УХВАЛА

про відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство

01.07.2020 Справа № 910/5209/20
За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ГІДРОБУД УКРАЇНА" (08301, Київська область, м. Бориспіль, вул. Ботанічна,1/6, ідентифікаційний номер 38490124)

до Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" (01135, м. Київ, пр-т Перемоги,14, ідентифікаційний номер 38727770)

про відкриття провадження у справі про банкрутство

Суддя Яковенко А.В.

секретар судового засідання Смігунов В.В.

Представники учасників:

від ТОВ «ГІДРОБУД УКРАЇНА» - не з`явилися,

від ДП «Адміністрація морських портів України» - Саніна Г.В.,

від Міністерства інфраструктури України - Ігнатенко Т.Б.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ГІДРОБУД УКРАЇНА" звернулося до суду з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" у зв`язку із наявною та непогашеною заборгованістю.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 23.04.2020 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ГІДРОБУД УКРАЇНА" про відкриття провадження у справі про банкрутство Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" залишено без руху. Встановлено строк десять днів з дня вручення цієї ухвали заявнику на усунення недоліків заяви про порушення справи про банкрутство Державного підприємства "Адміністрація морських портів України". Встановлено заявнику спосіб усунення недоліків заяви про порушення справи про банкрутство Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" шляхом надання належних доказів авансування винагороди арбітражному керуючому трьох розмірів мінімальної заробітної плати за три місяці виконання повноважень.

29.04.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "ГІДРОБУД УКРАЇНА" про усунення недоліків, встановлених ухвалою Господарського суду від 23.04.2020.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 15.05.2020 прийнято заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство до розгляду. Підготовче засідання суду призначено на 03.06.20.. Залучено до участі у справі Міністерство інфраструктури України, яке зобов`язано у строк до 27.05.2020 (включно) подати письмові обгрунтовані пояснення з посилання м на норми чинного законодавства щодо заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "ГІДРОБУД УКРАЇНА" про відкриття провадження у справі про банкрутство Державного підприємства "Адміністрація морських портів України". Викликано для участі у судовому засіданні представників боржника та визначених автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справах про банкрутство арбітражних керуючих:

1) Вихор Юлію Сергіївну (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 15.03.2013 №530);

2) Данілова Артема Івановича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 04.04.2013 №486);

3) Рабушко Вячеслава Степановича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 28.02.2013 №403).Встановлено арбітражним керуючим Вихор Ю.С., Данілову А.І., Рабушко В.С. строк до 27.05.2020 (включно) для подачі до суду заяв про їх участь у справі про банкрутство Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" (01135, м. Київ, пр-т Перемоги,14, ідентифікаційний номер 38727770) у порядку ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства.

21.05.2020 до Господарського суду міста Києва надійшла заява арбітражного керуючого Комлика І.С. про участь у справі

22.05.2020 до Господарського суду міста Києва надійшла заява арбітражного керуючого Сиволобова М.М. про участь у справі

26.05.2020 до Господарського суду міста Києва надійшла заява арбітражного керуючого Рабушко В.С. про участь у справі

27.05.2020 до Господарського суду міста Києва надійшла заява арбітражного керуючого Данілова А.І про участь у справі.

29.05.2020 до Господарського суду міста Києва надійшов відзив боржника.

03.06.2020 до Господарського суду міста Києва надійшло клопотання Міністерства інфраструктури України про продовження строку проведення підготовчого засідання, відкладення підготовчого засідання та продовження процесуального строку на подання письмових пояснень.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.06.2020 відкладено підготовче засідання на 15.06.2020.

11.06.2020 до суду надійшла відповідь ТОВ «ГІДРОБУД УКРАЇНА» на відзив боржника.

15.06.2020 до Господарського суду м. Києва надійшло клопотання ДП «Адміністрація морських портів України» про залучення до матеріалів справи доказів направлення на адресу ТОВ «ГІДРОБУД УКРАЇНА» заяви про зарахування зустрічних однорідних вимог.

Судове засідання, призначене на 15.06.2020, не відбулось, у зв`язку з перебуванням судді А.В. Яковенко у відпустці.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 16.06.2020 призначено розгляд справи у підготовчому засіданні на 22.06.2020.

