ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про закриття апеляційного провадження

13 липня 2020 року м. ОдесаСправа № 923/152/18

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів секретар судового засідання За участю представників учасників у справі: Від ТОВ «Фарватер фінанс»Богатиря К.В. Мишкіної М.А., Філінюка І.Г. Арустамян К.А. адвокат Хижняк А.В., паспорт серія КМ № 977575, дата видачі: 02.10.15; свідоцтво ОД№002643 від18.11.15; ордер ОД№468424 від 06.12.19;
розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фарватер фінанс»
на ухвалу Господарського суду Херсонської області
від15.08.2019 (суддя суду першої інстанції: Немченко Л.М.; час і місце оголошення ухвали: 15.08.2019 о 15:10, м. Херсон, вул. Театральна, 18, Господарський суд Херсонської області, зал судового засідання № 209)
у справі за заявою боржника кредитори за участю про№ 923/152/18 Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна група «Систем Менеджмент» 1.Головне управління ДФС у Херсонській області, Автономній республіці Крим та в м. Севастополь; 2.Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт Фінанс»; арбітражного керуючого Бабенко Едуарда Вадимовича банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою від 10.04.2018 Господарський суд Херсонської області порушив справу про банкрутство за заявою боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна група «Систем-Менеджмент» (ідентифікаційний код 35515931), з підстав, визначених ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у зв`язку з встановленням факту недостатності вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якої прийнято рішення про ліквідацію, для задоволення вимог кредиторів. Цією ж ухвалою призначено судове засідання для вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом.

Постановою Господарського суду Херсонської області від 03.05.2018 у справі № 923/152/18 Товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна група «Систем-Менеджмент» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру останнього в порядку ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та призначено ліквідатора банкрута - арбітражного керуючого Бабенка Едуарда Вадимовича, якого зобов`язано забезпечити виконання вимог, передбачених ст.ст.41-48, 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» і подати суду звіт та ліквідаційний баланс.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 24.09.2018 затверджено реєстр грошових вимог до боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна група «Систем-Менеджмент» (місцезнаходження: вул. Миру, б. 12, кв. 40, м. Херсон, 73000, ), згідно якого включити вимоги кредиторів:

Головного управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі (73026, м. Херсон, пр. Ушакова, 75, )

до 6 черги у сумі 7 701,62 грн., із них - 4693,22 грн. (основний борг), неустойка 3008 грн.40 коп. (пеня),

Публічного акціонерного товариства «Брокбізнесбанк» до 6 черги у сумі 7 491 056,43 грн., що складається із суми боргу 7 489 875,08 та 1181,35 грн. - судові витрати.

Також за цією ухвалою визнано грошові вимоги Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі, які складаються зі сплаченої кредитором суми судового збору в розмірі 3524 грн. за заявою про порушення справи про банкрутство та віднести їх до першої черги.

Ухвалою від 30.07.2019 Господарський суд Херсонської області здійснив заміну кредитора ПАТ «Брокбізнесбанк» на його правонаступника - ТОВ «Фінансова компанія «Депт Фінанс».

