ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" червня 2020 р. м. Київ Справа № 911/312/20

Розглянувши матеріали справи за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз»

до Малого приватного підприємства «Фенікс»

прo стягнення 429 476,15 грн.

Суддя А.Ю. Кошик

За участю секретаря судового засідання Фроль В.В.

За участю представників:

позивача: Волощук П.Ю.

відповідача: Коломієць К.О. та Марговська А.Д.

Обставини справи:

Господарським судом Київської області розглядається справа за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» (надалі - позивач) до Малого приватного підприємства «Фенікс (надалі - відповідач) про стягнення 429 476,15 грн.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 11.02.2020 року відкрито провадження у справі № 911/312/20 за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 03.03.2020 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 28.02.2020 року представником відповідача подано відзив на позовну заяву б/н від 28.02.2020 року.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 03.03.2020 року підготовче засідання відкладено на 17.03.2020 року.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 17.03.2020 року підготовче засідання відкладено на 07.04.2020 року.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 02.04.2020 року повідомлено учасників справи № 911/312/20, що судове засідання, призначене на 07.04.2020 року на 11:30 не відбудеться у зв`язку з проведенням заходів, спрямованих на запобігання виникненню та поширенню гострої респіраторної хвороби COVID-19, та з метою мінімізації ризиків її розповсюдження та, що про дату, час і місце розгляду справи учасники справи будуть повідомлені додатково ухвалою суду.

До канцелярії Господарського суду Київської області 06.04.2020 року представником позивача подано відповідь на відзив № 1637 від 02.04.2020 року.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 16.04.2020 року підготовче судове засідання у справі № 911/312/20 призначено на 05.05.2020 року.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 27.04.2020 року підготовче судове засідання у справі № 911/312/20 перенесено на 21.05.2020 року у зв`язку з проведенням заходів, спрямованих на запобігання виникненню та поширенню гострої респіраторної хвороби COVID-19, та з метою мінімізації ризиків її розповсюдження.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 21.05.2020 року закрито підготовче провадження у справі № 911/312/20 та призначено справу до судового розгляду по суті на 11.06.2020 року.

У судовому засіданні 11.06.2020 року представник позивача позовні вимоги підтримав. Представники відповідача проти задоволення позову заперечували. Розгляд справи відкладався на 25.06.2020 року.

В судовому засіданні 25.06.2020 року представник позивача позовні вимоги підтримав, представники відповідача проти позову заперечували.

Відповідно до ч. 4 ст. 13 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 233 Господарського процесуального кодексу України суди ухвалюють рішення, постанови іменем України негайно після закінчення судового розгляду. Рішення та постанови приймаються, складаються і підписуються в нарадчій кімнаті складом суду, який розглянув справу.

Відповідно до ч. 1 ст. 240 Господарського процесуального кодексу України рішення суду проголошується у судовому засіданні, яким завершується розгляд справи, публічно, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Суд може проголосити лише вступну та резолютивну частини рішення.

У зв`язку з чим, в судовому засіданні 25.06.2020 року судом закінчено розгляд справи та за результатами оцінки поданих сторонами доказів, у нарадчій кімнаті, прийнято рішення.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши надані докази та оцінивши їх в сукупності, суд ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з викладених у позові обставин, згідно ліцензії, прийнятої рішенням № 855 від 29.06.2017 року Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» здійснює розподіл природного газу, газу (метану) вугільних родовищ.

На підставі рішення Загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» (скорочене найменування ПАТ «Київоблгаз») від 28.03.2019 року було змінено тип товариства з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство та найменування Товариства на Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», скорочене найменування АТ «Київоблгаз», про що внесено відповідні зміни 05.06.2019 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Позивач зазначає, що 28.01.2016 року Малим приватним підприємством «Фенікс» була підписана заява-приєднання №09420JBDFPCP016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), згідно якої позивач погодився виконувати умови договору на розподіл природного газу та Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2498 (далі - Договір).

Згідно умов даного Договору ПАТ «Київоблгаз», в особі Васильківської філії по експлуатації газового господарства, зобов`язався надати Малому приватному підприємству «Фенікс» послугу з розподілу природного газу, а Мале приватне підприємство «Фенікс» прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість. Договір укладений на невизначений строк.

Згідно з п. 2.3. Договору при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем.

Згідно з п.п. 4 п. 7.2. Договору оператору ГРМ надано право перевіряти роботу комерційного вузла (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем.

