УХВАЛА

м. Київ

21.07.2020Справа № 910/81/15-г

Господарський суд міста Києва у складі судді Васильченко Т.В., за участю секретаря судового засідання Коваленко О.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал»

про визнання наказу Господарського суду міста Києва від 22.04.2016 таким, що не підлягає виконанню у справі №910/81/15-г

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Господарник»

третья особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Дочірнє підприємство «Траверс Маркет»

про звернення стягнення на предмет іпотеки

Представники учасників справи:

від позивача: не з`явився;

від відповідача: не з`явився;

від третьої особи: не з`явився;

ВСТАНОВИВ:

У січні 2015 року Публічне акціонерне товариство «Дельта Банк» звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Господарник» про стягнення 76259569,37 грн.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 07.04.2016 у справі №910/81/15-г, з урахуванням ухвал про виправлення описки від 24.05.2016 та 21.07.2016, позов Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Господарник», третя особа - Дочірнє підприємство «Траверс Маркет» задоволено повністю. Звернуто стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором №49.12/10/1153/09, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вороною Т.С., зареєстрованим в реєстрі за реєстровим №1604, а саме: комплекс, що знаходиться за адресою: Закарпатська обл., м. Мукачеве, вул. Ужгородська, буд. 167, що складається з: літера "З" - адмінкорпус загальною площею 216,30 кв. м, споруди № 1-3, та належить Іпотекодавцю - Товариству з обмеженою відповідальністю "Господарник" на праві власності, а також земельна ділянка площею 0,8748 га, кадастровий номер :02:020:0001, цільове призначення (використання) земельної ділянки: для комерційного використання (оптової торгівлі та складського господарства), що розташована за адресою: Закарпатська обл., Мукачівський район, Івановецька сільська рада, село Клячаново та належить іпотекодавцю - Товариству з обмеженою відповідальністю "Господарник" на праві з метою часткового погашення заборгованості, яка виникла у Дочірнього підприємства "Траверс Маркет" за кредитним договором №49.8.3/10/2009-КЛТ від 23.11.2009 перед Публічним акціонерним товариством "Дельта Банк" у загальній сумі 76259569,37 грн, з яких сума заборгованості за кредитом у розмірі 61240208,95 грн, сума заборгованості за відсотками у розмірі 13530287,42 грн та сума пені за несвоєчасне повернення відсотків у розмірі 1489073,00 грн. Визначено спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом продажу його на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження" з дотриманням вимог Закону України "Про іпотеку", за початковою ціною, на рівні не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб`єктом оціночної діяльності на стадії оцінки під час проведення виконавчих дій.

22.04.2016 на виконання вказаного рішення Господарським судом міста Києва видано відповідний наказ.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.07.2019 задоволено заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Капітал» про заміну сторони виконавчого провадження у справі №910/81/15-г та замінено стягувача по справі №910/81/15-г - Публічне акціонерне товариство «Дельта Банк» на Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Капітал».

17.06.2020 до відділу діловодства суду від Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал» надійшла заява про визнання наказу Господарського суду міста Києва від 22.04.2016 у справі №910/81/15-г таким, що не підлягає виконанню.

Розпорядженням керівника апарату Господарського суду міста Києва №05-23/577 від 17.06.2020 у зв`язку зі звільненням судді Домнічевої І.О. призначено повторний автоматизований розподіл матеріалів судової справи №910/81/15-г для розгляду заяви зареєстрованої за вхідним номером №01-20/5205/20, за результатом проведення якого заяву передано для розгляду судді Васильченко Т.В.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 24.06.2020 прийнято до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал» до провадження та призначено розгляд скарги в судовому засіданні на 07.07.2020.

В судовому засіданні 07.07.2020 суд, у відповідності до частини 4, 5 статті 233 ГПК України, постановив ухвалу, яка занесена до протоколу судового засідання, про відкладення розгляду заяви на 21.07.2020.

10.07.2020 від представника заявника (стягувача) надійшла заява про долучення копій матеріалів виконавчого провадження №52193627 з виконання наказу Господарського суду міста Києва від 22.04.2016 у справі №910/81/15-г.

Представник заявника (стягувача) та боржника (відповідача) в судове засідання 21.07.2020 не з`явилися, втім через відділ діловодства суду подали заяви, в яких просять задовольнити заяву про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню та розглянути її без їх участі, у зв`язку із їх перебуванням в іншому судовому процесі.

