УХВАЛА

м. Київ

22.07.2020Справа № 910/7663/20

Господарський суд міста Києва у складі: головуючого - судді Князькова В.В., розглядаючи в порядку загального позовного провадження справу

за позовом Акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Конкорд» Дніпропетровська обл., м. Дніпро,

до відповідача 1: Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго», м. Київ,

відповідача 2: Товариства з обмеженою відповідальністю «Візин Річ», Житомирська обл., м. Житомир,

про визнання недійсними процедури публічної закупівлі, договору укладеного, за результатами публічної закупівлі; зобов`язання повернення гарантій, виданих на виконання договору; визнання договорів надання банківської гарантії недійсними,

ВСТАНОВИВ:

У провадженні Господарського суду міста Києва перебуває справа за позовом Акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Конкорд до Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Візин Річ» про визнання недійсними процедури публічної закупівлі, договору укладеного, за результатами публічної закупівлі; зобов`язання повернення гарантій, виданих на виконання договору; визнання договорів надання банківської гарантії недійсними.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на наявність підстав для визнання недійсними результатів процедури держаної закупівлі, оформлених протокольним рішенням № 404/18-КС від 21.09.2018; Договору № 08-4/2635-18 від 11.10.2018, укладеного, між Відповідачем 1 та Відповідачем 2 за результатами публічної закупівлі; зобов`язання Відповідача 1 повернути Позивачу оригінал банківської гарантії № 71.00.006709 від 08.10.2018; зобов`язання Відповідача 1 повернути Позивачу оригінал Банківської гарантії № 71.00.007084 від 30.10.2018; визнання недійсними Договорів про надання банківської гарантії № 71.00.006710 від 01.10.2018 та № 71.00.006709 від 01.10.2018, укладених між Позивачем та відповідачами.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 09.06.2020 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, розгляд справи № 910/7663/20, вирішено здійснювати за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання на 01.07.2020.

Ухвалу суду від 09.06.2020 на адресу сторін було направлено рекомендованими листами з повідомленням про вручення.

Зокрема, направлено на адресу місцезнаходження відповідача 2, яка зазначена у позовній заяві, а також у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: 10005, Житомирська обл., м. Житомир, вул. Радонова, буд. 5, кв. 31, поштове відправлення № 491.

Дану ухвалу позивач та відповідач 1 отримали, докази чого наявні в матеріалах справи. Однак відповідачем 2 ухвала про відкриття провадження у справі від 09.06.2020 отримана не була.

01.07.2020 у зв`язку із неявкою представників сторін та неналежним повідомленням відповідача 2, підготовче судове засідання відкладено на 22.07.2020.

Відповідно до частини 3 статті 120 Господарського процесуального кодексу України виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень.

03.07.2020 ухвалу суду від 01.07.2020 про виклик у підготовче судове засідання на 22.07.2020 також було направлено рекомендованим листом з повідомленням про вручення, поштове відправлення № 054.

У підготовче судове засідання 22.07.2020 сторони з`явились представники позивача та відповідача 1, відповідач 2 - не з`явився.

Разом з тим, відповідачем 2 ухвала про виклик у підготовче судове засідання у справі № 910/7763/20 від 01.07.2020 також отримана не була.

Із матеріалів справи вбачається, що поштові відправлення № 491 та № 054 повернуто ПАТ «Укрпошта» без вручення, причиною невручення у довідці ф. 20 зазначено: «інші причини, що не дали змоги виконати обов`язки щодо пересилання поштового відправлення».

Вказана відмітка є незрозумілою та не надає можливості встановити її значення.

Відповідно до частин першої, другої статті 13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених Кодексом.

Пунктом 4 частини п`ятої статті 13 ГПК України суд, зберігаючи об`єктивність і неупередженість, сприяє учасникам судового процесу в реалізації ними прав, передбачених цим Кодексом.

За приписами частини 4 статті 120 Господарського процесуального кодексу України ухвала господарського суду про дату, час та місце судового засідання чи вчинення відповідної процесуальної дії повинна бути вручена завчасно, з таким розрахунком, щоб особи, які викликаються, мали достатньо часу, але не менше ніж п`ять днів, для явки в суд і підготовки до участі в судовому розгляді справи чи вчинення відповідної процесуальної дії.

Згідно пунктів 17.3 та 17.14 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи розгляд справи у суді здійснюється за матеріалами справи у паперовій формі та судові рішення вручаються в паперовій формі і надсилаються в паперовій формі рекомендованим листом з повідомленням про вручення.

