ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"06" липня 2020 р. Справа № 924/358/19

Господарський суд Хмельницької області у складі колегії під головуванням судді Гладія С.В., суддів Вибодовського О.Д., Виноградової В.В., розглянувши матеріали справи

за позовом публічного акціонерного товариства «Акціонерний Банк «Укргазбанк» м. Київ

до товариства з обмеженою відповідальністю «Органік Сідс» м. Київ

до сільськогосподарського обслуговуючого кооперативу «Перший національний аграрний кооператив» м. Хмельницький

до ОСОБА_1 с. Романівка, Новоград-Волинського району, Житомирської області

про солідарне стягнення 40157216,20 грн.

Представники сторін:

від позивача: Корюк Р.О. - адвокат згідно ордеру

від відповідача 1 (ТзОВ «Органік Сідс»): не з`явився

від відповідача 2 (сільськогосподарського обслуговуючого кооперативу «Перший національний аграрний кооператив»): не з`явився

від відповідача 3 ( ОСОБА_1 ): не з`явився

Відповідно до ст. 240 ГПК України в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство «Акціонерний Банк «Укргазбанк» м. Київ звернулося до суду із позовом до товариства з обмеженою відповідальністю «Органік Сідс» м. Київ, до сільськогосподарського обслуговуючого кооперативу «Перший національний аграрний кооператив» м. Хмельницький до ОСОБА_1 с. Романівка, Новоград-Волинського району, Житомирської області про солідарне стягнення 40157216,20 грн., з яких 31000000,00 грн. строкової заборгованості по кредиту, 4000000,00 грн. простроченої заборгованості по процентах, 75694,44 грн. поточної заборгованості по процентах, 3784245,65 грн. простроченої заборгованості по процентах, 319561,64 грн. пені за несвоєчасне погашення кредиту, 277714,47 грн. пені за несвоєчасну сплату процентів.

Підставою позову позивачем зазначено неналежне виконання позичальниками грошових зобов`язань за укладеними з банком генеральним кредитним договором від 18.08.2018р. № 127/2018/КОД-КБ-ГДК та додатковим договором від 24.10.2018 року №127/2018/КОД-КБ-ГКМ-МВКЛ1 а саме: зобов`язань щодо своєчасного повернення суми кредиту та відсотків за користування кредитом, внаслідок чого утворилась заборгованість, та, як наслідок, на суми прострочень позивачем нараховано пеню. Позов пред`явлено Банком (кредитором) і до поручителів - сільськогосподарського обслуговуючого кооперативу «Перший національний аграрний кооператив» на підставі договору поруки № 127/2018/КОД-КБ-ГКД-П3 від 30.10.2018 року та до фізичної особи ОСОБА_1 , на підставі договору поруки № 127/2018/КОД-КБ-ГКД-П1 від 20.09.2018 року.

03.10.2019р. позивачем на адресу суду надіслано заяву про уточнення позовних вимог в якій повідомлено, що при складанні позовної заяви позивачем помилково було зазначено стягнення у розмірі 4000000 грн. як заборгованість по процентах прострочена. Однак вказана сума у розрахунку заборгованості по кредитному договору є заборгованістю по кредиту простроченою.

В підготовчому засіданні, яке відбулось 04.102019р., судом дане уточнення вимог було розглянуто та прийнято.

Відповідачі у відзивах на позов проти позову заперечують посилаються на те, що позивач намагається «подвійно» стягнути заборгованість по простроченим процентам, що не відповідає умовам Генерального кредитного договору № 127/2018/КОД-КБ-ГКД від 18.09.2018р., також на те, що позивачем вже проводиться стягнення з відповідача 2 (витяг з реєстру виконавчих проваджень та постанови про відкриття виконавчих проваджень), а тому є не зрозумілою сума стягнення.

Ухвалою суду від 25.10.2019 року господарським судом Хмельницької області у даній справі призначено судово-економічну експертизу, проведення якої доручено Хмельницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, провадження у справі зупинено на час проведення експертизи.

20.05.2020р. судом отримано висновок експерта за результатами проведення судово-економічної експертизи №2758/19-26/1394-1396/20-26 від 20.05.2020р.

Ухвалою суду від 25.05.2020р. провадження у справі №924/358/19 поновлено та призначено підготовче засідання по справі.

12.06.2020р. представник відповідачів на адресу суду подав клопотання в якому просить викликати в підготовче засідання старшого судового експерта Хмельницького відділення Київського НДІ судових експертиз Нижник Олену Олегівну, для надання усних пояснень щодо висновку №2758/19-26/1394-1396/20-26 від 20.05.2020р. та клопотання про призначення додаткової експертизи у справі.

В обґрунтування даних клопотань представник відповідачів посилається на те, що позивачем для проведення експертизи надано лише частину документів, зокрема, не надано детальну інформацію розрахунків застосовних процентних ставок, значення індексу UIRD12m та фіксованої маржі та інформацію щодо застосовних процентних ставок за період дії договору. Зазначає що експертом на сторінці 29 та 26 висновку вказано, що проміжні висновки є суперечливі. Крім того, звертає увагу що у матеріалах справи відсутні договори між ПАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Органік Сідс" щодо відкриття рахунків №5532.980, №5532.980. Також зазначає про невідповідність по нарахування заборгованості по поточним процентам в сумі 513194,44 грн. Посилається на невірний розгляд експертом процентних ставок та неправильне застосування індексу UIRD12m.

Позивач у письмових запереченнях від 17.06.2020р. (вх. № 05-22/4969/20 від 17.06.2020р.) в яких проти клопотання відповідачів про призначення додаткової експертизи, заперечив. Посилається на те, що у відповідності до розділу 3 Генерального кредитного договору № 127/2018/КОД-КБ-ГКД від 18.09.2018р. сторонами було погоджено, що процентні ставки за користування кредитними коштами можуть бути як фіксовані так і змінюваними. Розмір та тип процентних ставок встановлюється додатковими угодами (договорами) з урахуванням вимог Генерального кредитного договору. Відповідно до додаткового договору № 127/2018/КОД-КБ-ГКД-МВКЛ2 до Генерального кредитного договору від 01.10.2018 між сторонами погоджено змінюваний тип процентної ставки, яка розраховується з урахуванням індексу UIRD12m + фіксований розмір маржі. При цьому зауважує, що показник індексу UIRD12m є публічним, регулярно опубліковується на веб-ресурсах НБУ, а розмір фіксованої маржі передбачено п. 3.1 зазначеного додаткового договору, а тому вважає, що експерт мав усю необхідну та вичерпну інформацію для розрахунку відповідних значень процентної ставки, які застосовувались банком під час усього періоду дії кредитного договору. Позивач також вважає, що підставою для відкриття кредитної лінії була саме додаткова угода від 01.10.2018, з метою обліку банком використовуються регістри бухгалтерського обліку (меморіальні ордера) ці регістри обліку використовуються працівниками банку для внутрішнього обліку виданих (переведених) грошових коштів, а отже не відомо, що саме викликає сумнів у представника відповідачів. Крім того, позивач зазначає, що ТОВ «Органік Сідс» був діючим клієнтом ПАТ АБ «Укргазбанк», а тому за умовами генеральної кредитної угоди використовувалися вже відкриті банківські рахунки, а їх кредитування здійснювалось шляхом поповнення цих рахунків відповідними траншами. Позивач визнає факт, що не повне надання усіх записів у банківських виписках по рахунку № 5783.980 експерт обґрунтовано не встановив первинно заявлений розмір боргу. Крім того, вважає, що кредитні кошти надавались на умовах Генерального кредитного договору від 18.09.2018р. та додаткового до нього договору від 01.10.2018р. у розмірі 35 млн. грн., згідно з умовами зазначених договорів процента ставка за користування кредитом склала UIRD12m + 3,98 % (15,02+3,98) = 19,00 та 24,00 (за прострочені). Водночас вважає, що посилання відповідачем на додаткову угоду від 24.10.2018р. є не коректними, оскільки цей договір за яким планувалось надати додатково кредитних коштів у розмірі 50 млн. грн. не відбувся, а тому його умови до суми кредиту виданого за додатковою угодою від 01.10.2018р. не могли бути застосовні, оскільки не мали жодної юридичної сили.

Ухвалою суду від 17.06.2020р. в задоволенні клопотань представника відповідачів Оніщука Є.О. від 12.06.2020р. про виклик до суду експерта та про призначення додаткової експертизи відмовлено.

Ухвалою суду від 17.06.2020р. закрито підготовче провадження та призначено справу № 924/358/19 до судового розгляду по суті.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав та наполягав на їх задоволенні.

Представник відповідачів в судове засідання не з`явився, надіслав на адресу суду клопотання про відкладення розгляду справи на іншу дату, в зв`язку з неможливістю прибуття представника в судове засідання.

Враховуючи, що учасниками справи висловлено свої позиції у письмовому вигляді, суд вважає за можливе розглянути справу у даному судовому засіданні.

Розглядом матеріалів справи встановлено:

18.09.2018р. між публічним акціонерним товариством акціонерним банком «Укргазбанк» (банк) та товариством з обмеженою відповідальністю «Аделаїда-ЕКО», товариством з обмеженою відповідальністю «Органік Сідс» (позичальники) укладено Генеральний кредитний договір № 127/2018/КОД-КБ-ГДК (далі - кредитний договір), згідно з п. 1.1 якого Генеральний кредитний договір визначає загальні умови та порядок здійснення Банком на користь Позичальника Кредитних операцій у межах Загального ліміту, визначеного п. 1.3 Генерального кредитного договору, з також встановлює права та обов`язки, відповідальність Сторін та інші умови, які визнаються Сторонами обов`язковими для застосування протягом всього строку дії Генерального кредитною договору та до всіх відносин, що виникнуть на підставі Генерального кредитного договору та Додаткових договорів, укладених в рамках Генерального кредитного договору, які зазначені в Додатку 1 до Генерального кредитного договору.

Відповідно до п. 1.2 Генерального кредитного договору, кредитні операції здійснюються в порядку, визначеному у відповідних додаткових договорах та з урахуванням положень Генерального кредитного договору. Кредитні операції за Генеральним кредитним договором проводяться виключно після укладання додаткових договорів до Генерального кредитного договору, які є невід`ємною частиною Генерального кредитного договору та містять посилання на Генеральний кредитний договір. Умови проведення банком Кредитних операцій викладені на офіційному сайті Банку: www.ukrgasbank.com.

