РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

30.07.2020Справа № 910/4075/20

Суддя Господарського суду міста Києва Стасюк С.В., за участю секретаря судового засідання Цубери Ю.Ю., розглянувши в порядку загального позовного провадження матеріали справи

за позовом Концертного закладу культури "Муніципальний Академічний Камерний Хор "Київ"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Біономікс"

про зобов`язання вчинити дії

Представники учасників справи:

від позивача:Кузіна І.П. (дов. № б/н від 02.03.2020);

від відповідача: Мосюк М.М. (дов. б/н від 05.05.2020).

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Концертний заклад культури "Муніципальний Академічний Камерний Хор "Київ" (позивач) звернувся до Господарського суду міста Києва з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Біономікс" (відповідач) про зобов`язання погодити Договір про відступлення прав та обов`язків за інвестиційним договором № 01/03 від 09.03.2005 в редакції додаткової угоди № б/н від 04.07.2016 в Постійно діючій конкурсній комісії по залученню інвесторів до фінансування будівництва, реконструкції тощо об`єктів житлового та нежитлового призначення, незавершеного будівництва, інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що на думку позивача, відповідач зобов`язаний подати на погодження Постійно діючій конкурсній комісії по залученню інвесторів до фінансування будівництва, реконструкції тощо об`єктів житлового та нежитлового призначення, незавершеного будівництва, інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва Договір про відступлення прав та обов`язків за інвестиційним договором № 01/03 від 09.03.2005 в редакції додаткової угоди № б/н від 04.07.2016.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.04.2020 у справі № 910/4075/20 позовну заяву залишено без руху на підставі частини 1 статті 174 Господарського процесуального кодексу України та встановлено позивачу спосіб та строк усунення недоліків.

28.04.2020 та 06.05.2020 до суду представником позивача подано заяви про усунення недоліків.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 12.05.2020 відкрито провадження у справі № 910/4075/20, вирішено справу розглядати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 04.06.2020.

04.06.2020 до Господарського суду міста Києва від відповідача надійшов відзив на позовну заяву. У поданому відзиві відповідач зазначив, що відповідно до п. 4.4. Положення «Про порядок проведення інвестиційних конкурсів для будівництва, реконструкції, реставрації тощо об`єктів житлового та нежитлового призначення, незавершеного будівництва, інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва», затвердженого рішенням Київської міської ради від 24.05.2007 № 528/1189 відповідач не повинен погоджувати Договір про відступлення прав та обов`язків за інвестиційним договором № 01/03 від 09.03.2005 в редакції додаткової угоди № б/н від 04.07.2016 в Постійно діючій конкурсній комісії по залученню інвесторів до фінансування будівництва, реконструкції тощо об`єктів житлового та нежитлового призначення, незавершеного будівництва, інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва.

04.06.2020 розгляд підготовчого провадження було відкладено на 02.07.2020.

02.07.2020 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 30.07.2020.

У судовому засіданні 30.07.2020 представник позивача підтримав заявлені позовні вимоги.

Представник відповідача у судовому засіданні 30.07.2020 проти позову заперечив.

Дослідивши матеріали справи, з`ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи та вирішення спору по суті, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

09.03.2005 між Концертним закладом культури "Муніципальний Академічний Камерний Хор "Київ", як замовником та Товариством з обмеженою відповідальністю "Інтерпроект", як інвестором, укладено Інвестиційний договір № 01/03, згідно пункту 2.1. якого замовник та інвестор здійснюють реалізацію інвестиційного проекту по проектуванню, будівництву житлового будинку з офісними приміщеннями та підземним паркінгом на вулиці Лабораторній 12 в Печерському районі міста Києва та подальшу спільну експлуатацію новобудов.

04.07.2016 була укладена Додаткова угода до Інвестиційного договору № 01/03 згідно якої Інвестиційний договір був викладений у новій редакції.

Згідно з статті 1 Інвестиційного договору № 01/03 у новій редакції (надалі за текстом - Інвестиційний договір) замовник передає інвестору окремі функції замовника будівництва житлового будинку з офісними приміщеннями та підземним паркінгом на вулиці Лабораторній 12 в Печерському районі міста Києва, а інвестор зобов`язується здійснювати функції Генерального інвестора з будівництва об`єкту.

