове засідання на 19.11.2019 заяву ГУ ДФС у Запорізькій області з грошовими вимогами до банкрута.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 19.11.2019. визнані грошові вимоги Головного управління ДФС у Запорізькій області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел" у сумі 3842,00 грн. - які віднесені до 1-ї черги задоволення та 1035,69 грн. - які віднесені до 6-ї черги задоволення.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 19.11.2019р. у справі № 908/1641/19: звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута - затверджено; банкрута - Товариство з обмеженою відповідальністю "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел", 71118, м. Бердянськ Запорізької області, вул. Свободи, 90-А, офіс 5, - ліквідовано; провадження у справі № 908/1641/19 закрито; вимоги конкурсних кредиторів, які не були заявлені в установлений цим Кодексом строк або були відхилені господарським судом, вважаються погашеними, а виконавчі документи за відповідними вимогами визнаються такими, що не підлягають виконанню.

Зазначена ухвала і є предметом апеляційного оскарження.

Розглядаючи питання про законність та обґрунтованість ухвали господарського суду від 19.11.2019 року, колегія суддів апеляційного господарського суду враховує наступне.

Відповідно до ч.ч. 1, 3 ст. 3 ГПК України, судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Судочинство у господарських судах здійснюється відповідно до закону, чинного на час вчинення окремої процесуальної дії, розгляду і вирішення справи.

Згідно з ч. 6 ст. 12 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

На час постановлення оскаржуваної ухвали набув чинності Кодекс України з процедур банкрутства, який встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи або визнання його банкрутом з метою задоволення вимог кредиторів, а також відновлення платоспроможності фізичної особи.

Частиною 2 Прикінцевих та Перехідних Положень Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що з дня введення в дію цього Кодексу визнано таким, що втратив чинність Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (Відомості Верховної Ради України, 1992р., № 31, ст. 440 із наступними змінами).

Згідно з ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства, банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедури санації та реструктуризації і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Кодексом, грошові вимоги кредиторів інакше, ніж через застосування ліквідаційної процедури.

Частиною 1 статті 61 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає у своє відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та визначає початкову вартість майна банкрута; аналізує фінансовий стан банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; формує ліквідаційну масу; заявляє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, які звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується згідно з цим Кодексом позачергово за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов`язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових актів підлягають обов`язковому зберіганню; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Кодексом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства; у разі провадження банкрутом діяльності, пов`язаної з державною таємницею, вживає заходів з ліквідації режимно-секретного органу; веде реєстр вимог кредиторів; подає в установленому порядку та у випадках, передбачених Законом України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення", інформацію до центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення; здійснює дії щодо скасування реєстрації випуску акцій, передбачені законодавством, якщо організаційно-правовою формою юридичної особи - банкрута є акціонерне товариство; здійснює інші повноваження, передбачені цим Кодексом.

За ч.ч. 1, 2, 3 ст. 62 Кодексу України з процедур банкрутства, усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання, включаються до складу ліквідаційної маси.

Майно, визначене родовими ознаками, що належить банкруту на праві володіння або користування, включається до складу ліквідаційної маси.

Індивідуально визначене майно, що належить банкруту на підставі речових прав, крім права власності і господарського відання, не може бути включене до складу ліквідаційної маси.

Відповідно до ч.ч. 1, 2, 3 ст. 65 Кодексу України з процедур банкрутства, після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об`єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії документів, що підтверджують відчуження активів боржника під час ліквідаційної процедури (у тому числі протоколи про проведення аукціону, договори купівлі-продажу, акти приймання-передачі майна, акти про придбання майна на аукціоні тощо); реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, що підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню; для акціонерних товариств - розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій, видане Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку; для емітентів боргових цінних паперів - звіт про результати погашення цінних паперів.

Про час і місце судового засідання, в якому мають розглядатися звіт і ліквідаційний баланс, господарський суд повідомляє ліквідатора та кредиторів.

