ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.07.2020м. ДніпроСправа № 904/6102/19
За позовом Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", м. Дніпро

до Комунального підприємства "Комунальник", с. Магдалинівка Дніпропетровської області

про стягнення 50 302,20 грн.

Суддя Євстигнеєва Н.М.

Секретар судового засідання Найдьонова Я.О.

Представники:

Від позивача: Блоха О.В., адвокат

Від відповідача: Шорохов Д.К., керівник

С У Т Ь С П О Р У:

Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області із позовом, яким просить стягнути з Комунального підприємства "Комунальник" вартість недоврахованої електроенергії у сумі 50 302,20 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що в процесі проведення перевірки Комунального підприємства "Комунальник" щодо дотримання Правил роздрібного ринку електричної енергії на об`єкті КТП-427 База, виявлено порушення п.п. 2.3.4, 5.5.5.8, 8.2.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії (далі - ПРРЕЕ), а саме відсутність пломб №50380718, С26563268 встановлених на захисній панелі, що закривають доступ до електролічильника №0302173 та дооблікових ланцюгів. Порушення продемонстровано представнику споживача.

З приводу виявленого порушення позивачем складений акт про порушення №124954 від 17.07.2018, від підпису якого представник відповідача відмовився та нараховано заборгованість за недовраховану електроенергію у розмірі 50 302,20 грн.

Відповідач просить в задоволенні позовних вимог відмовити з наступних підстав:

- всупереч встановленому порядку, позивачем не встановлено ні пошкодження, за умови втручання споживача в роботу обліку, ні фальсифікації пломб на засобі обліку, ні дій споживача, які є порушенням Правил і є підставою для застосування Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії. Споживачем не допущено порушень, вказаних в договорі та ПРРЕЕ, так як захисна панель не належить до засобів комерційного обліку;

- договір на постачання електричної енергії укладено 30.07.2009, тож сторони керуються Правилами користування електричною енергією. Після втрати чинності цих Правил, новий договір між сторонами не укладався у зв`язку з прийняттям Правил роздрібного ринку електричної енергії споживачу, а відтак не доведено порушення вимог ПРРЕЕ;

- посилання в Акті про порушення, в Акті про не допуск від 17.07.2018, в Акті про усунення порушення від 24.07.2018, в Протоколі №53 від 03.08.2018 на Правила користування електричною енергією, які втратили чинність 19.04.2018 у зв`язку з прийняттям Правил роздрібного ринку електричної енергії є незаконним;

- самого факту виявлення відсутності пломб на захисній панелі, що закривають доступ до електролічильника та до облікових ланцюгів, недостатньо для застосування до споживача оперативно-господарської санкції;

- згідно п.2.3.4. ПРРЕЕ відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Оскільки захисна панель не належить до засобів комерційного обліку, відповідальність за відсутність пломб №50380718, С26563268, встановлених на захисній панелі, що закривають доступ до електролічильника та до облікових ланцюгів, не настає.

Заперечуючи проти доводів відповідача, позивач зазначає, що в Акті про порушення № 124954 від 27.07.2018 зазначений зміст виявленого порушення з посиланнями на відповідні пункти Правил роздрібного ринку електричної енергії (скорочено ПРРЕЕ) в тій редакції, яка діяла під час виявлення порушення та складення акту, а не на Правила користування електричної енергії, які діяли станом на дату укладення договору. Твердження відповідача, що він не несе відповідальність за пломби встановлені на захисний панелі, що закривають доступ до електролічильника № 0302173 та до облікових ланцюгів є хибними і спростовуються нормами діючого законодавства в сфері електроенергетики, зокрема Кодексом комерційного обліку, який затверджено Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 14 березня 2018 року за № 311 та Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП 14.03.2018 за №31.

24 лютого 2020 року Акціонерним товариством "ДТЕК Дніпровські електромережі" долучено до матеріалів справи розрахунок кількості недорахованої електроенергії по акту про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії № 124954 від 17.07.2018.

