ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"23" липня 2020 р.м. Одеса Справа № 916/2131/20

Господарський суд Одеської області у складі судді Рога Н. В., розглянув заяву (вх.№4-43/20 від 22.07.2020 р.) Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергетичний Еквівалент» (01023, м. Київ, площа Спортивна, буд. 1А, ) про вжиття заходів забезпечення до пред`явлення позову

до Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» (65481, Одеська обл., м. Южне, вул. Заводська, буд. 3, ) та Товарної біржі «Полонекс» (01054, м. Київ, вул. Бульварно-Кудрявська, буд 33-Б, ) про визнання протиправними дій, припинення порушення прав та зобов`язання вчинити певні дії

ВСТАНОВИВ:

22 липня 2020р. Товариство з обмеженою відповідальністю (далі ТОВ) «Енергетичний Еквівалент» звернулось до Господарського суду Одеської області заявою про забезпечення позову до подання позовної заяви до Публічного акціонерного товариства (далі ПАТ) «Одеський припортовий завод» та Товарної біржі «Полонекс» про визнання протиправними дій, припинення порушення прав та зобов`язання вчинити певні дії, згідно якої заявник просить вжити заходів до забезпечення позову шляхом:

- заборони ПАТ «Одеський припортовий завод» та Товарній біржі «Полонекс», а також будь-яким іншим особам (в тому числі організаторам, операторам, електронним майданчикам), залученим ПАТ «Одеський припортовий завод» та (або) будь-яким іншими особами для проведення відкритих та/або електронних аукціонів (торгів), вчиняти будь-які дії направлені на організацію та (або) проведення та (або) відбору та визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг з відвантаження готової продукції для ПАТ «Одеський припортовий завод», в тому числі але не виключно, заборонити дії щодо публікації оголошення та (або) інформації про електронні аукціони (торги), дії щодо передачі інформації та (або) документів, кваліфікаційних пропозицій, пов`язаних з участю у електронному (аукціоні) торгах, дії щодо передачі чи прийняття забезпечення пропозиції процедури відбору від потенційних учасників, дії щодо забезпечення технічної можливості для участі у торгах, дії щодо оформлення результатів торгів, дії щодо формування протоколу торгів та його підписання;

- заборони ПАТ «Одеський припортовий завод» проведення будь-яких конкурсів та аукціонів з відбору постачальника давальницької сировини, продовження та пролонгації будь-яких діючих контрактів з постачання давальницької сировини, а також укладання та підписання будь-яких інших контрактів з постачання сировини у вигляді природного газу для переробки, до повного виконання Договору на переробку давальницької сировини № 20/СН-2 від 18.01.2019р., укладеного з ТОВ «Енергетичний Еквівалент»;

- заборони ПАТ «Одеський припортовий завод» виконання рішень керівних чи наглядових органів стосовно продовження, пролонгації діючих контрактів, договорів та укладання нових договорів спрямованих на поставку та переробку давальницької сировини у вигляді природного газу до повного виконання Договору на переробку давальницької сировини № 20/СН-2 від 18.01.2019 р., укладеного з ТОВ «Енергетичний Еквівалент».

В обґрунтування заяви ТОВ «Енергетичний Еквівалент» зазначає, що 18.01.2019р. між ТОВ «Енергетичний Еквівалент» та ПАТ «Одеський припортовий завод» було укладено Договір на переробку давальницької сировини №20/СН-2, за яким ТОВ «Енергетичний Еквівалент», як Замовник доручає, а ПАТ «Одеський припортовий завод», як Виконавець, зобов`язується виконати роботи з переробки давальницької сировини у вигляді природного газу на готову продукцію у вигляді карбаміду та аміаку, і відвантажити на автомобільний, залізничний або морський транспорт Замовника, а Замовник зобов`язується прийняти готову продукцію й оплатити роботи з переробки давальницької сировини. Строк дії Договору до 31.05.2019р.