Відповідно до положень пункту 4.4. Інвестиційного договору, інвестор, серед іншого, зобов`язується:здійснюючи функції Генерального інвестора (забудовника) забезпечувати фінансування робіт по виготовленню проектної документації і будівництву об`єкта, включаючи прийняття закінченого об`єкта в експлуатацію в повному обсязі за власні та/або залучені від інших інвесторів кошти; здійснювати оплату внесків на пайову участь інвесторів у створені соціальної інфраструктури; забезпечити отримання необхідних для початку будівництва дозволів та/або документів; визначати кандидатуру генерального підрядника; укласти відповідні угоди на проектування та будівництво об`єкта, здійснення технічного та авторського нагляду; здійснювати контроль за будівництвом; здійснювати інші необхідні дії для будівництва та прийняття закінченого будівництвом об`єкта в експлуатацію; після закінчення будівництва та прийняття об`єкта в експлуатацію передати замовнику визначену частку площ об`єкта відповідно до умов цього Інвестиційного договору.

Згідно пункту 5.1. Інвестиційного договору замовник забезпечує підтримку перед органами державної влади і місцевого самоврядування (відповідно до статті 11 Закону України "Про інвестиційну діяльність") реалізації інвестиційного проекту, а також в питаннях термінів погодження технічних умов та документації, і сприяє отриманню позитивного рішення щодо зменшення розміру пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста і зменшення частки об`єкта, що передається у комунальну власність міста Києва відповідно до вимог діючого законодавства, рішень Київської міської ради та положень Інвестиційного договору.

Пунктом 5.2. Інвестиційного договору визначено, що інвестор не відповідає за неналежне виконання замовником своїх обов`язків перед органами влади та місцевого самоврядування, які встановлені діючим законодавством України, відповідними рішеннями та угодами.

Згідно пункту 11.1. Інвестиційного договору, додаткова угода набуває чинності з моменту підписання повноважними представниками сторін та діє до моменту повного виконання взаємних зобов`язань сторін.

Пунктом 11.6 Інвестиційного договору сторони погодили, що Інвестиційний договір № 01/03 від 09.03.2005 є новою редакцією Договору про спільну інвестиційну діяльність № 31.56 від 07.11.2002 з урахуванням Додатку № 31.57 від 15.01.2004 до Договору про спільну інвестиційну діяльність від 07.11.2002.

Відповідно до пункту 11.7. Інвестиційного договору з моменту укладення сторонами Додаткової угоди до Інвестиційного договору № 01/03 від 09.03.2005 всі раніше укладені додаткові угоди, листування, протоколи тощо будь-якого змісту, які так чи інакше змінюють, доповнюють, припиняють положення Інвестиційного договору № 01/03 від 09.03.2005 втрачають юридичну силу і вважаються припиненими з дати підписання цієї Додаткової угоди.

11.07.2016 між Концертним закладом культури "Муніципальний Академічний Камерний Хор "Київ", Товариством з обмеженою відповідальністю "Інтерпроект" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Біономікс" був укладений трьохсторонній Договір про відступлення прав та обов`язків за Інвестиційним договором № 01/03 від 09.03.2005 в редакції Додаткової угоди № б/н від 04.07.2016.

Відповідно до пунктів 1.1. та 1.2. вказаного Договору про відступлення прав та обов`язків за Інвестиційним договором, сторони, за взаємною згодою, домовилися замінити одну із сторін Інвестиційним договором, а саме, залучити в якості нового інвестора Товариство з обмеженою відповідальністю "Біономікс" (відповідач) з безоплатною передачею новому інвестору усіх прав та обов`язків інвестора за Інвестиційним договором.

Згідно з пунктом 2.1. Договору про відступлення прав та обов`язків за Інвестиційним договором сторони визначили, що моментом переходу прав та обов`язків за Інвестиційним договором до нового інвестора є момент підписання вказаного Договору про відступлення прав та обов`язків за Інвестиційним договором.

Відповідно до пунктів 4.1. та 4.6. Договору про відступлення прав та обов`язків за Інвестиційним договором сторони заявляють, що станом на дату підписання цього Договору, у заявника (позивача) відсутні претензії до інвестора щодо виконання Інвестиційного договору, в тому числі претензії майнового характеру.

У пункті 5.1. Договору про відступлення прав та обов`язків за Інвестиційним договором сторони визначили, що цей Договір набуває чинності в момент його підписання сторонами, тобто з дати, вказаної в преамбулі і діє до повного виконання сторонами своїх обов`язків.

