РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

21.07.2020Справа № 910/5013/20
Господарського суду міста Києва у складі судді Ярмак О.М., за участю секретаря судового засідання Степов`юк С.О., розглянувши матеріали господарської справи

За позовом Акціонерного товариста "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" (53304, Дніпропетровська область, м.Покров, вул.Центральна 11, )

до Акціонерного товариства "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ І ЗАОЩАДЖЕНЬ" (04119, м.Київ, вул.Юрія Іллєнка 83-Д, )

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Публічне акціонерне товариство "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом (ПАТ "Криворіжндпірудмаш") (50024, Дніпропетровська область, місто Кривий Ріг, вул.Петра Калнишевського, буд.1-А, ).

про стягнення 284 197,65 грн.

Представники сторін:

Від позивача: Переяславська М.В. адвокат

Від відповідача: Єфремова І.В. адвокат

Від третьої особи: не з`явився

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" про стягнення 284 197,52 грн за гарантіями виконання №2448/19-ГВ від 18.02.2019, № 8722/19-ГВ від 11.05.2019.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що у відповідача виник обов`язок перед позивачем щодо перерахування гарантії у зв`язку з несвоєчасним виконанням Публічним акціонерним товариством "Криворіжндпірудмаш" зобов`язань за договором поставки № Т1114/05 від 18.04.2018.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 14.04.2020 відкрив провадження у справі за правилами загального позовного провадження, призначив підготовче засідання на 14.05.2020.

12.05.2020 третя особа подала пояснення по справі.

13.05.2020 відповідач звернувся до суду засобами електронного зв`язку із клопотанням про відкладення розгляду справи та продовженням строку для подання відзиву на позов у зв`язку із запровадженням карантинних заходів на території України.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 14.05.2020 продовжив відповідачу процесуальний строк для подачі відзиву на позов до 22.05.2020, відкладено підготовче засідання на 02.06.2020.

25.05.2020 відповідач подав відзив на позовну заяву та клопотання про зупинення провадження у справі.

25.05.2020 позивач подав заперечення на пояснення третьої особи.

02.06.2020 судом відкладено підготовче засідання на 02.07.2020.

05.06.2020 позивач подав заперечення на відзив та клопотання про зупинення провадження у справі № 910/5013/20 до набрання законної сили рішенням суду у справі № 904/5964/19. Вказане клопотання мотивоване тим, що у провадженні Господарського суду Дніпропетровської області знаходиться справа № 904/5964/19 за позовом Акціонерного товариста "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" до Публічного акціонерного товариства "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом (ПАТ "Криворіжндпірудмаш") про стягнення штрафу за недопоставлений товар відповідно до договору поставки № Т1104/05 від 18.04.2018 і у випадку встановлення судом у цій справі факту відсутності порушення Публічним акціонерним товариством "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом (ПАТ "Криворіжндпірудмаш") зобов`язань за договором поставки та відмови у стягненні штрафних санкцій, вказані обставини будуть свідчити про відсутність гарантійного випадку.

У судовому засіданні 02.07.2020 представник відповідача проти позову заперечував, просив розглянути та задовольнити клопотання про зупинення провадження у справі, представник позивача позовні вимоги підтримала, проти задоволення вказаного клопотання заперечувала.

Розглянувши подане клопотання Акціонерного товариства "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ І ЗАОЩАДЖЕНЬ" про зупинення провадження у справі до набрання законної сили рішенням у справі № 904/5964/19, суд дійшов висновку про відмову в його, оскільки заявником не доведено та судом не встановлено підстав об`єктивної неможливості розгляду справи № 910/5013/20 без встановлення обставин у справі № 904/5964/19.

02.07.2020 суд закрив підготовче провадження та призначив розгляд справи по суті спору на 21.07.2020.

У судовому засіданні 21.07.2020 представник позивача позовні вимоги підтримала, представник відповідача проти позову заперечувала з підстав, викладених у відзиві. Третя особа у засідання суду не з`явилась, про дату та час розгляду справи повідомлялась належним чином відповідно до ст.120 ГПК України.

Судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення відповідно до ст. 240 ГПК України.

Розглянувши подані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

18.04.2019 між Публічним акціонерним товариством "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом (ПАТ "Криворіжндпірудмаш") (постачальник за договором) та Акціонерним товариством "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" (покупець) було укладено Договір поставки №Т1104/05, за умовами якого постачальник зобов`язується передати у власність покупцеві товар, повне найменування якого (номенклатура, асортимент), марка, вид, сорт, кількісні та якісні характеристики, код товару за УКТ ЗЕД вказуються в Специфікаціях (Додатках) до Договору (далі - товар), які є його невід`ємною частиною, а Покупець зобов`язується прийняти вказаний Товар та оплатити його в порядку і на умовах, передбачених цим Договором.

Відповідно до п.1.2 договору визначено, що постачальник надає покупцеві покриту банківську гарантію виконання цього Договору протягом 10 (десяти) календарних днів з дати укладення Договору та/або Специфікації (Додатка) до цього Договору. Застосування банківської гарантії виконання і детальна, інформація умов надання банківської гарантії узгоджується сторонами в Специфікації (Додатку) до цього Договору.