Третя особа, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору на стороні відповідача, що повідомлена належним чином про час та місце розгляду скарги, в судове засідання не з`явилася, про причини неявки суд не повідомила, втім її неявка не перешкоджає розгляду заяви.

Дослідивши наявні в матеріалах справи докази, суд дійшов висновку про задоволення заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал» про визнання наказу Господарського суду міста Києва від 22.04.2016 таким, що не підлягає виконанню у справі №910/81/15-г з огляду на наступне.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 07.04.2016 у справі №910/81/15-г, з урахуванням ухвал про виправлення описки від 24.05.2016 та 21.07.2016, позов Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Господарник», третя особа - Дочірнє підприємство «Траверс Маркет» задоволено повністю. Звернуто стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором №49.12/10/1153/09, що належить іпотекодавцю - Товариству з обмеженою відповідальністю "Господарник" з метою часткового погашення заборгованості, яка виникла у Дочірнього підприємства "Траверс Маркет" за кредитним договором №49.8.3/10/2009-КЛТ від 23.11.2009 перед Публічним акціонерним товариством "Дельта Банк" у загальному розмірі 76259569,37 грн.

22.04.2016 на виконання вказаного рішення суду видано відповідний наказ.

29.08.2018 між Публічним акціонерним товариством «Дельта Банк» (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал» (покупець) було укладено договір купівлі-продажу майнових прав №706/К, відповідно до пункту 1.1 якого продавець передає у власність покупцеві, а покупець приймає майнові права, які виникли та/або можуть виникнути у майбутньому, зокрема, за кредитним договором №49.8.3/10/2009-КЛТ від 23.11.2009, виконання зобов`язань за яким забезпечено іпотечним договором №49.12/10/1153/09 від 23.11.2009, що укладений між Публічним акціонерним товариством «Дельта Банк» (іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Господарник» (іпотекодавець).

У зв`язку з цим ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.07.2019 замінено у даній справі стягувача з Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» на його правонаступника Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Капітал» у виконавчому провадженні з виконання наказу від 22.04.2016 у справі №910/81/15-г.

В свою чергу, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Дочірнє підприємство «Траверс Маркет» (стара назва Дочірнє підприємство «Мережа-Трейд»), яка є боржником за кредитним договором №49.8.3/10/2009-КЛТ від 23.11.2009, є кредитором Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал» згідно договору про відступлення права вимоги №22/11/19 від 22.11.2019, відповідно до якого право вимоги первісного кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «Фросбі-М» перейшло до Товариства з обмеженою відповідальністю «Траверс Маркет» на належні йому права вимоги за договорами поворотної фінансової допомоги №1904/18-1 від 19.04.2019 на суму 15000000,00 грн, №1005/18-2 від 10.05.2018 на суму 15000000,00 грн, №2905/18-3 від 29.05.2018 на суму 15000000,00 грн, №1106/18-1-1 від 11.06.2018 на суму 15000000,00 грн, №2806/18-4 від 28.06.2018 на суму 10000000,00 грн та за №1807/18-1-2 від 18.07.2018 на суму 10000000,00 грн, строк виконання яких настав.

За пунктом 1.8 договору про відступлення права вимоги №22/11/19 від 22.11.2019 Дочірнє підприємство «Траверс Маркет» отримало право вимагати від боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал» сплати заборгованості у розмірі 80000000,00 грн.

З огляду на викладене, 20.02.2020 Дочірнє підприємство «Траверс Маркет» звернулося до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал» із заявою №МТ/1/0220-2020-1 про зарахування зустрічних однорідних вимог у розмірі 76259569,37 грн за кредитним договором №49.8.3/10/2009-КЛТ від 23.11.2009 на підставі статті 601 Цивільного кодексу України.

Актом від 05.03.2020 №0305/1-2020, підписаним між Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал» та Дочірнім підприємством «Траверс Маркет», сторони визначили, що зобов`язання Дочірнього підприємства «Траверс Маркет» за кредитним договором №49.8.3/10/2009-КЛТ від 23.11.2009 є припиненими на суму 76259569,37 грн, яка складається з заборгованості за кредитом у розмірі 61240208,95 грн, заборгованості за процентами у розмірі 13530287,42 грн та пені за несвоєчасне повернення відсотків у розмірі 1489073,00 грн.