Обов`язком ліквідатора є здійснення всієї повноти дій, спрямованих на виявлення та повернення активів боржника.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки кредиторів постановляє ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд постановляє ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута. Копія цієї ухвали надсилається державному реєстратору для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи - банкрута, а також власнику майна.

Якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, він зобов`язаний подати до господарського суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.

Згідно з п. 5 ч. 1 ст. 90 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд закриває провадження у справі про банкрутство, якщо затверджено звіт ліквідатора в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Розглянувши звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута місцевий господарський суд, встановив, що до реєстру вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел" ліквідатором включені грошові вимоги Компанії "Airop Cyprus Limited" та Головного управління ДФС у Запорізькій області у розмірі та з черговістю задоволення визнаних господарським судом.

Також, за даними бухгалтерського обліку боржника ліквідатором до 6-ї черги включені грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Аюрлекс" у сумі 30 000,00 грн.

Місцевим господарським судом також встановлено, що ліквідатором проведена інвентаризація майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел", направлені запити до відповідних установ з метою виявлення майна підприємства, закриті поточні рахунки банкрута.

Так, відповідно до довідки, виданої уповноваженою особою Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПУАТ "Фідобанк" Коваленко О.В. (вих. №1-11-1/47ЛК-ОГ від 01.02.2019 р.) 30.01.2019. був закритий єдиний рахунок підприємства-банкрута.

Згідно з відповіддю Бердянського міськрайонного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Запорізькій області № 19092 від 10.05.2019 року, станом на 20.12.2018 року будь-які виконавчі провадження, де стороною є ТОВ "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел", на виконанні у відділі відсутні.

Відповідно відповіді Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Запорізькій області № 7540-7034 від 13.05.2019 року, на виконанні у відділі не перебуває незавершених виконавчих проваджень про стягнення з ТОВ "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел".

Згідно з відповіддю Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України № 40385-33-18/7-20.1 від 04.01.2019 року виконавчі провадження щодо стягнення заборгованості з ТОВ "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел" у відділі на виконанні не перебувають.

На запит ліквідатора отримано лист від Бердянського об`єднаного управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області (вих. № 6652/08 від 14.05.2019р.) про відсутність заборгованості ТОВ "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел" перед Пенсійним фондом України.

Ліквідатором отримано інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо ТОВ "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел". За наданою довідкою у Реєстрі прав власності на нерухоме майно, у т.ч. земельні ділянки, не зареєстровано. Відсутні відомості щодо арештів, наявність іпотек та інших обмежень стосовно майнових прав ТОВ "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел".

Також, надійшли відповіді: Державного агентства рибного господарства України (вих. №3-9.1-17/2588-19 від 11.05.2019.) про відсутність зареєстрованих риболовних суден за ТОВ "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел" у Державному судновому реєстрі України та Судновій книзі України; Головного управління Держпродспоживслужби у Запорізькій області (вих. №06-11-16/3699 від 27.06.2019.) про відсутність зареєстрованої сільгосптехніки за ТОВ "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел" в Єдиному реєстрі автоматизованого обігу машин; Державної служби морського та річкового транспорту України (вих. №2113/03/15-19 від 14.05.2019.) про відсутність записів щодо суден, власником або судновласником яких є ТОВ "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел"; Територіального сервісного центру №2341 Регіонального сервісного центру МВС в Запорізькій області надано витяг (вих. №31/08/2341-52 від 23.01.2019.) про відсутність зареєстрованих транспортних засобів станом на 26.01.2019 року за ТОВ "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел"; Головного управління Держпраці у Запорізькій області (вих. №08/02.6-21/10293 від 27.12.2018.) про відсутність зареєстрованих технологічних транспортних засобів за ТОВ "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел"; Департаменту льотної придатності Державної авіаційної служби України (вих. №12.1.198-19 від 16.01.2019 року) повідомив, що відомості про повітряні судна, які знаходяться у Державному реєстрі цивільних повітряних суден України, розміщуються на офіційному сайті Державної авіаційної служби України, доступ до якого відкрито для всіх користувачів, згідно якого повітряні судна за ТОВ "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел" не зареєстровані; Національна комісії з цінних паперів та фондового ринку (вих. № 10/01/38251 від 27.12.2018) повідомила про те, що ТОВ "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел" не зареєстрований серед власників значних пакетів акцій (10 відсотків і більше статутного капіталу) емітентів.