Згідно з п.2.1 договору, детальна інформація про кількість та якісні характеристики Товару міститься в Специфікаціях (Додатках) до цього Договору.

У специфікаціях (додатках) до Договору зазначаються також такі відомості про товар, зокрема: кількість кожного найменування (сорту, виду) Товару; загальна кількість Товару; якісні характеристики Товару (посилання ГОСТ, ТУ, ДСТУ, тощо); ціна кожного найменування (сорту, виду) Товару; загальна вартість Товару; порядок оплати та форма розрахунків; умови поставки. За згодою Сторін в Специфікаціях (додатках) до Договору можуть бути вказані також і інші відомості про Товар. (п. 2.2. Договору)

У пункті 3.1 договору погодженого, що постачальник зобов`язується поставити покупцеві товар на умовах та у спосіб, зазначеними в Специфікаціях (Додатках) до цього договору. Умови поставки визначаються згідно з Міжнародними правилами тлумачення торгових термінів Інкотермс 2010.

За умовами п. 3.5 договору, зобов`язання постачальника щодо поставки Товару вважаються виконаними в момент підписання покупцем Акта приймання-передачі Товару.

Сторони у п.4.1 договору узгодили, що загальна вартість Товару за даним Договором становить суму партій товару за всіма Специфікаціями (додатками ) до цього Договору.

Згідно з п. 4.6 договору порядок оплати та форма розрахунків вказуються Сторонами в Специфікаціях (Додатках) до цього Договору.

У пункті 5.1 договору сторонами встановлено, що приймання Товару за кількістю здійснюється відповідно до Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за кількістю, затвердженої Постановою держарбітражу при раді міністрів СРСР від 15.06.1965 р. № П-6 зі змінами і доповненнями.

За умовами п. 5.2 договору Покупець здійснює прийом Товару за якістю відповідно до Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю, затвердженої Постановою Держарбітражу при раді Міністрів СРСР від 25.04.1966 р. № П-7 зі змінами та доповненнями.

Підпунктом 10.1.1 п. 10.1 договору встановлено, Постачальник зобов`язаний поставити Товар відповідної якості.

Даний договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами. Датою укладення Договору вважається: при підписанні в електронному вигляді - остання з дат підписання Сторонами Договору, при підписанні на паперовому носії - з моменту його підписання обома Сторонами і скріплення їх печатками. Термін дії Договору закінчується 31 грудня 2019, але не раніше повного виконання зобов`язань обома Сторонами. Сторони можуть продовжити строк дії Даного Договору на обумовлений Сторонами термін на тих же умовах, підписавши відповідну додаткову угоду до цього Договору (п. 13.1. Договору).

Відповідно до п. 15.1. Договору з метою забезпечення виконання зобов`язань за цим Договором Постачальник зобов`язується оформити та надати Покупцю оригінал гарантії виконання Договору в розмірі 15% від суми Договору та/або специфікації (Додатка) до цього Договору, але не більше 200000,00 грн. Застосування банківської гарантії виконання узгоджується Сторонами в Специфікації до цього Договору.

Умовами п. 15.6 договору сторони встановили, що гарантія виконання, надана Постачальником, повинна забезпечувати виконання таких зобов`язань за цим Договором, визначених в одному, кількох або всіх пунктах:

- поставка Товару в повному обсязі;

- поставка Товару обумовленої якості;

- поставка Товару в обумовленій комплектації та з повним комплектом документів (товаросупровідних) на Товар, що поставляється;

- поставка товару в обумовлений термін;

- поставка Товару за обумовленими цінами;

- поставка Товару відповідно до вимог, зазначених у специфікаціях (Додатках) до Договору;

- реєстрація Постачальником в Єдиному реєстрі податкових накладних електронних податкових накладних, складених у строк та відповідно до вимог чинного законодавства.

Згідно з п. 15.8 договору факт порушення зобов`язань з боку Постачальника підтверджується наступними документами:

- належним чином завіреним письмовим підтвердженням (належним чином оформленою заявкою) Покупця про відправку Товару, направленим на адресу Постачальника;

- належним чином завіреними попередніми угодами між сторонами про інші умови, якщо такі є;

- належним чином завірені копії специфікацій на поставку Товару і видаткових накладних (якщо поставки здійснювались);

- належним чином завіреними копіями супровідних документів на Товар (якщо поставки здійснювались);

- належним чином оформленими та засвідченими актами та іншими документами, пов`язаними з прийманням-передачею Товару (якщо поставки здійснювались);

- належним чином оформленими та засвідченими актами за кількістю та якістю, передбаченими відповідно до вимог Інструкції П-6/П-7, та іншими на розсуд Сторін (якщо поставки здійснювались).

Матеріалами справи встановлено, що до договору поставки № Т1104/05 від 18.04.2018 у Додатку № 6 було підписано Специфікацію № 6 від 12.02.2019 на суму 4 253 999,22 грн вартості товару за 7-ми найменуваннями, строк поставки: 180 календарних днів з дати відкриття акредитиву покупцем на користь постачальника.