Згідно пункту 1.3 Генерального кредитного договору, загальний ліміт за Генеральним кредитним договором встановлюється в розмірі 85000000,00 гривень. Ліміт кредитування за кожним Додатковим договором встановлюється в межах Загального ліміту кредитування, при цьому сума Основної заборгованості Позичальника перед Банком в будь-який момент не повинна перевищувати 85000000 гривень в еквіваленті по курсу Національного Банку України на день перерахунку. У випадку, якщо на будь-яку дату з будь-якої причини сума Основної заборгованості Позичальника у гривневому еквіваленті за офіційним курсом Національного банку України на поточну дату перевищуватиме 85000000,00 гривень, Позичальник зобов`язується здійснити погашення заборгованості по Основному зобов`язанню у сумі, що призводить до такого перевищення, протягом 5 банківських днів з дня відправлення Банком повідомлення про необхідність такого погашення.

Строки кредитування та строки проведення Кредитних операцій за Генеральним кредитним договором встановлюється з 18 вересня 2018 року по 17 вересня 2023 року (включно).

Строки кредитування та строки проведення Кредитних операцій за Додатковими договорами встановлюються в Додаткових договорах, але в будь-якому разі не можуть перевищувати строк кредитування та проведення Кредитних операцій, що встановлений даним пунктом Генерального кредитного договору. (п. 1.4 Генерального кредитного договору).

Згідно п. 3.1 Генерального кредитного договору, кредитні операції здійснюються Банком на користь Позичальника виключно після підписання Сторонами відповідного Додаткового договору до Генерального кредитного договору в розмірі не більше Ліміту кредитування за Додатковим договором та на умовах, визначених Додатковим договором та Генеральним кредитним договором. Додатковим договором визначаються особливості здійснення Кредитної операції, зокрема, в частині Ліміту кредитування за Додатковим договором, валюти, строків та умов Погашення заборгованості, графік погашення кредиту/ зменшення ліміту відновлювальної/не відновлювальної кредитної лінії.

Відповідно до п. 3.7 Генерального кредитного договору, Базовий розмір процентів за користування кредитними коштами в межах строку кредитування на строкову заборгованість встановлюється у Додаткових договорах, та не може перевищувати 100,01 процентів річних. Базова процентна ставка за Додатковим договором може бути фіксованою або змінюваною. Розмір та тип процентної ставки визначається у Додаткових договорах з урахуванням норм Генерального договору.

Підвищений розмір процентів: Сторони укладаючи Генеральний кредитний договір домовилися, що базовий розмір процентів за користування кредитними коштами а межах строку кредитування на строкову заборгованість, збільшується на:

3 (три) процентні пункт для Додаткових договорів в національній валюті / 2 (два) процентні пункти для Додаткових договорів в іноземній валюті, у разі недотримання Позичальником умов п. 4.2.6 Генерального кредитною договору. Збільшення базового розміру процентів встановлюється з 25-го числи другого місяця, наступного за звітним кварталом, у якому позичальник не дотримувався умов п 4.2.6 Генерального кредитного договору. Період протягом якого діє умова щодо збільшення базовою розміру процентів, зазначена у цьому пункті, закінчується 24-м числом другого календарного місяця, наступного за кварталом, в якому Позичальник виконав зазначені зобов`язання:

- 3 (три) процентні пункти для Додаткових договорів в національній валюті / 2 (два) процентні пункти для Додаткових договорів в іноземній валюті, у разі недотримання Позичальником кожної з умов п. п. 4.2.16. - 4.2.22. Генерального кредитного договору. Збільшення базового розміру процентів діє з наступного банківського дня, що слідує за днем недотримання умов, зазначених в п. п. 4.2.16. - 4.2.22. Генерального кредитного договору і до дня виконання Позичальником зазначених зобов`язань в повному обсязі;

- 2 (два) процентні пункти для Додаткових договорів в національній валюті / 1 (один) процентний пункт для Додаткових договорів в іноземній валюті, у разі недотримання Позичальником кожної з умов п. п. 4.2.7.1.- 4.2.7.6., п. п. 4.2.7.10 Генерального кредитного договору. Збільшення базового розміру процентів діє з 25-го числа другого місяця, наступного за останнім звітним кварталом, у якому Позичальник не виконав зобов`язання, зазначених в п. п. 4.2.7.1. - 4.2.7.6., п. п. 4.2.7.10. Генерального кредитного договору і встановлюється на 30 (тридцять) календарних днів. За недотримання вимог п. п. 4.2.7.1.-4.2.7.6, п. п. 4.2.7.10. Генерального кредитного договору у четвертому кварталі календарного року, збільшення базового розміру процентів діє з 25-го березня і встановлюється на 30 (тридцять) календарних днів;

- 2 (два) проценті пункти для Додаткових договорів в національній валюті / 2 (два) процентні пункти для Додаткових договорів в іноземній валюті, у разі недотримання Позичальником кожної з умов п. п. 4.2.7.7 - 4.2.7.8. Генерального кредитного договору. Збільшення базового розміру процентів встановлюється з 25-го числа другого місяця, наступного за звітним кварталом, у якому Позичальник недотримувався умов п. п. 4.2.7.7-4.2.7.8. Генерального кредитною договору або з 25-го березня, якщо Позичальник не дотримувався умов п. п. 4.2.7.7. - 4.2.7.8. Генерального кредитного договору у четвертому кварталі календарного року. Період протягом якого діє умова щодо збільшення базового розміру процентів, зазначена у цьому пункті, закінчується 24-м числом другого календарного місяця, наступного за кварталом, в якому Позичальник виконав зазначені зобов`язання;

- 2 (два) процентні пункти для Додаткових договорів в національній валюті / 2 (два) процентні пункти для Додаткових договорів в іноземній валюті, у разі недотримання Позичальником кожної з умов п. п. 4.2.7.9, 4.2.7.11, 4.2.7.14 Генерального кредитного договору. Збільшення базового розміру процентів діє з 25-го числа другого

місяця, наступного за останнім звітним кварталом, у якому Позичальник виконав зобов`язання, зазначені в п. п. 4.2.7.9, 4.2.7.11, 4.2.7.14 Генерального кредитною договору і встановлюється на 30 (тридцять) календарних днів. За невиконання вимог п. п. 4.2.7.9., 4.2.7.11, 4.2.7.14 Генерального кредитного договору у четвертому кварталі календарного року, збільшення базового розміру процентів діє з 25-го березня і встановлюється на 30 (тридцять) календарних днів;

- 2 (два) процентні пункти для Додаткових договорів в національній валюті / 1 (один) процентний пункт для Додаткових договорів в іноземній валюті, у разі недотримання Позичальником зобов`язання, зазначеного в п. 4.2.9 щодо надання будь-якого документу з додатком № 3 до Генерального кредитного договору. Збільшення базового розміру процентів встановлюється з 25-го числа другого місяця, наступного за звітним кварталом, у якому Позичальник не дотримувався умов п. п. 4.2.9 Генерального кредитного договору або з 25-го березня, якщо Позичальник не дотримувався умов п. п. 4.2.9 Генерального кредитного договору у четвертому кварталі календарного року і до дня виконання Позичальником зазначених зобов`язань в повному обсязі;

- 2 (два) проценти пункти для Додаткових договорів в національній валюті / 2 (два) процентні пункти для Додаткових договорів в іноземній валюті, у разі недотримання Позичальником умов п. п. 4.2.24. Генерального кредитного договору. Збільшення базового розміру процентів встановлюється з 25-го числа другого місяця, наступного за звітним кварталом, у якому Позичальник не дотримувався умов п. п. 4.2.24. Генерального кредитною договору або з 25-го березня, якщо Позичальник не дотримувався умов п. п. 4.2.24 Генерального кредитного договору у четвертому кварталі календарного року і до дня виконання Позивальником зазначених зобов`язань, в повному обсязі;

- 2 (два) процентні пункти для Додаткових договорів в національній валюті / 2 (два) процентні пункти для Додаткових договорів в іноземній валюті, у разі недотримання Позичальником умов п. п. 4.2.25. Генерального кредитного договору. Збільшення базового розміру процентів діє з наступного банківського дня, що слідує за днем недотриманих умов, зазначених в п. п. 4.2.25 Генерального кредитного договору і до дня виконання Позичальником зазначених зобов`язань в повному обсязі;

- 3 (три) процентні пункти для Додаткових договорів в національній валюті / 2 (два) процентні пункти для Додаткових договорів в іноземній валюті у разі недотримання Позичальником умов п. п. 4.2.27., 4.2.28. Генерального кредитного договору. Збільшення базового розміру процентів діє з наступного банківського дня, що слідує за днем недотримання умов, зазначених в п. п. 4.2.27., 4.2.28. Генерального кредитного договору і до дня виконання Позичальником зазначених зобов`язань в повному обсязі;

- 5 (п`ять) процентних пунктів для Додаткових договорів в національній валюті / 5 (п`ять) процентних пунктів для Додаткових договорів в іноземній валюті, у разі недотримання Позичальником умов п. п. 4.2.29., 4.2.30. Генерального кредитного договору. Збільшення базового розміру процентів діє з наступного банківського дня, що слідує за днем недотримання умов, зазначених в пп. 4.2.29., 4.2.30. Генерального кредитного договору і до дня виконання Позичальником зазначених зобов`язань в повному обсязі.

Вищезазначені умови про збільшення базового розміру процентів за користування Кредитом застосовується за взаємним волевиявленням та згодою Сторін, що виражено шляхом укладення цього Генерального кредитного договору та не потребує укладання будь-яких договорів про внесення змін до цього Генерального кредитного договору. У випадку недотримання Позивальником одночасно двох або більше умов, визначених в п. п. 4.2.6, 4.2.7, 4.2.9, 4.2.16, 4.2.25, 4.2.27, 4.2.30 Генерального кредитного, базовий розмір процентів за користування Кредитом за всіма чинними Додатковими договорами підвищується на відповідну кількість процентних пунктів за кожне недотримання, і за наявності одночасно декількох порушень базовий розмір процентів підвищується на суму процентних пунктів за невиконання кожного з зобов`язань. Загальний розмір підвищення базової процентної ставки не повинен перевищувати 10 (десяти) процентних пунктів.

Нарахування процентів за користування Кредитом здійснюється на суму фактичного щоденного залишку заборгованості за наданими кредитними коштами, виходячи з процентної ставки у розмірі базової, або підвищеної базової відповідно до цього пункту Генерального кредитного договору, або процентної ставки на прострочену заборгованість, визначену відповідно до п.3.13. Генерального кредитного договору. При розрахунку процентів використовується метод «факт/360», виходячи із фактичної кількості днів у місяці та 360 днів у році, враховуючи перший день та не враховуючи останній день користування кредитними коштами.