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019 звіт ліквідатора - арбітражного керуючого Бабенко Е.В. у справі №923/152/18 про проведену роботу у ліквідаційній процедурі Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна група «Систем-Менеджмент» (місцезнаходження: вул. Миру, б. 12, кв. 40, м. Херсон, 73000, ) затверджено; ліквідаційний баланс банкрута - Товариства з обмеженою відповідальністю »Інвестиційна група «Систем-Менеджмент» (місцезнаходження: вул. Миру, б. 12, кв. 40, м. Херсон, 73000, ) затверджено; юридичну особу банкрута - Товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна група «Систем-Менеджмент» (код ЄДРПОУ №35515931, місцезнаходження: вул. Миру, б. 12, кв. 40, м. Херсон, 73000) ліквідовано та виключено з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань; ліквідаційну процедуру та повноваження арбітражного керуючого - ліквідатора Бабенко Е.В. припинено; вимоги кредиторів, незадоволені за відсутністю майна банкрута, вважаються погашеними; клопотання арбітражного керуючого - ліквідатора Бабенко Е.В. про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат за підсумками ліквідаційної процедури у справі задоволено частково; затверджено звіт про нарахування і виплату грошової винагороди арбітражного керуючого-ліквідатора Бабенко Е.В за виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна група «Систем-Менеджмент» (, 73003, м. Херсон, вул. Миру, буд.12 кв.40) у справі про банкрутство №923/152/18 за період з 03.05.2018 по 31.05.2019 у сумі 98655, 87 гривень та витрати у сумі 3806 грн.40 коп.; стягнуто з кредиторів на користь арбітражного керуючого Бабенко Едуарда Вадимовича (04070, м. Київ, Контрактова площа, 2/1; ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ; п/р № НОМЕР_2 в АТ «Піреус Банк МКБ», МФО 300658) за виконання арбітражним керуючим Бабенко Е.В. повноважень ліквідатора у справі № 923/152/18 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна група «Систем-Менеджмент» в період з 03.05.2018 по 31.05.2019 заборгованість пропорційно визнаних вимог за реєстром кредиторів: - ТОВ «Фінансова компанія «Депт Фінанс» (місцезнаходження: 010054, м. Київ, вул. Бульварно-Кудрявська, буд. 33Б, офіс 304, ) суму 102359грн. 81коп, - Головного управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі(73026, м. Херсон, пр. Ушакова, 75, ) суму 102 грн. 46 коп; провадження у справі № 923/152/18 закрито.

28.05.2020 до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «Фарватер фінанс» на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019 по справі №923/152/18.

Апелянт вказує, що ухвалою Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019 було прийнято рішення про права, інтереси та (або) обов`язки ТОВ «Фінансова компанія «Фарватер-Фінанс» без залучення його до участі у справі щодо розгляду звіту ліквідатора, затвердження ліквідаційного балансу та вирішення питання щодо стягнення з кредиторів на користь арбітражного керуючого грошових коштів за виконання повноважень ліквідатора. Порушення своїх прав апелянт вбачає у тому, що фактично як новий кредитор він повинен сплачувати грошові кошти на користь арбітражного керуючого, однак при розгляді даних питань у суді першої інстанції він не був залучений.

Окрім того, апелянт не погоджується із розміром затвердженої грошової винагороди ліквідатора, оскільки ним не було виконано вимоги чинного законодавства стосовно задоволення вимог кредиторів.

Спираючись на вищевикладене, апелянт просить ухвалу Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019 по справі №923/152/18 скасувати частково і ухвалити нове рішення, яким у задоволенні заяви ліквідатора Бабенко Е.В. про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди та стягнення з кредиторів на користь арбітражного керуючого Бабенко Е.В. заборгованості відмовити.

Разом з апеляційною скаргою надійшло клопотання про поновлення строку на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019 по справі №923/152/18.

Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи № 923/152/18 було визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя - Богатир К.В., судді Бєляновський В.В., Філінюк І.Г., що підтверджується витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 28.05.2020.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 02.06.2020 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс» на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019 по справі № 923/152/18 - залишено без руху; апелянта зобов`язано надати належні, достатні та допустимі докази в обґрунтування наявності статусу кредитора або учасника провадження по справі про банкрутство № 923/152/18, або статусу особи, яка не брала участі у справі про банкрутство, але господарський суд ухвалою від 15.08.2019 вирішив питання про права, інтереси або обов`язки Товариства з обмеженою відповідальністю «Фарватер фінанс».

22.06.2020 до Південно-західного апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю «Фарватер фінанс» надійшла заява про усунення недоліків, до якої було додано докази сплати судового збору та таким чином, було усунуто недоліки апеляційної скарги.

Розпорядженням керівника апарату Південно-західного апеляційного господарського суду № 142 від 25.06.2020, у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді Бєляновського В.В. з 22.06.2020, призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №923/152/18.