В силу приписів частини 6 статті 242 Господарського процесуального кодексу України днем вручення судового рішення є, зокрема, день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про вручення судового рішення (пункт 3); день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, повідомленою цією особою суду (пункт 4); день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, яка зареєстрована у встановленому законом порядку, якщо ця особа не повідомила суду іншої адреси (пункт 5).

Як свідчать матеріали справи, Господарський суд міста Києва не має належно оформлених документів, які відповідно до приписів статті 242 Господарського процесуального кодексу України давали підставу для висновку про належне повідомлення відповідача про дату, час і місце підготовчого засідання, що в свою чергу, не дає можливості останньому в повній мірі реалізувати свої процесуальні права відповідача у справі.

Такі обставини ставлять під сумнів дотримання в судовому процесі принципу рівності сторін, закріпленого у статті 7 Господарського процесуального кодексу України, по відношенню до позивача.

Принцип рівності сторін у процесі вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представляти справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно другої сторони (п. 87 Рішення Європейського суду з прав людини у справі «Салов проти України» від 06.09.2005р.).

Через відсутність в матеріалах справи належно оформленого повідомлення "Укрпошти" щодо причини не вручення поштової кореспонденції відповідачу, суд вимушений був вдруге відкласти підготовче засідання, для з`ясування причин не отримання поштової кореспонденції відповідачем у справі.

Враховуючи вищенаведені обставини, суд дійшов висновку про наявність підстав для постановлення окремої ухвали та направлення її ПАТ «Укрпошта», виходячи із такого.

Статтею 68 Конституції України встановлено, що кожен зобов`язаний неухильно додержуватися Конституції та Законів України.

Згідно з абзацами 12, 16 та 19 частини 1 статті 1 Закону України «Про поштовий зв`язок», національний оператор поштового зв`язку (національний оператор) - це оператор, який в установленому законодавством порядку надає універсальні послуги поштового зв`язку на всій території України і якому надаються виключні права на провадження певних видів діяльності у сфері надання послуг поштового зв`язку; пересилання поштових відправлень - сукупність операцій з приймання, обробки, перевезення та доставки (вручення) поштових відправлень; послуги поштового зв`язку - продукт діяльності оператора поштового зв`язку з приймання, обробки, перевезення та доставки (вручення) поштових відправлень, виконання доручень користувачів щодо поштових переказів, банківських операцій, спрямований на задоволення потреб користувачів.

Однією з основних засад діяльності у сфері надання послуг поштового зв`язку є, зокрема, забезпечення надання послуг поштового зв`язку встановленого рівня якості (стаття 3 Закону України "Про поштовий зв`язок").

Відповідно до пункту 9 Постанови Кабінету Міністрів України "Про затвердження Правил надання послуг поштового зв`язку" N 270 від 05.03.2009 року (далі - Правила), національний оператор поштового зв`язку забезпечує надання універсальних послуг поштового зв`язку на всій території України. До універсальних послуг поштового зв`язку належать послуги з пересилання поштових карток, листів, бандеролей, секограм - простих та рекомендованих.

Згідно із статтею 15 Закону України «Про поштовий зв`язок» Національний оператор, яким є ПАТ «Укрпошта» (розпорядження Кабінету Міністрів України від 10.01.2002 №10-р «Про національного оператора поштового зв`язку»), забезпечує надання на всій території України універсальних послуг поштового зв`язку за переліком.

Слід зазначити, що Господарський суд міста Києва користується лише послугами ПАТ «Укрпошта» для повідомлення учасників процесу про розгляд справи, про дату, час і місце проведення засідань про прийняття будь яких процесуальних рішень.

Порядок надання послуг поштового зв`язку та порядок оформлень поштових відправлень, зокрема рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення встановлено Правилами надання послуг поштового зв`язку, які затверджено постановою Кабінетів Міністрів України від 05.03.2009 №270 (надалі - Правила) та Порядком оформлення поштових відправлень з вкладенням матеріалів звітності, розрахункових документів і декларацій затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 28.07.1997 №799 (із змінами і доповненнями) (надалі - Порядок).