Відповідно до п. 3.8 Генерального кредитного договору, проценти нараховуються Банком щомісячно, не пізніше останнього банківського дня місяця, за період з дати надання Кредиту по останній календарний день місяця, в якому наданий Кредит, та надалі з першого дня по останній календарний день місяця, в день дострокового розірвання (для овердрафтів та відновлюваних кредитних ліній) відповідного Додаткового договору та/або Генерального кредитного договору, а також в день закінчення строку, на який надано Кредит, в день повного (в т.ч. дострокового) погашення Кредиту (для кредитів або невідновлюваних кредитних ліній) згідно з умовами відповідного Додаткового договору, за період з першого календарного дня місяця, в якому відбувається погашення Кредиту, по день, що передує дню погашення Кредиту. При цьому, проценти за користування кредитними коштами нараховуються на залишок заборгованості за кожним із Додаткових договорів, починаючи з дня надання кредитних коштів до дня повного погашення заборгованості за кожним із Додаткових договорів.

Проценти сплачуються Позичальником щомісячно, не пізніше 5-го числа місяця, наступного за місяцем користування Кредитом, а також в день закінчення строку на який надано Кредит (для кредитів або не відновлювальних кредитних ліній) та в день дострокового розірвання (для овердрафтів та відновлювальних кредитних ліній) відповідного Додаткового договору та/або Генерального кредитного договору на рахунок, вказаний в Додатковому договорі. У разі якщо останній день для сплати (погашення) процентів припадає на вихідний або святковий день, то така сплата здійснюється у день, що передує такому вихідному або святковому дню. У разі ненадходження платежів від Позичальника в рахунок погашення процентів у встановлені Генеральним кредитним договором, строки, суми непогашених у строк процентів визнаються простроченими та наступного банківського дня перераховуються на рахунки простроченої заборгованості. У випадку непогашення Позичальником простроченої заборгованості будь-яким із Додаткових договорів, Банк, починаючи з дня виникнення такої заборгованості, може скористатися правом на договірне списання цієї суми з поточних рахунків Позичальника, відкритих в Банку, в порядку, визначеному в пунктах 3.20 - 3.21 Генерального кредитного договору. (п. 3.9 договору).

Відповідно до п. 3.13 договору, за користування кредитними коштами, що не повернуті в строки, передбачені Додатк5овими договорами (прострочена заборгованість), процентна ставка встановлюється у розмірі, передбаченому Додатковими договорами

Згідно п.3.17. процедура щорічної зміни процентної ставки, для Додаткових договорів зі змінюваною процентною ставкою:

Зміна процентної ставки здійснюється за ініціативою Банку без внесення змін (доповнень) до Додаткового договору один раз на рік, шляхом надсилання Банком Позичальнику, поручителям, Заставодавцям/Іпотекодавцям письмового повідомлення про зміну процентної ставки не пізніше як за 15 календарних днів до дати, з одночасним направленням повідомлення на електронну пошту Позичальника, з якої вступає в силу інша процентна ставка. Повідомлення обов`язково має містити значення процентної ставки, на яку буде проведено заміну діючої процентної ставки (далі - Нова ставка), та дату починаючи з якої вона вступає в силу, (п.3.17.1)

Згідно п. 3.17.2 договору, нова ставка визначається банком за 25 (двадцять п`ять) днів до дати, річниці підписання Додаткового договору, з якої застосовується ця процентна ставка згідно Повідомлення як сума значення індексу UIRD12m для валюти, що відповідає валюті кредиту, станом на попередній день, що передує даті розрахунку Нової ставки та значення фіксованої маржі, зазначеної в Додатковому договорі.

Згідно п.3.17.3 Банк не має права змінювати встановлений Договором порядок розрахунку змінюваної процентної ставки без згоди Позичальника.

Встановлений максимальний розмір збільшення (різниця Нової та початкової встановленої на дату укладання Додаткового договору) процентної ставки складає 50 процентних пункти, (п.3.17.4).

При від`ємному значенні індексу ЦПШ12т, для валюти, що відповідає валюті кредиту, до розрахунку Нової ставки приймається умовне значення індексу рівне нулю, (п.3.17.5)

Відповідно п.3.19, за наявності заборгованості по Кредиту та/або платі за Кредит, Сторони встановлюють наступну черговість погашення Позичальником заборгованості після зарахування коштів на рахунок, визначений в Додатковому договорі:

1) прострочені комісії (якщо буде мати місце прострочення);

2) прострочені проценти (якщо буде мати місце прострочення);

3) прострочена сума Кредиту (якщо буде мати місце прострочення);

4) строкові комісії;

5) строкові проценти;

6) строкова заборгованість за Кредитом.

Штрафи, пені (у разі виникнення), які підлягають сплаті за порушення умов Генерального кредитного договору, сплачується Позичальником окремо, на вимогу Банку, на рахунки, вказані Банком у вимозі. Отримані від Позичальника грошові кошти Банк направляє на відповідні рахунки в день їх зарахування.

З підписанням Генерального кредитного договору, у відповідності із законодавством України, Позичальник надає Банку право самостійно приймати рішення щодо зміни черговості погашення заборгованості Позичальника за Генеральним кредитним договором. Банк інформує Позичальника у письмовій формі на його запит про застосовану черговість погашення заборгованості.

Погашення Позичальником заборгованості кожної наступної черги повинна відбуватися виключно після повного погашення заборгованості кожної попередньої черги.

Сторони встановлюють, що Банк має право самостійно зараховувати кошти, які направлені Позичальником на погашення заборгованості, згідно встановленої черговості, або змінювати черговість погашення, шляхом проведення відповідних бухгалтерських проводок по відповідних рахунках.

Пунктом 5.3 Генерального кредитного договору передбачено, що за порушення визначених у Генеральному кредитному договорі та Додаткових договорах до Генерального кредитного договору строків повернення кредиту та/або сплати процентів за користування кредитними коштами та/або комісій, Позичальник зобов`язаний сплатити Банку пеню, яка обчислюється від суми простроченої заборгованості, у розмірі подвійної облікової ставки Національного Банку України, що діяла у період за який сплачується пеня. Пеня сплачується у національній валюті за офіційним курсом гривні до валюти заборгованості, встановленим Національним банком України на дату сплати. У випадку, якщо Банком застосовані до Позичальника штрафні санкції у вигляді пені остання розраховується Банком з дати виникнення обставин, що є підставою для застосування пені, до дати припинення цих обставин.

Відповідно до п. 7.9 Генерального кредитного договору, даний договір набирає чинності з моменту його підписання Сторонами та діє до закінчення строку кредитування, зазначеного п. 1.4 Генерального кредитного договору. У разі, якщо у вищезазначений термін зобов`язання за Генеральним кредитним договором, у тому числі Додатковими договорами, не будуть виконані, Генеральний кредитний договір залишається чинним до дати повного виконання Сторонами зобов`язань за Генеральним кредитним договором, у тому числі Додатковими договорами.

Даний договір підписаний сторонами та скріплений печатками.

24.10.2018 року між публічним акціонерним товариством акціонерним банком «Укргазбанк» (банк) та товариством з обмеженою відповідальністю «Аделаїда - ЕКО» (позичальник 1) укладено додатковий договір № 127/2018/КОД-КБ-ГДК-МВКЛ1 до генерального кредитного договору № 127/2018/КОД-КБ-ГДК від 18.09.2018р. про відкриття відновлюваної кредитної лінії.

Відповідно до п. 1 додаткового договору, Банк на умовах Генерального кредитного договору та цього Додаткового договору відкриває Позичальнику мультивалютну відновлювальну кредитну лінію в сумі 50000000,00 грн. в межах встановленого Загального ліміту за Генеральним кредитним договором, а Позичальник зобов`язується повернути Кредит в межах строку кредитування, встановленого в п. 2 цього Додаткового договору, та сплатити Плату за Кредит на умовах та в строки (терміни), визначені Генеральним кредитним договором та Додатковим договором.

У Додатку 1 Додаткового договору №127/2018/КОД-КБ -ГКД-МВКЛ1 від 24 жовтня 2018 року до Генерального кредитного договору №127/2018/КОД-КБ-ГКД від 18 вересня 2018 року про відкриття відновлюваної кредитної лінії наведено графік зменшення ліміту мультивалютної відновлювальної кредитної лінії.

01.10.2018 року між публічним акціонерним товариством акціонерним банком «Укргазбанк» (банк) та товариством з обмеженою відповідальністю «Органік Сідс» (позичальник 2) укладено додатковий договір № 127/2018/КОД-КБ-ГДК-МВКЛ2 до генерального кредитного договору № 127/2018/КОД-КБ-ГДК від 18.09.2018р. про відкриття відновлюваної кредитної лінії.

Відповідно до п. 1 додаткового договору, Банк на умовах Генерального кредитного договору та цього Додаткового договору відкриває Позичальнику мультивалютну відновлювальну кредитну лінію в сумі 35000000,00 грн. в межах встановленого Загального ліміту за Генеральним кредитним договором, а Позичальник зобов`язується повернути Кредит в межах строку кредитування, встановленого в п. 2 цього Додаткового договору, та сплатити Плату за Кредит на умовах та в строки (терміни), визначені Генеральним кредитним договором та Додатковим договором.

Згідно п. 1.1 договору, цільове використання (мета) Кредиту: поповнення обігових коштів, в тому числі на рефінансування заборгованості за Генеральним кредитним договором № 3/2018 від 23.01.2018 року, що укладений сільськогосподарським обслуговуючим кооперативом «Перший національний аграрний кооператив». Видача коштів на рефінансування заборгованості за Генеральним кредитним договором № 3/2018 від 23.01.2018р. спрямовується на транзитний рахунок сільськогосподарського обслуговуючого кооперативу «Перший національний аграрний кооператив» без зарахуванням коштів на поточний рахунок сільськогосподарського обслуговуючого кооперативу «Перший національний аграрний кооператив».

Відповідно до п. 2.1 Договору, ліміт кредитування за додатковим договором відкривається з 01.10.2018р. по 17.09.2023р. (включно).

Позичальник зобов`язаний сплачувати кредит у строки визначені у Графіку зменшення Ліміту кредитної лінії за додатковим договором (додаток № 2 до даного додаткового договору) та у будь-якому випадку повернути кредит у повному обсязі в строк, встановлений в п. 2.1 даного додаткового договору. (п. 2.2 Договору).

Згідно пункту 3.1 додаткового договору, Базовий розмір процентів за користування кредитними коштами в межах строку кредитування, визначеного в п. 2 даного Додаткового договору на строкову заборгованість є змінюваним та встановлюється в розмірі суми значення індексу UIRD12m для валюти, що відповідає валюті кредиту (долар США, гривня), станом на попередній банківський день, що передує даті укладання договору та значення фіксованої маржі в розмірі: 3,98 процентних пункти, за кредитами наданими в гривні; 4,68 процентних пункти, за кредитами наданими в доларах США. Значення процентної ставки змінюється щорічно згідно за процедурою, визначеною в Генеральному кредитному договорі.

Пунктом 3.2 додаткового договору передбачено, що за користування кредитними коштами, що не повернуті в строк відповідно до п. 2 даного додаткового договору (прострочена заборгованість) процентна ставка встановлюється в розмірі, визначеному в п. 3 додаткового договору та діючому на дату виникнення простроченої заборгованості, збільшеного на 5 (п`ять) процентних пункти.

