ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" липня 2020 р. Справа №914/2230/19

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Скрипчук О.С.

суддів Данко Л.С.

Мирутенка О.Л.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Транс-Україна" б/н від 26.03.2020 року

на рішення Господарського суду Львівської області від 11.02.2020 року (повний текст рішення складено 18.02.2020 року, м. Львів, суддя Козак І.Б.)

у справі № 914/2230/19

за позовом: Приватного акціонерного товариства "Львівобленерго", м. Львів

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Транс-Україна", с.Пасіки-Зубрицькі Пустомитівського району Львівської області

про стягнення 180 142,24 грн. вартості недорахованої електричної енергії.

ВСТАНОВИВ:

Приватне акціонерне товариство "Львівобленерго" звернулось до Господарського суду Львівської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Транс-Україна" про стягнення 180 142,24 грн. вартості недорахованої електричної енергії.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що під час проведення що під час проведення перевірки засобів обліку відповідача виявлено дії ТзОВ "Агро-Транс-Україна", які призвели до зміни показів приладів обліку, а саме - встановлення на прилад обліку пристроїв зовнішнього впливу(згідно даних журналу подій), а також на дисплеї приладу обліку відображається недійсна дата і час, чим порушено п. п. 3.3, 3.34, 6.40, 10.2 Правил користування електричною енергією, про що складено акт про порушення № 028414 від 15 травня 2017 року.

За результатами розгляду вказаного акту, комісією Пустомитівського РЕМ ПрАТ "Львівобленерго"з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією прийнято рішення № 028414-а, відповідно до якого відповідачу донараховано 180 142,25 грн. вартості недоврахованої електричної енергії.

Оскільки, вартість недоврахованої електричної енергії відповідачем сплачена не була, позивач звернувся до суду з позовом про її стягнення.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 11.02.2020 року позов задоволено частково. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Транс Україна" на користь Приватного акціонерного товариства "Львівобленерго" 180 142,24 грн. вартості недорахованої електричної енергії, 2 702,13 грн. судового збору та 5 600,00 грн. правової допомоги. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено повністю.

Рішення суду мотивоване тим, що рішення комісії від 16.01.2018, згідно з яким відповідач провів нарахування обсягу та вартості недоврахованої електроенергії на підставі ПКЕЕ та Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ з дати проведення контрольного огляду (27.04.2017р.) по дату складання акта про порушення (15.05.2017р.), виходячи з дозволеної потужності та режиму роботи електрообладнання згідно договору у розмірі 180 142,24 грн., прийнято правомірно, що є підставою для задоволення позовних вимог повністю.

Не погоджуючись із рішенням суду, ТзОВ "Агро-Транс-Україна" подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення Господарського суду Львівської області скасувати та прийняти нове, яким відмовити в задоволенні позовних вимог.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення порушено норми матеріального та процесуального права.

Так, в апеляційній скарзі скаржник вказує, що акт про порушення складений позивачем з порушенням вимог ПКЕЕ, а саме за відсутності належного представника відповідача.

Також на думку апелянта, судом першої інстанції безпідставно взято до уваги лист №268 від 18.12.2017 ТОВ «Моніс Глобал Сервіс», як доказ вчинення ТзОВ "Агро-Транс-Україна" порушення Правил користування електричною енергією, оскільки вказаний лист не є належним доказом у справі, оскільки ТОВ «Моніс Глобал Сервіс» не наділений повноваженнями щодо надання висновків чи встановлення факту втручання в роботу приладів обліку. На думку відповідача, факт втручання споживача в роботу приладів обліку, факт пошкодження пломб та/або приладів обліку має бути підтверджений експертизою, яка здійснюється спеціалізованими організаціями, які мають право на виконання таких робіт.

Позивачем до суду подано відзив на апеляційну скаргу № 119-07-3070 від 01.06.2020, в якому він просить рішення Господарського суду Львівської області залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. На думку позивача, доводи відповідача, викладені в апеляційній скарзі є необґрунтованими, безпідставними.

Відповідно до п. 4 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Розглянувши матеріали справи, з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи, суд встановив наступне.

29.09.2014р. між ПАТ "Львівобленерго" (постачальник) та ТзОВ "Агро-Транс Україна" (споживач) укладено договір про постачання електричної енергії № 209030, за умовами якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю, зазначеною в додатку № 9 "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Згідно з п.п. 3.1.5 договору постачальник має право доступу до належних споживачу засобів (систем) обліку електричної енергії, вимірювання потужності, контролю показників якості електричної енергії для контролю дотримання встановлених режимів споживання енергії.