27 травня 2020 року відповідач надав письмові пояснення по справі, в яких зазначив, що з 01.01.2019, згідно листа АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" від 16.10.2019, договір про постачання електричної енергії №03930-00 від 30.07.2009 не діє. Копію цього договору з усіма додатками, на запит відповідача, позивачем не надано. Додаток до договору №54/24.09 від 30.07.2009 "Про перелік приєднань і точок комерційного обліку об`єктів споживача" за об`єктом "База", не підписаний уповноваженою особою відповідача. Таким чином, розрахунок обсягу не донарахованої електричної енергії не відповідає законодавству. Крім того, об`єкт "База" КП "Комунальник", зазначений в договорі про постачання електричної енергії, це адміністративні та службові приміщення, власником яких є Магдалинівська селищна рада. Об`єкт "База" знаходиться в господарському віданні КП "Комунальник" для забезпечення функціонування підприємства. Вузол комерційного обліку електричної енергії по об`єкту "База" встановлений в КТП - 427 за захисною панеллю. За цією панеллю встановлені також вузли обліку інших споживачів. На балансі КП "Комунальник" КТП - 427 не перебувало, у червні 2019 року дане КТП - 427 прийняте на баланс Магдалинівським РЕМ у зв`язку з відсутністю даного об`єкту в переліку комунального майна територіальної громади.

15 липня 2020 року до суду надійшли заперечення на пояснення відповідача, в яких позивач зазначає, що на час виявлення порушення відносини з розподілу та постачання регулювались договором №54/22.09 від 30.07.2009. Щодо заперечень відповідача про недійсність розрахунку по акту позивач зазначає, що Додаток до договору "Про перелік приєднань і точок комерційного обліку об`єктів споживача" є підписаним з боку відповідача (споживача) начальником КП "Комунальник" Омельченко В.І., та скріплений печаткою. Потужність, застосована при розрахунку по акту, відповідає потужності Додатку №4 до договору №54/22.09 від 30.07.2009. Відповідно до умов пункту 2.2. Додатку 2 до Договору №54/22.09 від 30.07.2009 споживач несе відповідальність за технічний стан та безпечну експлуатацію: роз`єднувача Ркттп-427, обладнання розташоване в КТП-427 та ПЛ-04,кВ; внутрішньої електромережі та устаткування; збереження пломб, встановлених Магдалинівським РЕМ та Держстандартом на засобах обліку.

Згідно Витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18.12.2019 справа №904/6102/19 передана на розгляд судді Євстигнеєвої Н.М.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 23.12.2019 відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження, призначено перше судове засідання на 20.01.2020.

У судовому засіданні оголошувалась перерва з 20.01.2020 до 04.02.2020, з 04.02.2020 до 24.02.2020.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 24.02.2020 здійснено перехід до розгляду справи №904/6102/19 за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на 19 березня 2020 року. З 19.03.2020 підготовче провадження відкладено на 21.04.2020.

Підготовче засідання, призначене на 21.04.2020, не відбулось у зв`язку з перебуванням судді Євстигнеєвої Н.М. у відпустці. Листом Господарського суду Дніпропетровської області від 21.04.2020 повідомлено учасників справи про призначення наступного підготовчого засідання на іншу дату після повернення судді з відпустки.

Ухвалою суду від 12.05.2020 підготовче засідання призначено на 02.06.2020.

Ухвалою суду від 02.06.2020 закрито підготовче провадження, справу призначено до судового розгляду у судове засідання 24.06.2020.

У судовому засіданні 24.06.2020 оголошено перерву до 14.07.2020.

У судовому засіданні 14.07.2020 проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Під час розгляду справи судом досліджені письмові докази, що містяться в матеріалах справи.

Заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, дослідивши матеріали справи, господарський суд, -

В С Т А Н О В И В:

30 липня 2009 року Відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі заступника начальника Магдалинівського РЕМ (постачальник) та Комунальним підприємством "Комунальник" укладено договір про постачання електричної енергії №54/22.09 (а.с.35-48) та Додаткову угоду №ДС-0003/03930-00 від 29.01.2018 до договору про постачання електричної енергії (а.с.52).