Згідно п.7 Специфікації № 6 порядок оплати: оплата товару, що поставляється згідно Специфікації, здійснюється шляхом відкриття акредитива з наступними характеристиками та умовами: вид акредитиву: безвідкличний, покритий, термін відкриття акредитиву: за товар. за поз.1 ( в кількості 1 шт), 4-к - протягом 15 банківських днів з дати надання постачальником покупцеві оригіналу банківської гарантії виконання цієї Специфікації, за товар за поз. 1 ( в кількості 4 шт), 2-3 протягом 80 календарних днів з дати надання постачальником покупцеві оригіналу банківської гарантії виконання цієї Специфікації. Сума акредитиву 4 253 999,22 грн з ПДВ, термін дії акредитиву 240 календарних днів.

Розділом 8 Специфікації № 6 сторони встановили, що з метою забезпечення виконання зобов`язань за цією Специфікацією Постачальник зобов`язується оформити та надати Покупцю оригінал гарантії виконання Договору в розмірі 200 000,00 грн. Оригінал гарантії виконання за цією Специфікацією (Додатком) до Договору Постачальник зобов`язується надати Покупцю протягом 10 (десяти) календарних днів з дати підписання цієї Специфікації (Додатка) до Договору обома Сторонами.

Гарантом виконання Договору є будь-який банк.

Гарантії виконання повинні мати посилання на цей Договір і Специфікацію до нього шляхом зазначення реквізитів Договору, Сторін цього Договору, предмета Договору.

Термін дії банківської гарантії виконання 310 календарних днів.

У разі внесення змін до Специфікації, оформлених належним чином у вигляді Додаткових угод, відповідні зміни вносяться і в гарантію виконання.

Гарантія виконання, надана Постачальником, повинна забезпечувати виконання таких зобов`язань за цією Специфікацією, визначених в одному, кількох або всіх пунктах.:

- Поставка Товару в повному обсязі;

-Поставка Товару обумовленої якості;

- Поставка Товару обумовленої комплектації;

- Поставка Товару в обумовлений термін;

- Поставка Товару за обумовленими цінами;

- Поставка Товару відповідно до вимог, зазначених у Специфікації;

- Реєстрація Постачальником в Єдиному реєстрі податкових накладних електронних податкових накладних, складених у строк та відповідно до вимог чинного законодавства.

За умовами п.8.8. Специфікації № 6 факт порушення зобов`язань з боку Постачальника підтверджується наступними документами:

- належним чином завіреним письмовим підтвердженням (належним чином оформленою заявкою) Покупця про відправку Товару, направленим на адресу Постачальника;

- належним чином завіреними попередніми угодами між сторонами про інші умови, якщо такі є;

- належним чином завірені копії специфікацій на поставку Товару і видаткових накладних (якщо поставки здійснювались);

- належним чином завіреними копіями супровідних документів на Товар (якщо поставки здійснювались);

- належним чином оформленими та засвідченими актами та іншими документами, пов`язаними з прийманням-передачею Товару (якщо поставки здійснювались);

- належним чином оформленими та засвідченими актами за кількістю та якістю, передбаченими відповідно до вимог Інструкції П-6/П-7, та іншими на розсуд Сторін (якщо поставки здійснювались).

18.02.2019 відповідачем - Акціонерне товариство "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ І ЗАОЩАДЖЕНЬ" видано Гарантію виконання №2448/19-ГВ в якості забезпечення виконання постачальником/принципалом - Публічним акціонерним товариством "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом (ПАТ "Криворіжндпірудмаш") зобов`язань за договором поставки № Т1104/05 від 18.04.2018, додаткової угоди № 1 від 01.06.2018 до договору поставки, Специфікації № 6 від 12.02.2019 на постачання запасних частин на суму 4 253 999,22 грн, бенефіціар: Акціонерного товариства "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ І ЗАОЩАДЖЕНЬ", назва банку бенефіціара: АТ «БАНК КРЕДИТ ДНІПРО», сума гарантії: 200 000,00 грн, строк дії гарантії: до 01 лютого 2020 включно.

22.02.2019 був відкритий Акредитив № LCI0118049 на суму 1 607 999,82 грн. (за поз. 1 у кількості 1 піт., а також за поз. 5-7 Специфікації) АТ "ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК" на користь АТ "КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ", що підтверджується заявою про відкриття Акредитиву, тобто, термін поставки Товару, а саме: Блок у зборі 1700, кресл. 1-185189СБ, у кількості 1 шт., Блок у зборі 1600, кресл. 1-184650СБ, у кількості 2 пгг.; Блок сі-2200, кресл. 1060.64.Оісб, у кількості 2 шт. загальною сумою 1 561 499,82 грн. з ПДВ - до 21.08.2019 року.

28.03.2019р. відкритий Акредитив № LCIОІ18055 на суму 415 999,68 грн. (за поз.4 Специфікації) АТ "ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК" на користь АТ "КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ", що підтверджується заявою про відкриття Акредитиву, тобто, термін поставки Товару, а саме: Вал-шестерня 2-9 М-7 + Колесо конічне 2-45 М-7, кресл. М-5972-1, М-5972-2, у кількості 8 комплектів на загальну суму 415 999,68 грн. з ПДВ - до 24.09.2019 року.