Взявши до уваги, що у банкрута відсутні активи, необхідні для задоволення вимог кредиторів, суд першої інстанції керуючись ст.ст. 65, 90 Кодексу України з процедур банкрутства дійшов висновку про необхідність затвердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу банкрута, визнання вимог кредиторів погашеними, ліквідації юридичної особи банкрута та закриття провадження у справі.

Проте, апеляційний суд вважає такий висновок суду першої інстанції передчасним та помилковим, виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 65 Кодексу України з процедур банкрутства, про час і місце судового засідання, в якому мають розглядатися звіт і ліквідаційний баланс, господарський суд повідомляє ліквідатора та кредиторів.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки кредиторів постановляє ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Втім, як вбачається з матеріалів справи у судовому засіданні з розгляду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута брав участь лише ліквідатор, а Головне управління ДФС у Запорізькій області було визнано кредитором у справі також в судовому засіданні, яке відбулось 19.11.2019, тобто як учасник справи, про судове засідання з розгляду звіту та ліквідаційного балансу не повідомлялося.

Відсутні у справі і докази як-б підтверджували належне повідомлення Головного управління ДФС у Запорізькій області про призначення на 19.11.2019 судового засідання у справі та вручення йому відповідної ухвали суду.

Так, зі штампу на зворотньому аркуші ухвали Господарського суду Запорізької області від 12.11.2019 про призначення судового засідання з розгляду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута на 19.11.2019 вбачається, що її було направлено кредиторам та ліквідатору 13.11.2019.

Також 13.11.2019 на адресу ГУ ДФС у Запорізькій області було направлено ухвалу Господарського суду Запорізької області від 13.11.2019 про прийняття до розгляду та призначення в судове засідання на 19.11.2019 заяви апелянта з грошовими вимогами до банкрута.

Як вбачається з наданих апелянтом до апеляційної скарги доказів, зокрема копії ухвали від 12.11.2019, зазначена ухвала надійшла до канцелярії ГУ ДФС у Запорізькій області 18.11.2019р., а до відповідального працівника наприкінці дня 19.11.2019.

Частинами 3 та 4 статті 120 Господарського процесуального кодексу України, встановлено, що виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень.

Ухвала господарського суду про дату, час та місце судового засідання чи вчинення відповідної процесуальної дії повинна бути вручена завчасно, з таким розрахунком, щоб особи, які викликаються, мали достатньо часу, але не менше ніж п`ять днів, для явки в суд і підготовки до участі в судовому розгляді справи чи вчинення відповідної процесуальної дії. Цей термін може бути скорочений судом у випадку, коли цього вимагає терміновість вчинення відповідної процесуальної дії (огляд доказів, що швидко псуються, неможливість захисту прав особи у випадку зволікання тощо).

Порядок вручення судових рішень визначено у статті 242 ГПК України, за змістом частини 5 якої учасникам справи, які не були присутні в судовому засіданні, або якщо судове рішення було ухвалено поза межами судового засідання чи без повідомлення (виклику) учасників справи, копія судового рішення надсилається протягом двох днів з дня його складення у повному обсязі в електронній формі у порядку, визначеному законом, - у випадку наявності в особи офіційної електронної адреси, або рекомендованим листом з повідомленням про вручення, якщо така адреса відсутня.

Згідно з положеннями частини 6 статті 242 ГПК України, днем вручення судового рішення, зокрема є день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про вручення судового рішення.

Між тим, в матеріалах справи відсутні поштови повідомлення про направлення та вручення ГУ ДФС у Запорізькій області ухвал Господарського суду Запорізької області від 12.11.2019 та 13.11.2019 про призначення судових засідань у справі.