Відповідно витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 25.06.2020 справу №923/152/18 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючий суддя - Богатир К.В., судді Мишкіна М.А., Філінюк І.Г.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.06.2020 прийнято апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс» на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019 № 923/152/18 до провадження колегією суддів у складі: головуючого судді - Богатиря К.В., суддів: Мишкіної М.А., Філінюка І.Г.; поновлено Товариству з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс» строк на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019 по справі № 923/152/18; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс» на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019 № 923/152/18; встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу до 10.07.2020; роз`яснено учасникам справи про їх право до 10.07.2020 подати до суду заяви чи клопотання стосовно призначення експертизи, витребування доказів, судових доручень щодо збирання доказів, залучення у справі спеціаліста, перекладача, вжиття заходів забезпечення позову, відводів, затвердження мирових угод тощо, а також надати заперечення на заяви та клопотання інших осіб із доказами направлення копій таких заяв або заперечень іншим учасникам справи; призначено справу № 923/152/18 до розгляду на 13 липня 2020 о 15:00; явка представників учасників справи не визнавалася обов`язковою; роз`яснено учасникам судового провадження їх право подавати до суду заяви про розгляд справ у їхній відсутності за наявними в справі матеріалами; апелянта зобов`язано надати належні, достатні та допустимі докази в обґрунтування наявності статусу кредитора або учасника провадження по справі про банкрутство № 923/152/18, або статусу особи, яка не брала участі у справі про банкрутство, але господарський суд ухвалою від 15.08.2019 вирішив питання про права, інтереси або обов`язки Товариства з обмеженою відповідальністю «Фарватер фінанс».

10.07.2020 до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшов відзив арбітражного керуючого Бабенко Едуарда Вадимовича на апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс» на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019 № 923/152/18.

Арбітражний керуючий зазначає, ТОВ «Фінансова компанія «Фарватер Фінанс» на момент винесення оскаржуваної ухвали не вступила у справу № 923/152/18 у якості кредитора. В свою чергу конкурсний кредитор ТОВ «Фінансова компанія «Депт фінанс» був належним чином повідомлений про дату, час та місце проведення судового засідання, однак не подавав жодної заяви про вступ у справу його правонаступника.

Арбітражний керуючий також вказав, що посилання апелянта на не виконання ліквідатором вимог чинного законодавства стосовно задоволення вимог кредиторів є безпідставним.

Арбітражний керуючий Бабенко Е.В. просить Апеляційну скаргу ТОВ «Фінансова компанія «Фарватер Фінанс» (б/н від 20.05.2020) залишити без задоволення, а ухвалу Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019 залишити без змін.

13.07.2020 до Південно-західного апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс» надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справ. До даного клопотання було додано Договір про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги №б/н від 20.06.2019, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт фінанс» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс».

Відповідно до умов договору відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги №б/н від 20.06.2019 ТОВ «Фінансова компанія «Фарватер фінанс» отримувало право вимоги до Товариства з обмеженою «Інвестиційна група «Сістем-Менеджмент» по кредитному договору №02-2013 від 25.07.2013.

13.07.2020 до Південно-західного апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Бабенко Едуарда Вадимовича надійшло клопотання про закриття апеляційного провадження у справі № 923/152/18 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс» на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019.

Дане клопотання обґрунтоване тим, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс», яким подано апеляційну скаргу на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019 у справі про банкротство Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна група «Систем-Менеджмент», не входить до кола учасників справи про банкрутство - кредиторів, що підтверджується матеріалами справи 923/152/18.

Окрім того арбітражний керуючий вважає, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс», як на момент звернення з апеляційною скаргою на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019, так і до зазначеного моменту (під час провадження справи про банкрутство в суді першої інстанції) не має статусу особи, яка не брала участі у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна група «Систем-Менеджмент», але господарським судом вирішено питання про права, інтереси або обов`язки скаржника. З огляду на це, арбітражний керуючий Бабенко Едуард Вадимович вважає, що провадження у справі підлягає закриттю.

13.07.2020 у судовому засіданні прийняв участь представник Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс» адвокат Хижняк А.В., інші представники учасників у справі в судове засідання не з`явились, хоча про час, дату та місце розгляду справи повідомлялися належним чином, як вбачається з рекомендованих повідомлень про вручення поштового відправлення, ухвала Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.06.2020 про призначення справи № 923/152/18 до розгляду на 13 липня 2020 о 15:00 була отримана кредиторами: ТОВ «Фінансова компанія «Депт фінанс» - 08.07.2020, Головним управлінням ДФС у Херсонській області, Автономній республіці Крим та в м. Севастополь - 06.07.2020 та арбітражним керуючим Бабенко Е.В. - 06.07.2020.

Статтею 120 частиною 3, 6, 7 Господарського процесуального кодексу України передбачено наступне:

Виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень.