16.06.2020 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Комлика І.С. про участь у справі про банкрутство.

22.06.2020 до Господарського суду м. Києва надійшли письмові пояснення Міністерства інфраструктури України щодо заяви ТОВ «ГІДРОБУД УКРАЇНА» про відкриття провадження у справі про банкрутство ДП «Адміністрація морських портів України».

У судовому засіданні 22.06.2020 судом оголошено перерву у підготовчому засіданні до 01.07.2020.

01.07.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява ТОВ «ГІДРОБУД УКРАЇНА» про відкладення розгляду справи.

У судове засідання, призначене на 01.07.2020, з`явилися представники боржника та Міністерства інфраструктури України. Представник заявника у судове засідання не з`явився, про причини неявки повідомив суд у клопотанні від 30.06.2020.

Згідно з приписами ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - Кодекс) перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Відповідно до ст. 1 Кодексу під неплатоспроможністю слід розуміти неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.

Згідно п. 2 ч.1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.

Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Розглянувши у підготовчому засіданні подані документи та дослідивши докази, суд

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Відповідно до ч. 3 ст. 39 Кодексу, якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість.

Відповідно до ч. 5 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі про банкрутство або відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство.

Згідно з ч. 6 ст. 39 Кодексу суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження, або якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.

Дослідивши відзив боржника на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство, а також відповідь Товариства з обмеженою відповідальністю «ГІДРОБУД УКРАЇНА» на відзив Державного підприємства «Адміністрація морських портів України», судом встановлено наступне.

24.10.2019 між ДП «Адміністрація морських портів України» (надалі - Замовник) в особі філії «Дельта-лоцман» та ТОВ «ГІДРОБУД УКРАЇНА» (надалі - Виконавець) за результатами процедур публічної закупівлі було укладено Договір № 301-В-ФДЛ-19 (надалі - Договір), за умовами якого Виконавець зобов`язується надати Замовнику послуги, зазначені в п. 2.2 цього Договору, а Замовник - прийняти та оплатити надані послуги в порядку, визначеному цим Договором.

Кількість Послуг визначається згідно з виданим Замовником Технічним завданням в обсязі, що не перевищує 664 000,0 м3. Строк надання послуг за Договором складає 82,732 календарних днів.

Ціна Договору визначена у Додатку № 1 до Договору та становить разом з ПДВ 73 199 990,40 грн.

Згідно з п. 5 Договору Виконавець зобов`язаний у тому числі забезпечити надання послуг у строки, встановлені цим Договором та якість яких відповідає умовам, установленим розділом 17 Договору; надавати послуги в порядку та на умовах, встановлених цим Договором.

Відповідно до пп. 5.2.1 пп. 5.2. п. 5 Договору Виконавець має право своєчасно та в повному обсязі отримувати оплату за належним чином надані Послуги згідно умов цього Договору.

Згідно з пп. 5.3.1. пп. 5.3 п. 5 Договору Замовник зобов`язаний своєчасно та в повному обсязі сплачувати за надані Виконавцем Послуги у відповідності з умовами цього Договору.

Відповідно до умов Договору Виконавцем були надані, а Замовником - прийняті Послуги з днопоглиблення та транспортування вилученого грунту на звалище, зокрема зафіксовані у наступних актах наданих послуг та довідках про їх вартість:

- Акт № 4 та Довідка за грудень 2019 - січень 2020 на суму 4 822 067,64 грн., підписані представниками сторін 20.03.2020;

- Акт № 5 та Довідка за листопад - грудень 2019 на суму 4 571 993,09 грн., підписані представниками сторін 20.03.2020;

- Акт № 6 та Довідка за січень - лютий 2020 на суму 753 850,10 грн., підписані представниками сторін 20.03.2020;

- Акт № 7 та Довідка за лютий 2020 на суму 3 625 877,05 грн., підписані представниками сторін 20.03.2020;

- Акт № 8 та Довідка за лютий 2020 на суму 3 095 582,52 грн., підписані представниками сторін 20.03.2020.