Виходячи з вищенаведеного та призначення судом першої інстанції ухвалою від 12.11.2019р. судового засідання з розгляду звіту ліквідатора на 19.11.2019р., тобто через 6 днів після постановлення ухвали та через 5 днів з дати її відправлення (13.11.2019р.), затвердження звіту ліквідатора у першому судовому засіданні та без участі кредитора - ГУ ДФС у Запорізькій області, який взагалі не був ознайомлений зі звітом ліквідатора, колегія суддів апеляційного суду вважає, що судом першої інстанції не було належним чином повідомлено ГУ ДФС у Запорізькій області про призначення судового засідання у справі на 19.11.2019 та безпідставно розглянуто справу за відсутності представника останнього, чим було позбавлено зазначеного кредитора, наданого йому Кодексом України з процедур банкрутства права на висловлення думки щодо здійснення ліквідатором заходів ліквідаційної процедури, наявності підстав щодо затвердження звіту ліквідатора, ліквідації банкрута та закриття провадження у справі.

Відповідно до п. 3 ч. 3 ст. 277 ГПК України, порушення норм процесуального права є обов`язковою підставою для скасування судового рішення суду першої інстанції та ухвалення нового судового рішення, якщо справу (питання) розглянуто господарським судом за відсутності будь-якого учасника справи, не повідомленого належним чином про дату, час і місце засідання суду (у разі якщо таке повідомлення є обов`язковим), якщо такий учасник справи обґрунтовує свою апеляційну скаргу такою підставою.

За наведених обставин оскаржувана ухвала підлягає скасуванню з ухваленням нового судового рішення, ухвалюючи яке апеляційний суд враховує, що ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи (вчинення належних дій по виявленню активів та пасивів боржника, зокрема, виявлення ліквідатором кредиторів та дотримання їх процесуальних прав під час розгляду їх грошових вимог, доведення неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів, доведення неможливості задоволення визначених ліквідатором вимог кредиторів з наслідками його ліквідації), висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватися достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Разом з тим, ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу є судовим актом, який не тільки встановлює обставини відсутності майна боржника для задоволення вимог кредиторів, дає оцінку повноті дій ліквідатора в ході ліквідаційної процедури, але також підсумовує хід процедури банкрутства та припиняє провадження у справі про банкрутство.

В зв`язку з цим, у підсумковому засіданні суду необхідно дати оцінку в цілому здійсненій процедурі банкрутства, а у випадку, якщо судом першої інстанції не досліджувались обставини обґрунтованості порушення провадження у справі про банкрутство при введенні ліквідаційної процедури - дати їм оцінку в судовому засіданні при затвердженні звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Проте, місцевим господарським судом не було надано належної оцінки обґрунтованості порушення провадження у справі про банкрутство, виходячи з доказів, поданих разом з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел", з яких не вбачається неплатоспроможності боржника, зокрема наявності в нього заборгованості перед Компанією "Airop Cyprus Limited" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Аюрлекс", яка відображена в проміжному ліквідаційному балансі станом на 26.03.2019р.

Не надано судом першої інстанції і оцінки достовірності даних проміжного ліквідаційного балансу боржника станом на 26.03.2019р. щодо наявності в боржника грошових активів у розмірі 50 000,00грн., виходячи з поданої у справу копії прибуткового касового ордеру про прийняття боржником коштів у сумі 50 000,00грн., який датований 26.04.2019р., а також відсутності в матеріалах інвентаризації відомостей про наявність у боржника грошових коштів у сумі 50000,00грн.

Не встановлено судом першої інстанції і обставин використання банкрутом готівкових коштів у розмірі 50 000,00грн., які були ним прийняті на підставі прибуткового касового ордеру від 26.04.2019р., натомість в оскаржуваній ухвалі зазначено про відсутність в банкрута будь-яких активів, що унеможливлює задоволення вимог кредиторів.