Згідно розділу 2 Загальних положень статуту Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські Електромережі" (позивача у справі) (а.с.58-62), товариство є юридичною особою з новим найменуванням у результаті проведення державної реєстрації змін до Статуту, які пов`язані з набранням чинності Законом України "Про акціонерні товариства" та зміною найменування з Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" на Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго"; Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" перейменовано у Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго", яке перейменоване в Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі"; товариство є правонаступником майна, прав та обов`язків Державної акціонерної енергопостачальної компанії "Дніпрообленерго", Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго".

Відповідно до розділу 1 договору постачальник продає електричну енергію споживачу у точці (точках) продажу електричної енергії для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 291,45 кВт (в редакції Додаткової угоди №ДС-0003/03930-00 від 29.01.2018), величини якої по об`єктах споживача визначені додатком "Графіком зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами Договору; точка (точки) продажу електричної енергії межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" та/або "Загальна схема електропостачання", які є невід`ємними частинами даного Договору.

Відповідно до пункту 2.1 Договору під час його виконання умов Договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені Договором, сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі ПКЕЕ).

Відповідно до пункту 2.2.2 Договору, передбачено, зокрема, що обсяги постачання електроенергії визначаються відповідно до розділу 5, та з урахуванням умов розділу 6 Договору за додатком "Обсяги постачання електричної енергії споживачу".

За змістом пункту 4.2.3 Договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану згідно Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (далі- Методика) за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушеннями у разі таких дій споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу або зняття пломб з засобів обліку;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

Згідно пункту 2.2. Додатку 2 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" (а.с.45) до Договору про постачання електричної енергії № 54/22.09 від 30.07.2009, КП "Комунальник" несе відповідальність за технічний стан та безпечну експлуатацію:

- роз`єднувача Ркттп-427, обладнання розташованого в КТП-427 та ПЛ-04,кВ;

- внутрішньої електромережі та устаткування;

- збереження пломб встановлених Магдалинівським РЕМ та Держстандартом на засобах обліку.

Договір набирає чинності з дня його підписання (30.07.2009) і укладається на строк до 31.12.2010; Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії Договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (пункти 9.8 та 9.8.1 Договору).

21.01.2010 представником Магдалинівського РЕМ на об`єкті КП "Комунальник" КТП - 427 База було здійснено опломбування двері РУ 0,4кВ КТП-427 пломбою №50380718, про що складено Акт опломбування (а.с.33). Акт підписаний представниками енергопостачальника та КП "Комунальник". Даним актом представник КП "Комунальник" прийняв на збереження пломби, пломбувальний матеріал, прилад обліку та їх ланцюги.

Згідно Акту № 209091 технічної перевірки засобів обліку електричної енергії та акту опломбування від 25.03.2016 на об`єкті КП "Комунальник" КТП-427 База було здійснено опломбування двері РУ 0,4кВ КТП-427 пломбою С26563268. Акт підписаний представниками енергопостачальника та КП "Комунальник". Даним актом представник КП "Комунальник" прийняв на збереження пломби, пломбувальний матеріал, прилад обліку та їх ланцюги (а.с.34).

Згідно Статуту Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", затвердженого протоколом річних загальних зборів акціонерів ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" №1/2018 від 19 квітня 2019 року, предметом діяльності Товариства є постачання та передача електричної енергії за регульованим тарифом на території Дніпропетровської області відповідно до ліцензії на постачання електричної енергії за регульованим тарифом від 19.09.1996 № 036340 та ліцензії на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами від 19.09.1996 № 036341.

11.06.2017 набрав чинності Закон України "Про ринок електричної електроенергії", пунктом 13 розділу XVII "Прикінцеві та перехідні положення" якого передбачено, що ліцензії на провадження господарської діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом підлягають анулюванню з 1 січня 2019 року. До анулювання зазначених ліцензій діяльність з розподілу та постачання електричної енергії провадиться на підставі чинних ліцензій, що були видані до дня набрання чинності цим Законом.