Суд викликає або повідомляє експерта, перекладача, спеціаліста, а у випадках термінової необхідності, передбачених цим Кодексом, - також учасників справи телефонограмою, телеграмою, засобами факсимільного зв`язку, електронною поштою або повідомленням через інші засоби зв`язку (зокрема мобільного), які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику.

Учасники судового процесу зобов`язані повідомляти суд про зміну свого місцезнаходження чи місця проживання під час розгляду справи. У разі відсутності заяви про зміну місця проживання ухвала про повідомлення чи виклик надсилається учасникам судового процесу, які не мають офіційної електронної адреси, та за відсутності можливості сповістити їх за допомогою інших засобів зв`язку, які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику, за останньою відомою суду адресою і вважається врученою, навіть якщо відповідний учасник судового процесу за цією адресою більше не знаходиться або не проживає.

Також необхідно зазначити, що за змістом статті 2 Закону України «Про доступ до судових рішень» кожен має право на доступ до судових рішень у порядку, визначеному цим Законом. Усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі. Ухвала Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.06.2020 про призначення справи № 923/152/18 до розгляду на 13 липня 2020 о 15:00, була оприлюднена на офіційному веб-порталі судової влади України 01.07.2020. Судові рішення, внесені до Реєстру, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України.

Сторони у розумні інтервали часу мають вживати заходів, щоб дізнатися про стан відомого їм судового провадження, та зобов`язані сумлінно користуватися наданими їм процесуальними правами (рішення Європейського суду з прав людини від 03.04.2008 у справі «Пономарьов проти України».)

Явка представників сторін у судове засідання, призначене на 13.07.2020, не визнавалась апеляційним господарським судом обов`язковою, про наявність у сторін доказів, які відсутні у матеріалах справи та без дослідження яких неможливо розглянути апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс» на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019, до суду не повідомлялося.

Таким чином, на думку колегії суддів в даному судовому засіданні повинен відбутися розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс» на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019 по суті, не дивлячись на відсутність представників деяких учасників у справі, яких слід вважати повідомленим про судове засідання належним чином. Відсутність таких представників учасників у справі у даному випадку не перешкоджає вирішенню спору та не повинно заважати здійсненню правосуддя у встановлений законом строк.

Колегія суддів встановила, що ПАТ «Брокбізнесбанк» звернувся до Господарського суду Херсонської області з заявою від 16.07.2018 за №2769 про кредиторські вимоги до Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна група «Систем-Менеджмент» на суму 7 491 056,43 грн.

Заборгованість, що зазначена вище, виникла в результаті невиконання Боржником, ТОВ »Інвестиційна група «Систем-Менеджмент», зобов`язання перед Кредитором ПАТ «Брокбізнесбанк», за кредитним договором № 02-2013 р. від 24.07.2013. Кредитор надав Боржнику кредит у сумі 4 млн. грн., а Боржник повинен був повернути вказану суму та сплатити відсотки. Боржник зобов`язання по своєчасному поверненню кредиту та сплати процентів не виконав, що стало підставою для стягнення кредитного боргу в судовому порядку.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 24.09.2018, окрім іншого, затверджено реєстр грошових вимог до боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна група «Систем-Менеджмент» (місцезнаходження: вул. Миру, б. 12, кв. 40, м. Херсон, 73000, ), згідно якого включено вимоги кредиторів:

Головного управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі (73026, м. Херсон, пр. Ушакова, 75, ) до 6 черги у сумі 7 701,62 грн. із них - 4693,22 грн. (основний борг), неустойка 3008 грн.40 коп. (пеня),

Публічного акціонерного товариства «Брокбізнесбанк» до 6 черги у сумі 7 491 056,43 грн., що складається із суми боргу 7 489 875,08 та 1181,35 грн. - судові витрати.

07.06.2019 Господарського суду Херсонської області надійшла заява від ТОВ «Фінансова компанія «Депт Фінанс» про заміну кредитора, згідно якої заявник просить суд залучити Товариство з обмеженою відповідальністю »Фінансова компанія «Депт Фінанс» до участі у справі № 923/152/18 як правонаступника АТ «Брокбізнесбанк». Своє клопотання заявник мотивував наступним.