Абзацом другим пункту 94 Правил передбачено, що прості та рекомендовані поштові відправлення, повідомлення про надходження поштових відправлень, поштових переказів, повідомлення про вручення поштових відправлень, поштових переказів, періодичні друковані видання, адресовані юридичним особам, можуть доставлятися з використанням абонентських поштових скриньок, що встановлюються на перших поверхах приміщень чи інших доступних для цього місцях або у канцелярії, експедиції тощо, розміщені на перших поверхах приміщень, чи видаватися в приміщеннях об`єкта поштового зв`язку представникам юридичних осіб, уповноваженим на одержання пошти.

Відповідно до абзацу першого пункту 105 Правил одержання зареєстрованого поштового відправлення, грошових коштів за поштовим переказом здійснюється за умови пред`явлення документів, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус, визначених законодавством. У разі отримання рекомендованого поштового відправлення одержувач власноруч зазначає прізвище та ставить свій підпис в книзі (на окремому аркуші) встановленого зразка. У разі отримання інших реєстрованих поштових відправлень, поштових переказів одержувач заповнює відповідний бланк повідомлення: зазначає найменування, серію та номер пред`явленого документа, дату одержання та ставить свій підпис.

Оператори поштового зв`язку надають послуги з пересилання внутрішніх поштових відправлень, до яких, зокрема, належать рекомендовані листи (абзац 4 пункту 8 Правил).

Рекомендованим поштовим відправленням є, зокрема, реєстрований лист, який приймається для пересилання без оцінки відправником вартості його вкладення (абзац 27 пункту 2 Правил).

Згідно із абзацом 8 пункту 2 Правил вручення поштового відправлення - виробнича операція, яка полягає у видачі поштового відправлення одержувачу.

У разі подання для пересилання, зокрема, реєстрованого поштового відправлення з повідомленням про його вручення відправник заповнює бланк повідомлення на свою поштову адресу або адресу особи, якій за його дорученням належить надіслати повідомлення після вручення поштового відправлення, поштового переказу (абзац 1 пункту 62 Правил).

Разом з цим, порядок приймання, обробки, перевезення та доставки (вручення) поштових відправлень визначає Порядок пересилання поштових відправлень (далі - Порядок), затверджений наказом Українського державного підприємства поштового зв`язку "Укрпошта" № 211 від 12.05.2006, дія якого, згідно з пунктом 1.2 поширюється на національного оператора поштового зв`язку, виконання функцій якого покладене на Українське державне підприємство поштового зв`язку "Укрпошта" (далі - УДППЗ "Укрпошта").

Положеннями порядку передбачено, зокрема, здійснення обробки та вручення вхідної письмової кореспонденції в доставних відділеннях поштового зв`язку, не оснащених та оснащених автоматизовним робочим місцем відділення зв`язку (пункти 3.1.6 та 3.1.7 відповідно).

Згідно з підпунктом 3.1.1.3. Порядку, причина повернення поштового відправлення відправнику зазначається на довідці ф. 20, яка акуратно прикріплюється внизу, ліворуч лицьового боку відправлення письмової кореспонденції. На довідці зазначається прізвище працівника, який обробляв кореспонденцію, та проставляється відбиток календарного штемпеля.

Так, довідка ф. 20 містить такі графи причин повернення (досилання): «для оплати за тарифом»; «порушений порядок відправлення»; «вийнято з поштової скриньки пошкодженим»; «для перепакування через наявність надписів (наклейок, знаків)»; «неповна адреса»; «за зазначеною адресою не проживає»; «за відмовою адресата від одержання»; «за заявою відправника (одержувача)»; «за закінченням терміну зберігання»; «за місцем обслуговування».

Відповідно до пункту 3.1.6.5 Порядку рекомендовані поштові відправлення, урядові відправлення (прості та рекомендовані), рекомендовані повідомлення про вручення поштових відправлень, всі повторні повідомлення записуються до книги ф. 8. Книги ф. 8 ведуться за кожною доставною дільницею та окремо на відправлення, що підлягають видачі безпосередньо у відділенні поштового зв`язку. У книзі ф. 8 нумерація запису поштових відправлень, що видаються в доставку, ведеться щодня, а тих, що видаються в об`єктах поштового зв`язку, - протягом місяця. У другій графі книги ф. 8 при запису рекомендованих відправлень із повідомленнями про вручення додатково вказується "Повід." при запису рекомендованих листів і поштових карток з відміткою "Вручити особисто" -"В/особ.", рекомендованих листів з відміткою "Судова повістка" - "Суд. пов." При надходженні повернених або досланих рекомендованих відправлень у четвертій графі зазначаються відповідно літери "П" і "Д", вказується місце приймання та звідки повернене або дослане рекомендоване відправлення.