Згідно з п.п. 5, 7 п. 7.4. Договору МПП «Фенікс» взяло на себе зобов`язання не допускати несанкціонованого відбору природного газу та дотримуватись інших вимог цього договору та Кодексу газорозподільних систем.

01.06.2018 року працівниками ПАТ «Київоблгаз» під час перевірки стану обліку природного газу на об`єкті відповідача були виявлені візуальні ознаки втручання в роботу ЗВТ, а саме в лічильник газу ELSTER BK G10Т заводський номер 30995233, про що складено Акт про порушення №2228 від 01.06.2018 року у присутності представників відповідача.

08.06.2018 року на об`єкті відповідача були проведені роботи по розпломбуванню та демонтажу вищезазначеного лічильника газу у зв`язку з виявленням ознак втручання в його роботу, після чого лічильник газу було запаковано в поліетиленовий пакет та опломбовано пломбою № К22960993 для відправлення відповідачем в сервісний центр ПАТ «Київоблгаз» з метою проведення позачергової експертизи, про що складено Акт перевірки стану обліку природного газу у споживача від 08.06.2018 року та Акт демонтажу лічильника газу для проведення експертизи від 08.06.2018 року.

Також, згідно з Актом перевірки стану обліку природного газу від 08.06.2018 року зафіксовано, що на об`єкті відповідача в роботі знаходиться два газові котли «Колвітерм» - 50 DUO (Q=5,2 куб.м./год).

08.06.2018 року виявлене порушення було усунуто шляхом опломбування вхідного крану на газопроводі в закритому положенні, про що складено Акт про усунення порушення від 08.06.2018 року. Вищевказані акти містять підписи споживача.

Згідно Акту експертизи лічильника газу № 1656е від 14.06.2018 року, що проведена в присутності представника відповідача, експертизою встановлено втручання в роботу лічильника газу, заводська пломба лічильника газу не відповідає пломбі заводу-виробника за розмірами та шрифтом відтисків; пошкоджений корпус відлікового механізму в місці пломбування (сколи, подряпини); пошкоджений кронштейн кріплення відлікового механізму в місці пломбування (подряпини) в нижній частині; пошкоджений корпус відлікового механізму зсередини між 4-м та 5-м цифровими роликами (подряпини); пошкоджена кришка відлікового механізму зсередини (зламані фіксатори кріплення кришки відлікового механізму); всередині відлікового механізму на осі цифрових роликів між корпусом відлікового механізму та 8-м цифровим роликом встановлена металева пружина; лічильник було опломбовано стокерною пломбою між корпусом відлікового механізму та корпусом лічильника № 7428711 з написом «ПАТ КИЇВОБЛГАЗ» поверх рештків іншої стокерної пломби, яка за зовнішніми ознаками не відповідає оригіналу; відліковий механізм знімався і розбирався.

Згідно з п. 1.3. Акту експертизи виявлено пошкодження корпусу лічильника в місці пломбування (подряпини, пошкоджено лако-фарбове покриття). Висновки комісії: виявлено втручання.

Як вбачається з даного Акту, експертиза лічильника газу відповідача проведена комісією для проведення експертизи лічильників газу, що затверджена наказом ПАТ «Київоблгаз» від 05.05.2018 року №01Но-76-0518 за участі представника ДП «Київоблстандартметрологія».

14.06.2018 року ДП «Київоблстандартметрологія» видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки за №ДМ50М 1656е-18, згідно якої лічильник газу позивача ELSTER BK G10Т заводський номер 30995233 визнано непридатним для застосування. Підстави для визнання ЗВТ непридатним: пломба на відліковому пристрої не відповідає зразкам заводу-виробника. Пошкоджена кришка відлікового пристрою в місці встановлення пломби. Пошкоджене лако-фарбове покриття корпусу лічильника в місці пломбування.

25.06.2018 року лічильник газу передано відповідачу, про що складено акт приймання- передачі.

Листом №КУ22.4-Сл-8139-0618 від 25.06.2018 року відповідача повідомлено, що 26.07.2018 року о 10:00 відбудеться засідання комісії по розгляду Акту про порушення № 2228 від 01.06.2018 року.

26.07.2018 року комісією з розгляду актів про порушення вимог Кодексу, що затверджена наказом Васильківської ФЕГГ ПАТ «Київоблгаз» від 01.01.2018 року №61/1, за участі представника відповідача прийнято рішення про задоволення Акту про порушення № 2228 від 01.06.2018 року, про що складено протокол № 2707/2 засіданні комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу від 26.07.2018 року.