Позивач стверджує, що відповідач, який є новим інвестором, до якого перейшли усі права та обов`язки генерального інвестора за Інвестиційним договором має обов`язок здійснити погодження Договору про відступлення прав та обов`язків за Інвестиційним договором № 01/03 від 09.03.2005 в редакції додаткової угоди № б/н від 04.07.2016 в Постійно діючій конкурсній комісії по залученню інвесторів до фінансування будівництва, реконструкції, реставрації тощо об`єктів житлового та нежитлового призначення, незавершеного будівництва, інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва.

Оцінивши наявні в справі докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом, суд дійшов висновку, що заявлені позовні вимоги не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно з ч. 1 ст. 4 Закону України "Про інвестиційну діяльність" об`єктами інвестиційної діяльності можуть бути будь-яке майно, в тому числі основні фонди і оборотні кошти в усіх галузях економіки, цінні папери (крім векселів), цільові грошові вклади, науково-технічна продукція, інтелектуальні цінності, інші об`єкти власності, а також майнові права.

Відповідно до ст. 9 Закону України "Про інвестиційну діяльність" основним правовим документом, який регулює взаємовідносини між суб`єктами інвестиційної діяльності, є договір (угода).

Укладання договорів, вибір партнерів, визначення зобов`язань, будь-яких інших умов господарських взаємовідносин, що не суперечать законодавству України, є виключною компетенцією суб`єктів інвестиційної діяльності.

Втручання державних органів та посадових осіб у реалізацію договірних відносин між суб`єктами інвестиційної діяльності зверх своєї компетенції не допускається.

Матеріалами справи підтверджується укладення 09.03.2005 між позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю "Інтерпроект" Інвестиційного договору № 01/03 предметом якого є реалізація інвестиційного проекту по проектуванню, будівництву житлового будинку з офісними приміщеннями та підземним паркінгом на вулиці Лабораторній 12 в Печерському районі міста Києва та подальшу спільну експлуатацію новобудов.

Згідно з пунктом 1 рішення Київської міської ради від 02.10.2013 № 10/9598 Про внесення змін та доповнень до рішення Київської міської ради від 24.05.2007 № 528/1189 "Про затвердження Положення про порядок проведення інвестиційних конкурсів для будівництва, реконструкції, реставрації тощо об`єктів житлового та нежитлового призначення, незавершеного будівництва, інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва" розгляд питань, пов`язаних із виконанням, зміною, розірванням тощо інвестиційних договорів або інших правочинів щодо залучення інвестиційних коштів, які були укладені районними у місті Києві радами, районними у місті Києві державними адміністраціями та підпорядкованими їм комунальними підприємствами, структурними підрозділами виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та підпорядкованими їм комунальними підприємствами, здійснюється в порядку, визначеному Положенням про порядок проведення інвестиційних конкурсів для будівництва, реконструкції, реставрації тощо об`єктів житлового та нежитлового призначення, незавершеного будівництва, інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва, затвердженим рішенням Київської міської ради від 24.05.2007 № 528/1189.

Пунктом 1.1. Положення про порядок проведення інвестиційних конкурсів для будівництва, реконструкції, реставрації тощо об`єктів житлового та нежитлового призначення, незавершеного будівництва, інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва, затвердженим рішенням Київської міської ради від 24.05.2007 № 528/1189 (надалі за текстом - Положення) передбачено, що це Положенням визначає порядок підготовки, проведення інвестиційного конкурсу, укладення інвестиційних договорів на залучення інвесторів до фінансування будівництва, реконструкції, реставрації тощо об`єктів житлового та нежитлового призначення, у тому числі соціальної інфраструктури міста, об`єктів незавершеного будівництва, станцій метрополітену, підземних переходів, автошляхів, площ та інших об`єктів, на умовах проведення інвестиційного конкурсу.

Відповідно до пункту 1.9. Положення (в редакції рішення Київської міської ради від 02.10.2013 № 10/9598) Інвестиційний договір після погодження всіх його умов укладається між організатором конкурсу, переможцем конкурсу та, у разі відповідного рішення Комісії, замовником будівництва та/або балансоутримувачем об`єктів комунальної власності територіальної громади міста Києва.

Згідно з пунктом 6.3.9. Положення контроль за виконанням умов інвестиційного договору покладається на організатора конкурсу.