Діяльність з розподілу електричної енергії з 1 січня 2019 року здійснюється на підставі нових ліцензій на провадження діяльності з розподілу електричної енергії.

Відповідно до Постанови НКРЕКП від 16.11.2018 № 1440 "Про видачу АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" ліцензії з розподілу електричної енергії та анулювання ліцензій з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами і постачання електричної енергії за регульованим тарифом" Акціонерному товариству "ДТЕК Дніпровські електромережі", (), з 01.01.2019 видано ліцензію на право провадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії у межах місць провадження господарської діяльності, а саме на території Дніпропетровської області в межах розташування системи розподілу електричної енергії, що перебуває у власності або господарському віданні (щодо державного або комунального майна) Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", та електричних мереж інших власників, які приєднані до мереж ліцензіата (з якими укладені відповідні договори згідно з законодавством). Попередні ліцензії постановлено анулювати з 01.01.2019.

У зв`язку з введенням в дію Закону України "Про ринок електричної енергії" та неможливістю виконання зобов`язання з постачання електричної енергії АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі", Договір про постачання електричної енергії № 7359/35-396 припинив свою дію в частині обов`язку з постачання електричної енергії з 1 січня 2019 року.

17 липня 2018 року представниками позивача, за участю Споживача (Відповідача) - Шорохова Д.К., при перевірці дотримання ПРРЕЕ на об`єкті КТП-427 База, було виявлено порушення п.п. 2.3.4, 5.5.5.8, 8.2.4 ПРРЕЕ, відсутність пломб АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" № 50380718, С26563268 встановлених на захисній панелі, що закривають доступ до електролічильника №0302173 та дооблікових ланцюгів.

Порушення продемонстровано представнику споживача.

Зазначене порушення зафіксовано в Акті про порушення № 124954 від 17 липня 2018 року.

Від підпису Акту про порушення № 124954 від 17 липня 2018 року представник споживача відмовився (а.с.17-18).

Також, 17.07.2018 представниками позивача був складений Акт про недопуск, згідно якого для здійснення технічної перевірки приладу обліку представників Магдалинівського РЕМ не допустили (а.с.19). Акт про недопуск складено в присутності представника відповідача Шорохова Д.К. , який від підпису відмовився (про відмову від підписання акту зроблена відмітка на самому акті).

До акта про порушення додається акт про недопуск та фотоматеріали.

18.07.2018 Акт про порушення ПРРЕЕ № 124954 від 17.07.2018 та Акт про не допуск від 17.07.2017 направлено на адресу споживача рекомендованим листом (а.с.20).

24.07.2018 споживачем надано дозвіл на проведення технічної перевірки в КТП-427 База за результатами якої було усунуте порушення ПРРЕЕ, зафіксоване в акті від 17.07.2018 за № 124954 та здійснено опломбування, про що складено відповідні акти: акт про усунення порушення Правил користування електричною енергією від 24.07.2018 та Акт технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000В від 24.07.2018. Акти підписані представниками енергопостачальника та КП "Комунальник" (а.с.21-22).

В акті про порушення № 124954 від 17.07.2018 зазначено, що комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 03.08.2018 за адресою Осіння,1 смт. Магдалинівка.

Отже, відповідач належним чином був повідомлений про день та місце засідання комісії з розгляду Акта про порушення № 124954 від 17.07.2018.

03.08.2018 комісією енергопостачальника по розгляду акта про порушення № 124954 від 17.07.2018 було прийнято рішення, оформлене протоколом №53 про нарахування кількості недоврахованої електроенергії. Нарахування було здійснено у відповідності до п. 2.5 та за формулою 2.4. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ. Нарахування було здійснено за період з 29.05.2018 по 24.07.2018 та складає 50 302,2грн.

Протокол №53 від 03.08.2018 не підписаний відповідачем.

Листом від 03.08.2018 Магдалинівський РЕМ направив на адресу відповідача копію протоколу №53 від 03.08.2018, рахунок №201/54/22/8/6 від 03.08.2018 та попередження про припинення постачання електроенергії від 04.09.2018 (а.с.31). Зазначені документи отримані відповідачем 08.08.2018 (рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення міститься в матеріалах справи, а.с.32).