Акт про порушення № 2228 від 01.06.2018 року задоволено у зв`язку з підтвердженням факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та розраховано спожитий газ по потужності встановленого, опломбованого газового обладнання з 29.01.2018 року по 08.06.2018 року.

Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 26.07.2018 року, опис розрахунку, технічний розрахунок спожитого природного газу за період з 29.01.2018 року по 08.06.2018 року та рахунок на оплату разом з супровідним листом № КУ22.4-СЛ-9803-0718 від 27.07.2018 року відповідач отримав 27.07.2018 року.

Не погодившись з рішенням комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу ГРМ від 26.07.2018 року, Мале приватне підприємство «Фенікс» зверталось з позовом до Васильківської філії по експлуатації газового господарства Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» про скасування акту про порушення № 2228 від 01.06.2018 року відносно МПП «Фенікс», скасування протокольного рішення Васильківської ФЕГГ ПАТ по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» (Протокол 2707/2 від 26.07.2018 року) щодо визнання Акту та розрахунку спожитого газу по потужності встановленого неопломбованого газового обладнання у розмірі 429 476,15 грн. за період з 29.01.2018 року по 08.06.2018 року, скасування акту-розрахунку Васильківської ФЕГГ ПАТ по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» від 26.07.2018 року відносно Малого приватного підприємства «Фенікс» на суму 429 476,15 грн.

Рішенням Господарського суду Київської області від 13.11.2018 року у справі №911/2153/18 в задоволенні позову Малого приватного підприємства «Фенікс» до Васильківської філії по експлуатації газового господарства Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» про скасування протокольного рішення та акту відмовлено повністю. 01.04.2019 року постановою Північного апеляційного господарського суду рішення Господарського суду Київської області у справі №911/2153/18 залишено без змін.

Відповідно до ч.4 ст. 75 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Відповідач в ході розгляду спору подав відзив, в якому позовні вимоги заперечував, посилаючись на невчинення ним порушення, за яке йому було здійснено нарахування вартості необлікованого обсягу (об`єму) природного газу. Також відповідач посилається на те, що позивачем допущена низка грубих порушень при здійсненні перевірок та складанні Актів та протоколів.

Як зазначив позивач у відповіді на відзив та підтверджується матеріалами справи, Мале приватне підприємство «Фенікс» не погодившись з рішенням комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу ГРМ від 26.07.2018 року, зверталось з позовом до Васильківської філії по експлуатації газового господарства Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» про скасування акту про порушення № 2228 від 01.06.2018 складеного відносно МІШ «Фенікс», скасування протокольного рішення Васильківської ФЕГГ ПАТ по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» (Протокол 2707/2 від 26.07.2018) щодо визнання Акту та розрахунку спожитого газу по потужності встановленого неопломбованого газового обладнаний у розмірі 429 476,15 грн за період з 29.01.2018 року по 08.06.2018 року, скасування акту-розрахунку Васильківської ФЕГГ ПАТ по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» від 26.07.2018 року відносно Малого приватного підприємства «Фенікс» на суму 429 476,15 грн.

Позовні вимоги були обгрунтовані порушенням ПАТ «Київоблгаз» законодавства при складанні акта про порушення № 2228 від 01.06.2018 відносно МПП «Фенікс», протокольного рішення Васильківської ФЕГГ ПАТ по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» (Протокол 2707/2 від 26.07.2018) щодо визнання Акту та розрахунку спожитого газу по потужності встановленого неопломбованого газового обладнання у розмірі 429 476,15 грн. за період з 29.01.2018 року по 08.06.2018 року, акту-розрахунку Васильківської ФЕГГ ГІАТ по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» від 26.07.2018 року відносно Малого приватного підприємства «Фенікс» на суму 429 476,15 грн.

13.11.2018 року рішенням Господарського суду Київської області у справі №911/2153/18 в задоволенні позову Малого приватного підприємства «Фенікс» до Васильківської філії по експлуатації газового господарства Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» про скасування протокольного рішення та акту - відмовлено повністю.

Судом було встановлено, що доводи МПП «Фенікс» не спростовують факту втручання останнім в роботу лічильника газу та споживання природного газу без комерційного обліку. МПП «Фенікс» не вказано, яка саме вимога чинного законодавства порушена під час оформлення протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу ГРС від 26.07.2018 року № 2707/2 та на якій підставі вказане рішення підлягає скасуванню.

