УХВАЛА

м. Київ

03.08.2020Справа № 910/23438/14

Господарський суд міста Києва у складі судді Грєхової О.А., за участю секретаря судового засідання Коверги П.П., розглянувши у відкритому судовому засіданні

заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Рітейл Кепітал"

про визнання наказу Господарського суду міста Києва від 10.03.2016 таким, що не підлягає виконанню

у справі № 910/23438/14

за позовом Публічного акціонерного товариства "ДЕЛЬТА БАНК"

до Дочірнього підприємства "Строй-Маркет Груп"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, стороні відповідача Дочірнього підприємства "Траверс Маркет"

про звернення стягнення на предмет іпотеки.

Представники учасників судового процесу: згідно протоколу судового засідання

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 19.02.2016 позов задоволено частково, звернуто стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором №49.12/10/1154/09 (з подальшими змінами та доповненнями), посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вороною Т.С., зареєстрованим в реєстрі за №1595, а саме: нежитлову будівлю торгівельного центру «Фуршет», що складається з нежитлової будівлі торгівельного центру, А, А1, А2, загальною площею 3040,6 кв.м.; котельні над А2, загальною площею 14,3 кв.м.; трансформаторної підстанції, Б; компресорної, В; навісу, Г; вимощення, І, що знаходиться за адресою: Херсонська область, м. Нова Каховка, пр. Дніпровський, б. №1-ч та належить Дочірньому підприємству «Строй-Маркет Груп» на праві власності з метою часткового погашення заборгованості, яка виникла у Дочірнього підприємства "Траверс Маркет" за кредитним договором №49.8.3/10/2009-КЛТ від 23.11.2009 перед Публічним акціонерним товариством «Дельта Банк» у загальній сумі 76 259 569 грн. 37 коп., з яких: сума заборгованості за кредитом - 61 240 208 грн. 95 коп., сума заборгованості по процентам - 13 530 287 грн. 42 коп., пеня за несвоєчасне повернення відсотків - 1 489 073 грн. 00 коп. Визначено спосіб реалізації предмета іпотеки - шляхом продажу його на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України «Про виконавче провадження» з дотриманням вимог Закону України «Про іпотеку», за початковою ціною реалізації предмета іпотеки в сумі 23 041 700 грн. 00 коп. з урахуванням ПДВ, в тому числі ПДВ: 3 840 300 грн. 00 коп., стягнуто з Дочірнього підприємства «Строй-Маркет-Груп» на користь Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» 73 080 грн. 00 коп. витрат по сплаті судового збору, в решті позову - відмовлено.

10.03.2016 на виконання рішення Господарського суду міста Києва від 19.02.2016 у справі № 910/23438/14 видано накази.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.12.2019 замінено стягувача за виконавчим документом № 910/23438/14 від 10.03.2016 з Публічного акціонерного товариства "ДЕЛЬТА БАНК" на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Рітейл кепітал".

17.06.2020 Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Рітейл Кепітал" подано заяву про визнання наказу Господарського суду міста Києва від 10.03.2016 таким, що не підлягає виконанню.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.06.2020 розгляд заяви призначено на 06.07.2020.

У судове засідання 06.07.2020 представники учасників справи не з`явились.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.07.2020 розгляд заяви відкладено на 03.08.2020.

У судове засідання 03.08.2020 представник заявника (стягувача) з`явився, представник інших учасників справи не з`явились.

Розглянувши матеріали заяви, повно та об`єктивно дослідивши докази в їх сукупності, суд встановив наступне.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 16.09.2019 у справі №910/5655/19 позов задоволено повністю, стягнуто з Комунального підприємства виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації) «Київтеплоенерго» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Слобожанська промислова компанія» заборгованість в розмірі 910 600 грн. 00 коп. та витрати по сплаті судового збору в розмірі 13 659 грн. 00 коп.

10.03.2016 на виконання рішення Господарського суду міста Києва від 19.02.2016 у справі № 910/23438/14 видано накази.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.12.2019 замінено стягувача за виконавчим документом № 910/23438/14 від 10.03.2016 з Публічного акціонерного товариства "ДЕЛЬТА БАНК" на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Рітейл кепітал".