10.03.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал» направило повідомлення №РК/1/1003-2020-1 від 10.03.2020 Товариству з обмеженою відповідальністю «Господарник», в якому зазначило про відсутність будь - яких претензій за іпотечним договором №49.12/10/1153/09, укладеним в якості забезпечення виконання зобов`язання Дочірнім підприємством «Траверс Маркет» за кредитним договором №49.8.3/10.2009-КЛТ від 23.11.2009, у зв`язку з припиненням основного зобов`язання за кредитним договором.

Згідно з положеннями статей 18, 326 Господарського процесуального кодексу України судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об`єднаннями на всій території України.

Виконання судового рішення здійснюється на підставі наказу, виданого судом, який розглядав справу як суд першої інстанції (стаття 327 ГПК України).

Відповідно до частини 1, 2 ст. 328 Господарського процесуального кодексу України суд, який видав виконавчий документ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню. Суд визнає виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, якщо його було видано помилково або якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин.

Отже, відповідно до статті 328 ГПК України підставами для визнання наказу таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, є: якщо його видано помилково; якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин (наприклад, у разі скасування чи зміни в апеляційному або в касаційному порядку чи за результатами перегляду за нововиявленими обставинами рішення, на підставі якого наказ було видано, якщо на момент таких скасування чи зміни наказ ще не було виконано повністю або частково).

Як вбачається з матеріалів виконавчого провадження №52193627 наказ №910/81/15-г від 22.04.2016 на даний час не є виконаним.

Відповідно до приписів частини 1, 2 статті 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Зазначене також кореспондується з нормами статей 525, 526 Цивільного кодексу України.

Статтею 598 ЦК України встановлено, що зобов`язання припиняється частково або в повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Припинення зобов`язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом.

Зокрема, згідно зі статтею 601 ЦК України та частиною 3 статі 203 ГК України зобов`язання припиняється зарахуванням зустрічних однорідних вимог, строк виконання яких настав, а також вимог, строк виконання яких не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги. Зарахування зустрічних вимог може здійснюватися за заявою однієї із сторін.

Виходячи з положень статей 598, 601 та 203 ЦК України за своєю правовою природою заява про зарахування зустрічних однорідних вимог є одностороннім правочином. Отже, зарахування зустрічних однорідних вимог, про яке заявлено однією із сторін у зобов`язанні, здійснюється в силу положень статті 601 ЦК України та не пов`язується із прийняттям такого зарахування іншою стороною. При цьому, чинним законодавством не передбачено спеціальних вимог щодо форми заяви про зарахування зустрічних вимог як одностороннього правочину, тому її слід вважати зробленою, а зобов`язання припиненим внаслідок заліку зустрічних однорідних вимог, у момент вчинення такого правочину, тобто у момент реалізації цього правочину суб`єктом через його відповідне зовнішнє волевиявлення (зокрема, направленням такої заяви іншій стороні у зобов`язанні).

Відповідно до вимог статті 601 ЦК України та частини 3 статті 203 ГК України, зарахування здійснюється за наявності наступних умов: 1) вимоги сторін мають бути зустрічні, тобто такі, які випливають з двох різних зобов`язань, між двома особами, де кредитор одного зобов`язання є боржником іншого (те саме повинно бути і з боржником); 2) вимоги мають бути однорідними, тобто в обох зобов`язаннях повинні бути речі одного роду (гроші чи інші однорідні речі); 3) необхідно, щоб за обома вимогами настав строк виконання, оскільки не можна пред`явити до зарахування вимоги за таким зобов`язанням, яке не підлягає виконанню.

Зарахування зустрічних однорідних вимог є способом припинення одночасно двох зобов`язань, в одному із яких одна сторона є кредитором, а інша - боржником, а в другому - навпаки (боржник у першому зобов`язанні є кредитором у другому). Також можливе часткове зарахування, коли одне зобов`язання (менше за розміром) зараховується повністю, а інше (більше за розміром) - лише в частині, що дорівнює розміру першого (меншого) зобов`язання.

Позивач та третя особа, яка є боржником за основним зобов`язанням по кредитному договору №№49.8.3/10/2009-КЛТ від 23.11.2009, з дотриманням вимог ст. 601 ЦК України зарахували зустрічні однорідні вимоги за вказаним кредитним договором та договорами поворотної фінансової допомоги, про що склали акт зарахування зустрічних однорідних вимог №0305/1-2020 від 05.03.2020.