15 квітня 2019 року між АТ «Брокбізнесбанк» (далі - Первісний кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт Фінанс» (далі - Новий кредитор) було укладено Договір № 308 про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги, за яким Первісний кредитор 15 квітня 2019 року відступив шляхом продажу Новому кредитору права вимоги до позичальника та майнового поручителя - Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна група «Систем - Менеджмент» за Кредитним договором №02-2013 від 24 липня 2013 року укладеним між АТ «Брокбізнесбанк» та ТОВ «Інвестиційна група «Систем - Менеджмент».

Ухвалою Господарського суду Миколаївскьої області від 30.07.2019, окрім іншого, задоволено клопотання Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт Фінанс» від 07.06.2019 про заміну кредитора по справі № 923/152/18; здійснено заміну кредитора ПАТ «Брокбізнесбанк» на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт Фінанс» ( місцезнаходження : 010054, м. Київ, вул. Бульварно-Кудрявська, буд. 33Б, офіс 304, , тел.+38(66) 456 -83-56).

Таким чином, починаючи з 30.07.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт Фінанс» стало кредитором по справі № 923/152/18 та відповідно учасником у справі про банкрутство.

На виконання ухвал Південно-західного апеляційного господарського суду від 02.06.2020 та 26.06.2020 апелянт надав завірену копію Договору про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги №б/н від 20.06.2019, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт фінанс» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс».

Обґрунтовуючи своє право оскаржувати ухвалу Господарського суду Херсонської області від 15.08.2020 по справі №923/152/18, апелянт вказав, що на підставі Договору про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги №б/н від 20.06.2019 Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс» отримало від Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт фінанс» право вимоги до Товариства з обмеженою «Інвестиційна група «Систем-Менеджмент» по кредитному договору №02-2013 від 25.07.2013. Та на думку апелянта Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс», починаючи з 20.06.2019 належним кредитором у справі « 923/152/18 повинно бути не Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт фінанс», а Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс».

Відповідно до ст. 512 Цивільного кодексу України кредитор у зобов`язанні може бути замінений іншою особою внаслідок: 1) передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги); 2) правонаступництва; 3) виконання обов`язку боржника поручителем або заставодавцем (майновим поручителем); 4) виконання обов`язку боржника третьою особою. Кредитор у зобов`язанні може бути замінений також в інших випадках, встановлених законом. Кредитор у зобов`язанні не може бути замінений, якщо це встановлено договором або законом.

Згідно з ст. 513 Цивільного кодексу України правочин щодо заміни кредитора у зобов`язанні вчиняється у такій самій формі, що і правочин, на підставі якого виникло зобов`язання, право вимоги за яким передається новому кредиторові. Правочин щодо заміни кредитора у зобов`язанні, яке виникло на підставі правочину, що підлягає державній реєстрації, має бути зареєстрований в порядку, встановленому для реєстрації цього правочину, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до ст. 514 Цивільного кодексу України до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов`язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 516 Цивільного кодексу України заміна кредитора у зобов`язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом. Якщо боржник не був письмово повідомлений про заміну кредитора у зобов`язанні, новий кредитор несе ризик настання несприятливих для нього наслідків. У цьому разі виконання боржником свого обов`язку первісному кредиторові є належним виконанням.

Згідно з ст. 517 первісний кредитор у зобов`язанні повинен передати новому кредиторові документи, які засвідчують права, що передаються, та інформацію, яка є важливою для їх здійснення. Боржник має право не виконувати свого обов`язку новому кредиторові до надання боржникові доказів переходу до нового кредитора прав у зобов`язанні.

Таким чином, 20.06.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт фінанс» було укладено Договір про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги №б/н від 20.06.2019, відповідно до якого Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс» отримало від Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт фінанс» право вимоги до Товариства з обмеженою «Інвестиційна група «Систем-Менеджмент» по кредитному договору №02-2013 від 25.07.2013.

Однак, законодавство, що регулює провадження у справах про банкрутство, встановлює інший (особливий) порядок набуття статусу кредитора у справах про банкрутство.

Станом на момент винесення оскаржуваної ухвали, тобто на 15.08.2020, діяв Закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Стаття 2 даного закону передбачала, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Згідно ч. 3 ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» кредитори мають право заявити свої вимоги до боржника, який ліквідується, у місячний строк з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом, на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Особи, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними кредиторами, а їх вимоги погашаються в шосту чергу.