В установлений законом строк вартість недоврахованої електричної енергії сплачена відповідачем не була.

Позивач просить стягнути з відповідача вартість недоврахованої електричної енергії у розмірі 50 302,2грн., проти чого заперечує відповідач, що і є причиною спору.

Враховуючи предмет та підстави позову, до обставин, які є предметом доказування у справі, належать: наявність/відсутність правових підстав для застосування до Відповідача відповідальності за порушення, виявлені при проведенні перевірки дотримання вимог чинного законодавства при користуванні електричною енергією за адресою: смт. Магдалинівка, вул. Комарова,41 КТП-427.

Предметом доказування у даній справі є: наявність порушення з боку Відповідача ПРРЕЕ та правомірність нарахування Позивачем вартості недоврахованої електричної енергії.

Правовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником та споживачами, а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначені Правилами роздрібного ринку електричної енергії (далі ПРРЕЕ), які затверджено постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018.

Відповідно до п. 1.1 Правила регулюють взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними цими Правилами.

За визначенням, наведеним в Правилах ПРРЕЕ, споживачем електричної енергії є - фізична особа, у тому числі фізична особа-підприємець, або юридична особа, що купує електричну енергію для власного споживання.

За договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується (ч.1 ст. 275 ГК України).

Відповідно до п. 1.1.2 ПРРЕЕ необлікована електрична енергія - це обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом в електромережі, що належать іншим власникам електричних мереж, але неврахований розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно.

Відповідно до ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії є:… 14) пошкодження цілісності пломб, повірчого тавра тощо.

Пунктом 5.5.5 ПРРЕЕ визначено, що споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема:

забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування (підп.8);

не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача (підп.20).

Розрахунок кількості недоврахованої електричної енергії по Акту № 124954 від 17.07.2018 проведено згідно п. 2.5 та за формулою 2.4. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, за період з 29.05.2018 по 24.07.2018 на загальну суму 50302,20грн.

Згідно з підпунктом 7 пункту 2.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ 04.05.2006 № 562 (чинній на момент винесення рішення оператором системи), Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ.

Відповідно до п. 8.2.4 глави 8.2 розділу VIII ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.

Відповідно до п.2.3.4. ПРРЕЕ відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Пунктом 8.2.6. ПРРЕЕ визначено, що у разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

Згідно з підпунктом 2 пункту 8.4.2 глави 8.4 розділу VIII вказаних Правил визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень: пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії).

За змістом п. 8.4.8. ПРРЕЕ кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача: 1) у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 (у частині пошкодження засобів вимірювальної техніки та/або пломб) - з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Відповідно до п. 8.2.7. глави 8.2 Правил кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.

Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день).

У разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

Спірні питання, які виникають між сторонами при складанні акта про порушення та/або визначенні обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, вирішуються Регулятором, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в електроенергетичному комплексі, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики відповідно до компетенції, енергетичним омбудсменом та/або судом.

Якщо судом прийнято рішення, яким спростовано факт безоблікового споживання електричної енергії споживачем та/або відмовлено оператору системи в задоволенні позову щодо стягнення зі споживача вартості необлікованої електричної енергії, розрахованої на підставі акта про порушення, та за умови набрання рішенням суду законної сили, оператор системи скасовує відповідний акт про порушення.

Як вбачається з матеріалів справи, розрахунок кількості недоврахованої електричної енергії було здійснено позивачем на підставі акта про порушення № 124954 від 17.07.2019 згідно п.2.5 Методики за формулою 2.4:

у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1 цієї Методики, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (W доб , кВт · год) визначається за формулою

W = P · t · K , (2.4)

доб доб в

де: P - потужність (кВт). W=100х8х0,5=400.

Відповідно до п. 8.2.5 ПРРЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача.

У разі відмови споживача або представника споживача підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо він підписаний уповноваженим представником оператора системи та двома незаінтересованими особами (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення їх осіб.