Порядок встановлення процентної ставки, її зміни перегляду визначено Генеральним кредитним договором. (п. 3.3 додаткового договору).

Відповідно до п. 4 додаткового договору, кредитні кошти надаються Банком Позичальнику окремими траншами:

оплати в межах сум та відповідно до строків, визначених умовами цього Додаткового договору, розрахункових документів Позичальника безпосередньо з рахунку № НОМЕР_1 , відкритого в Київській обласній дирекції АБ «Укргазбанк», код Банку 320478;

перерахування з рахунків № НОМЕР_1 , № НОМЕР_2 , відкритих в Київській обласній дирекції АБ «Укргазбанк», код Банку 320478 на відповідні поточні рахунки Позичальника № НОМЕР_3 , № НОМЕР_4 , відкриті в Київській обласній дирекції АБ «Укргазбанк», код Банку 320478. При цьому, за згодою Банку допускається часткове або повне конвертування кредитних коштів у відповідну валюту, згідно з умовами та на цілі, передбачені цим Додатковим договором, для подальшого використання за цільовим призначенням.

Надання Банком кредитних коштів здійснюється за умови отримання Банком, у строк не менше як за один банківський день до дати видачі коштів в межах ліміту кредитування за Додатковим договором, попередньої письмової заяви Позичальника 2 та підтвердження Банком намірів про видачу кредитних коштів в межах ліміту кредитування за Додатковим договором згідно зазначеної заяви Позичальника.

Після отримання Позичальником повної суми Кредиту в межах Ліміту кредитування за Додатковим договором, встановленого в п.1 цього Додаткового договору, подальше кредитування в межах строків та в межах Ліміту кредитування за Додатковим договором, може здійснюватися лише після погашення Позичальником частини або всієї суми наданого Кредиту, у розмірі, який не може перевищувати обсягу такого погашення.

Видачу кредитних коштів за цим Додатковим договором в рамках Генерального кредитного договору здійснювати траншами по мірі оформлення в забезпечення майна, визначеного п.2.1. Генерального кредитного договору, в розмірі не більше ринкової вартості майна, фактично оформленого в забезпечення за Генеральним кредитним договором та після оформлення договору поруки з фізичною особою ОСОБА_1

Пунктом 5 Додаткового договору передбачено, що погашення кредиту Позичальник здійснює на відповідні рахунки № НОМЕР_5 , № НОМЕР_6 , відкриті в Київській обласній дирекції Банку в строк встановлений в п. 2 даного Додаткового договору.

Згідно п. 6 додаткового договору, сплату процентів Позичальник здійснює на відповідні рахунки № НОМЕР_5 , № НОМЕР_6 , або на рахунок доходів майбутніх періодів відкриті в Київській обласній дирекції Банку, на умовах визначених у п. 3.9., п. 3.12 Генерального кредитного договору.

Сплату комісій Позичальник здійснює на рахунок №3222.980, або на рахунок доходів майбутніх періодів, відкритий в Київській обласній дирекції Банку, код Банку 320478 на умовах, визначених у п.3.9., 3.12 Генерального кредитного договору та Тарифами (додаток 1 до даного Додаткового договору).(п.7 Додаткового договору).

Відповідно до п. 8 додаткового договору, інші умови кредитування Позичальника в рамках Ліміту кредитування за Додатковим договором, що не урегульовані даним Додатковим договором, регулюються відповідними положеннями Генерального кредитного договору.

Пунктом 11 Додаткового договору, передбачено, що цей Додатковий договір, є невід`ємною частиною Генерального кредитного договору та набирає чинності з дня підписання його сторонами.

Даний договір підписаний сторонами та скріплений печатками.

Додатком 2 до додаткового договору № 127/2018/КОД-КБ-ГДК-МВКЛ2 від 01.10.2018р. до генерального кредитного договору № 127/2018/КОД-КБ-ГДК від 18.09.2018р. про відкриття відновлюваної кредитної лінії «Графік зменшення ліміту мультивалютної відновлювальної кредитної лінії», визначено, що Позичальник зобов`язався виплачувати Банку суму Кредиту відповідно до графіку (дати та суми погашення) починаючи з 01.10.2018р. по 17.09.2023р.).

За Генеральним кредитним договором та Додатковим договором № 127/2018/КОД-КБ-ГДК-МВКЛ2 від 01.10.2018р. „Органік Сідс" звернувся до Банку щодо надання кредиту, що підтверджується заявами на отримання кредиту №1 від 01.10.2018р. на суму 10000000,00 грн. та №2 від 12.10.2018р. на суму 25000000,00 грн.

В матеріалах справи наявні меморіальні ордери №TR.8249004.311045.11966 від 01.10.2018р. і № TR.8249004.77103.12388 від 12.10.2018р., відповідно до яких на рахунок № НОМЕР_7 ТОВ „Трагік Сідс" перераховано з рахунку № НОМЕР_8 грошових коштів в сумі 10000000,00 грн. і 25000000,00 грн. відповідно. В призначенні платежу вказано „надання кредиту в рахунок кредитної лінії згідно ДД №127/2018/КОД-КБ-ГКД-МВКЛ2 від 01.10.2018пр. до №127/2018/КОД-КБ-ГКД від 18.09.2018р.

В Додаткових угодах про внесення змін та доповнень №1 від 19.09.2018 року, №2 від 20.09.2018 року, №3 від 21.09.2018 року, №4 від 26.09.2018 року, №5 від 01.10.2018 року, №6 від 11.10.2018 року, №7 від 24.10.2018 року, №8 від 30.10.2018 року, №9 від 12.11.2018 року до Генерального кредитного договору №127/2018/КОД-КБ-ГКД від 18 вересня 2018 року змінено розділ II «Умови забезпечення кредиту».

Відповідно до додаткових договорів , забезпечення зобов`язань за Генеральним кредитним договором Банком прийнято наступну іпотеку/ заставу майна, що належало:

- ТОВ «ЛЮБАР - ІНВЕСТ 2005», яке знаходиться за адресою Житомирська обл., Любарський р-н, с. Громада, вул. Польова, та в жовтні 2018 року відчужено ТОВ «ОРГАНІК СІДС», а саме: цілісний майовий комплекс, загальною площею 5 686,9 кв. м., та технологічне обладнання в кількості 247 інвентарних одиниць та споруди в 14 позицій.

- Майно, яке знаходиться за адресами: Хмельницька обл., Красилівський р-он, смт. Антонівн, вул. Шосейна, 34; Хмельницька обл., м. Шепетівка, вул. Тітова, 1А, та належить :Дочірньому підприємству „Перший національний технічний кооператив" „Першого національного аграрного кооперативу», а саме: транспортні засоби (вантажні автомобілі (фургон) у кількості 3 одиниці; с/г обладнання у кількості 120 одиниць.

- Майно, яке належить сільськогосподарському обслуговуючому кооперативу „Перший національний аграрний кооператив", а саме: обладнання молокозаводу у кількості 4 одиниці, що знаходиться за адресами: Житомирська обл., Любарський р-он, с. Гізівщина, вул. Леніна, 1А; Хмельницька обл., Красилівський р-он, смт. Антоніни, вул. Шосейна, 34; Хмельницька обл., Шепетівський р-он, Лотівська с/р с. Саверці, вул. Валі Котика, 1б;

- транспортні засоби (легковий автомобіль «РЕНО» Логан, 2015 р.в.);

- трактори 1523 в кількості 90 одиниць;

- Застава: 100% корпоративних прав ТОВ „Органік Сідс" та 100% корпоративних прав ТОВ „Аделаїда - Еко"

20.09.2018р. між публічним акціонерним товариством акціонерний банк «Укргазбанк» (Кредитор) та ОСОБА_1 (Поручитель) та товариством з обмеженою відповідальністю «Аделаїда-Еко» (Позичальник 1) та товариством з обмеженою відповідальністю «Органік Сідс» (Позичальник 2), укладено договір поруки № 127/2018/КОД-КБ-ГКД-П1 (далі - договір поруки), згідно якого Поручитель зобов`язується перед Кредитором відповідати за виконання Позичальником зобов`язань по Генеральному кредитному договору № 127/2018/КОД-КБ-ГКД від 18.09.2018р., а також договорів про внесення змін та додаткових договорів до нього, укладеному Кредитором з Позичальником 1 - товариством з обмеженою відповідальністю «Аделаїда-Еко» та Позичальником 2 - товариством з обмеженою відповідальністю «Органік Сідс», згідно якого Позичальник зобов`язаний у порядку та на умовах, викладених у кредитному договорі не пізніше 17.09.2023 року включно: повернути кредит у розмірі 85000000,00 грн.; сплатити проценти за користування кредитними коштами у межах строку кредитування, виходячи із значення базової процентної ставки, згідно з п. 3.7 кредитного договору, яка не може перевищувати 100,01 процентів річних та сплатити проценти за користування кредитними коштами, що не повернуті у терміни, передбачені кредитним договором (прострочена заборгованість), згідно з умовами п. 3.13 кредитного договору, а також у разі настання умов, передбачених п. 3.7 кредитного договору сплатити проценти за користування кредитними коштами у межах строку кредитування у розмірі підвищеної процентної ставки, згідно з умовами п. 3.7 кредитного договору; комісії, а також штрафи та пені у розмірі і випадках, передбачених кредитним та цим договорами; відшкодувати Кредитору всі збитки, понесені ним внаслідок невиконання Позичальником умов кредитного договору у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором. У разі зміни умов Кредитного договору, зокрема, але не виключно: у разі підвищення розміру процентів за користування кредитними коштами: відстрочення виконання зобов`язань, що призвело до збільшення періоду, за який нараховуються проценти за користування кредитними коштами; встановлення (збільшення розміру) неустойки; встановлення новий умов щодо порядку зміни процентної ставки за користування кредитними коштами в сторону збільшення; розширення змісту основного зобов`язання щодо дострокового повернення кредиту та плати за користування ним, Поручитель зобов`язується перед Кредитором відповідати за виконання Позичальником зобов`язань по Кредитному договору в обсязі, що встановлюється після внесення таких змін. Поручитель надає свою згоду на зміни умов Кредитного договору, які призведуть або можуть призвести до збільшення обсягу його відповідальності, а також підтверджується, що такі зміни не потребують отримання Кредитором будь-якого додаткового погодження у майбутньому, в тому числі укладення Сторонами за цим договором додаткової (-их) угоди/договору (-ів) тощо.

Відповідно до п. 1.2 договору поруки, Поручитель несе солідарну відповідальність з Позичальником перед Кредитором за виконання зобов`язань по кредитному договору.

Пунктом 1.3 договору поруки передбачено, що Поручитель відповідає за повернення заборгованості за кредитними договору у тому ж обсязі, що і Позичальник.