Тобто для набуття статусу кредитора у справі про банкрутство особа, яка має такий статус на підставі загальних норм цивільного законодавства, зобов`язана звернутися із відповідною заявою до господарського суду з кредиторськими вимогами до боржника. І тільки після визнання господарським судом заявлених вимог кредитора шляхом винесення відповідної ухвали у межах справи про банкрутство така особа набуває статусу кредитора у справі про банкрутство, та стає стороною та учасником провадження у такій справі з усіма процесуальними правами та обов`язками щодо процедури банкрутства.

В подальшому таку особу як кредитора може бути замінено її правонаступником, але така заміна має відбуватися в установленому процесуальним законом порядку.

Відповідно до ст. 52 Господарського процесуального кодексу України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення юридичної особи шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов`язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідного учасника справи на будь-якій стадії судового процесу. Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов`язкові для нього так само, як вони були обов`язкові для особи, яку правонаступник замінив. Про заміну або про відмову в заміні учасника справи його правонаступником суд постановляє ухвалу.

Відповідно до ст. 21 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у разі вибуття чи заміни кредитора у справі про банкрутство господарський суд за заявою правонаступника або іншого учасника (учасників) справи здійснює заміну такої сторони на будь-якій стадії провадження у справі її правонаступником. Усі дії, вчинені у справі про банкрутство до вступу у справу правонаступника, обов`язкові для нього так само, як вони були обов`язкові для особи, яку правонаступник замінив.

Однак, жодних заяв про правонаступництво у зв`язку з укладенням Договору про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги №б/н від 20.06.2019 ані від Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт Фінанс», ані від Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер Фінанс» до Господарського суду Херсонської області на момент винесення оскаржуваної ухвали не надходило. Тому станом на 15.08.2019 Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер Фінанс» не набуло статусу кредитора по справі № 923/152/18. Кредитором у даній справі про банкрутство з усіма правами та обов`язками стосовно боржника щодо заборгованості по кредитному договору №02-2013 від 25.07.2013 залишилося Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт Фінанс» на підставі ухвали господарського суду від 30.07.2019 про заміну кредитора по справі № 923/152/18 ПАТ «Брокбізнесбанк» на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт Фінанс».

Вищевказану ухвалу суду від 30.07.2019 про заміну кредитора у даній справі на його правонаступника, про відкладення розгляду судом питання про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу на іншу дату було отримано: Новим кредитором Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт Фінанс» - 06.08.2019, боржником Товариством з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна група «Систем-Менеджмент» в особі ліквідатора арбітражного керуючого Бабенко Е.В. - 05.08.2019, іншим кредитором у справі Головним управлінням ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі - 02.08.2019, що підтверджено наявними у матеріалах справи повідомленнями про вручення поштового відправлення (т. 5 а.с. 43, 44, 46).

Ухвалу Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019, яка є предметом апеляційного оскарження, було вручено представнику кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт Фінанс» - 02.09.2019, що підтверджено повідомленням про вручення поштового відправлення, яке знаходиться у матеріалах справи (т. 5 а.с. 95).

Тобто новий кредитор у справі про банкрутство в особі Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт Фінанс», який набув такий статус в установленому процесуальним законом порядку на підставі ухвали господарського суду від 30.07.2019, був повідомлений про усі процесуальні дії, які відбувалися у судовій процедурі по даній справі, мав можливості приймати активну участь у розгляді звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута, питання щодо затвердження грошової винагороди арбітражному керуючому та покладення обов`язку щодо оплати грошової винагороди ліквідатора на кредиторів по справі. Також вказаний кредитор як сторона у даній справі про банкрутство мав реальні можливості повідомити господарський суд та інших учасників провадження у справі про банкрутство про переуступку прав вимоги до банкрута іншій особі на підставі Договору про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги №б/н від 20.06.2019, а також подати процесуальну заяву про заміну сторони її правонаступником.

Аналогічне право у період з 20.06.2019 по 15.08.2019 щодо звернення до Господарського суду Херсонської області із процесуальною заявою в порядку ст. 52 Господарського процесуального кодексу України, ст. 21 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» про заміну кредитора його правонаступником мав й апелянт Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер Фінанс».

Вищевказані особи будь-яких повідомлень про відступлення права вимоги до боржника до господарського суду у період з 20.06.2019 по 15.08.2019 не направляли, із процесуальними заявами про заміну кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт Фінанс» на Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер Фінанс» також до суду не зверталися, тобто не скористалися своїми правами в установленому законом порядку, що мало юридичні наслідки у вигляді наявності статусу кредитора у справі про банкрутство стосовно прав та обов`язків до боржника у Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт Фінанс» на увесь остаточний період процедури банкрутства.

