РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

09.07.2020Справа № 910/217/20

Господарський суд міста Києва у складі судді Бондарчук В.В., за участі секретаря судового засідання Топіхи І.О., розглянувши справу

за позовом Публічного акціонерного товариства «Волиньбакалія», Волинська обл., м. Луцьк

до Акціонерного товариства «Альфа-Банк», м. Київ

третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Шевченко Інна Леонтіївна

третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: Приватний виконавець виконавчого округу Волинської області Таранко Дмитро Вікторович

про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

Представники сторін:

від позивача: Музичук Ю.А.;

від відповідача: Кузовлев Р.В., Ананійчук О.А;

від третьої особи-1: не з`явилися;

від третьої особи-2: не з`явилися.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Публічне акціонерне товариство «Волиньбакалія» (далі - ПАТ «Волиньбакалія»/позивач) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Акціонерного товариства «Альфа-Банк» (далі - АТ «Альфа-Банк»/відповідач) про визнання виконавчого напису, вчиненого Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевченко Інною Леонтіївною (далі - третя особа-1), від 26.10.2019, зареєстрованого в реєстрі за № 1932, яким звернено стягнення на нерухоме майно Публічного акціонерного товариства «Волиньбакалія», а саме: будівлю, закритий склад Г-1, загальною площею 1 638,8 м.кв., що знаходиться за адресою: Волинська обл., м. Ковель, вул. Грушевського, 104-А; земельну ділянку, площею 0,3871 га, цільове призначення: для розміщення виробничої бази, кадастровий номер: :31:001:0041, що знаходиться за адресою: Волинська обл., м. Ковель, вул. Грушевського, 104-А; земельну ділянку, площею 0,4386 га, цільове призначення: для розміщення та обслуговування складу-магазину, кадастровий номер: :31:001:0040, що знаходиться за адресою: Волинська обл., м. Ковель, вул. Грушевського, 104-А, на користь Акціонерного товариства «Альфа-Банк», таким, що не підлягає виконанню.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що заборгованість ТзОВ «Пакко Холдинг» за кредитним договором № 06.1-20/002 від 11.01.2013 не є безспірною, що є підставою для визнання виконавчого напису вчиненого Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевченко І.Л. від 26.10.2019, зареєстрованого в реєстрі за № 1932 таким, що не підлягає виконанню. Крім того, оскаржуваний напис вчинено третьою особою-1 з порушенням строків, встановлених ст. 88 Закону України «Про нотаріат».

У позовній заяві ПАТ «Волиньбакалія» також просило суд вжити до АТ «Альфа-Банк» заходи забезпечення позову, а саме, зупинити стягнення на підставі виконавчого напису №1932, виданого 26.10.2019 Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевченко Інною Леонтіївною.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 10.01.2020 відмовив у задоволенні заяви ПАТ «Волиньбакалія» про вжиття заходів до забезпечення позову.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 10.01.2020 прийняв позовну заяву до розгляду, відкрив провадження у справі за правилами загального позовного провадження, залучив до участі у справі третіми особами, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Шевченко Інну Леонтіївну та Приватного виконавця виконавчого округу Волинської області Таранка Дмитра Вікторовича, підготовче засідання призначив на 13.02.2020, а також задовольнив клопотання позивача про витребування у Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Шевченко Інни Леонтіївни документів.

27.01.2020 через канцелярію суду від ПАТ «Волиньбакалія» повторно надійшла заява про забезпечення позову, в якій позивач просив суд вжити заходи забезпечення позову, а саме, зупинити стягнення на підставі виконавчого напису № 1932, виданого 26.10.2019 Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевченко Інною Леонтіївною.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 29.01.2020 заяву ПАТ «Волиньбакалія» про забезпечення позову з доданими до неї документами повернув заявнику у зв`язку із недодержанням приписів ст. 139 ГПК України.

31.01.2020 через канцелярію суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому АТ «Альфа-Банк» заперечило проти задоволення позову, посилаючись на те, що Господарським судом Волинської області при розгляді справи № 903/614/17 встановлено, що заборгованість ТзОВ «Пакко Холдинг» перед відповідачем за кредитним договором № 06.1-20/002 від 11.01.2013 складає 88 451 226,90 грн. Таким чином, станом на 26.10.2019 сума боргу не була меншою, як стверджує позивач, а погашення боргу, яке здійснилось за рахунок коштів, що надійшли від примусової реалізації майна в межах виконавчих проваджень з виконання рішення у справі № 903/614/17 не є підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Крім того, відповідач зазначає, що банк не порушив строку для звернення до нотаріуса за вчиненням виконавчого напису, посилаючись на висновки Великої Палати Верховного Суду у справі № 916/3006/17 в постанові від 02.07.2019.