Відповідно до п. 2.1 договору, у випадку невиконання Позичальником зобов`язань по кредитному договору Кредитор звертається з письмовою вимогою про виконання зобов`язань по кредитному договору до Позичальника по Поручителя. У разі одержання вимоги Кредитора Поручитель зобов`язаний повідомити про це Позичальника, а в разі пред`явлення до нього позову - подати клопотання про залучення Позичальника до участі у справі.

Поручитель зобов`язаний не пізніше 2-х банківських днів, з дати отримання письмової вимоги Кредитора перерахувати суму заборгованості Позичальника за кредитним договором на рахунок (ки)0 номер(а) якого (их) зазначається (ються) в письмові вимозі Кредитора (п. 2.2 договору поруки).

Згідно п. 2.3 договору поруки, у разі невиконання Поручителем п. 2.2, цього договору, Кредитор має право відшкодувати заборгованість по кредитному договору, шляхом звернення стягнення на майно, належне Поручителю, у відповідності з вимогами чинного законодавства.

Пунктом 2.4 договору поруки передбачено, що Поручитель зобов`язаний протягом 2-х банківських днів, у письмовій формі, інформувати Позичальника про виконання зобов`язань перед Кредитором.

Відповідно до п. 2.5 договору поруки, Кредитор зобов`язаний повідомити в письмовій формі про внесення до кредитного договору будь-яких змін та доповнень стосовно суми кредитних коштів, розміру процентної ставки за користування кредитними коштами, строків виконання зобов`язань щодо повернення кредитних коштів та сплати процентів за користування кредитними коштами на адресу Поручителя не пізніше наступного банківського дня, після внесення відповідних змін.

Згідно п. 2.6 договору, Позичальник та Поручитель зобов`язується не пізніше наступного банківського дня за днем отримання Поручителем повідомлення Кредитора, визначеного п. 2.5 цього договору про внесення змін до кредитного договору, укласти з Кредитором додаткову угоду до цього договору.

Відповідно до п. 3.1 договору поруки, за невиконання або неналежне виконання умов п. 2.2 цього договору, Поручитель сплачує на користь Кредитора пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період прострочення виконання зобов`язань, обчислену від суми простроченого зобов`язання за кожен день прострочення виконання зобов`язань, від дня виникнення такого прострочення, до повного погашення заборгованості, але в межах строків позовної давності.

Пунктом 3.2 договору поруки, сторони домовились встановити строк позовної давності за цим договором 5 (п`ять) років у т.ч. до вимог про стягнення неустойки. Строк виконання зобов`язань по сплаті неустойки визначається моментом вимоги по сплаті неустойки.

Відповідно до п. 5.1 договору поруки, цей договір набирає чинності з моменту підписання сторонами та скріплення відбитками печаток (за наявності) і діє протягом 15 років.

Порука за цим договором припиняється у разі: припинення забезпеченого нею зобов`язання за кредитним договором; переведення боргу на іншу особу, якщо Поручитель не поручався за нового Позичальника; якщо після настання строку виконання зобов`язань Кредитор відмовився прийняти належне виконання, запропоноване Позичальником або Поручителем.(п. 5.2 договору поруки).

Даний договір підписаний сторонами та скріплений печатками.

30.10.2018 р. між публічним акціонерним товариством акціонерний банк "Укргазбанк" (Кредитор) та сільськогосподарським обслуговуючим кооперативом "Перший національний аграрний кооператив" (Поручитель) та товариством з обмеженою відповідальністю „Аделаїда - Еко" (Позичальник) та товариством з обмеженою відповідальністю „Органік Сідс" (Позичальник), укладено договір поруки №127/2018/КОД-КБ-ГКД-ПЗ (далі - договір поруки), згідно якого Поручитель зобов`язується перед Кредитором відповідати за виконання Позичальником зобов`язань по Генеральному кредитному договору №№127/2018/КОД-КБ-ГКД від 18.09.2018р., а також договорів про внесення змін та додаткових договорів до нього, укладеному Кредитором з Позичальником 1 - товариством з обмеженою відповідальністю „Аделаїда - Еко" та Позичальником 2 - товариством з обмеженою відповідальністю „Органік Сідс", згідно якого Позичальник зобов`язаний у порядку та на умовах, викладених у кредитному договорі не пізніше 17.09.2023 року включно: повернути кредит у розмірі 85000000,00 грн.; сплатити проценти за користування кредитними коштами у межах строку кредитування, виходячи із значення базової процентної ставки, згідно з п. 3.7 кредитного договору, яка не може перевищувати 100,01 процентів річних та сплатити проценти за користування кредитними коштами, що не повернуті у терміни, передбачені кредитним договором (прострочена заборгованість), згідно з умовами п. 3.13 кредитного договору, а також у разі настання умов, передбачених п. 3.7 кредитного договору сплатити проценти за користування кредитними коштами у межах строку кредитування у розмірі підвищеної процентної ставки, згідно з умовами п. 3.7 кредитного договору; комісії, а також штрафи та пені у розмірі і випадках, передбачених кредитним та цим договорами; відшкодувати Кредитору всі збитки, понесені ним внаслідок невиконання Позичальником умов кредитного договору у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором. У разі зміни умов Кредитного договору, зокрема, але не виключно: у разі підвищення розміру процентів за користування кредитними коштами: відстрочення виконання зобов`язань, що призвело до збільшення періоду, за який нараховуються проценти за користування кредитними коштами; встановлення (збільшення розміру) неустойки; встановлення новий умов щодо порядку зміни процентної ставки за користування кредитними коштами в сторону збільшення; розширення змісту основного зобов`язання щодо дострокового повернення кредиту та плати за користування ним, Поручитель зобов`язується перед Кредитором відповідати за виконання Позичальником зобов`язань по Кредитному договору в обсязі, що встановлюється після внесення таких змін. Поручитель надає свою згоду на зміни умов Кредитного договору, які призведуть або можуть призвести до збільшення обсягу його відповідальності, а також підтверджується, що такі зміни не потребують отримання Кредитором будь-якого додаткового погодження у майбутньому, в тому числі укладення Сторонами за цим договором додаткової (-их) угоди/договору (-ів) тощо.

Відповідно до п. 1.2 договору поруки, Поручитель несе солідарну відповідальність з Позичальником перед Кредитором за виконання зобов`язань по кредитному договору.

Пунктом 1.3 договору поруки передбачено, що Поручитель відповідає за повернення заборгованості за кредитними договору у тому ж обсязі, що і Позичальник.

Відповідно до п. 2.1 договору, у випадку невиконання Позичальником зобов`язань по кредитному договору Кредитор звертається з письмовою вимогою про виконання зобов`язань по кредитному договору до Позичальника по Поручителя. У разі одержання вимоги Кредитора Поручитель зобов`язаний повідомити про це Позичальника, а в разі пред`явлення до нього позову - подати клопотання про залучення Позичальника до участі у справі.

Поручитель зобов`язаний не пізніше 2-х банківських днів, з дати отримання письмової вимоги Кредитора перерахувати суму заборгованості Позичальника за кредитним договором на рахунок (ки)0 номер(а) якого (их) зазначається (ються) в письмові вимозі Кредитора (п. 2.2 договору поруки).

Згідно п. 2.3 договору поруки, у разі невиконання Поручителем п. 2.2, цього договору, Кредитор має право відшкодувати заборгованість по кредитному договору, шляхом звернення стягнення на майно, належне Поручителю, у відповідності з вимогами чинного законодавства.

Пунктом 2.4 договору поруки передбачено, що Поручитель зобов`язаний протягом 2-х банківських днів, у письмовій формі, інформувати Позичальника про виконання зобов`язань перед Кредитором.

Відповідно до п. 2.5 договору поруки, Кредитор зобов`язаний повідомити в письмовій формі про внесення до кредитного договору будь-яких змін та доповнень стосовно суми кредитних коштів, розміру процентної ставки за користування кредитними коштами, строків виконання зобов`язань щодо повернення кредитних коштів та сплати процентів за користування кредитними коштами на адресу Поручителя не пізніше наступного банківського дня, після внесення відповідних змін.

Згідно п. 2.6 договору, Позичальник та Поручитель зобов`язується не пізніше наступного банківського дня за днем отримання Поручителем повідомлення Кредитора, визначеного п. 2.5 цього договору про внесення змін до кредитного договору, укласти з Кредитором додаткову угоду до цього договору.

Відповідно до п. 3.1 договору поруки, за невиконання або неналежне виконання умов п. 2.2 цього договору, Поручитель сплачує на користь Кредитора пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період прострочення виконання зобов`язань, обчислену від суми простроченого зобов`язання за кожен день прострочення виконання зобов`язань, від дня виникнення такого прострочення, до повного погашення заборгованості, але в межах строків позовної давності.

Пунктом 3.2 договору поруки, сторони домовились встановити строк позовної давності за цим договором 5 (п`ять) років у т.ч. до вимог про стягнення неустойки. Строк виконання зобов`язань по сплаті неустойки визначається моментом вимоги по сплаті неустойки.

Відповідно до п. 5.1 договору поруки, цей договір набирає чинності з моменту підписання сторонами та скріплення відбитками печаток (за наявності) і діє по 17.09.2023р.

Порука за цим договором припиняється у разі: припинення забезпеченого нею зобов`язання за кредитним договором; переведення боргу на іншу особу, якщо Поручитель не поручався за нового Позичальника; якщо після настання строку виконання зобов`язань Кредитор відмовився прийняти належне виконання, запропоноване Позичальником або Поручителем.(п. 5.2 договору поруки).

Даний договір підписаний сторонами та скріплений печатками.

У матеріали справи надано виписки з особового рахунка з 18.09.2018р. по 27.03.2019р., з яких слідує надання позивачем відповідачу 1 за кредитним договором від 18.09.2018р. №127/2018/КОД-КБ-ГКД коштів в сумі 42713888,92 грн., часткове погашення відповідачем заборгованості, перенесення позивачем відповідних сум на прострочку (сум кредиту, відсотків).

Позивач звернувся до відповідача 1 (ТОВ „Органік Сідс" з листом-вимогою (від 26.02.2019 р. №172/5626/2019), в якому повідомив, що станом на 25.02.2019 р. за кредитним договором від 18.09.2018р. №127/2018/КОД-КБ-ГКД існує прострочена заборгованість в сумі 6254718,09 грн., в тому числі: 3200000,00 грн. прострочена заборгованість основного боргу, 3054718,09 грн. простроченої заборгованості за процентами, що розраховані в період з 06.11.2018р. по 24.02.2019р. (включно). Крім того, за невиконання Позичальником у строк своїх зобов`язань у Банку виникло право вимагати повернення всієї суми заборгованості за кредитним договором, яка становить 39071841,46 грн., з яких 31800000,00 грн. заборгованості по кредиту (строкова), 3200000,00 грн. заборгованості по кредиту (прострочена), 643638,89 грн. заборгованості по процентах (строкова), 3054718,09 грн. заборгованості по процентах (прострочена) , 204361,64 грн. пеня за несвоєчасне повернення кредиту, 169122,84 грн. пені за несвоєчасне повернення процентів та керуючись п. 4.3.2 кредитного договору, вимагав виконати порушене зобов`язання та повністю повернути всю суму кредиту за кредитним договором, а також сплатити штрафні санкції протягом 30 днів від дати одержання цієї вимоги.