21.10.2019 набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства.

Відповідно до ч. 2 «Прикінцевих та перехідних положень» Кодексу України з процедур банкрутства з дня введення в дію цього Кодексу визнано такими, що втратив чинність Закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Згідно з ч. 4 «Прикінцевих та перехідних положень» цього Кодексу з дня введення в дію його подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Відповідно до ст. 43 Кодексу України з процедур банкрутства у разі вибуття чи заміни кредитора у справі про банкрутство господарський суд за заявою правонаступника або іншого учасника (учасників) справи здійснює заміну такої сторони її правонаступником на будь-якій стадії провадження у справі.

Усі дії, вчинені у справі про банкрутство до вступу у справу правонаступника, обов`язкові для нього так само, як вони були обов`язкові для особи, яку правонаступник замінив.

Жодних заяв про правонаступництво ані від Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт Фінанс», ані від Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер Фінанс» не надходило до Господарського суду Херсонської області і після винесення оскаржуваної ухвали від 15.08.2019. Тобто станом на 13.07.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер Фінанс» не набуло статусу кредитора по справі № 923/152/18 в установленому процесуальним законом порядку.

Що стосується наявності або відсутності у Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер Фінанс» статусу особи, яка не брала участі у даній справі, але суд вирішив питання про її права, інтереси або обов`язки, та наявності у неї процесуального права на оскарження ухвали господарського суду від 15.08.2019 в порядку ст. 254 ч. 1 ГПК України, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Під час розгляду даної справи у процедурі банкрутства приймали участь кредитори з вимогами до боржника на підставі заборгованості за кредитним договором №02-2013 від 25.07.2013: у період з 24.09.2018 по 29.07.2019 Публічне акціонерне товариство «Брокбізнесбанк», у період з 30.07.2019 по 15.08.2019 Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Депт Фінанс».

На протязі всієї процедури банкрутства вищевказані особи мали статус кредитора стосовно боржника з усіма правами та обов`язками, які передбачені діючим законодавством про банкрутство.

Проаналізувавши зміст оскарженої ухвали господарського суду від 15.08.2019, колегія судів не встановила ані в її мотивувальній частині, ані в резолютивній частині будь-якого висновку або прийнятого судом рішення про права, інтереси або обов`язки апелянта Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер Фінанс».

Згідно п. 3 ч. 1 ст. 264 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції закриває апеляційне провадження, якщо після відкриття апеляційного провадження за апеляційною скаргою, поданою особою з підстав вирішення судом питання про її права, інтереси та (або) обов`язки, встановлено, що судовим рішенням питання про права, інтереси та (або) обов`язки такої особи не вирішувалося

Враховуючи наведені положення, судова колегія, дійшла висновку про необхідність закриття апеляційного провадження з розгляду апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс», виходячи з наступного.

Приписами ст. 129 Конституції України встановлено, що суддя, здійснюючи правосуддя, є незалежним та керується верховенством права.

Основними засадами судочинства є:

1) рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом;

2) забезпечення доведеності вини;

3) змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості;

4) підтримання публічного обвинувачення в суді прокурором;

5) забезпечення обвинуваченому права на захист;

6) гласність судового процесу та його повне фіксування технічними засобами;

7) розумні строки розгляду справи судом;

8) забезпечення права на апеляційний перегляд справи та у визначених законом випадках - на касаційне оскарження судового рішення;

9) обов`язковість судового рішення.

Відповідно до ст. 55 Конституції України кожному гарантується право на оскарження в суді рішень, дій чи бездіяльності органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових і службових осіб. Кожен має право будь-якими не забороненими законом засобами захищати свої права і свободи від порушень і протиправних посягань.

Частиною 2 ст. 124 Конституції України визначено, що юрисдикція судів поширюється на будь-який юридичний спір та будь-яке кримінальне обвинувачення. У передбачених законом випадках суди розглядають також інші справи.

Суд, здійснюючи правосуддя на засадах верховенства права, забезпечує кожному право на справедливий суд та повагу до інших прав і свобод, гарантованих Конституцією і законами України, а також міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, відповідно до ст. 2 Закону України «Про судоустрій і статус суддів».