15.05.2017 представниками Пустомитівського РЕМ ПАТ "Львівобленерго" проведено контрольний огляд засобів обліку споживача - ТзОВ "Агро-Транс Україна" (заводський номер 67280042), про що складено акт № 028414. У акті зазначено про виявлення вчинення ТзОВ "Агро-Транс-Україна" дій, які призвели до зміни показів приладів обліку, а саме - встановлення на прилад обліку пристроїв зовнішнього впливу(згідно даних журналу подій), а також на дисплеї приладу обліку відображається недійсна дата і час, чим порушено п. п. 3.3, 3.34, 6.40, 10.2 Правил користування електричною енергією, про що складено акт про порушення № 028414 від 15 травня 2017 року. Представник споживача Палайдічук М.В. від підписання акта відмовився, про що зазначено в акті № 028414 від 15.05.2017. Акт про порушення підписали чотири представника ПрАТ «Львівобленерго».

Листом за № 216-0848 від 16.05.2017 ПАТ "Львівобленерго" надіслало ТзОВ "Агро-Транс Україна" акт про порушення №028414 від 15.05.2017 та запросило на засідання комісії на 30.05.2017 для розгляду зазначеного вище Акта про порушення.

30.05.2017 відбулось засідання комісії ПрАТ "Львівобленерго" по розгляду Акта про порушення №028414 від 15.05.2017, оформлене протоколом засідання комісії за №028414-а, на якому був присутній і представник відповідача ОСОБА_1 . На цьому засіданні комісія вирішила перенести свої засідання до часу отримання результатів експертизи приладу обліку.

ПрАТ «Львівобленерго» звернулось до ТзОВ "Моніс Глобал Сервіс" щодо проведення експертного дослідження вилученого лічильника.

Відповідно до листа ТОВ «Моніс Глобал Сервіс» № 268 від 18.12.2017 мав місце факт стороннього впливу (втручання) в роботу лічильника заводський номер 67280042, який призвів до порушення роботи (невідповідності показів лічильника фактичним обсягам спожитої електричної енергії) лічильника та до збою RTC (годинника реального часу) лічильника.

Листом №216-0001 від 02.01.2018 ПАТ "Львівобленерго" запросило ТзОВ "Агро-Транс Україна" на засідання комісії на 16.01.2018 для розгляду зазначеного вище Акта про порушення.

16.01.2018р. відбулося засідання Комісії за участю представника відповідача Паладійчук М.В., на якому розглянуто Акт про порушення №028414 від 15.05.2017р. та вирішено провести нарахування обсягу та вартості недоврахованої електроенергії за період з дати останнього контрольного огляду (27.04.2017) по дату складання акта про порушення, виходячи з дозволеної потужності та режиму роботи електрообладнання згідно договору.

На підставі Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією ПрАТ «Львівоблненерго» нараховано відповідачу 180 142,25 грн. вартості недоврахованої електричної енергії за період з 27.04.2017 по 15.05.2017, згідно протоколу № 028414-а від 16.01.2018 та рахунку №32-028414-а від 16.01.2018 на суму 180 142,25 грн.

При винесенні постанови колегія суддів виходила з наступного.

На дату проведення перевірки споживача електричної енергії та засідання комісії з розгляду акту про порушення, правові, економічні та організаційні засади діяльності в електроенергетиці і регулювання відносин, пов`язаних з виробництвом, передачею, постачанням і використанням енергії, захистом прав споживачів, були визначені Законом України "Про електроенергетику".

Згідно з частиною першою та другою статті 27 Закону України "Про електроенергетику", правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, пошкодження приладів обліку та порушення правил користування енергією.

Згідно з постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 312 визнано такою, що втратила чинність з 11.06.2018, постанову Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 № 28 "Про затвердження Правил користування електричною енергією" (ПКЕЕ).

Проте, Правила користування електричною енергією були чинними на час складання акту про порушення, проведення засідання комісії з розгляду такого акту, а тому учасники правовідносин мали керуватись відповідними нормами Правил користування електричною енергією.

За приписами пункту 1.2 ПКЕЕ недоврахована електрична енергія - це обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно.

За приписами п.6.37 ПКЕЕ у разі виникнення сумніву з боку постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) у роботі розрахункових засобів обліку постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) виконує позапланову технічну перевірку розрахункових засобів обліку.

При цьому, п.6.38 ПКЕЕ встановлено, що за результатами технічної перевірки складається акт, в якому зазначаються виявлені недоліки. У разі потреби проводиться експертиза відповідних засобів обліку. Якщо експертиза виявить втручання споживача в роботу засобів обліку, споживачу проводиться перерахунок кількості спожитої електричної енергії відповідно до законодавства України.

Згідно з п. 6.40 ПКЕЕ у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, вказаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656.

Відповідно до пункту 6.41 ПКЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень ПКЕЕ або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти ПКЕ та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві, та підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) і представником споживача.

У разі відмови споживача підписати акт, в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь у контрольному огляді або технічній перевірці.

Як зазначалося вище, 15.05.2017 представниками ПрАТ "Львівобленерго" під час контрольного огляду засобів обліку споживача, встановлено порушення ТзОВ "Агро-Транс Україна" ПКЕЕ, про що складено акт №028414, яким зафіксовано: дії споживача, що призвели до змін показів приладу обліку, а саме встановлення на прилад обліку пристроїв зовнішнього впливу(згідно даних журналу подій), а також на дисплеї приладу обліку відображається недійсна дата і час.