В свою чергу, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Дочірнє підприємство «Траверс Маркет» (стара назва Дочірнє підприємство «Мережа-Трейд»), яка є боржником за кредитним договором №49.8.3/10/2009-КЛТ від 23.11.2009, є кредитором Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал» згідно договору про відступлення права вимоги №22/11/19 від 22.11.2019, відповідно до якого право вимоги первісного кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «Фросбі-М» перейшло до Товариства з обмеженою відповідальністю «Траверс Маркет» на належні йому права вимоги за договорами поворотної фінансової допомоги №1904/18-1 від 19.04.2019 на суму 15000000,00 грн, №1005/18-2 від 10.05.2018 на суму 15000000,00 грн, №2905/18-3 від 29.05.2018 на суму 15000000,00 грн, №1106/18-1-1 від 11.06.2018 на суму 15000000,00 грн, №2806/18-4 від 28.06.2018 на суму 10000000,00 грн та за №1807/18-1-2 від 18.07.2018 на суму 10000000,00 грн, строк виконання яких настав.

Відповідно до п. 1.8 Договору про відступлення права вимоги №22/11/19 від 22.11.2019 Дочірнє підприємство «Траверс Маркет» отримало право вимагати від боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал» сплати заборгованості у розмірі 80000000,00 грн.

З огляду на викладене, 20.02.2020 Дочірнє підприємство «Траверс Маркет» звернулося до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал» із заявою №МТ/1/0220-2020-1 про зарахування зустрічних однорідних вимог у розмірі 76259569,37 грн. за кредитним договором №49.8.3/10/2009-КЛТ від 23.11.2009 на підставі статті 601 Цивільного кодексу України.

Актом від 05.03.2020 №0305/1-2020, складеним та підписаним між Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал» та Дочірнім підприємством «Траверс Маркет», сторони визначили, що зобов`язання Дочірнього підприємства «Траверс Маркет» за кредитним договором №49.8.3/10/2009-КЛТ від 23.11.2009 є припиненими на суму 76259569,37 грн., яка складається з заборгованості за кредитом у розмірі 61 240 208,95 грн., заборгованості за процентами у розмірі 13 530 287,42 грн. та пені за несвоєчасне повернення відсотків у розмірі 1 489 073,00 грн.

10.03.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал» направило повідомлення №РК/1/1003-2020-2 від 10.03.2020 Дочірньому підприємству «Строй-Маркет Груп», в якому зазначило про відсутність будь-яких претензій за Іпотечним договором № 49.12/10/1154/09 від 23.11.2019, укладеним в якості забезпечення виконання зобов`язання Дочірнім підприємством «Траверс Маркет» за кредитним договором №49.8.3/10.2009-КЛТ від 23.11.2009, у зв`язку з припиненням основного зобов`язання за кредитним договором.

Згідно з положеннями статей 18, 326 Господарського процесуального кодексу України судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об`єднаннями на всій території України.

Виконання судового рішення здійснюється на підставі наказу, виданого судом, який розглядав справу як суд першої інстанції (стаття 327 ГПК України).

Відповідно до частини 1, 2 ст. 328 Господарського процесуального кодексу України суд, який видав виконавчий документ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню. Суд визнає виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, якщо його було видано помилково або якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин.

Отже, відповідно до статті 328 ГПК України підставами для визнання наказу таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, є: якщо його видано помилково; якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин (наприклад, у разі скасування чи зміни в апеляційному або в касаційному порядку чи за результатами перегляду за нововиявленими обставинами рішення, на підставі якого наказ було видано, якщо на момент таких скасування чи зміни наказ ще не було виконано повністю або частково).

Відповідно до приписів частини 1, 2 статті 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Зазначене також кореспондується з нормами статей 525, 526 Цивільного кодексу України.

Статтею 598 ЦК України встановлено, що зобов`язання припиняється частково або в повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Припинення зобов`язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом.

Зокрема, згідно зі статтею 601 ЦК України та частиною 3 статі 203 ГК України зобов`язання припиняється зарахуванням зустрічних однорідних вимог, строк виконання яких настав, а також вимог, строк виконання яких не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги. Зарахування зустрічних вимог може здійснюватися за заявою однієї із сторін.