Листами-вимогами від 14.03.2019р. №110/7263/2019, №110/7250/2019 позивач також вимагав від відповідачів 2, 3 виконати порушене зобов`язання та повністю повернути всю суму кредиту за кредитним договором, а також сплатити штрафні санкції протягом 30 днів від дати одержання цієї вимоги. При цьому у листах зазначено про заборгованість за кредитним договором станом на 12.03.2019р. в розмірі 39199559,83 грн., з яких заборгованості по кредиту (строкової) - 31000000,00 грн., заборгованості по кредиту (простроченої) - 4000000,00 грн., заборгованості по процентам (простроченої) - 3784245,65 грн., пені за несвоєчасне повернення кредиту - 239868,49 грн., пені за несвоєчасне повернення процентів 175445,69 грн.

Враховуючи неналежне виконання відповідачами умов кредитного договору та додатків до нього, позивач звернувся до суду з позовом про солідарне стягнення з відповідачів 40157216,20 грн., з яких 31000000,00 грн. строкової заборгованості по кредиту, 4000000,00 грн. простроченої заборгованості по процентах, 75694,44 грн. поточної заборгованості по процентах, 3784245,65 грн. простроченої заборгованості по процентах, 319561,64 грн. пені за несвоєчасне погашення кредиту, 277714,47 грн. пені за несвоєчасну сплату процентів.

Ухвалою суду від 25.10.2019 року господарським судом Хмельницької області у даній справі призначено судово-економічну експертизу, проведення якої доручено Хмельницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз. На вирішення експертизи поставлено наступне питання:

1. Чи підтверджується документально заявлений у позовних вимогах Публічного акціонерного товариства акціонерний банк «УКРГАЗБАНК» розмір заборгованості (заборгованість по кредиту строкова - 31000000,00 грн., заборгованість по кредиту прострочена - 4000000,00 грн., заборгованість по процентах поточна -775694,44 грн., заборгованість по процентах прострочена - 3784245,65 грн., пеня за несвоєчасне погашення кредиту - 319561,64 грн., пеня за несвоєчасну сплату процентів - 277714,47 грн.) за Генеральним кредитним договором № 127/2018/КОД-КБ ГКД від 18.09.2018 року?

20.05.2020р. судом отримано висновок експерта за результатами проведення судово-економічної експертизи № 2758/19-26/1394-1396/20-26 від 20.05.2020р.

Згідно висновку експерта № 2758/19-26/1394-1396/20-26 від 20.05.2020р., заявлений у позовних вимогах публічного акціонерного товариства акціонерний банк «Укргазбанк» розмір заборгованості (заборгованість по кредиту строкова - 31000000,00 грн., заборгованість по кредиту прострочена - 4000000,00 грн., заборгованість по процентах поточна - 775694,44 грн., заборгованість по процентах прострочена - 3784245,65 грн., пеня за несвоєчасне погашення кредиту - 319561,64 грн., пеня за несвоєчасну сплату процентів - 277714,47 грн.) за генеральним кредитним договором № 127/2018/КОД-КБ ГКД від 18.09.2018 року документально не підтверджується.

За результатами дослідження матеріалів справи № 924/358/19, заборгованість ТОВ «Органік Сідс» за кредитним договором № 127/2018/КОД-КБ-ГКД від 18 вересня 2018 року, станом на 27.03.2019р. становить: заборгованість по кредиту строкова - 31000000,00 грн., заборгованість по кредиту прострочена - 400000,00 грн.; заборгованість по процентах поточна - 513194,44 грн.; заборгованість по процентах прострочена - 2602023,41 грн.; Всього заборгованість за основним боргом - 38115217,86 грн. Пеня за несвоєчасне погашення кредиту в межах строку позовної давності - 319561,64 грн. Заборгованість по пені за несвоєчасну сплату процентів - 198747,79 грн. Всього заборгованість по пені - 518309,43 грн.

Аналізуючи подані докази, оцінюючи їх у сукупності, суд до уваги бере таке.

Згідно з пунктом 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини.

Відповідно до частини 1 статті 509 Цивільного кодексу України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать (ст. 174 ГК України).

Частинами 1, 3, 5 ст. 626 Цивільного кодексу України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору. Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом, або не випливає із суті договору.

Відповідно до положень ст. ст. 6, 627 Цивільного кодексу України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Згідно зі ст. 628 Цивільного кодексу України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Як убачається з матеріалів справи, між публічним акціонерним товариством акціонерним банком «Укргазбанк» (банк) та товариством з обмеженою відповідальністю «Аделаїда-ЕКО», товариством з обмеженою відповідальністю «Органік Сідс» (позичальники) укладено Генеральний кредитний договір № 127/2018/КОД-КБ-ГДК (далі - кредитний договір), згідно з п. 1.1 якого Генеральний кредитний договір визначає загальні умови та порядок здійснення Банком на користь Позичальника Кредитних операцій у межах Загального ліміту, визначеного п. 1.3 Генерального кредитного договору, з також встановлює права та обов`язки, відповідальність Сторін та інші умови, які визнаються Сторонами обов`язковими для застосування протягом всього строку дії Генерального кредитною договору та до всіх відносин, що виникнуть на підставі Генерального кредитного договору та Додаткових договорів, укладених в рамках Генерального кредитного договору, які зазначені в Додатку 1 до Генерального кредитного договору.

01.10.2018 року між публічним акціонерним товариством акціонерним банком «Укргазбанк» (банк) та товариством з обмеженою відповідальністю «Органік Сідс» (позичальник 2) укладено додатковий договір № 127/2018/КОД-КБ-ГДК-МВКЛ2 до генерального кредитного договору № 127/2018/КОД-КБ-ГДК від 18.09.2018р. про відкриття відновлюваної кредитної лінії, згідно якого Банк на умовах Генерального кредитного договору та цього Додаткового договору відкриває Позичальнику мультивалютну відновлювальну кредитну лінію в сумі 35000000,00 грн. в межах встановленого Загального ліміту за Генеральним кредитним договором, а Позичальник зобов`язується повернути Кредит в межах строку кредитування, встановленого в п. 2 цього Додаткового договору, та сплатити Плату за Кредит на умовах та в строки (терміни), визначені Генеральним кредитним договором та Додатковим договором.

Відповідно до п. 2.1 договору, ліміт кредитування за додатковим договором відкривається з 01.10.2018р. по 17.09.2023р. (включно).

Згідно зі ст. 1046 Цивільного кодексу України, за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов`язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості. Договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей, визначених родовими ознаками.

Кредитні відносини здійснюються на підставі кредитного договору, що укладається між кредитором і позичальником у письмовій формі. У кредитному договорі передбачаються мета, сума і строк кредиту, умови і порядок його видачі та погашення, види забезпечення зобов`язань позичальника, відсоткові ставки, порядок плати за кредит, права і відповідальність сторін щодо видачі та погашення кредиту (стаття 1055 Цивільного кодексу України, частина друга статті 345 Господарського кодексу України).

Як убачається з матеріалів справи, позивач надав, а відповідач 1 отримав кредитні кошти в сумі 35000000,00 грн., що підтверджується заявками на отримання кредитних коштів № 1 від 01.10.2018р. на суму 10000000,00 грн. та №2 від 12.10.2018р. на суму 25000000,00 грн., меморіальними ордерами №TR.8249004.311045.11966 від 01.10.2018р. і № TR.8249004.77103.12388 від 12.10.2018р. та випискою банку за період 18.09.2018р. - 27.03.2019р., та не заперечується сторонами.

Кредитним договором передбачено, що погашення кредиту позичальник здійснює на рахунок в гривні в банку відповідно до графіку погашення кредиту, який наведено у додатку 2 до цього договору. У разі ненадходження платежів від позичальника у встановлені цим договором строки, суми непогашених у строк платежів визнаються простроченими та наступного банківського дня перераховуються на рахунки простроченої заборгованості.

Пунктом 1 ч. 1 ст. 1049 ЦК України передбачено, що позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Частиною третьою наведеної норми передбачено, що позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок.

Згідно зі ст. 629 ЦК України, договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Статтею 598 ЦК України передбачено, що зобов`язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом, припинення зобов`язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених законом або договором, а згідно зі ст. 599 ЦК України, зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Відповідно до статей 525, 526 Цивільного кодексу України, частини першої статті 193 Господарського кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту.

Частиною першою статті 530 Цивільного кодексу України визначено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно з частиною другою статті 1050 Цивільного кодексу України, якщо договором встановлений обов`язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.

З матеріалів справи слідує, що позивач звернувся до відповідача 1 як позичальника за кредитним договором № 127/2018/КОД-КБ-ГКД від 18.09.2018р. з листом-вимогою від 26.02.2019р. № 172/5626/2019, в якому, посилаючись, зокрема на ч. 2 ст. 1050 ЦК України, у зв`язку з невиконанням позичальником у строк своїх зобов`язань вимагав повернення всієї суми заборгованості за кредитним договором (39071841,46 грн.).

Разом з тим доказів повернення позичальником кредитних коштів, що залишилися несплаченими станом на час розгляду справи, а саме: 31000000,00 грн. строкової заборгованості за кредитом та 4000000,00 грн. простроченої заборгованості за кредитом суду не подано.

Відповідно до ч. 1 ст. 1048 ЦК України, позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.

У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

Згідно пункту 3.1 додаткового договору, Базовий розмір процентів за користування кредитними коштами в межах строку кредитування, визначеного в п. 2 даного Додаткового договору на строкову заборгованість є змінюваним та встановлюється в розмірі суми значення індексу UIRD12m для валюти, що відповідає валюті кредиту (долар США, гривня), станом на попередній банківський день, що передує даті укладання договору та значення фіксованої маржі в розмірі: 3,98 процентних пункти, за кредитами наданими в гривні; 4,68 процентних пункти, за кредитами наданими в доларах США. Значення процентної ставки змінюється щорічно згідно за процедурою, визначеною в Генеральному кредитному договорі.

Пунктом 3.2 додаткового договору передбачено, що за користування кредитними коштами, що не повернуті в строк відповідно до п. 2 даного додаткового договору (прострочена заборгованість) процентна ставка встановлюється в розмірі, визначеному в п. 3 додаткового договору та діючому на дату виникнення простроченої заборгованості, збільшеного на 5 (п`ять) процентних пункти.