Отже, Господарський суд Київської області у справі №911/2153/18 суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог про скасування акту про порушення № 2228 від 01.06.2018 року відносно МПП «Фенікс», скасування протокольного рішення Васильківської ФЕГГ ПАТ по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» (Протокол 2707/2 від 26.07.2018) щодо визнання Акту та розрахунку спожитого газу по потужності встановленого неопломбованого газового обладнання у розмірі 429 476,15 грн. за період з 29.01.2018 року по 08.06.2018 року, скасування акту-розрахунку Васильківської філії по експлуатації газового господарства Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» від 26.07.2018 року відносно Малого приватного підприємства «Фенікс» на суму 429 476,15 грн.

Не погодившись із прийнятим рішенням, МПП «Фенікс» зверталось до Північного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою. 01.04.2019 року постановою Північного апеляційного господарського суду рішення Господарського суду Київської області від 13.11.2018 у справі №911/2153/18 залишено без змін.

Від касаційної скарги МПП «Фенікс» відмовилось, у зв`язку з чим, ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 12.08.2019 року у справі №911/2153/18 касаційну скаргу Малого приватного підприємства «Фенікс» на постанову Північного апеляційного господарського суду від 01.04.2019 року та рішення Господарського суду Київської області від 13.11.2018 року у справі №911/2153/18 повернуто скаржнику, що свідчить про згоду відповідача з зазначеними рішеннями судів.

У зв`язку з чим, позивач у відповіді на відзив зазначає, що оскільки Акт про порушення № 2228 від 01.06.2018 року відносно МПП «Фенікс», протокольне рішення Васильківської ФЕГГ ПАТ по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» (Протокол 2707/2 від 26.07.2018) щодо визнання Акту та розрахунку спожитого газу по потужності встановленого неопломбованого газового обладнання у розмірі 429 476,15 грн. за період з 29.01.2018 року по 08.06.2018 року, акт-розрахунок Васильківської філії по експлуатації газового господарства Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» від 26.07.2018 року є чинними, їх правомірність та наявність порушень зі сторони споживача встановлено в судовому порядку, Малому приватному підприємству «Фенікс» правомірно нараховано 429 476,15 грн. вартості позаоблікованого природного газу і відповідна сума відповідачем не сплачена.

Також позивач пояснив, що в рахунку на оплату помилково міститься посилання на іншого споживача внаслідок описки. В той же час, всі інші реквізити рахунку на оплату були вказані вірно і відповідають фактичним обставинам перевірки та виявленого порушення стосовно саме відповідача.

Судом в ході розгляду спору з врахуванням пояснень позивача та заперечень відповідача досліджено та встановлено наступне.

Згідно пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС Оператор газорозподільної системи (далі - Оператор ГРМ) - суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

Згідно ліцензії, прийнятої рішенням № 855 від 29.06.2017 року Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» на момент виникнення спірних правовідносин здійснювало розподіл природного газу, газу (метану) вугільних родовищ та території Київської області, а отже є Оператором ГРМ.

Рішення комісії про задоволення Акту про порушення № 2228 від 01.06.2018 року, оформлене протоколом №2707/2, було прийняте 26.07.2018 року, розрахований необлікований (донарахований) об`єм природного газу був проведений за період з 29.01.2018 року по 08.06.2018 року.

Відповідно до п.п. 5 гл. 5 р. III Кодексу ГРС для належного виконання Оператором ГРМ функцій щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки якості та величини тиску газу, запобігання можливими витокам газу та недопущення аварійних ситуацій споживач зобов`язаний забезпечити доступ на власні об`єкти представникам Оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання службових обов`язків, в тому числі і для перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу.

Відповідно до р. 4 гл. 1 р. 1 Кодексу ГРС несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються (обліковується частково чи з порушенням законодавства) та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Пунктом 1 глави 2 розділу XI Кодексу ГРС визначено, що до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування не облікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить в тому числі несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки (ЗВТ) (комерційного вузла обліку газу (ВОГ), зокрема лічильника газу (пп. 3 п. 1 гл.2 розд. XI Кодексу).

Відповідно до п.п. 1, 2 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРС у разі виявлення у споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення своїх зауваження та заперечення.

Згідно з п. 5 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРС до акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

Відповідно до п. 8 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРС акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

Згідно з абз. 1, 2 п. 11 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРС за результатами розгляду акта про порушення на засідання комісії може бути прийнято рішення про його задоволення, або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Відповідно до п. 11 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ розрахований відповідно до вимог цього розділу не облікований (донарахований) об`єкт природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих об`ємів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачам).