Так, згідно з пунктами 3.1.6.11, 3.1.6.15 Порядку в одержанні рекомендованих поштових відправлень одержувач розписується в книзі ф. 8 та вказує своє прізвище.

Після кожної доставки листоноша звітує про вручення поштових відправлень. При цьому він здає працівнику, який контролює роботу листоноші, невручені поштові відправлення з довідками ф. 20, а також гроші за надані послуги споживачам вдома.

За положеннями пункту 3.1.6.16 Порядку працівник, який контролює роботу листонош, зобов`язаний: а) перевірити в книзі ф. 8 (реєстрі ф. 11) наявність розписок адресатів; б) перевірити наявність відміток у книзі ф. 8 та на відправленні щодо вкладання ф. 22а до абонскриньки; в) зробити відмітку в останній графі книги ф. 8 про причину невручення згідно з довідкою ф. 20; г) перевірити правильність оформлення повідомлень про вручення поштових відправлень із відміткою "Вручити особисто"; ґ) одержати рекомендовані відправлення, прийняті листоношею на доставній дільниці; д) прийняти письмову кореспонденцію, вийняту із поштових скриньок. Після перевірки особа, яка здійснює контроль, розписується в книзі ф. 8 (реєстрі ф. 11).

Разом з цим, абзацом першим пункту 3.1.7.3 Порядку передбачено, що в автоматичному режимі на рекомендовані поштові відправлення видруковуються, в розрізі доставних дільниць, окремі аркуші книги ф. 8 (рис. 26). До них включаються також прості урядові відправлення, рекомендовані повідомлення про вручення поштових відправлень, а також про надходження реєстрованих поштових відправлень, адресованих юридичним особам, всі повторні повідомлення про надходження реєстрованих поштових відправлень. На прості урядові відправлення виписуються повідомлення ф. 22а вручну.

Згідно з пунктом 3.1.7.6 Порядку передбачено, що після кожної доставки листоноша здає працівнику, який контролює роботу листонош, невручені поштові відправлення з довідками ф. 20, грошову готівку за надані послуги споживачам вдома, окремі аркуші ф. 8 із заповненим звітом. Звіт підписується працівником, який контролює роботу листонош, відділяється від ф. 8 та передається листоноші.

Пунктом 99-2 Правил надання послуг поштового зв`язку передбачено, що рекомендовані поштові відправлення з позначкою «Судова повістка», адресовані юридичним особам, під час доставки за зазначеною адресою вручаються представнику юридичної особи, уповноваженому на одержання пошти, під розпис. У разі відсутності адресата за вказаною на рекомендованому листі адресою працівник поштового зв`язку робить позначку «адресат відсутній за вказаною адресою», яка засвідчується підписом з проставленням відбитку календарного штемпеля і не пізніше ніж протягом наступного робочого дня повертає його до суду (п. 99-2 Правил надання послуг поштового зв`язку).

Ухвали суду від 09.06.2020 про відкриття провадження у справі та від 01.07.2020 про виклик у підготовче судове засідання було надіслано відповідачу 2 по справі листами з позначкою «Судова повістка».

Із матеріалів справи № 910/7763/20 вбачається, що поштові відправлення № 491 та № 054 повернуто ПАТ «Укрпошта» без вручення, причиною невручення у довідці ф. 20 зазначено: «інші причини, що не дали змоги виконати обов`язки щодо пересилання поштового відправлення».

Повернення до суду поштового відправлення з відміткою «з інших причин, що не дали змоги виконати обов`язки щодо пересилання поштового відправлення», сприяє широким можливостям зловживання процесуальними правами, оскільки адресат може безкінечно не з`являтись за відповідним рекомендованим листом до відділення ПАТ «Укрпошта», уникати особистої зустрічі з працівниками ПАТ «Укрпошта», а відтак, фактично унеможливлювати розгляд судом спору у відповідності до вимог Господарського процесуального кодексу України з застосуванням такого механізму доставки повідомлення сторін спору як рекомендовані листи з повідомленням про вручення.

За висновком суду, працівниками ПАТ «Укрпошта» не було належно виконано покладені на них службові обов`язки по доставці поштового відправлення № 491 та № 054, адресованих відповідачу по даній справі, як це встановлено в статті 242 Господарського процесуального кодексу України, чим порушила норми Закону України "Про поштовий зв`язок", зазначені вище Правила та Порядок, що є підставою для направлення на адресу ПАТ «Укрпошта» окремої ухвали.