Згідно з п. 15.1. Договору Виконавець щомісячно до 1 числа місяця, наступного за місяцем надання Послуг, визначає обсяги та вартість наданих Послуг, що підлягають оплаті, та готує документи, відповідно до п.п. 5.1.11, 5.1.17 цього Договору і подає їх для підписання Замовнику.

Відповідно до п. 15.4 Договору Замовник протягом 10 робочих днів з дня одержання документів, що підтверджують надання Виконавцем Послуг, зобов`язаний розглянути та підписати подані Виконавцем документи, або письмово обґрунтувати причини відмови від їх підписання.

Пунктом 15.5 Договору встановлено, що приймання Замовником Послуг, наданих Виконавцем, підтверджується підписанням повноважними представниками Сторін Акту наданих Послуг та Довідки про вартість наданих Послуг.

Згідно з п. 16 Договору оплата наданих Послуг здійснюється Замовником протягом 10 банківських днів з дати отримання Замовником належним чином оформленого рахунку на оплату та підписання Сторонами Акту наданих послуг та Довідки про вартість наданих послуг, в залежності від того, яка дата є більш пізньою.

Таким чином, оплата наданих ТОВ «ГІДРОБУД УКРАЇНА» Послуг за Договором відповідно до Актів наданих послуг № 4, № 5, № 6, № 7 та № 8 та Довідок про їх вартість у розмірі 16 869 370,40 грн. повинна була бути здійснена до 03.04.2020.

Державне підприємство «Адміністрація морських портів України» у поданому відзиві зазначає, що заявником були надані послуги на загальну суму 16 869 370,40 грн. відповідно до підписаних актів наданих послуг № 4 - № 8.

Крім того, між ДП «Адміністрація морських портів України» та ТОВ «ГІДРОБУД УКРАЇНА» 30.07.2018 було укладено договір № 190-В-ІЛФ-18 щодо виконання робіт з будівництва.

На виконання умов зазначеного Договору ДП «Адміністрація морських портів України» сплатило ТОВ «ГІДРОБУД УКРАЇНА» аванс у розмірі 43 410 276,00 грн.

Відповідно до п. 19.1 Договору № 190-В_ІЛФ-18 від 30.07.2018 Договір діє до 31.12.2019, а за фінансовими та гарантійними зобов`язаннями сторін до їх повного виконання.

Як зазначає ДП «Адміністрація морських портів України» у поданому відзиві, оскільки ТОВ «ГІДРОБУД УКРАЇНА» не приступило до виконання робіт, державне підприємство листом від 24.12.2019 № 3220/15-01-01-10/Вих/15 на адресу ТОВ «ГІДРОБУД УКРАЇНА» направлено вимогу щодо повернення незакритого авансу у розмірі 43 410 276,00 грн. у строк до 02.01.2020.

13.04.2020 ДП «Адміністрація морських портів України» направило заяву №1248/10-04-01/Вих ТОВ «ГІДРОБУД УКРАЇНА» про зарахування зустрічних однорідних вимог та повідомлено про припинення зобов`язання державного підприємства за Договором від 24.10.2019 № 301-В-ФДЛ-19 на суму 16 869 370,40 грн. шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог за Договором № 190-В-ІЛФ-18 від 30.07.2018, укладеного між ДП «Адміністрація морських портів України» та ТОВ «ГІДРОБУД УКРАЇНА», в рахунок частини суми незакритого авансу.

Таким чином, на думку ДП «Адміністрація морських портів України» у державного підприємства відсутні невиконані грошові зобов`язання перед ТОВ «ГІДРОБУД УКРАЇНА» у тому числі за Договором № 301-В-ФЛД-19 від 24.10.2019.

У свою чергу, Товариство з обмеженою відповідальністю «ГІДРОБУД УКРАЇНА» у своїй відповіді на відзив заперечує щодо відсутності невиконаних зобов`язань ДП «Адміністрація морських портів України» перед заявником, мотивуючи це наступним.

Відповідно до ст. 598 Цивільного кодексу України зобов`язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Припинення зобов`язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом. Законом можуть бути встановлені випадки, коли припинення зобов`язань на певних підставах не допускається.

Згідно зі ст. 599 Цивільного кодексу України зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Статтею 601 Цивільного кодексу України визначено, що зобов`язання припиняється зарахуванням зустрічних однорідних вимог, строк виконання яких настав, а також вимог, строк виконання яких не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги. Зарахування зустрічних вимог може здійснюватися за заявою однієї із сторін.