27.05.2019р. відкритий Акредитив № LCI18077 на суму 2 229 999,72 грн. (за поз. 1 у кількості 4 шт., а також за поз. 2-3 Специфікації) АТ "ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК" на користь АТ "КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ", що підтверджується заявою про відкриття Акредитиву, тобто термін поставки Товару, а саме: Напівмуфта, кресл. М-743, у кількості 4 шт., Блок 02200, кресл. 1058.64.02, у кількості 6 шт., Блок, кресл. 1060.02.01, у кількості 2 шт. загальною сумою 2 229 999,72 грн. з ПДВ - до 23.11.2019 року.

Проте, 15.07.2019 постачальник за накладною № 65 здійснив поставку на користь позивача товару по Специфікації № 6: Напівмуфта. кресл. М-743. у кількості 1 шт. на суму 46 500.00 з ПДВ (поз. № 1 Специфікації № 6). згідно рахунку-фактури № 65 від 15.07.2019 року, видаткової накладної № 65 від 15.07.2019р. та товарно-транспортної накладної № 995267994 від 15.07.2019 року за договором поставки № Т1104/05 від 18.04.2018, непоставленим залишається товар на загальну суму 4 207 499.22 грн.

05.11.2019 Позивач надіслав на адресу Відповідача вимогу №3578/05 про оплату банком - гарантом суми 92 971,31 грн., яка складає 46,49% від суми банківської гарантії, що пропорційно вартості несвоєчасно поставленого товару, протягом 30 календарних днів з дати отримання цієї вимоги та додатків до неї. Підставою для вимоги є порушення постачальником - Публічним акціонерним товариством "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом (ПАТ "Криворіжндпірудмаш") умов договору в частині поставки товару в обумовлений термін, що є гарантійним випадком згідно п.8.6 Специфікації № 6.

11.12.2019 Позивач надіслав на адресу Відповідача вимогу №3912/05 про оплату банком - гарантом суми 104 840,00 грн., яка складає 52,42% від суми банківської гарантії, що пропорційно вартості несвоєчасно поставленого товару, протягом 30 календарних днів з дати отримання цієї вимоги та додатків до неї. Підставою для вимоги є порушення постачальником - Публічним акціонерним товариством "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом (ПАТ "Криворіжндпірудмаш") умов договору в частині поставки товару в обумовлений термін, що є гарантійним випадком згідно п.8.6 Специфікації № 6.

В подальшому вимогами № 95/058 від 14.01.2020, № 101-28/4 від 16.01.2020 позивач у зв`язку із закінченням строку сплати коштів, просив відповідача здійснити гарантійний платіж, у т.ч. по Гарантії № 2448/19-ГВ від 18.02.2019.

Листом за вих.№ 05-1/04/1516 від 07.03.2020 банк повідомив, що ним було надано відповіді на вказану вимогу, підстави для задоволення вимоги позивача по вказаній гарантії відсутні.

Також з наданих матеріалів та пояснень сторін, судом встановлено, що до договору поставки № Т1104/05 від 18.04.2018 у Додатку № 8 було підписано Специфікацію № 8 від 02.05.2019 на суму 597 479,76 грн вартості товару за 4-ма найменуваннями, строк поставки: 120 календарних днів з дати відкриття акредитиву покупцем на користь постачальника.

Згідно п.7 Специфікації № 8 порядок оплати: оплата товару, що поставляється згідно Специфікації, здійснюється шляхом відкриття акредитива з наступними характеристиками та умовами: вид акредитиву: безвідкличний, покритий, термін відкриття акредитиву: за товар. протягом 15 банківських днів з дати надання постачальником покупцеві оригіналу банківської гарантії виконання Специфікації. Сума акредитиву 597 479,76 грн з ПДВ, термін дії акредитиву 180 календарних днів.

Розділом 8 Специфікації № 8 сторони встановили, що з метою забезпечення виконання зобов`язань за цією Специфікацією Постачальник зобов`язується оформити та надати Покупцю оригінал гарантії виконання Договору в розмірі 89 621,96 грн. Оригінал гарантії виконання за цією Специфікацією (Додатком) до Договору Постачальник зобов`язується надати Покупцю протягом 10 (десяти) календарних днів з дати підписання цієї Специфікації (Додатка) до Договору обома Сторонами.

Гарантом виконання Договору є будь-який банк.

Гарантії виконання повинні мати посилання на цей Договір і Специфікацію до нього шляхом зазначення реквізитів Договору, Сторін цього Договору, предмета Договору.

Термін дії банківської гарантії виконання 180 календарних днів.

У разі внесення змін до Специфікації, оформлених належним чином у вигляді Додаткових угод, відповідні зміни вносяться і в гарантію виконання.

Гарантія виконання, надана Постачальником, повинна забезпечувати виконання таких зобов`язань за цією Специфікацією, визначених в одному, кількох або всіх пунктах.:

- Поставка Товару в повному обсязі;

-Поставка Товару обумовленої якості;

- Поставка Товару обумовленої комплектації;

- Поставка Товару в обумовлений термін;

- Поставка Товару за обумовленими цінами;

- Поставка Товару відповідно до вимог, зазначених у Специфікації;

- Реєстрація Постачальником в Єдиному реєстрі податкових накладних електронних податкових накладних, складених у строк та відповідно до вимог чинного законодавства.