Не досліджувалася судом першої інстанції і обґрунтованість включення до реєстру вимог кредиторів банкрута та його ліквідаційного балансу кредиторських вимог ТОВ "Аюрлекс", які не підтверджуються жодними належними і допустимими доказами та не визнавалися господарським судом.

В доданих до звіту ліквідатора документах також відсутні докази, що підтверджують відсутність в банкрута нерухомого та рухомого майна, зокрема відповідні витяги з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна та Державного реєстру обтяжень рухомого майна, на що не звернув уваги суд першої інстанції.

Також, апеляційний суд враховує, що розглядаючи заяву Головного управління ДФС у Запорізькій області про визнання кредиторських вимог до боржника у розмірі 6 172 703,10 грн. місцевий господарський суд дійшов до висновку про часткове визнання грошових вимог Головного управління ДФС у Запорізькій області у сумі 1035,69 грн. які віднесені до 6-ї черги задоволення та відхилив решту грошових вимог у сумі 6 171 667,41 грн. з підстав скасування рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 04.10.2019 по справі № 280/597/19 податкових повідомлень-рішень Головного управління ДФС у Запорізькій області від 13.11.2018 № , від 13.11.2018 № 4, від 13.11.2018 № 4 та від 13.11.2018 № 4, на яких і ґрунтуються грошові вимоги податкового органу.

Втім, судом першої інстанції не встановлено обставин набрання законної сили вищенаведеним рішенням Запорізького окружного адміністративного суду, яке було оскаржено Головним управлінням ДФС у Запорізькій області до Третього апеляційного адміністративного суду, яким провадження у цій адміністративній справі було закрито постановою від 10.03.2020р. з підстав ліквідації оскаржуваною ухвалою ТОВ "Авіаційна компанія "Бізнес Джет Тревел".

Таким чином, передчасне прийняття місцевим господарським судом рішення про ліквідацію банкрута та закриття провадження у справі позбавило апелянта права на апеляційне оскарження рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 04.10.2019 по справі № 280/597/19 та визнання своїх грошовим вимог до банкрута, наслідком чого стало порушення прав та охоронюваних законом інтересів кредитора у справі про банкрутство.

Відтак, заперечення ліквідатора проти апеляційної скарги є безпідставними, а оскаржувана ухвала винесена місцевим господарським судом з неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи та з порушенням норм процесуального права, що є підставою для її скасування та виходячи з особливостей процедури ліквідації у справі про банкрутство передачі справи для подальшого розгляду на стадію ліквідаційної процедури до суду першої інстанції.

Виходячи з приписів ст. 52 ГПК України, ст. 43 Кодексу України з процедур банкрутства та постанови КМ України від 19.06.2019р. № 537 «Про утворення територіальних органів Державної податкової служби», а також поданих Головним управлінням ДПС у Запорізькій області, разом клопотанням про здійснення процесуального правонаступництва, доказів, які підтверджують правонаступництво останнього за Головним управлінням ДФС у Запорізькій області, апеляційний суд вбачає підстави для задоволення цього клопотання та заміни кредитора у справі - Головного управління ДФС у Запорізькій області його правонаступником - Головним управлінням ДПС у Запорізькій області.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 123, 129, 231, 269, 270, 275-284, 287 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання Головного управління ДПС у Запорізькій області про заміну сторони у справі правонаступником - задовольнити.

Замінити кредитора у справі - Головне управління ДФС у Запорізькій області його правонаступником - Головним управлінням ДПС у Запорізькій області.

Апеляційну скаргу Головного управління ДФС у Запорізькій області на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 19.11.2019р. у справі № 908/1641/19 - задовольнити.

Ухвалу Господарського суду Запорізької області від 19.11.2019р. у справі № 908/1641/19 - скасувати.

Справу № 908/1641/19 передати для продовження розгляду у ліквідаційній процедурі до Господарського суду Запорізької області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту постанови.

Повна постанова складена та підписана 18.08.2020 року.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя І.О. Вечірко

Суддя В.О. Кузнецов