ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"10" серпня 2020 р. Справа №926/4729/16

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Кордюк Г.Т.

суддів Кравчук Н.М.

Мирутенка О.Л.

секретар судового засідання Матіїшин Х.В.

розглядаючи апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс", б/н від 26.12.2019 (вх. № 01-05/25/20 від 02.01.2019)

на рішення Господарського суду Чернівецької області від 06.12.2019 (повне рішення складено 10.12.2019)

у справі №926/4729/16 (головуючий суддя Дутка В.В., судді Миронюк С.О., Швець М.В..)

за позовом: ОСОБА_1 , м. Чернівці

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс", м. Чернівці

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача:

1. Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців юридичного управління Чернівецької міської ради, м. Чернівці

2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Сі Ейч Компані", м. Чернівці

3. ОСОБА_2 , с. Берегомет, Кіцманський р-н., Чернівецька обл.

про визнання недійсними рішень загальних зборів товариства та скасування записів в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про реєстрацію змін до установчих документів

За участю представників від:

позивача: не з`явився;

відповідача: Ноцький О.В. - адвокат;

третьої особи: не з`явився;

третьої особи: не з`явився;

третьої особи: Ноцький О.В. - адвокат;

ВСТАНОВИВ:

У провадженні Західного апеляційного господарського суду знаходиться апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс" на рішення Господарського суду Чернівецької області від 06.12.2019 у справі №926/4729/16.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 звернулася до Господарського суду Чернівецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс" про визнання недійсними рішень загальних зборів засновників ТОВ "ТКФ "Зевс", що оформлені протоколами № 49 від 19.12.2013, № 50 від 21.10.2014 та №1 від 16.06.2016, а також скасування записів в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань про реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "ТКФ "Зевс", здійснених 14.01.2014 за №7000696, 23.10.2014 за №9000696, 14.07.2016 за №4000696 (з урахуванням заяви про зміну предмету позову).

Позивач обґрунтовує позовні вимоги тим, що зазначені рішення загальних зборів засновників ТОВ "ТКВ "Зевс" є неправомірними з огляду на те, що ОСОБА_1 як учасник, який володіє часткою статутного капіталу відповідача у розмірі 100%, перебуваючи за межами України, не брала участь у загальних зборах засновників товариства, тому рішення прийняті за відсутності кворуму.

Рішенням Господарського суду Чернівецької області від 31.07.2017 позов ОСОБА_1 задоволено.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 08.11.2017 рішення Господарського суду Чернівецької області від 31.07.2017 скасовано та прийнято нове рішення, яким відмовлено ОСОБА_1 у задоволенні позовних вимог.

Разом з тим, постановою Верховного Суду від 02.05.2018 постанову Львівського апеляційного господарського суду від 08.11.2017 та рішення Господарського суду Чернівецької області від 31.07.2017 скасовано, а справу №926/4729/16 передано на новий розгляд до Господарського суду Чернівецької області.

При цьому, Верховний Суд зазначив, що зважаючи на те, що позивач станом на момент проведення загальних зборів ТОВ "ТКФ "Зевс", які відбулись 19.12.2013, володіла часткою ТОВ "ТКФ "Зевс" у розмірі 100%, важливим та першочерговим є встановлення факту участі позивача у цих зборах та прийняття відповідних рішень, дійсність та правомірність яких є предметом розгляду справи.

Вирішуючи питання участі позивача у спірних загальних зборах, проведених 19.12.2013, суди попередніх інстанцій дійшли діаметрально протилежних висновків. Так, суд першої інстанції прийняв до уваги довідку Державної прикордонної служби України від 30.01.2017 №0.64-3427/0/15-1 про те, що громадянка ОСОБА_1 з січня 2012 року по листопад 2016 року постійно перебувала за межами території України та не могла брати участь у загальних зборах ТОВ "ТКФ "Зевс". Натомість, апеляційний господарський суд, враховуючи пояснення відповідача, дійшов висновку, що ОСОБА_1 брала участь у зборах за допомогою скайп-конференції.

Однак, суд першої інстанції не надав належної правової оцінки наявним у матеріалах справи Звітам про суми нарахованої заробітної плати застрахованих осіб та сум нарахованого єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування до органів Пенсійного фонду України за 2012 рік, які скріплені печаткою ТОВ "ТКФ "Зевс" та в яких у графі керівник зазначено " ОСОБА_1 " з відповідним підписом особи (т.ІІ, а.с.79-165) та рішенням засновника ТОВ "ТКФ "Зевс" №45 та №46 від 30.12.2012 (т.І, а.с.102, а.с.108) та №48 від 22.11.2013 (т.І, а.с.109), які містять інформацію про місце їх прийняття - м.Чернівці та на яких стоїть підпис під ініціалами " ОСОБА_1 ".

Апеляційний господарський суд, вказавши, що оскаржувані загальні збори були проведені за допомогою засобів технічного зв`язку, а саме в режимі скайп-конференції, не зазначив, на підставі оцінки яких доказів він дійшов таких висновків. Суперечливим є також висновок суду апеляційної інстанції, оскільки погоджуючись з тим, що ОСОБА_1 на момент проведення таких загальних зборів перебувала за кордоном, суд не з`ясував дійсності її підпису на протоколі загальних зборів. Посилання апеляційного господарського суду на висновок експерта Чернівецького НДЕКЦ №1089-К від 23.06.2017, який не зміг встановити, ким виконаний підпис у протоколі загальних зборів від 19.12.2013, не спростовує наявне у суду право призначити судову експертизу у справі.