За умовами п.8.8. Специфікації № 8 факт порушення зобов`язань з боку Постачальника підтверджується наступними документами:

- належним чином завіреним письмовим підтвердженням (належним чином оформленою заявкою) Покупця про відправку Товару, направленим на адресу Постачальника;

- належним чином завіреними попередніми угодами між сторонами про інші умови, якщо такі є;

- належним чином завірені копії специфікацій на поставку Товару і видаткових накладних (якщо поставки здійснювались);

- належним чином завіреними копіями супровідних документів на Товар (якщо поставки здійснювались);

- належним чином оформленими та засвідченими актами та іншими документами, пов`язаними з прийманням-передачею Товару (якщо поставки здійснювались);

- належним чином оформленими та засвідченими актами за кількістю та якістю, передбаченими відповідно до вимог Інструкції П-6/П-7, та іншими на розсуд Сторін (якщо поставки здійснювались).

11.05.2019 відповідачем - Акціонерне товариство "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ І ЗАОЩАДЖЕНЬ" видано Гарантію виконання №8722/19-ГВ в якості забезпечення виконання постачальником/принципалом - Публічним акціонерним товариством "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом (ПАТ "Криворіжндпірудмаш") зобов`язань за договором поставки № Т1104/05 від 18.04.2018, додаткової угоди № 1 від 01.06.2018 до договору поставки, Специфікації № 8 від 02.05.2019 на постачання запасних частин на суму 597 479,76 грн, бенефіціар: Акціонерного товариства "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ І ЗАОЩАДЖЕНЬ", назва банку бенефіціара: АТ «БАНК КРЕДИТ ДНІПРО», сума гарантії: 89 621,96 грн, строк дії гарантії: до 31 січня 2020 включно.

25.06.2019 АТ "ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК" був відкритий Акредитив № LCI0118084 на суму 597 479,76 гри. на користь ПАТ "КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ", що підтверджується заявою про відкриття Акредитиву, тобто, термін поставки Товару, а саме: Вал зубчастий, кресл. 2-4776, у кількості 4 шт.; Вал шестерня 2-18 т-5, кресл. 61-04, у кількості 4 шт., Конічна шестерня 2-13 М-7 у комплекті з Колесом конічним 2-53 М-7, кресл. 765.006РН, 765.007РН, у кількості 2 комплекти та Вал- шестерня 2-13 т-24, кресл. 765.004РН, у кількості 2 шт. - до 24.10.2019 року.

16.08.2019 постачальник за накладною № 79 здійснив поставку на користь позивача товару по Специфікації № 8 за договором поставки № Т1104/05 від 18.04.2018: Вал шестерня 2-18 т-5, кресл. 61-04, у кількості 4 шт. на суму 21 600,00 грн.

За таких обставин, недопоставленим залишився товар по договору на загальну суму 575 879,76 грн., що суперечить умовам Договору поставки № ТІ 104/05.

25.11.2019 Позивач надіслав на адресу Відповідача вимогу №3815/05 про оплату банком - гарантом суми 86 377,65 грн., яка складає 96,38% від суми банківської гарантії, що пропорційно вартості несвоєчасно поставленого товару, протягом 30 календарних днів з дати отримання цієї вимоги та додатків до неї. Підставою для вимоги є порушення постачальником - Публічним акціонерним товариством "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом (ПАТ "Криворіжндпірудмаш") умов договору в частині поставки товару в обумовлений термін, що є гарантійним випадком згідно п.8.6 Специфікації № 8.

В подальшому вимогами № 95/058 від 14.01.2020, № 101-28/4 від 16.01.2020 позивач у зв`язку із закінченням строку сплати коштів, просив відповідача здійснити гарантійний платіж, у т.ч. по Гарантії № 8722/19-ГВ від 11.05.2019.

Листом за вих.№ 05-1/04/1516 від 07.03.2020 банк повідомив, що ним було надано відповіді на вказану вимогу, підстави для задоволення вимоги позивача по вказаній гарантії відсутні.

Обґрунтовуючи заявлені позовні вимоги, позивач зазначає, що Публічним акціонерним товариством "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом (ПАТ "Криворіжндпірудмаш") порушено свої зобов`язання щодо постачання товару в обумовлений строк, у визначеній кількості за договором поставки № Т1104/05 від 18.04.2018, додатковій угоді № 1 від 01.06.2018 до договору поставки, Специфікації № 6 від 12.02.2019, Специфікації № 8 від 12.05.2019, виконання яких було забезпечене відповідачем банківськими Гарантіями № 2448/19-ГВ від 18.02.2019, № 8722/19-ГВ від 11.05.2019, що є підставою для отримання позивачем грошових коштів по банківських гарантіях у заявленій сумі 284 197,52 грн, яка банком безпідставно не сплачено.