Однак, як стверджує заявник, умови Договору не були виконані через обставини, що не залежали від ТОВ «Енергетичний Еквівалент». Тому, ТОВ «Енергетичний Еквівалент» листом від 17.05.2019р. запропонувало ПАТ «Одеський припортовий завод» укласти додаткову угоду про продовження строку дії Договору до 30.09.2019р. Проте, ПАТ «Одеський припортовий завод» не погодилось з такою пропозицією.

В подальшому, для захисту своїх порушених прав та законних інтересів ТОВ «Енергетичний Еквівалент» звернулось до суду з позовом про внесення змін до Договору на переробку давальницької сировини № 20/СН-2 від 18.01.2019р.

Так, за результатами розгляду справи №916/1395/19 Південно-західним апеляційним господарським судом 18.12.2019р. ухвалено постанову, залишену без змін постановою Верховного Суду від 01.07.2020р., якою було задоволено позовні вимоги ТОВ «Енергетичний Еквівалент» та внесено зміни до Договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 шляхом викладення п. 9.1. Договору у наступній редакції: «Цей Договір набуває чинності з моменту підписання і діє протягом 4 місяців з моменту набрання чинності рішення суду про внесення змін до цього пункту Договору, а в частині взаєморозрахунків до повного їх завершення.»

Заявник звертає увагу на те, що в постанові Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.12.2019р. було зазначено, що ненадання давальницької сировини - природного газу відбулось за відсутності ознак протиправної поведінки позивача та зумовлене саме позицією AT «Укртрансгаз» Тобто, на думку заявника, факт відсутності порушень умов Договору з боку ТОВ «Енергетичний Еквівалент» є преюдиційним, що в силу положень ч. 4 ст. 75 ГПК України не потребує додаткового доведення.

Проте, як зазначає заявник, станом на 22.07.2020р. рішення Південного-західного апеляційного господарського суду від 18.12.2019р. у справі №916/1395/19 ПАТ «Одеський припортовий завод» не виконано, давальницька сировина не була перероблена, оскільки ПАТ «Одеський припортовий завод» ухиляється від виконання умов Договору, що підтверджується листуванням сторін та відсутністю актів виконаних робіт та інших первинних документів, які підтверджують виконання умов Договору.

Натомість, 19.06.2020р. на веб-сторінці ПАТ «Одеський припортовий завод» в розділі «Новини Заводу» оприлюднено повідомлення про те, що ПАТ «Одеський припортовий завод» проводить відбір, визначення Замовника робіт з переробки давальницької сировини для ПАТ «Одеський припортовий завод» та послуг з відвантаження готової продукції згідно діючого Порядку проведення відбору та визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг з відвантаження готової продукції для ПАТ «Одеський припортовий завод». Організатором електронних аукціонів (торгів) визначено Товарна біржа «Полонекс».

Заявник зазначає, що згідно Порядку проведення відбору та визначення Замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг з відвантаження готової продукції для ПАТ «Одеський припортовий завод», затвердженого наглядовою радою ПАТ «Одеський припортовий завод» (протокол № 17/2020 від 18.06.2020 р.). Договір на переробку давальницької сировини буде укладено з переможцем електронного аукціону (торгів), протягом 5 (п`яти) робочих днів з дня визнання його переможцем.

Як стало відомо заявнику, 14.07.2020р. на веб-сторінці ПАТ «Одеський припортовий завод» було розміщено оголошення про те, що 13.07.2020р. закінчився строк подання кваліфікаційних пропозицій учасників відбору замовника робіт з переробки давальницької сировини для ПАТ «Одеський припортовий завод» та послуг з відвантаження готової продукції. За період часу з моменту оголошення про початок відбору до ПАТ «Одеський припортовий завод» надійшли кваліфікаційні пропозицій та їх забезпечення від наступних учасників: IBE TRADE CORP, MADDOX SA, ПП «OKKO КОНТРАКТ», ТОВ «АГРО ГАЗ ТРЕЙДІНГ», ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА».

В подальшому, 20.07.2020року ПАТ «Одеський припортовий завод» було опубліковано повідомлення про те, що 23.07.2020р. розпочнеться електронний аукціон за участі вищезазначених осіб.