Відповідно до ч. 1 ст. 316 ГПК України вказівки, що містяться у постанові суду касаційної інстанції, є обов`язковими для суду першої та апеляційної інстанцій під час нового розгляду справи.

З огляду на наведене, ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 04.05.2020 витребувано від Відділу реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців юридичного управління Чернівецької міської ради оригінал протоколу №49 від 19.12.2013, яким оформлено рішення Загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс", на підставі якого 14.01.2014 внесено відомості до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про зміну складу засновників.

25.05.2020 до суду від Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців юридичного управління Чернівецької міської ради поступив лист, яким останній повідомив суд, що відповідно до ухвали слідчого судді Шевченківського районного суду м. Чернівці від 17.05.2017 слідчому СВ Шевченківського відділення поліції Чернівецького ВП ГУНП в Чернівецькій області Яловезі І.В. надано тимчасовий доступ до документів, які знаходяться у Відділі державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців юридичного управління Чернівецької міської ради, а 24.05.2017 вилучено оригінал протоколу №49 від 19.12.2013.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 01.06.2020 розгляд апеляційної скарги відкладено на 01.07.2020, витребувано від СВ Шевченківського відділення поліції Чернівецького ВП ГУНП в Чернівецькій області оригінал протоколу №49 від 19.12.2013, яким оформлено рішення Загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс", на підставі якого 14.01.2014 внесено відомості до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про зміну складу засновників.

22.06.2020 до суду від СВ Шевченківського ВП ЧВП ГУНП в Чернівецькій області поступив лист, яким останній повідомив, що не може надати витребуваний судом протокол, оскільки по такому було внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань, проведено почеркознавчу експертизу, а після проведення експертизи протокол №49 було визнано речовим доказом по кримінальному провадженню №10000028 від 23.03.2017 за ознаками ч.4 ст. 358 КК України

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 01.07.2020 розгляд апеляційної скарги відкладено на 27.07.2020 та на клопотання позивача витребувано у Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс" оригінал протоколу №49 від 19.12.2013, яким оформлено рішення Загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс", на підставі якого 14.01.2014 внесено відомості до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про зміну складу засновників.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 27.07.2020 на клопотання відповідача розгляд апеляційної скарги відкладено на 10.08.2020 та повторно витребувано у Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс" оригінал протоколу №49 від 19.12.2013, яким оформлено рішення Загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс", на підставі якого 14.01.2014 внесено відомості до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про зміну складу засновників.

В судове засідання прибув представник відповідача та третьої особи-3. Позивач та треті особи -1,2 участі уповноважених представників в судовому засіданні не забезпечили.

Представник апелянта в судовому засіданні зазначив про неможливість виконання вимог ухвали суду, оскільки у Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс" є лише копія протоколу №49 від 19.12.2013, яким оформлено рішення Загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс", а оригінал такого був поданий Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців юридичного управління Чернівецької міської ради для внесення відомостей до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про зміну складу засновників.

Разом з тим, представник відповідача в судовому засіданні заявив усне клопотання про повторне витребування судом від СВ Шевченківського відділення поліції Чернівецького ВП ГУНП в Чернівецькій області оригіналу протоколу №49 від 19.12.2013, яким оформлено рішення Загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс", зазначаючи, що лист СВ Шевченківського ВП ЧВП ГУНП в Чернівецькій області про неможливість надання витребуваного судом протоколу не містить нормативного обгрунтування неможливості виконання вимог суду, а чинним законодавством не передбачено заборони подання слідчим на вимогу суду речового доказу у кримінальному провадженні.

Відповідно до ч.ч.7-9 ст. 81 ГПК України будь-яка особа, в якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду. Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.У разі неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, або неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, передбачені цим Кодексом.

Відповідно до ч.ч.1-2 ст. 18 ГПК України судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об`єднаннями на всій території України. Невиконання судового рішення є підставою для відповідальності, встановленої законом.

З огляду на наведене, з метою повного, всестороннього і всебічного дослідження всіх обставин справи, виконання судом вказівок Верховного Суду, колегія суддів вирішила відкласти розгляд справи та повторно витребувати від СВ Шевченківського відділення поліції Чернівецького ВП ГУНП в Чернівецькій області оригінал протоколу №49 від 19.12.2013, яким оформлено рішення Загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс", на підставі якого 14.01.2014 внесено відомості до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про зміну складу засновників.

Керуючись ст.ст. 216, 234 ГПК України Західний апеляційний господарський суд, -

У Х В А Л И В :

1. Розгляд апеляційної скарги відкласти на 21.09.2020 року о 11 год. 30 хв. у приміщенні Західного апеляційного господарського суду за адресою: 79010, м. Львів, вул. Личаківська, 81 в залі судового засідання № 6.

2. СВ Шевченківського відділення поліції Чернівецького ВП ГУНП в Чернівецькій області надати суду оригінал протоколу №49 від 19.12.2013, яким оформлено рішення Загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс", на підставі якого 14.01.2014 внесено відомості до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про зміну складу засновників. У випадку неможливості виконання вимог ухвали суду повідомити про це суд із зазначенням причин та норматино-правовим обгрунтуванням.

3. Копії ухвали надіслати учасникам судового процесу та СВ Шевченківського відділення поліції Чернівецького ВП ГУНП в Чернівецькій області рекомендованими листами з повідомленнями про вручення для відома та належного виконання.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та не підлягає оскарженню.

Головуючий суддя Кордюк Г.Т.

Суддя Кравчук Н.М.

Суддя Мирутенко О.Л.