Виходячи з положень статей 598, 601 та 203 ЦК України за своєю правовою природою заява про зарахування зустрічних однорідних вимог є одностороннім правочином. Отже, зарахування зустрічних однорідних вимог, про яке заявлено однією із сторін у зобов`язанні, здійснюється в силу положень статті 601 ЦК України та не пов`язується із прийняттям такого зарахування іншою стороною. При цьому, чинним законодавством не передбачено спеціальних вимог щодо форми заяви про зарахування зустрічних вимог як одностороннього правочину, тому її слід вважати зробленою, а зобов`язання припиненим внаслідок заліку зустрічних однорідних вимог, у момент вчинення такого правочину, тобто у момент реалізації цього правочину суб`єктом через його відповідне зовнішнє волевиявлення (зокрема, направленням такої заяви іншій стороні у зобов`язанні).

Відповідно до вимог статті 601 ЦК України та частини 3 статті 203 ГК України, зарахування здійснюється за наявності наступних умов: 1) вимоги сторін мають бути зустрічні, тобто такі, які випливають з двох різних зобов`язань, між двома особами, де кредитор одного зобов`язання є боржником іншого (те саме повинно бути і з боржником); 2) вимоги мають бути однорідними, тобто в обох зобов`язаннях повинні бути речі одного роду (гроші чи інші однорідні речі); 3) необхідно, щоб за обома вимогами настав строк виконання, оскільки не можна пред`явити до зарахування вимоги за таким зобов`язанням, яке не підлягає виконанню.

Зарахування зустрічних однорідних вимог є способом припинення одночасно двох зобов`язань, в одному із яких одна сторона є кредитором, а інша - боржником, а в другому - навпаки (боржник у першому зобов`язанні є кредитором у другому). Також можливе часткове зарахування, коли одне зобов`язання (менше за розміром) зараховується повністю, а інше (більше за розміром) - лише в частині, що дорівнює розміру першого (меншого) зобов`язання.

Позивач та третя особа, яка є боржником за основним зобов`язанням по кредитному договору №49.8.3/10/2009-КЛТ від 23.11.2009, з дотриманням вимог ст. 601 ЦК України зарахували зустрічні однорідні вимоги за вказаним кредитним договором та договорами поворотної фінансової допомоги, про що склали акт зарахування зустрічних однорідних вимог №0305/1-2020 від 05.03.2020.

Відповідно до частини першої статті 598 ЦК України зобов`язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.

Частиною п`ятою статті 3 Закону України «Про іпотеку» встановлено, що іпотека має похідний характер від основного зобов`язання і є дійсною до припинення основного зобов`язання або до закінчення строку дії іпотечного договору.

Статтею 17 Закону України «Про іпотеку» передбачено, що іпотека припиняється у разі: припинення основного зобов`язання або закінчення строку дії іпотечного договору; реалізації предмета іпотеки відповідно до цього Закону; набуття іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки; визнання іпотечного договору недійсним; знищення (втрати) переданої в іпотеку будівлі (споруди), якщо іпотекодавець не відновив її. Якщо предметом іпотечного договору є земельна ділянка і розташована на ній будівля (споруда), в разі знищення (втрати) будівлі (споруди) іпотека земельної ділянки не припиняється; з інших підстав, передбачених цим Законом.

Тобто, іпотека є спеціальним додатковим заходом майнового характеру, спрямованим на забезпечення виконання основного зобов`язання, яка припиняється на підставі припинення основного зобов`язання.

Відтак, враховуючи, що зобов`язання боржника за кредитним договором №49.8.3/10/2009-КЛТ від 23.11.2009, в якості забезпечення виконання якого укладено договір іпотеки № 49.12/10/1154/09 від 23.11.2019, є припиненими, зобов`язання Дочірнього підприємства "Строй-Маркет Груп" за договором іпотеки також припинилися.

За таких обставин, оскільки зобов`язання Дочірнього підприємства "Строй-Маркет Груп" за іпотечним договором №49.12/10/1154/09 від 23.11.2009 є припиненими, наказ Господарського суду міста Києва від 10.03.2016 у справі № 910/23438/14 підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

Керуючись ст. ст. 234, 328 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва

УХВАЛИВ:

1. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Рітейл Кепітал" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, задовольнити.

2. Визнати наказ Господарського суду міста Києва від 10.03.2016 у справі № 910/23438/14 таким, що не підлягає виконанню.

Згідно ч.1 ст. 235 Господарського процесуального кодексу України дана ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та відповідно до підпункту 17.5 пункту 17 Розділу XI "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України може бути оскаржена в апеляційному порядку до Північного апеляційного господарського суду через Господарський суд міста Києва шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня її складенні повного тексту.

Повний текст ухвали складено та підписано 05.08.2020.

Суддя О.А. Грєхова