Заперечуючи проти позову відповідач у відзиві зазначив, що відмова у задоволенні вимог по банківських гарантіях № 2448/19-ГВ від 18.02.2019, № 8722/19-ГВ від 11.05.2019 обґрунтована тим, що постачальник, як принципал повністю заперечує порушення своїх зобов`язань по договору поставки № Т1104/05 від 18.04.2018, у провадженні Господарського суду Дніпропетровської області знаходиться справа № 904/5964/19 за позовом Акціонерного товариста "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" до Публічного акціонерного товариства "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом (ПАТ "Криворіжндпірудмаш") про стягнення штрафу за недопоставлений товар у сумі 1 468 791,73 грн, ухвалою суду від 26.12.2019 матеріали справи передано для розгляду в межах справи № 904/5628/19 про банкрутство Акціонерного товариства "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом (ПАТ "Криворіжндпірудмаш") і фактичні обставини порушення договору будуть встановлені в цій справі, тому у даній справі відсутні підстави стверджувати про настання гарантійного випадку за вказаними гарантіями та порушення принципалом умов договору поставки № Т1104/05 від 18.04.2018. Крім того, стверджує, що настання гарантійних випадків також спростовується запереченнями принципала.

Третя особа - (ПАТ "Криворіжндпірудмаш") у письмових поясненнях зазначила, що затримка у виготовленні обладнання зумовлена тривалим неузгодженням креслення до договору, тому строк поставки був змінений, крім того після прийняття продукції позивачем також порушено строки її оплати, проти задоволення позову заперечує.

Пунктом 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України передбачено, що однією із підстав виникнення цивільних прав та обов`язків є договори та інші правочини.

Згідно зі ст. 712 Цивільного кодексу України, за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Статтею 655 Цивільного кодексу України визначено, що за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Акціонерним товариством "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ І ЗАОЩАДЖЕНЬ" надано бенефіціару - Акціонерному товариству "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" гарантію виконання зобов`язань Публічного акціонерного товариства "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом (ПАТ "Криворіжндпірудмаш") № 2448/19-ГВ від 18.02.2019, якою Гарант зобов`язався виплатити Бенефіціару суму у розмірі, що не перевищує 200 000 грн., після отримання першої письмової вимоги, що має бути належно представлена.

Зобов`язання Гаранта щодо сплати Бенефіціару зазначеної суми будуть виконані у разі невиконання Принципалом зобов`язань за Договором поставки № Т1104/05, якщо виникне одна, декілька або всі обставини, а саме:

- Поставка Товару не в повному обсязі;

-Поставка Товару не обумовленої комплектації;

- Поставка Товару не в обумовлений термін;

- Поставка Товару не за обумовленими цінами; '

- Поставка Товару не відповідно до вимог, зазначених у Специфікації від 12.04.2019;

- Не реєстрація Постачальником в Єдиному реєстрі податкових накладних електронних податкових накладних, складених у строк та відповідно до вимог

Також на аналогічних умовах виникнення гарантійного випадку Акціонерним товариством "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ І ЗАОЩАДЖЕНЬ" надано бенефіціару - Акціонерному товариству "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" гарантію виконання зобов`язань Публічного акціонерного товариства "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом (ПАТ "Криворіжндпірудмаш") № 8722/19-ГВ від 11.05.2019, якою Гарант зобов`язався виплатити Бенефіціару суму у розмірі, що не перевищує 89 621,96 грн., після отримання першої письмової вимоги, що має бути належно представлена.

Згідно із статтею 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Відповідно до частин 1, 2 статті 200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.

Зобов`язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони.

Згідно зі статтею 560 Цивільного кодексу України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

У разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано (частини 1, 2, 3, 4 статті 563 Цивільного кодексу України).

Відповідно до статті 561 Цивільного кодексу України гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Гарантія не може бути відкликана гарантом, якщо в ній не встановлено інше.

Отже, у відносинах за гарантією беруть участь три суб`єкти - гарант, бенефіціар та принципал. Забезпечувальна функція гарантії полягає у тому, що вона (гарантія) забезпечує належне виконання принципалом його обов`язку перед бенефіціаром.

Гарантія - це односторонній правочин, змістом якого є обов`язок гаранта сплатити кредитору-бенефіціару грошову суму відповідно до умов гарантій у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією. Тобто, гарантія створює зобов`язання тільки для гаранта.

Матеріалами справи встановлено, відповідачем та третьою особою не спростовано, що постачальником порушено обумовлені строки поставки товару за Специфікаціями № 6, 8 за договором поставки.

Зокрема, відповідно до Специфікації № 6 від 12.02.2019 на суму 4 253 999,22 грн, визначено строк поставки товару: 180 календарних днів з дати відкриття акредитиву.

Акредитиви було відкриті позивачем на користь постачальника 22.02.2019, 28.03.2019 та 27.09.2019 із визначенням по позиціях обумовленого до поставки товару, тобто строк поставки відповідно настав 21.08.2019, 24.09.2018, 23.11.2019.

За умовами п. 3.6 договору поставки, зобов`язання постачальника щодо поставки Товару вважаються виконаними в момент підписання покупцем Акта приймання-передачі Товару.

Докази поставки товару за Специфікацією № 6 по договору на загальну суму у визначеній кількості згідно встановлених позицій, у т.ч. у встановлений строк, підписання сторонами первинних документів (видаткових накладних, актів передачі товару за кількістю та якістю тощо), суду не надано.

Поставка здійснена за накладною № 65 від 15.07.2019 лише на суму 46 500,00 грн, що відповідачем та третьою особою не заперечується.