Порядок встановлення процентної ставки, її зміни перегляду визначено Генеральним кредитним договором. (п. 3.3 додаткового договору).

Позивачем заявлено вимоги про стягнення заборгованості по процентах поточної в сумі 775694,44 грн. та заборгованості по процентах простроченої в сумі 3784245,65 грн. згідно з поданим розрахунком.

Позивачем також заявлено до стягнення з відповідача 319561,64 грн. пені за несвоєчасне погашення кредиту та 277714,47 грн. пені за несвоєчасну сплату процентів.

Згідно з ч. 1 ст. 612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до статті 546 Цивільного кодексу України виконання зобов`язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Статтями 610, 611 ЦК України передбачено, що порушення зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Відповідно до ст. 199 ГК України виконання господарського зобов`язання забезпечується засобами захисту прав та відповідальності учасників господарських відносин, передбаченими цим Кодексом та іншими законами. За погодженням сторін можуть застосовуватись передбачені законом або такі, що йому не суперечать, види забезпечення виконання зобов`язань, які звичайно застосовуються у господарському (діловому) обороті. До відносин щодо забезпечення виконання зобов`язань учасників господарських відносин застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України.

Виходячи зі змісту ст. ст. 546, 548, 549 Цивільного кодексу України, виконання зобов`язання може забезпечуватися у відповідності до закону або умов договору, зокрема, неустойкою, яку боржник повинен сплатити у разі порушення зобов`язання. Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання.

Відповідно до ст. 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Згідно з ч. ч. 1, 2 ст. 551 Цивільного кодексу України предметом неустойки може бути грошова сума, рухоме і нерухоме майно. Якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства.

Частиною 1 ст. 625 ЦК України встановлено, що боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання.

Пунктом 5.3 Генерального кредитного договору передбачено, що за порушення визначених у Генеральному кредитному договорі та Додаткових договорах до Генерального кредитного договору строків повернення кредиту та/або сплати процентів за користування кредитними коштами та/або комісій, Позичальник зобов`язаний сплатити Банку пеню, яка обчислюється від суми простроченої заборгованості, у розмірі подвійної облікової ставки Національного Банку України, що діяла у період за який сплачується пеня. Пеня сплачується у національній валюті за офіційним курсом гривні до валюти заборгованості, встановленим Національним банком України на дату сплати. У випадку, якщо Банком застосовані до Позичальника штрафні санкції у вигляді пені остання розраховується Банком з дати виникнення обставин, що є підставою для застосування пені, до дати припинення цих обставин.

Відповідно до висновку експерта № 2758/19-26/1394-1396/20-26 від 20.05.2020р. встановлено, що: заявлений у позовних вимогах публічного акціонерного товариства акціонерний банк «Укргазбанк» розмір заборгованості (заборгованість по кредиту строкова - 31000000,00 грн., заборгованість по кредиту прострочена - 4000000,00 грн., заборгованість по процентах поточна - 775694,44 грн., заборгованість по процентах прострочена - 3784245,65 грн., пеня за несвоєчасне погашення кредиту - 319561,64 грн., пеня за несвоєчасну сплату процентів - 277714,47 грн.) за генеральним кредитним договором №127/2018/КОД-КБ ГКД від 18.09.2018 року документально не підтверджується.

За результатами дослідження матеріалів справи № 924/358/19, заборгованість ТОВ «Органік Сідс» за кредитним договором № 127/2018/КОД-КБ-ГКД від 18 вересня 2018 року, станом на 27.03.2019р. становить: заборгованість по кредиту строкова - 31000000,00 грн., заборгованість по кредиту прострочена - 400000,00 грн.; заборгованість по процентах поточна-513194,44 грн.; заборгованість по процентах прострочена - 2602023,41 грн.; Всього заборгованість за основним боргом - 3 8115217,86 грн. Пеня за несвоєчасне погашення кредиту в межах строку позовної давності - 319561,64 грн. Заборгованість по пені за несвоєчасну сплату процентів - 198747,79 грн. Всього заборгованість по пені-518309,43 грн.

Відповідно до ст. 98 ГПК України, висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством. Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань. Предметом висновку експерта не можуть бути питання права. Висновок експерта може бути наданий на замовлення учасника справи або на підставі ухвали суду про призначення експертизи. Висновок експерта викладається у письмовій формі і приєднується до справи. У висновку експерта повинно бути зазначено: коли, де, ким (прізвище, ім`я, по батькові, освіта, спеціальність, а також, за наявності, свідоцтво про присвоєння кваліфікації судового експерта, стаж експертної роботи, науковий ступінь, вчене звання, посада експерта), на якій підставі була проведена експертиза, хто був присутній при проведенні експертизи, питання, що були поставлені експертові, які матеріали експерт використав. Інші вимоги до висновку експерта можуть бути встановлені законодавством. У висновку експерта має бути зазначено, що він попереджений (обізнаний) про відповідальність за завідомо неправдивий висновок, а у випадку призначення експертизи судом, також про відповідальність за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов`язків.

Згідно зі ст. 104 ГПК України, висновок експерта для суду не має заздалегідь встановленої сили і оцінюється судом разом із іншими доказами за правилами, встановленими статтею 86 цього Кодексу. Відхилення судом висновку експерта повинно бути мотивоване в судовому рішенні.

Суд приймає вказаний висновок в якості належного та допустимого доказу в розумінні ст. 73 ГПК України.

При цьому посилання представника відповідачів на те, що позивачем для проведення експертизи надано лише частину документів, зокрема, не надано детальну інформацію розрахунків застосовних процентних ставок, значення індексу UIRD12m та фіксованої маржі та інформацію щодо застосовних процентних ставок за період дії договору, посилання також на те, що експертом на сторінці 29 та 26 висновку вказано, що проміжні висновки є суперечливі, у матеріалах справи відсутні договори між ПАТ АБ «Укргазбанк» та ТОВ «Органік Сідс» щодо відкриття рахунків № 5532.980, № 5532.980, також на невідповідність по нарахуванню заборгованості по поточним процентам в сумі 513194,44 грн. та на невірний розгляд експертом процентних ставок, неправильне застосування індексу UIRD12m судом не приймається, оскільки дані заперечення не спростовують висновки судової експертизи. Експертом за результатами дослідження надано вичерпні відповіді на поставлені судом питання. Крім того судом також враховується, що розділом 3 Генерального кредитного договору № 127/2018/КОД-КБ-ГКД від 18.09.2018р. сторонами було погоджено, що процентні ставки за користування кредитними коштами які можуть бути як фіксовані так і змінюваними, розмір та тип процентних ставок встановлено додатковими угодами (договорами) з урахуванням вимог Генерального кредитного договору. Відповідно до додаткового договору № 127/2018/КОД-КБ-ГКД-МВКЛ2 до Генерального кредитного договору від 01.10.2018 між сторонами погоджено змінюваний тип процентної ставки, яка розраховується з урахуванням індексу UIRD12m + фіксований розмір маржі. Показник індексу UIRD12m є публічним, регулярно опубліковується на веб-ресурсах НБУ, а розмір фіксованої маржі передбачено п. 3.1 зазначеного додаткового договору. Підставою для відкриття кредитної лінії була саме додаткова угода від 01.10.2018р., за умовами генеральної кредитної угоди використовувалися відкриті банківські рахунки, а їх кредитування здійснювалось шляхом поповнення цих рахунків відповідними траншами. Кредитні кошти банком надавались відповідачу на умовах Генерального кредитного договору від 18.09.2018р. та додаткового до нього договору від 01.10.2018р. у розмірі 35 млн. грн., відповідно є безпідставним і посилання відповідачем на додаткову угоду від 24.10.2018р., за якою кредитні кошти у розмірі 50 млн. грн., не були надані відповідачу, відповідно, умови додаткової угоди від 24.10.2018р. до суми кредиту виданого за додатковою угодою від 01.10.2018р. не можуть бути застосовні.

Враховуючи встановлені судом обставини, висновок судової економічної експертизи № 2758/19-26/1394-1396/20-26 від 20.05.2020р., правомірним буде нарахування заборгованості в розмірі 35033527,28 грн., з якої заборгованість по кредиту строкова - 31000000,00 грн., заборгованість по кредиту прострочена - 400000,00 грн., заборгованість по процентах поточна - 513194,44 грн., заборгованість по процентах прострочена - 2602023,41 грн., пеня за несвоєчасне погашення кредиту - 319561,64 грн., пеня за несвоєчасну сплату процентів - 198747,79 грн.

Згідно зі статтею 546 Цивільного кодексу України виконання зобов`язання може забезпечуватися, зокрема порукою.

Порука є спеціальним додатковим заходом майнового характеру, спрямованим на забезпечення виконання основного зобов`язання.

Підставою для поруки є договір, що встановлює зобов`язальні правовідносини між особою, яка забезпечує виконання зобов`язання боржника, та кредитором боржника.

Так, 30.10.2018р. між позивачем (кредитор), відповідачем 2 (поручитель) та відповідачем 1 (позичальник 2) було укладено договір поруки №127/2018/КОД-КБ-ГКД-П3, відповідно до умов якого Поручитель зобов`язується перед Кредитором відповідати за виконання Позичальником зобов`язань по Генеральному кредитному договору № 127/2018/КОД-КБ-ГКД від 18.09.2018р., а також договорів про внесення змін та додаткових договорів до нього, укладеному Кредитором з Позичальником 1 - товариством з обмеженою відповідальністю «Аделаїда-Еко» та Позичальником 2 - товариством з обмеженою відповідальністю «Органік Сідс», згідно якого Позичальник зобов`язаний у порядку та на умовах, викладених у кредитному договорі не пізніше 17.09.2023 року включно: повернути кредит у розмірі 85000000,00 грн.; сплатити проценти за користування кредитними коштами у межах строку кредитування, виходячи із значення базової процентної ставки, згідно з п. 3.7 кредитного договору, яка не може перевищувати 100,01 процентів річних та сплатити проценти за користування кредитними коштами, що не повернуті у терміни, передбачені кредитним договором (прострочена заборгованість), згідно з умовами п. 3.13 кредитного договору, а також у разі настання умов, передбачених п. 3.7 кредитного договору сплатити проценти за користування кредитними коштами у межах строку кредитування у розмірі підвищеної процентної ставки, згідно з умовами п. 3.7 кредитного договору; комісії, а також штрафи та пені у розмірі і випадках, передбачених кредитним та цим договорами; відшкодувати Кредитору всі збитки, понесені ним внаслідок невиконання Позичальником умов кредитного договору у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором. У разі зміни умов Кредитного договору, зокрема, але не виключно: у разі підвищення розміру процентів за користування кредитними коштами: відстрочення виконання зобов`язань, що призвело до збільшення періоду, за який нараховуються проценти за користування кредитними коштами; встановлення (збільшення розміру) неустойки; встановлення новий умов щодо порядку зміни процентної ставки за користування кредитними коштами в сторону збільшення; розширення змісту основного зобов`язання щодо дострокового повернення кредиту та плати за користування ним, Поручитель зобов`язується перед Кредитором відповідати за виконання Позичальником зобов`язань по Кредитному договору в обсязі, що встановлюється після внесення таких змін. Поручитель надає свою згоду на зміни умов Кредитного договору, які призведуть або можуть призвести до збільшення обсягу його відповідальності, а також підтверджується, що такі зміни не потребують отримання Кредитором будь-якого додаткового погодження у майбутньому, в тому числі укладення Сторонами за цим договором додаткової (-их) угоди/договору (-ів) тощо.