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта про порушення та викласти мотиви своєї відмови від його підписання, які зазначаються в акті про порушення або надаються (надсилаються) оператору системи окремим письмовим повідомленням.

Згідно з абз. 3 п. 1.1.2 ПРРЕЕ, акт про порушення - документ установленої форми, який складається для фіксації факту порушення споживачем цих Правил та який є підставою для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

У абз. 1 п. 8.2.6 ПРРЕЕ визначено, що на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Зі змісту акта про порушення № 124954 від 17.07.2018 вбачається, що він підписаний трьома представниками енергопостачальної організації: Емець М.В. - провідний спеціаліст, Сидоренко М.С. - інженер ГТА, Бутов В.А. - електромонтер. Споживач від підпису відмовився.

Підписи двох незаінтересованих осіб, як і прізвища самих осіб, в акті про порушення не зазначені.

Таким чином, акт про порушення № 124954 від 17.07.2018, складений з порушенням вимог п. 8.2.5 ПРРЕЕ, зокрема, даний акт не підписаний двома незаінтересованими особами (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення їх осіб.

Відтак, даний акт не може вважитися дійсним в силу норми п. 8.2.5 ПРРЕЕ, засвідчувати обставини, які зафіксовані в ньому та бути підставою для донарахування обсягу спожитої електричної енергії відповідачу.

З урахуванням викладеного, суд дійшов висновку, що складений позивачем акт про порушення № 124954 від 17.07.2018 є неналежним доказом фіксації виявленого порушення, не може вважатися дійсним та бути підставою для донарахування вартості електричної енергії за порушення, зафіксоване таким актом.

Наведене узгоджується з правовою позицію, яку викладено у постанові Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 30.07.2019 у справі № 904/4372/18 (п.8 постанови).

Згідно з ч. 1 ст. 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Оскільки акт про порушення № 124954 від 17.07.2018 є неналежним доказом, виконання позивачем розрахунку обсягу не облікованої спожитої електричної енергії на підставі цього акту є неправомірним, а позовні вимоги безпідставними та такими, що не підлягають задоволенню.

Суд відхиляє доводи відповідача щодо необхідності застосування до спірних відносин Правил користування електричною енергією, які діяли станом на дату укладання договору на постачання електричної енергії, оскільки станом на дату складання Акта про порушення № 124954 від 27.07.2018 діяли Правила роздрібного ринку електричної енергії (скорочено ПРРЕЕ), на порушення пунктів яких і вказано в Акті.

Доводи відповідача, що він не несе відповідальність за пломби встановлені на захисний панелі, що закривають доступ до електролічильника № 0302173 та до облікових ланцюгів є безпідставними, оскільки, як встановлено судом, 21.01.2010 представником Магдалинівського РЕМ на об`єкті КП "Комунальник" КТП - 427 База було здійснено опломбування двері РУ 0,4кВ КТП-427 пломбою №50380718, про що складено Акт опломбування. Акт підписаний представниками енергопостачальника та КП "Комунальник", тобто КП "Комунальник" прийняло на збереження пломби, пломбувальний матеріал, прилад обліку та їх ланцюги. У 2016 році, згідно Акту № 209091 технічної перевірки засобів обліку електричної енергії та акту опломбування від 25.03.2016 на об`єкті КП "Комунальник" КТП-427 База, було здійснено опломбування двері РУ 0,4кВ КТП-427 пломбою С26563268. Акт підписаний представниками енергопостачальника та КП "Комунальник". Даним актом представник КП "Комунальник" прийняв на збереження пломби, пломбувальний матеріал, прилад обліку та їх ланцюги (а.с.34).

Згідно зі ст. 129 ГПК України витрати по сплаті судового збору у справі слід покласти на позивача.

Керуючись ст.ст. 2, 46, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

В задоволенні позовних вимог Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" до Комунального підприємства "Комунальник" про стягнення 50302,20грн - відмовити.

Судові витрати віднести на позивача.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення до Центрального апеляційного господарського суду. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 23.07.2020

Суддя Н.М. Євстигнеєва