Відповідно до частини першої статті 598 ЦК України зобов`язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.

Частиною п`ятою статті 3 Закону України «Про іпотеку» встановлено, що іпотека має похідний характер від основного зобов`язання і є дійсною до припинення основного зобов`язання або до закінчення строку дії іпотечного договору.

Статтею 17 Закону України «Про іпотеку» передбачено, що іпотека припиняється у разі: припинення основного зобов`язання або закінчення строку дії іпотечного договору; реалізації предмета іпотеки відповідно до цього Закону; набуття іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки; визнання іпотечного договору недійсним; знищення (втрати) переданої в іпотеку будівлі (споруди), якщо іпотекодавець не відновив її. Якщо предметом іпотечного договору є земельна ділянка і розташована на ній будівля (споруда), в разі знищення (втрати) будівлі (споруди) іпотека земельної ділянки не припиняється; з інших підстав, передбачених цим Законом.

Тобто, іпотека є спеціальним додатковим заходом майнового характеру, спрямованим на забезпечення виконання основного зобов`язання, яка припиняється на підставі припинення основного зобов`язання.

Відтак, враховуючи, що зобов`язання боржника за кредитним договором №49.8.3/10/2009-КЛТ від 23.11.2009, в якості забезпечення виконання якого укладено договір іпотеки №49.12/10/1153/09 від 23.11.2009, є припиненими, зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Господарник" за договором іпотеки також припинилися.

За таких обставин, оскільки зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю «Господарник» за іпотечним договором №49.12/10/1153/09 від 23.11.2009 є припиненими, наказ Господарського суду міста Києва №910/81/15-г від 22.04.2016 підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

Керуючись статтями 234, 235, 328 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рітейл Кепітал» про визнання наказу від 22.04.2016 №910/81/15-г таким, що не підлягає виконанню задовольнити.

2. Визнати таким, що не підлягає виконанню наказ Господарського суду міста Києва, виданий на виконання рішення Господарського суду міста Києва у справі № 910/81/15-г від 07.04.2016, яке набрало законної сили 22.04.2016 про звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором №49.12/10/1153/09, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вороною Т.С., зареєстрованим в реєстрі за реєстровим №1604, а саме: комплекс, що знаходиться за адресою: Закарпатська обл., м. Мукачеве, вул. Ужгородська, буд. 167, що складається з: літера "З" - адмінкорпус загальною площею 216,30 кв .м, споруди № 1-3, та належить Іпотекодавцю на праві власності, а також земельна ділянка площею 0,8748 га, кадастровий номер :02:020:0001, цільове призначення (використання) земельної ділянки: для комерційного використання (оптової торгівлі та складського господарства), що розташована за адресою: Закарпатська обл. Мукачівський р-н. Івановецька сільська рада, село Клячаново та належить іпотекодавцю на праві з метою часткового погашення заборгованості, яка виникла у Дочірнього підприємства "Траверс Маркет" за кредитним договором №49.8.3/10/2009-КЛТ від 23.11.2009 р. перед Публічним акціонерним товариством "Дельта Банк" (01133, м. Київ, вул. Щорса, 36-Б; ідентифікаційний код 34047020) у загальній сумі 76 259 569 (сімдесят шість мільйонів двісті п`ятдесят дев`ять тисяч п`ятсот шістдесят дев`ять) грн. 37 коп., з яких сума заборгованості за кредитом у розмірі 61 240 208 (шістдесят один мільйон двісті сорок тисяч двісті вісім) грн. 95 коп., сума заборгованості за відсотками у розмірі 13 530 287 (тринадцять мільйонів п`ятсот тридцять тисяч двісті вісімдесят сім) грн. 42 коп. та сума пені за несвоєчасне повернення відсотків у розмірі 1 489 073 (один мільйон чотириста вісімдесят дев`ять тисяч сімдесят три) грн. 00 коп.

3. Ухвала набирає законної сили 21.07.2020 року та може бути оскаржена в порядку, передбаченому Господарським процесуальним кодексом України.

Повний текст ухвали складено та підписано 24.07.2020 року.

Суддя Т.В. Васильченко