За Специфікацією № 8 від 02.05.2019 на суму 597 479,76 грн встановлено строк поставки товару: 120 календарних днів з дати відкриття акредитиву, оскільки акредитив відкрито позивачем на користь постачальника 25.06.2019, строк поставки відповідно настав 24.10.2019.

За накладною № 79 від 16.08.2019 поставку здійснено частково на суму 21 600,00 грн.

Доказів поставки товару за Специфікацією №8 по договору на загальну суму у визначеній кількості згідно встановлених позицій, у т.ч. у встановлений строк, підписання сторонами первинних документів (видаткових накладних, актів передачі товару за кількістю та якістю тощо), суду не надано.

Відповідно до статті 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

У розумінні наведеної норми, яка надає визначення порушення зобов`язання, останнє може бути двох видів. По-перше, це невиконання зобов`язання, яке виникає якщо його сторони взагалі не виконують дій, що складають зміст зобов`язання (не передають річ, не виконують роботи, не надають послуги, не сплачують гроші тощо), або продовжують виконувати дії, від яких вони відповідно до зобов`язання мають утримуватися. По-друге, це неналежне виконання зобов`язання, тобто порушення умов, визначених змістом зобов`язання. У разі невідповідності виконання зобов`язання критеріям належності, можна говорити про неналежне виконання, а отже порушення зобов`язання.

За загальними умовами виконання зобов`язання, що містяться у статті 526 Цивільного кодексу України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться (частина 1 статті 526 Цивільного кодексу України).

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ч. 1 ст. 612 ЦК України).

Згідно зі статтею 265 Господарського кодексу України за договором поставки одна сторона - постачальник зобов`язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму.

Враховуючи те, що своєчасність поставки товару постачальником є критерієм належності виконання зобов`язання з поставки товару, то пропущення постачальником встановленого в договорі строку поставки товару буде свідчити про порушенням зобов`язання з поставки товару.

Здійснивши аналіз змісту виданих відповідачем гарантій виконання №2448/19-ГВ від 18.02.2019, № 8722/19-ГВ від 11.05.2019 у відповідності до положень статей 530, 526, 560, 563, 610, частини 1 статті 612 Цивільного кодексу України у їх сукупності, суд дійшов висновку про те, що відповідач як гарант за вказаними банківськими гарантіями забезпечив саме належне виконання (без порушень) принципалом негрошового зобов`язання з поставки товару за договором, тобто в обсязі, порядку та у строки, встановлені договором поставки, гарантійним випадком визначено: поставка товару в повному обсязі, поставка товару в обумовлений термін, поставка товару відповідно до вимог, зазначених у Специфікаціях.

У даному випадку дії принципала (постачальника по договору) щодо невиконання зобов`язання по Специфікаціях № 6 та № 8 є порушенням умов договору поставки № Т1104/05 від 18.04.2018 та Специфікацій № 6, № щодо поставки товару у повному обсязі, в обумовлений термін та відповідно до вимог цих Специфікацій, тобто має місце невиконання зобов`язання у визначений строк та в тому обсязі.

Відповідно до частини 1 статті 563 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредитору грошову суму відповідно до умов гарантії.

За змістом виданих відповідачем гарантій виконання №2448/19-ГВ від 18.02.2019, № 8722/19-ГВ від 11.05.2019, банк зобов`язався виплатити покупцю будь-яку суму, що не перевищує гарантовану суму протягом 30 банківських днів після отримання від покупця: копії документів, що підтверджують звернення покупця до постачальника з вимогами виконати умови договору; письмової вимоги з посиланням на цю гарантію та на невиконання постачальником зобов`язань за договором, та підписами уповноважених осіб при умові, що у вимозі буде вказана сума, яку покупець вимагає сплатити, повинна бути виплачена покупцю у зв`язку із настанням вищевказаних випадків.

Відповідач не заперечує факту отримання вимог позивача № 2578/05 від 05.11.2019, № 3912/05 від 11.02.2019, № 3815/05 від 25.11.2019, № 95/05 від 14.01.2020, претензій № 101-28/4 від 16.01.2020, №05-1/04/1516 від 07.03.2020, до відзиву ним долучені відповіді на звернення позивача, відмова щодо виплати за якими ґрунтуються на наявності заперечень принципала та судової справи № 904/5964/19, в якій має бути встановлено факт настання гарантійних випадків та порушення принципалом умов договору поставки № Т1104/05 від 18.04.2018.