На виконання вимог п. 4 глави 10 розділу X Кодексу ГРС, для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу Регулятора, позивачем було направлено: лист ПАТ «Київоблгаз» до НКРЕКП щодо участі в комісії №КУ08.3-ЛВ-4764-1215 від 30.12.2015 року, лист ПАТ «Київоблгаз» до ДП «Укрметртестстандарт» щодо участі в комісії № КУ08.2-СЛ-505-0216 від 08.02.2016 року, а також лист-відповідь НКРЕКП від 22.01.2016 року № 29/1-16 та ДП «Київоблстандратметрологія» від 25.02.2016 року № 160.

Відповідно до п.п. 1 п. 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за номінальною потужністю газового обладнання споживача (несанкціонованого споживача) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Наведені норми законодавства та фактичні обставини виявлення порушення спростовують заперечення відповідача щодо відсутності у позивача права на позов.

Як зазначає позивач та підтверджується матеріалами справи, останній контрольний огляд вузла обліку на об`єкті відповідача було здійснено 29.01.2018 року, що підтверджується відповідними Актами перевірки стану обліку природного газу у споживача від 29.01.2018 року.

На об`єкті відповідача до спірного лічильника газу в період за який проведено донарахування не облікованих обсягів природного газу було підключено два газові котли «Колвітерм» - 50 DUO (Q=5,2 куб.м./год), що підтверджується актом прийняття газообладнання для проведення комплексного випробування (пуско-налагоджувальних робіт) за січень 2006 року, витягом з проектної документації на газопостачання та актом перевірки стану обліку природного газу у споживача від 08.06.2018 року.

Газове обладнання, за номінальною потужністю якого здійснено розрахунок об`єму необлікованого природного газу, зазначено в описі розрахунку: технічний розрахунок спожитого природного газу за період з 29.01.2018 року по 08.06.2018 року.

Відповідно до п. 12 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС вартість не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом.

Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 26.07.2018 року, опис розрахунку, технічний розрахунок спожитого природного газу за період з 29.01.2018 року по 08.06.2018 року та рахунок на оплату разом з супровідним листом № КУ22.4-СЛ-9803-0718 від 27.07.2018 року відповідач отримав 27.07.2018 року.

В обґрунтування заперечень проти позову відповідач у відзиві наполягає на необгрунтованості результатів перевірки та незаконності проведеного донарахування, оскільки перевіряючими не досліджено та не враховано всіх обставин діяльності відповідача та допущено інші порушення під час проведення перевірки та оформлення її результатів.

Однак, як наголошує позивач, обставини, на які відповідач посилається в обґрунтування заперечень проти позову, наводились ним в обґрунтування позовних вимог у справі у справі №911/2153/18 і досліджені судом по суті в рішенні Господарського суду Київської області від 13.11.2018 року під час вирішення спору про оскарження перевірки.

Під час дослідження обставин безпосередньо щодо правомірності перевірки, у постанові Північного апеляційного господарського суду від 01.04.2019 року судом були досліджені та встановлені обставини, що у відзиві заперечуються МПП «Фенікс» і відповідні висновки суду були покладені в основу судового рішення про відмову в позові у справі №911/2153/18, чим встановлено правомірність проведення перевірки та обґрунтованість її результатів.

Враховуючи викладене, обставини встановлені у справі №911/2153/18 є преюдиційними згідно з ч. 4 ст. 75 Господарського процесуального кодексу України і не підлягають повторному доказуванню при розгляді справи №911/312/20.

Таким чином, рішенням господарського суду у справі №911/2153/18 встановлено факт несанкціонованого втручання Малим приватним підприємством «Фенікс» в роботу лічильника газу; підтверджено дотримання ПАТ «Київоблгаз» процедури передбаченої Кодексом ГРМ щодо документального оформлення виявленого порушення, направлення лічильника на експертизу, проведення експертизи та розгляду Акту про порушення №2228 від 01.06.2018 року на засіданні Комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу ГРМ.

Щодо розрахунку вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, судом встановлено, що розрахунок було здійснено відповідно до п.1 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС.

Згідно Акту перевірки стану обліку природного газу від 08.06.2018 року, Робочого проекту реконструкції вузла обліку газу комплексу «Двір куркуля «МПП «Фенікс» Васильківського району Київської області, на об`єкті відповідача в роботі знаходиться два газові котли «Колвітерм» - 50 DUO (Q=5,2 куб.м./год), номінальною потужністю 5,2 куб.м./год, яка в свою чергу визначена на підставі вищевказаних актів та технічних параметрів газових котлів.