Вищенаведені факти, на думку ТОВ «Енергетичний Еквівалент», свідчать про протиправні дії ПАТ «Одеський припортовий завод» та Товарної біржі «Полонекс» по відношенню до прав ТОВ «Енергетичний Еквівалент», які випливають із постанови Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.12.2019р. у справі № 916/1395/19.

Заявник дійшов висновку, що у разі проведення Товарною біржою «Полонекс» вищевказаних електронних аукціонів (торгів) ТОВ «Енергетичний Еквівалент» буде позбавлене можливості належним чином виконати умови Договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2, оскільки початок роботи ПАТ «Одеський припортовий завод» за аналогічним Договором з іншим Замовником технологічно унеможливлює виконання Давальницького договору з ТОВ «Енергетичний Еквівалент».

ТОВ «Енергетичний Еквівалент» зауважує, що незважаючи на той факт, що строк, на який укладено Договір на переробку давальницької сировини №20/СН-2 у відповідності до постанови Південного-західного апеляційного господарського суду від 18.12.2019р. у справі №916/1395/19 є таким, що сплинув, з точки зору заявника, ПАТ «Одеський припортовий завод» не звільняється від виконання зобов`язань за Договором, що виникли протягом строку його дії, у зв`язку з чим, до моменту завершення виконання зобов`язань за Договором та через технічну неможливість одночасного виконання двох ідентичних за змістом Договорів з боку ПАТ «Одеський припортовий завод», обрання останнім нового Замовника за аналогічним Договором фактично унеможливить відновлення прав заявника у спірних правовідносинах.

Крім того, заявник вважає, що подальше намагання змінити Замовника за Давальницьким договором призведе до завдання збитків ТОВ «Енергетичний Еквівалент», оскільки заявник зобов`язаний поставити, а в деяких випадках ще й сплатити штрафні санкції за невиконання зі свого боку інших договорів поставки сільгосппідприємствам карбаміду, на який воно розраховує в результаті виконання Давальницького договору.

На думку заявника варто врахувати, що у випадку проведення електронного аукціону (торгів) з відбору та визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг з відвантаження готової продукції для ПАТ «Одеський припортовий завод» та обранням переможця за результатами їх проведення виникне ризик порушення прав та інтересів також переможця у випадку задоволення відповідного позову в цій справі, адже проведення відповідного аукціону та оформлення відповідного договору, а також виконання Давальницького договору обумовлюватиметься необхідністю одночасного виконання таких договорів, що технологічно здійснити неможливо.

Заявник вважає, що у разі невжиття заходів забезпечення позову та задоволення позовних вимог ТОВ «Енергетичний Еквівалент» щодо визнання протиправними дій, припинення порушення прав ТОВ «Енергетичний Еквівалент», а також зобов`язання вчинити певні дії - виконати умови Договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 щодо виконання робіт з переробки давальницької сировини у вигляді природного газу на готову продукцію у вигляді карбаміду та аміаку і відвантажити на автомобільний, залізничний або морський транспорт замовника, йому необхідно буде докласти додаткових зусиль та матеріальних ресурсів задля повернення до подальшого виконання умов давальницького договору.

У якості нормативного обґрунтування ТОВ «Енергетичний Еквівалент» посилається на ст. 136 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до якої господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених статтею 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову. Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

На підставі вищенаведеного, ТОВ «Енергетичний Еквівалент» дійшло висновку, що невжиття заходів забезпечення позову шляхом заборони ПАТ «Одеський припортовий завод» та Товарній біржі «Полонекс», а також будь-яким іншим особам (в тому числі організаторам, операторам, електронним майданчикам), залученим для проведення відкритих та/або електронних аукціонів (торгів), вчиняти будь-які дії, направлені на організацію та (або) проведення та (або) відбору та визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг з відвантаження готової продукції для ПАТ «Одеський припортовий завод», в тому числі але не виключно, заборонити дії щодо публікації оголошення та (або) інформації про електронні аукціони (торги), дії щодо передачі інформації та (або) документів, кваліфікаційних пропозицій, пов`язаних з участю у електронному (аукціоні) торгах, дії щодо передачі чи прийняття забезпечення пропозиції процедури відбору від потенційних учасників, дії щодо забезпечення технічної можливості для участі у торгах, дії щодо оформлення результатів торгів, дії щодо формування протоколу торгів та його підписання може істотно ускладнити чи унеможливити ефективний захист та поновлення порушених прав ТОВ «Енергетичний Еквівалент», за захистом яких він має намір звернутись до суду з позовною заявою.