При цьому, судом взято до уваги, що такий випадок є непоодиноким, що, зокрема, знайшло своє відображення в ухвалі Верховного Суду від 23.01.2019 у справі № 761/15565/16-ц, ухвалі Північного апеляційного господарського суду від 28.02.2019 у справі № 910/8372/18 та ухвалі Господарського суду міста Києва від 10.03.2020 у справі № 910/18348/19.

Відповідно до частин першої та другої статті 246 Господарського процесуального кодексу України, суд, виявивши при вирішенні спору порушення законодавства або недоліки в діяльності юридичної особи, державних чи інших органів, інших осіб, постановляє окрему ухвалу, незалежно від того, чи є вони учасниками судового процесу.

Суд може постановити окрему ухвалу у випадку зловживання процесуальними правами, порушення процесуальних обов`язків, неналежного виконання професійних обов`язків (в тому числі якщо підписана адвокатом чи прокурором позовна заява містить суттєві недоліки) або іншого порушення законодавства адвокатом або прокурором.

Частинами п`ятою - сьомою статті 246 Господарського процесуального кодексу України визначено, що в окремій ухвалі суд має зазначити закон чи інший нормативно-правовий акт (у тому числі його статтю, пункт тощо), вимоги яких порушено, і в чому саме полягає порушення.

Окрема ухвала надсилається відповідним юридичним та фізичним особам, державним та іншим органам, посадовим особам, які за своїми повноваженнями повинні усунути виявлені судом недоліки чи порушення чи запобігти їх повторенню. Окрема ухвала щодо прокурора або адвоката надсилається органу, до повноважень якого належить притягнення до дисциплінарної відповідальності прокурора або адвоката відповідно.

З метою забезпечення виконання вказівок, що містяться в окремій ухвалі, суд встановлює у ній строк для надання відповіді залежно від змісту вказівок та терміну, необхідного для їх виконання.

ПАТ "Укрпошта" порушено чинне законодавство України та не виконано свого обов`язку щодо вручення судової кореспонденції, що має своїм наслідком неповідомлення відповідача про дату, час і місце проведення судового засідання, а тому суд вважає за необхідне постановити окрему ухвалу для усунення вказаних порушень та для з`ясування причин невиконання обов`язку щодо вручення поштових повідомлень № 491 та № 054.

Водночас, суд наголошує ПАТ «Укрпошта» про встановлену чинним законодавством України відповідальність за невиконання, несвоєчасне виконання вимог суду. Зокрема, главою 9 Господарського процесуального кодексу України передбачені заходи процесуального примусу, в тому числі, штрафу з метою запобігання створення протиправних перешкод у здійсненні судочинства.

Керуючись статтями 235, 243 та 246 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд м. Києва

УХВАЛИВ:

1. Направити окрему ухвалу ПАТ «Укрпошта» (01001, м. Київ, вул. Хрещатик, 22) для відповідного реагування з метою усунення порушень порядку вручення поштової кореспонденції.

2. Встановити ПАТ «Укрпошта» строк, який становить десять днів з дня вручення даної ухвали надати суду зворотне повідомлення про направлення судом на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю "Конкріт-Інтернешнл" ухвали суду від 09.06.2020 року, а також надати роз`яснення причини повернення «інші причини, що не дали змоги виконати обов`язки щодо пересилання поштового відправлення» поштового повідомлення № 925 Товариству з обмеженою відповідальністю "Конкріт-Інтернешнл" (адреса: вул. Щусєва, буд. 36, м. Київ, 04060).

3. Звернути увагу ПАТ «Укрпошта» на необхідність усунення зазначених в окремій ухвалі виявлених судом недоліків в діяльності ПАТ «Укрпошта» та запобігання їх повторенню у майбутньому.

4. Попередити ПАТ «Укрпошта» про встановлену відповідальність за невиконання вимог ухвали суду.

5. Надіслати ухвалу учасникам справи та ПАТ «Укрпошта» (вул. Хрещатик, 22, м. Київ, 01001).

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання.

Апеляційна скарга на ухвалу суду подається протягом десяти днів з дня її підписання.

Відповідно до пункту 17.5 розділу ХІ «Перехідні положення» Господарського процесуального кодексу України в редакції Закону України від 03.10.2017 №2147-VIII до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційна скарга на ухвалу суду подається до апеляційного господарського суду через відповідний місцевий господарський суд за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Суддя В.В. Князьков