Відносно вартості природного газу за 1м.куб. варто зазначити, що протягом періоду за який проведено нарахування вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, здійснювалась закупівля послуг з балансування обсягів природного газу на підставі укладеного між ПАТ «Київоблгаз» та Оператором газотранспортної системи (ПАТ «Укртрансгаз») договору транспортування природного газу від 17.12.2015 року №, в якому визначались базові ціни по періодах. Також, ПАТ «Київоблгаз» на підставі вищевказаного договору здійснювалась закупівля послуг з транспортування природного газу газотранспортною системою.

Відповідність розрахунку обсягу донарахованого природного газу за період з 29.01.2018 року по 08.06.2018 року за номінальною потужністю газового обладнання споживача вимогам Кодексу газорозподільних систем, встановлена також Північним апеляційним господарським судом у постанові від 01.04.2019 року у справі №911/2153/18.

Таким чином, розрахунок позивача був предметом дослідження у справі №911/2153/18, у якій суд дійшов висновку, що розрахунок відповідає вимогам Кодексу газорозподільних систем, а тому не потребує додаткового доказування.

Щодо посилання відповідача на виставлення рахунку на оплату на підставі Акту про порушення № 2228 від 01.06.2018 року, складеного на іншу особу, позивач пояснив, що в рахунку допущено описку. Судом досліджено та встановлено, що Акт № 2228 від 01.06.2018 року складено саме щодо відповідача - Малого приватного підприємства «Фенікс» () і наведені в рахунку нарахування здійснені за допущене саме відповідачем порушення.

Статтею 76 Господарського процесуального кодексу України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Згідно зі ст. 77 Господарського процесуального кодексу України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

У зв`язку з чим, суд зазначає, що для розгляду спору про стягнення донарахованих сум безоліково спожитого природного газу має значення наявність відповідних правових підстав, а саме факту виставлення рахунку на оплату не облікованих об`ємів природного газу, розрахованих за наслідками виявленого і оформленого у відповідності до вимог чинного законодавства порушення.

Крім того, всі заперечення та спростування результатів перевірки передбачають наслідком скасування результатів перевірки, тому мають заявлятись до розгляду по суті в спорі про оскарження дій та рішень перевіряючих в окремому позові чи в зустрічному позові.

Питання про наявність достатніх підстав для донарахування досліджувались в матеріалах справи №911/2153/18, за наслідками розгляду якої встановлено правомірність результатів перевірки та наявність достатніх підстав для донарахування, відповідні обставини мають преюдиційне значення.

За наведених обставин, оскільки Акт про порушення № 2228 від 01.06.2018 року відносно МПП «Фенікс», протокольне рішення Васильківської ФЕГГ ПАТ по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» (Протокол 2707/2 від 26.07.2018) щодо визнання Акту та розрахунку спожитого газу по потужності встановленого неопломбованого газового обладнання у розмірі 429 476,15 грн. за період з 29.01.2018 року по 08.06.2018 року, акт-розрахунок Васильківської філії по експлуатації газового господарства Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз» від 26.07.2018 року є чинними, їх правомірність та наявність порушень зі сторони споживача встановлено в судовому порядку, Малому приватному підприємству «Фенікс» правомірно нараховано 429 476,15 грн. вартості позаоблікованого природного газу і відповідна сума відповідачем не сплачена, тому підлягає стягненню в судовому порядку.

Як визначено ст. 73 Господарського процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

За наслідками розгляду спору суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Відшкодування витрат по сплаті судового збору відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, покладаються судом на відповідача в повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 129, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» до Малого приватного підприємства «Фенікс» про стягнення 429 476,15 грн. задовольнити в повному обсязі.

2. Стягнути з Малого приватного підприємства «Фенікс» (08640, Київська обл., Васильківський р-н, с. Мала Солтанівка, вул. Першотравнева, 11, код 19409565) на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» (08150, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, м. Боярка, вул. Шевченка, 178, код 20578072) 429 476,15 грн. вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу та 6442,14 грн. витрат по сплаті судового збору.

3. Наказ видати після набрання судовим рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили в порядку, встановленому ст. 241 Господарського процесуального кодексу України після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Рішення суду може бути оскаржено в апеляційному порядку відповідно до ст. ст. 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя А.Ю. Кошик

повний текст рішення складено 06.08.2020 року