У відповідності до ст. 7 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» кожному гарантується захист його прав, свобод та інтересів у розумні строки незалежним, безстороннім і справедливим судом, утвореним законом. Доступність правосуддя для кожної особи забезпечується відповідно до Конституції України та в порядку, встановленому законами України.

Таким чином, конституційне право на судовий захист передбачає як невід`ємну частину такого захисту можливість поновлення порушених прав і свобод громадян, правомірність вимог яких встановлена в належній судовій процедурі і формалізована в судовому рішенні, і конкретні гарантії, які дозволяли б реалізовувати його в повному об`ємі і забезпечувати ефективне поновлення в правах за допомогою правосуддя, яке відповідає вимогам справедливості, що узгоджується також зі ст. 13 Конвенції про захист прав людини і основних свобод.

Статтею 14 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» передбачено, що учасники справи, яка є предметом судового розгляду, та інші особи мають право на апеляційний перегляд справи та у визначених законом випадках - на касаційне оскарження судового рішення.

Отже, Господарський процесуальний кодекс України повинен містити імперативні норми про те, в яких випадках учасник судового процесу має право оскаржити ухвалу суду в апеляційному чи касаційному порядку.

Відповідно до ч. 1 ст. 254 Господарського процесуального кодексу України учасники справи, особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення суду першої інстанції.

Між тим, згідно з ч. 2 ст. 255 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на ухвали суду першої інстанції можуть подавати учасники справи відповідно до цього Кодексу та Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Відтак, в силу особливостей справи про банкрутство, коло осіб, які мають право оскаржити судові рішення у справі про банкрутство, діючим законодавством звужено до учасників такої справи задля попередження необґрунтованого втручання інших осіб, які не є учасниками справи, у хід процедури банкрутства.

Відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства учасники у справі про банкрутство - сторони, арбітражний керуючий, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, а також у випадках, передбачених цим Кодексом, інші учасники справи про банкрутство, щодо прав або обов`язків яких існує спір.

Сторони у справі про банкрутство - конкурсні кредитори (представник комітету кредиторів), забезпечені кредитори, боржник (банкрут).

Апелянтом Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс» до суду не було надано належних доказів набуття статусу кредитора у даній справі про банкрутство.

Разом з тим, в матеріалах справи відсутні докази звернення Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фарватер фінанс» з грошовими вимогами до боржника чи з заявою про правонаступництво в порядку та строки, встановлені законодавством.

Порушення своїх прав апелянт вбачав у прийняті рішення про права, інтереси та (або) обов`язки ТОВ «Фінансова компанія «Фарватер-Фінанс», як нового кредитора, без залучення його до участі у справі.

Однак, скаржником при зверненні з апеляційною скаргою не доведено, а з матеріалів справи не вбачається, що оскаржуваною ухвалою місцевого суду вирішено питання про права та обов`язки останнього як кредитора по справі №923/152/18, оскільки такий статус кредитора не був набутий апелянтом.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку, що оскільки скаржник Товариство з обмеженою відповідальністю «Фарватер фінанс» не має статусу сторони чи учасника у справі № 923/152/18, також права апелянта оскаржуваною ухвалою не порушені та рішення стосовно його прав та обов`язків судом не приймалось, то відповідно він не наділений процесуальним правом на апеляційне оскарження прийнятих у даній справі процесуальних документів, зокрема на оскарження ухвали Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019, а відтак апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Фарватер фінанс» на ухвалу Господарського суду Одеської області від 15.08.2019 року по справі № 923/152/18 підлягає закриттю.

Керуючись ст.ст. 234, 255, п. 3 ч. 1 ст. 264 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд, -

У Х В А Л И В:

Закрити апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Фарватер фінанс» на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 15.08.2019 у справі № 923/152/18.

Справу № 923/152/18 повернути до господарського суду Херсонської області.

Ухвала набирає законної сили з дня її прийняття.

Право касаційного оскарження ухвали суду першої інстанції та ухвали апеляційного суду передбачено ст. 287 ч. 1 п. 2, 3 ГПК України.

Повний текст ухвали складено та підписано 16.07.2020.

Головуючий К.В. Богатир

Судді: М.А. Мишкіна

І.Г. Філінюк