Пунктом 6.3.11. Положення визначено, що у процесі виконання інвестиційного договору сторони можуть шляхом укладення додаткової угоди змінити його умови, передбачити компенсаційні заходи по відшкодуванню вартості об`єктів тощо, за винятком умов, що визначені в результаті проведення інвестиційного конкурсу.

На підставі наявних в матеріалах справи доказів, судом встановлено, що 04.07.2016 сторони дійшли згоди, щодо викладення Інвестиційного договору у новій редакції, а 11.07.2016 уклали трьохсторонній Договір про відступлення прав та обов`язків за Інвестиційним договором, в результаті чого первісний інвестор був замінений на відповідача.

Порядок зміни та розірвання господарських договорів врегульований статтею 188 Господарського кодексу України.

Згідно з ч. 1, 2, 3, 4 ст. 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

За загальним правилом відповідно до ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Пунктом 8.1. Інвестиційного договору сторони погодили, що цей Договір може бути змінений або доповнений за погодженням сторін. Всі зміни та доповнення оформлюються у письмовій формі і набувають сили з моменту їх підписання сторонами.

Відповідно до преамбули Інвестиційного договору 01/03 від 09.03.2005 позивач діє на підставі Положення, за дорученням Київського міського голови відповідно до пункту 2 рішення Київської міської ради від 06.09.01 № 17/1451 «Про порядок набуття права власності на об`єкти інвестування». Таким чином, було укладено додаткову угоду від 04.07.2016 до інвестиційного договору.

На підставі протоколу загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Інтерпроект» від 11.07.2016 попередній інвестор вирішив відступити свої права та обов`язки за інвестиційним договором. У зв`язку з тим, що попередня згода на укладення інвестиційного договору з інвестором раніше була надана, права та обов`язки у нового інвестора не змінились, Концертний заклад культури "Муніципальний Академічний Камерний Хор "Київ" не отримував погодження та не повинен був таке отримувати.

Згідно з пунктом 4.4 Положення, рішення по об`єктах комунальної власності територіальної громади міста Києва, прийняті до затвердження цього Положення, підлягають перегляду Комісією, за винятком об`єктів, по яких є підписані інвестиційні договори та інвестори виконують прийняті на себе зобов`язання.

Разом з тим, оскільки Інвестиційний договір №01/03 від 09.03.2005 року укладений до прийняття Положення, рішення по даному об`єкту не підлягає перегляду комісією.

Відповідно до п. 6.2.5. Положення, Комісія, відповідно до покладених на неї завдань, має право розглядати питання, що пов`язані із виконанням, зміною, розірванням тощо інвестиційних договорів або інших правочинів щодо залучення інвестиційних коштів.

Водночас, з даного пункту жодним чином не випливає обов`язок інвестора погоджувати свої дії щодо виконання умов договору з Комісією.

Статтею 129 Конституції України встановлено, що основними засадами судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

За приписами ст. 76, 77, 78, 79 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються. Достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи. Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Отже, оскільки позивач не довів належними та допустимими доказами наявність обов`язку у відповідача здійснити погодження укладеного Договору про відступлення прав та обов`язків за Інвестиційним договором № 01/03 від 09.03.2005 в редакції додаткової угоди № б/н від 04.07.2016 в Постійно діючій конкурсній комісії по залученню інвесторів до фінансування будівництва, реконструкції тощо об`єктів житлового та нежитлового призначення, незавершеного будівництва, інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позову.

Судовий збір за розгляд справи відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України покладається на позивача.

На підставі викладеного та керуючись ст. 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1.У позові Концертного закладу культури "Муніципальний Академічний Камерний Хор "Київ" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Біономікс" про зобов`язання вчинити дії відмовити.

2.Витрати по сплаті судового збору у розмірі 2 102,00 грн. покласти на позивача.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено до Північного апеляційного господарського суду шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до суду апеляційної інстанції протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення. При цьому, згідно з п.п.17.5 п.17 Розділу XI "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Повне найменування сторін:

Позивач: Концертний заклад культури "Муніципальний Академічний Камерний Хор "Київ" (03150, місто Київ, вулиця Лабораторна, будинок 12, ідентифікаційний код 21579671).

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю "Біономікс" (01014, місто Київ, вулиця Болсуновська, будинок 6, офіс 306, ідентифікаційний код 39545425).

Повний текст складено та підписано 10.08.2020

Суддя С. В. Стасюк