Відповідно до п. 6.42 ПКЕЕ, на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії.

Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу.

Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.

Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку.

Відповідно до пункту 2.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією (далі - Методика), така Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ, зокрема, в разі пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу, тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора, тощо).

З матеріалів справи вбачається, що визначення обсягу необлікованої електричної енергії здійснено ПрАТ "Львівобленерго" за формулою 2.4, яка передбачена у пункті 2.5 Методики, за приписами якого така формула застосовується у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 пункту 2.1 Методики.

Вчинення споживачем дій, які призвели до зміни показів розрахункового засобу обліку як порушення ПКЕЕ визначене у підпункті 3 пункту 2.1 Методики.

Виходячи зі змісту п.п. 3 п. 2.1 Методики, необхідною умовою його застосування є наявність зв`язку між виявленим фактом пошкодження приладу обліку чи фактом втручання у роботу лічильника та наявністю зміни показів приладу обліку.

Тобто, предметом доказування у цій справі є встановлення факту вчинення позивачем зазначеного в акті від 15.05.2017 порушення ПКЕЕ, а саме таких його дій, що призвели до зміни показників приладів обліку електричної енергії.

Суд першої інстанції приймаючи рішення про задоволення позовних вимог, дійшов висновку про наявність належних і допустимих доказів на підтвердження вчинення споживачем порушення ПКЕЕ, зокрема, наявність листа ТОВ «Моніс Глобал Сервіс» № 268 від 18.12.2017 та правомірність нарахування відповідачем обсягу та вартості недоврахованої електричної енергії, відповідно до пункту 2.1 Методики. Проте, колегія суддів не погоджується з висновком місцевого суду, з огляду на наступне.

Відповідно до пункту 2.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, у разі незгоди споживача із зафіксованим в акті про порушення фактом пошкодження пломб та/або приладів обліку факт пошкодження установлюється експертизою, проведеною відповідно до законодавства. До отримання енергопостачальною компанією результатів експертизи Методика не застосовується.

Також, суд апеляційної інстанції зазначає, що відповідно до п. 3 Порядку визначення розміру і відшкодування збитків, завданих енергопостачальнику внаслідок викрадення електричної енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.2006 № 122, факти пошкодження приладів (систем) обліку, пломб на приладах, а також факти втручання в їх роботу, що призвели до заниження показань, встановлюються спеціалізованими організаціями (підприємствами), які мають право на проведення відповідної перевірки, із залученням представників Держспоживстандарту.

Таким чином пошкодження приладів, а також факти втручання в їх роботу, які призвели до зміни показів приладів обліку здійснюються спеціалізованими організаціями, які мають право на виконання таких робіт.

В матеріалах справи відсутні підтвердження того, що ТОВ «Моніс Глобал Сервіс» є спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на проведення відповідної перевірки, що товариство значиться в реєстрі атестованих судових експертів, а також того, що представник Держспоживстандарту залучався для проведення експертизи.

Таким чином, до моменту встановлення факту втручання споживача в роботу приладу обліку, енергопостачальник не має підстав для здійснення нарахувань відповідно до Методики без наявності відповідних висновків спеціалізованих організацій. Аналогічну правову позицію наведено у постановах Верховного Суду від 19.07.2018 у справі № 923/832/17, від 31.07.2018 у справі № 911/1143/16, від 11.09.2018 у справі № 923/639/17 та від 23.04.2019 у справі № 906/600/18, від 05.02.20 № 914/1503/18).

Відтак, колегія суддів вважає, що у даному випадку факт втручання споживача у роботу приладу обліку є непідтвердженим належними і допустимими доказами, а відтак, позивачем безпідставно здійснено нарахування обсягу недоврахованої електроенергії ТзОВ "Агро-Транс-Україна".

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла до висновку, що рішення Господарського суду Львівської області слід скасувати, а апеляційну скаргу - задоволити.

Відповідно до ст. 129 ГПК України судовий збір розподілити між сторонами пропорційно задоволених позовних вимог.

Керуючись, ст.ст. 269, 270, 275, 277, 282, 284 Господарського процесуального кодексу України, Західний апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ :

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Транс-Україна" задоволити.

2. Рішення Господарського суду Львівської області від 11.02.2020 року у справі № 914/2230/19 скасувати. Прийняти нове рішення, яким в позові відмовити.

3. Стягнути з Приватного акціонерного товариства "Львівобленерго" (адреса: 79026, м. Львів, вул. Козельницька, 3, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Транс Україна" (адреса: 81137, Львівська обл., Пустомитівський р-н., с. Пасіки-Зубрицькі, вул. Дорожна, 9Б, ) 4 053,21 грн. судового збору за розгляд справи у суді апеляційної інстанції.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття. Строки та порядок оскарження постанови апеляційного господарського суду до суду касаційної інстанції визначені ст. ст. 287-289 ГПК України

Головуючий суддя О.С. Скрипчук

суддя Л.С. Данко

суддя О.Л. Мирутенко