Розглянув заяву ТОВ «Енергетичний Еквівалент» про вжиття заходів забезпечення позову до подачі позову, суд дійшов наступного висновку:

Відповідно до ст. 136 ГПК України господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених статтею 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову. Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

Отже, вжиття заходів забезпечення позову є правом, а не обов`язком суду.

За приписами п.1, п.4, п.10 ч.1 ст.137 ГПК України позов забезпечується, зокрема, накладенням арешту на майно та (або ) грошові кошти, що належать або підлягають передачі або сплаті відповідачу і знаходяться у нього чи в інших осіб; забороною іншим особам вчиняти дії щодо предмета спору або здійснювати платежі, або передавати майно відповідачеві, або виконувати щодо нього інші зобов`язання; іншими заходами у випадках, передбачених законами, а також міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Заходи до забезпе чення позову застосовуються господарським судом як гарантія реального виконання рішення суду.

При цьому, у вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням такого: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв`язку між конкретними заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів. Окрім того, особа, яка подала заяву про забезпечення позову, повинна довести адекватність засобу забезпечення позову. Адекватність заходу до забезпечення позову, що застосовується господарським судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається.

Як встановлено судом, правовідносини між ТОВ «Енергетичний Еквівалент» та ПАТ «Одеський припортовий завод» склалися на підставі Договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019р.

Відповідно до матеріалів заяви, постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.12.2019р., залишеною без змін постановою Верховного Суду від 01.07.2020р, внесено зміни до Договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019р. шляхом викладення п. 9.1. Договору у наступній редакції: «Цей Договір набуває чинності з моменту підписання і діє протягом 4 місяців з моменту набрання чинності рішення суду про внесення змін до цього пункту Договору, а в частині взаєморозрахунків до повного їх завершення.»

Отже, термін дії Договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019р. закінчився 18.04.2020р.

У разі ж наявності між сторонами Договору спору щодо його виконання, останні не позбавлені права звернутися до суду з відповідним позовом.

Крім того, заявник зазначає, що невжиття заходів забезпечення позову призведе до понесення ним значних збитків. Однак, суд зауважує, що враховуючи той факт, що правовідносини між ПАТ «Одеський припортовий завод» та ТОВ «Енергетичний Еквівалент» за Договором на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019р. припинились 18.04.2020р., будь-які дії направлені на організацію та (або) проведення та (або) відбору та визначення замовника робіт з переробки давальницької сировини та послуг з відвантаження готової продукції для ПАТ «Одеський припортовий завод», не порушать прав та законних інтересів ТОВ «Енергетичний Еквівалент», що випливають з даного Договору.

На підставі вищенаведеного, суд дійшов висновку, що заявником не доведено належними та допустимими доказами наявність підстав для вжиття судом заходів забезпечення до пред`явлення позову, запропонованих ТОВ «Енергетичний Еквівалент», у зв`язку з чим заява Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергетичний Еквівалент» про вжиття заходів забезпечення до пред`явлення позову задоволенню не підлягає.

Керуючись ст. 136, ч. 6 ст. 140, ст. 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. У задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергетичний Еквівалент» (вх.№4-43/20 від 22.07.2020 р.) про вжиття заходів забезпечення до пред`явлення позову відмовити.

Ухвала набирає законної сили в порядку ст.235 ГПК України та може бути оскаржена шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня її проголошення (підписання).

Суддя Н.В. Рога