Проте, частиною 1 статті 565 Цивільного кодексу України визначено, що гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії

Відповідно до пункту 2 Розділу І Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого Постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639 (в редакції від 25.01.2018, яка діяла на момент виникнення спірних правовідносин) (далі по тексту - Положення № 639) визначено, що:

гарантія - спосіб забезпечення виконання зобов`язань, відповідно до якого банк-гарант бере на себе грошове зобов`язання перед бенефіціаром сплатити кошти в разі настання гарантійного випадку. Зобов`язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від базових відносин, які забезпечуються такою гарантією (їх припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на такі базові відносини безпосередньо міститься в тексті гарантії;

вимога - лист або повідомлення з вимогою до банку-гаранта/банку-контргаранта сплатити кошти за гарантією/контргарантією. Вимога за гарантією складається бенефіціаром і подається у довільній формі, якщо інше не визначено умовами гарантії (у якій має зазначатися, у чому полягає порушення принципалом базових відносин, забезпечених гарантією), або надсилається у формі повідомлення банку-гаранту. Вимога за контргарантією складається банком-гарантом (або іншим банком-контргарантом) і подається за довільною, якщо інше не визначено умовами контргарантії, формою або надсилається у формі повідомлення банку-контргаранту;

- гарантійний випадок - факт порушення принципалом перед бенефіціаром зобов`язання, забезпеченого гарантією, у зв`язку із настанням якого банк-гарант одержує вимогу бенефіціара на сплату коштів відповідно до виданої гарантії з урахуванням умов наданої гарантії та протягом строку дії гарантії;.

Пунктами 36-38 Глави 5 Положення № 639 передбачено, що банк-гарант (резидент), отримавши від бенефіціара або банку бенефіціара, або іншого банку вимогу, перевіряє достовірність цієї вимоги, а також те, що вона становить належне представлення. Банк-гарант (резидент) надсилає копію вимоги, що становить належне представлення, принципалу (разом із копіями документів, якими вона супроводжувалася, якщо подання таких документів передбачалось умовами гарантії).

Банк-гарант (резидент) сплачує кошти бенефіціару за гарантією в разі отримання вимоги, що становить належне представлення. Банк-гарант (резидент) сплачує кошти за гарантією на умовах і в строки, передбачені гарантією для оплати вимоги та згідно з реквізитами, зазначеними в гарантії, якщо інші реквізити не визначені у вимозі.

Поясненнями відповідача, наданими документами не встановлено, що позивачем при зверненні до банку із вимогами виконання зобов`язань по гарантіях порушив будь-які умови, що були б підставою для відмови для виплати банківської гарантії (неналежне представлення).

Таким чином, відмова відповідача у виплаті за банківською гарантією внаслідок заперечень принципала факту порушення та очікування остаточного рішення у господарській справі за позовом самого бенефіціара до принципала про стягнення штрафних санкцій за порушення строків поставки товару по договору, не відповідає встановленим самим відповідачем умовам про таку виплату.

Таким чином, у зв`язку з порушенням Публічним акціонерним товариством "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом (ПАТ "Криворіжндпірудмаш"), як постачальником та принципалом зобов`язань по Специфікаціях № 6 та № 8 за договором поставки, забезпечених гарантіями виконання 2448/19-ГВ від 18.02.2019, № 8722/19-ГВ від 11.05.2019, у відповідача, як гаранта, виникло зобов`язання сплатити бенефіціару (позивачу, покупцю по договору) грошову суму, яка відповідно до умов гарантій становить 284 197,65 грн.

Суд зазначає, що факт порушення Публічним акціонерним товариством "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом (ПАТ "Криворіжндпірудмаш"), як постачальником та принципалом зобов`язань по Специфікаціях № 6 та № 8 за договором поставки, забезпечених гарантіями виконання 2448/19-ГВ від 18.02.2019, № 8722/19-ГВ від 11.05.2019, в частині поставки товару у обсязі та строки по договору, а відтак - і настання гарантійного випадку - підтверджений матеріалами справи.

Судом не встановлено підстав правомірності відмови відповідачем позивачу у виплаті гарантійного платежу за гарантіями виконання 2448/19-ГВ від 18.02.2019, № 8722/19-ГВ від 11.05.2019.

Таким чином, позивач, маючи забезпечене гарантією зобов`язання, очікував на правомірну поведінку гаранта з виплати коштів при порушенні принципалом своїх зобов`язань, а відтак неодноразове відхилення гарантом таких вимог з підстав сумніві у наявності факту порушення зобов`язань, не відповідає умовам гарантії, принципу добросовісної поведінки.

Відповідно до статті 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Згідно зі статтею 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Обов`язок із доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.

Викладені відповідачем доводи у відзиві щодо підстав відмови у виплаті гарантійних платежів є безпідставними та необґрунтованими та спростовані судом вище, оскільки умовою виплати гарантії є допущення порушення принципалом зобов`язань за договором, яке у даному випадку мало місце, встановлене судом та не заперечується учасниками процесу.

Таким чином, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України та матеріалів справи, суд дійшов висновку про те, що позовні вимоги Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" є обґрунтованими, доведеними належними доказами та підлягають задоволенню у повному обсязі.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача.

Керуючись статтями 86, 129, 233, 236-240 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Стягнути з Акціонерного товариства "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ І ЗАОЩАДЖЕНЬ" (04119, м.Київ, вул.Юрія Іллєнка 83-Д, ) на користь Акціонерного товариста "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" (53304, Дніпропетровська область, м.Покров, вул.Центральна 11, ) 284 197 (двісті вісімдесят чотири тисячі сто дев`яносто сім) грн. 65 коп боргу, судовий збір у розмірі 4262 (чотири тисячі двісті шістдесят дві) грн. 96 коп.

3. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Повний текст рішення складено 03.08.2020.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене у строки та порядку, встановленому розділом ІV ГПК України.

Суддя О.М.Ярмак