Відповідно до ст. 602 Цивільного кодексу України не допускається зарахування зустрічних вимог у тому числі в інших випадках, встановлених договором або законом.

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у постанові від 15.08.2019 по справі № 910/21683/17 зазначив, що умовою, за наявності якої можливе припинення зобов`язання зарахуванням, є прозорість вимог, тобто коли між сторонами немає спору відносно характеру зобов`язання, його змісту, умов виконання.

Однією важливою умовою для здійснення зарахування зустрічних вимог - є безспірність вимог, які зараховуються, а саме, відсутність спору щодо змісту, умови виконання та розміру зобов`язань. Наявність заперечень іншої сторони на заяву про зарахування чи відсутність будь-якої з названих вище умов, виключає проведення зарахування у добровільному порядку.

Зазначена правова позиція викладена у тому числі у постановах Верховного Суду від 11.10.2081 по справі № 910/23246/17, від 13.11.2018 по справі № 914/163/14, від 02.04.2019 по справі № 918/539/18.

Товариство з обмеженою відповідальністю «ГІДРОБУД УКРАЇНА» зазначає, що зарахування зустрічних вимог за Договором від 24.10.2019 № 301-В-ФЛД-19 та Договором від 30.07.2018 № 190-В-ІЛФ-18 та, як наслідок, припинення зобов`язання ДП «Адміністрація морських портів України» за Договором від 24.10.2019 № 301-В-ФЛД-19 у розмірі 16 869 370,40 грн. не відбулось, оскільки між сторонами існує спір відносно змісту зобов`язання, умов його виконання, про що свідчить у тому числі справа № 916/1441/19 за позовом ТОВ «ГІДРОБУД УКРАЇНА» до ДП «Адміністрація морських портів України» в особі Чорноморської філії у тому числі про визнання повідомлення № 124/15-01-01-101010 від 15.04.2019 про розірвання договору № 190-В-ІЛФ-18 від 30.07.2018 необгрунтованим та недійсним, про зобов`язання відповідача виконувати умови договору № 190-В-ІЛФ-18 від 30.07.2018.

Таким чином, заявник, не погоджуючись із погашенням заборгованості ДП «Адміністрація морських портів України» у розмірі 16 869 370,40 грн. за Договором № 301-В-ФЛД-19 від 24.10.2019 шляхом зарахування зустрічних вимог, вважає, що існують усі обставини для відкриття провадження у справі про банкрутство.

Враховуючи вищезазначене, 01.07.2020 в підготовчому засіданні судом була встановлена підстава для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство Державного підприємства «Адміністрація морських портів України», визначена у ч. 6 ст. 39 Кодексу, а саме: доводи, зазначені у відзиві боржника та відповіді заявника на відзив, свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.

Зважаючи на викладене, за наслідками розгляду у підготовчому засіданні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «ГІДРОБУД УКРАЇНА» про визнання боржника банкрутом, суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство Державного підприємства «Адміністрація морських портів України».

Керуючись ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 232, 234 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

УХВАЛИВ:

1. Відмовити Товариству з обмеженою відповідальністю "ГІДРОБУД УКРАЇНА" (08301, Київська область, м. Бориспіль, вул. Ботанічна,1/6, ідентифікаційний номер 38490124) у відкритті провадження у справі про банкрутство Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" (01135, м. Київ, пр-т Перемоги,14, ідентифікаційний номер 38727770).

2. Скасувати заборону власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном боржника) Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" (01135, м. Київ, пр-т Перемоги,14, ідентифікаційний номер 38727770) приймати рішення про ліквідацію, реорганізацію боржника, а також відчужувати основні засоби.

3. Відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності підстав, встановлених цим Кодексом.

4. Копію ухвали направити сторонам, арбітражним керуючим Вихор Ю.С., Данілову А.І., Рабушко В.С., органу державної виконавчої служби, державному реєстратору за місцезнаходженням боржника.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції в порядку та строки, встановлені ст. ст. 254-257 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено 28.07.2020

Суддя А.В. Яковенко