Крім того, 20.09.2018 р. між кредитором та позивальником 2 укладено договір поруки з відповідачем 3 - №127/2018/КОД-КБ-ГКД-П1.

Умови п. 1.1 договору поруки з відповідачем 3 є аналогічними умовам п. 1.1 договору поруки з відповідачем 1.

При цьому пунктами 1.2, 1.3 договорів поруки з відповідачами 2 та 3 також передбачено, що поручитель несе солідарну відповідальність з позичальником перед кредитором за виконання зобов`язань по кредитному договору; поручитель відповідає за повернення заборгованості за кредитним договором у тому ж обсязі, що і позичальник.

У ст. 553 ЦК України зазначено, що за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов`язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов`язання частково або у повному обсязі.

Статтею 554 ЦК України встановлено, що у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки. Особи, які за одним чи за декількома договорами поруки поручилися перед кредитором за виконання боржником одного і того самого зобов`язання, є солідарними боржниками і відповідають перед кредитором солідарно, якщо інше не встановлено договором поруки.

Отже, обсяг зобов`язань поручителя визначається як умовами договору поруки, так і умовами основного договору, яким визначено обсяг зобов`язань боржника, забезпечення виконання яких здійснює поручитель.

Частиною 1 статті 543 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі солідарного обов`язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов`язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.

Враховуючи вищезазначені положення законодавства та умови договорів, позивач набув право вимоги до поручителів як солідарних по відношенню до позивача боржників щодо погашення заборгованості за кредитним договором.

Згідно зі ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до статті 73 Господарського процесуального кодексу України: доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності (ст. 86 ГПК України).

З огляду на зазначене вище у сукупності та з урахуванням висновку судової експертизи, суд доходить висновку про наявність підстав для частково задоволення позову, а саме: в частині солідарного стягнення з відповідачів 35033527,28 грн., з яких заборгованість по кредиту строкова - 31000000,00 грн., заборгованість по кредиту прострочена - 400000,00 грн., заборгованість по процентах поточна - 513194,44 грн., заборгованість по процентах прострочена - 2602023,41 грн., пеня за несвоєчасне погашення кредиту - 319561,64 грн., пеня за несвоєчасну сплату процентів - 198747,79 грн. В решті позову відмовлено.

Згідно зі ст. 129 ГПК України у зв`язку із частковим задоволенням позову витрати зі сплати судового збору покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. У п. 4.1 постанови Пленуму Вищого господарського суду від 21.02.2013 р. №7 "Про деякі питання практики застосування розділу VI ГПК України" зазначено, що у разі коли позов майнового характеру задоволено солідарно за рахунок двох і більше відповідачів, то судові витрати також розподіляються між відповідачами порівну.

Керуючись ст. ст. 2, 4, 74, 86, 129, 231, 233, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

Позов публічного акціонерного товариства „Акціонерний Банк „Укргазбанк" м. Київ до товариства з обмеженою відповідальністю „Органік Сідс" м. Київ до сільськогосподарського обслуговуючого кооперативу „Перший національний аграрний кооператив" м. Хмельницький до ОСОБА_1 с. Романівна, Новоград-Волинського району, Житомирської області про солідарне стягнення 40157216,20 грн., яких: заборгованість по кредиту строкова - 31000000,00 грн., заборгованість по кредиту прострочена - 4000000,00 грн., заборгованість по процентах поточна - 775694,44 грн., заборгованість по процентах прострочена - 3784245,65 грн., пеня за несвоєчасне погашення кредиту - 319561,64 грн., пеня за несвоєчасну сплату процентів - 277714,47 грн. задовольнити частково.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю „Органік Сідс" (01032, м. Київ, провулок Алли Горської,5, код 40794076) на користь публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанк", (03087, м. Київ, вул. Єреванська, буд. 1, код 23697280) - 31000000,00 грн. (тридцять один мільйон гривень 00 коп.) заборгованості по кредиту строкової, 400000,00 грн. (чотириста тисяч гривень 00 коп. ) заборгованості по кредиту простроченої, 513194,44 грн. (п`ятсот тринадцять тисяч сто дев`яносто чотири гривні 44 коп.) заборгованості по процентах поточної, 2602023,41 грн. (два мільйони шістсот дві тисячі двадцять три гривні 41 коп.) заборгованості по процентах простроченої, 319561,64 грн. (триста дев`ятнадцять тисяч п`ятсот шістдесят одна гривня 64 коп.) пені за несвоєчасне погашення кредиту, 198747,79 грн. (сто дев`яносто вісім тисяч сімсот сорок сім гривень 79 коп.) пені за несвоєчасну сплату процентів.

Солідарні боржники:

1. Сільськогосподарський обслуговуючий кооператив "Перший національний аграрний кооператив", м. Хмельницький, вул. Зарічанська, буд. 3/2, блок 5/2-1 (код 39847648).

2. ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ; реєстраційний номер НОМЕР_9 ).

Стягнути з сільськогосподарського обслуговуючого кооперативу "Перший національний аграрний кооператив", (м. Хмельницький, вул. Зарічанська, буд. 3/2, блок 5/2-1 код 39847648) на користь публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанк", (03087, м. Київ, вул. Єреванська, буд. 1, код 23697280) - 31000000,00 грн. (тридцять один мільйон гривень 00 коп.) заборгованості по кредиту строкової, 400000,00 грн. (чотириста тисяч гривень 00 коп. ) заборгованості по кредиту простроченої, 513194,44 грн. (п`ятсот тринадцять тисяч сто дев`яносто чотири гривні 44 коп.) заборгованості по процентах поточної, 2602023,41 грн. (два мільйони шістсот дві тисячі двадцять три гривні 41 коп.) заборгованості по процентах простроченої, 319561,64 грн. (триста дев`ятнадцять тисяч п`ятсот шістдесят одна гривня 64 коп.) пені за несвоєчасне погашення кредиту, 198747,79 грн. (сто дев`яносто вісім тисяч сімсот сорок сім гривень 79 коп.) пені за несвоєчасну сплату процентів.

Солідарні боржники:

1. товариства з обмеженою відповідальністю "Органікс Сідс", 01032, м. Київ, провулок Алли Горської, буд. 5 (код 40794076)

2. ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ; реєстраційний номер НОМЕР_9 ).

Стягнути з ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ; реєстраційний номер НОМЕР_9 ) на користь публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанк", (03087, м. Київ, вул. Єреванська, буд. 1, код 23697280) - 31000000,00 грн. (тридцять один мільйон гривень 00 коп.) заборгованості по кредиту строкової, 400000,00 грн. (чотириста тисяч гривень 00 коп. ) заборгованості по кредиту простроченої, 513194,44 грн. (п`ятсот тринадцять тисяч сто дев`яносто чотири гривні 44 коп.) заборгованості по процентах поточної, 2602023,41 грн. (два мільйони шістсот дві тисячі двадцять три гривні 41 коп.) заборгованості по процентах простроченої, 319561,64 грн. (триста дев`ятнадцять тисяч п`ятсот шістдесят одна гривня 64 коп.) пені за несвоєчасне погашення кредиту, 198747,79 грн. (сто дев`яносто вісім тисяч сімсот сорок сім гривень 79 коп.) пені за несвоєчасну сплату процентів.

Солідарні боржники:

1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Органікс Сідс", (01032, м. Київ, провулок Алли Горської, буд. 5, код 40794076).

2. Сільськогосподарський обслуговуючий кооператив "Перший національний аграрний кооператив", (29017, м. Хмельницький, вул. Зарічанська, буд. 3/2, блок 5/2-1, код 39847648).

У решті позову відмовити.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю „Органік Сідс" (01032, м. Київ, провулок Алли Горської,5, код 40794076) на користь публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанк", (03087, м. Київ, вул. Єреванська, буд. 1, код 23697280) - 525502,90 грн. (п`ятсот двадцять п`ять тисяч п`ятсот дві гривні 90 коп.) витрат зі сплати судового збору.

Стягнути з сільськогосподарського обслуговуючого кооперативу "Перший національний аграрний кооператив", (29017, м. Хмельницький, вул. Зарічанська, буд. 3/2, блок 5/2-1, код 39847648) на користь публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанк", (03087, м. Київ, вул. Єреванська, буд. 1, код 23697280) - 525502,90 грн. (п`ятсот двадцять п`ять тисяч п`ятсот дві гривні 90 коп.) витрат зі сплати судового збору.

Стягнути з ОСОБА_1 , ( АДРЕСА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ; реєстраційний номер НОМЕР_9 ) на користь публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанк", м. Київ, вул. Єреванська, буд. 1 (код 23697280) 525502,90 грн. (п`ятсот двадцять п`ять тисяч п`ятсот дві гривні 90 коп.) витрат зі сплати судового збору.

Видати накази після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення господарського суду може бути оскаржено до Північно-західного апеляційного господарського суду в порядку та строки, визначені статтями 254-256 Господарського процесуального кодексу України з урахуванням ч. 4 Розділу Х "Прикінцеві положення" ГПК України.

Порядок подання апеляційної скарги визначений підпунктом 17.5 пункту 17 Розділу ХІ «Перехідні положення» ГПК України.

Повне рішення складено 15.07.2020 р.

Головуючий суддя С.В. Гладій

Суддя О.Д. Вибодовський

Суддя В.В. Виноградова

Відрук. 7 прим.:

1 - до справи

2,3 - позивачу (03087, м. Київ, вул. Єреванська,1, та 04053, м. Київ, вул. Січових Стрільців,10б) (реком. з повід.)

4,5 - відповідачу 1 (30400, м. Шепетівка, Хмельницької обл., вул. Тітова,1А та 01032, м. Київ, провулок Алли Горської,5) (реком. з повід.)

6 - відповідачу 2 (29017, м. Хмельницький, вул. Зарічанська, 3/2, блок 5/2-1) (реком. з повід.)

7 - відповідачу 3 ( с . Романівка, Новоград-Волинського р - ну , Житомирської обл.., вул . Шкільна , 7 ) (реком. з повід.)