11.02.2020 через канцелярію суду від позивача надійшла відповідь на відзив, а також заява про забезпечення позову, в якій позивач втретє просив суд вжити заходи забезпечення позову, а саме, зупинити стягнення на підставі виконавчого напису № 1932, виданого 26.10.2019 Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевченко Інною Леонтіївною.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 12.02.2020 задовольнив заяву ПАТ «Волиньбакалія» та вжив заходи забезпечення позову шляхом зупинення стягнення на підставі виконавчого напису № 1932, виданого 26.10.2019 Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевченко Інною Леонтіївною.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 13.02.2020 відклав підготовче засідання на 16.03.2020 та повторно витребував у Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Шевченко Інни Леонтіївни: всі матеріали та документи, які подавались стягувачем та на підставі яких було вчинено виконавчий напис № 1932 від 26.10.2019, копію договору, на якому вчинено виконавчий напис від 26.10.2019 за реєстровим № 1932.

24.02.2020 через канцелярію суду від відповідача надійшли заперечення на відповідь на відзив.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 16.03.2020 відклав підготовче засідання на 13.04.2020 та втретє витребував у Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Шевченко Інни Леонтіївни: всі матеріали та документи, які подавались стягувачем та на підставі яких було вчинено виконавчий напис № 1932 від 26.10.2019, копію договору, на якому вчинено виконавчий напис від 26.10.2019 за реєстровим № 1932.

27.03.2020 через відділ діловодства суду від позивача надійшло клопотання про долучення доказів до справи.

03.04.2020 та 09.04.2020 через відділ діловодства суду від позивача надійшли клопотання про відкладення розгляду справи.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 13.04.2020 відклав підготовче засідання на 21.05.2020 та вчетверте витребував у Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Шевченко Інни Леонтіївни: всі матеріали та документи, які подавались стягувачем та на підставі яких було вчинено виконавчий напис № 1932 від 26.10.2019, копію договору, на якому вчинено виконавчий напис від 26.10.2019 за реєстровим № 1932.

20.05.2020 через відділ діловодства суду від позивача надійшла заява про зміну підстав позову, в якій наведено додаткові обґрунтування щодо відсутності безспірної заборгованості ТзОВ «Пакко Холдинг» перед АТ «Альфа-Банк».

Господарський суд міста Києва ухвалою від 21.05.2020 застосував до Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Шевченко Інни Леонтіївни заходи процесуального примусу у вигляді штрафу в розмірі 10 510,00 грн, внаслідок невиконання нотаріусом вимог ухвал суду.

21.05.2020 суд відклав підготовче засідання на 04.06.2020.

Північний апеляційний господарський суд постановою від 24.06.2020 у справі №910/217/20 залишив без змін ухвалу Господарського суду міста Києва про забезпечення позову від 12.02.2020 у справі № 910/217/20.

04.06.2020 суд закрив підготовче провадження та призначив справу до судового розгляду по суті на 09.07.2020.

09.07.2020 у судове засідання з`явилися представники позивача та відповідача. Представник ПАТ «Волиньбакалія» позовні вимоги підтримав у повному обсязі з урахуванням заяви про зміну підстав позову. Представник АТ «Альфа-Банк» проти задоволення позову заперечував з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву.

Представники третіх осіб -1 та -2 у судове засідання не з`явились, про причини неявки суд не повідомили.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

11.01.2013 між Публічним акціонерним товариством «Укрсоцбанк», правонаступником якого є Акціонерне товариство «Альфа-Банк» (далі - банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Пакко Холдинг» (далі - позичальник) укладено кредитний договір № 06.1-20/002, згідно якого банк відповідно до умов цього договору надає позичальнику кредит з загальною сумою кредиту 100 000 000,00 грн з можливістю отримувати в гривні та з терміном кредиту до 31.12.2020.

06.03.2013 між Відкритим акціонерним товариством «Волиньбакалія», правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство «Волиньбакалія» (далі - іпотекодавець) та Публічним акціонерним товариством «Укрсоцбанк», правонаступником якого є Акціонерне товариство «Альфа-Банк» (далі - іпотекодержатель) укладено іпотечний договір, посвідчений приватним нотаріусом Ариванюк Н.А. та зареєстрований за № 626.

Сторони погодили, що кредитний договір означає кредитний договір № 06.1-20/002 від 11.01.2013, що укладений між банком та ТзОВ «Пакко Холдинг», зі змінами та доповненнями, які можуть вноситись до нього, і разом з усіма додатками до нього, у відповідності з яким банк надає позичальнику у кредит грошові кошти у сумі 100 000 000,00 грн із терміном до 31.12.2020 зі сплатою процентів у розмірі, визначеному кредитним договором, але не вище 18% річних або іншій сумі або розмірах, що можуть бути погоджені шляхом внесення змін до кредитного договору.

Відповідно до п. 1.1. договору в забезпечення виконання позичальником забезпеченого зобов`язання, іпотекодавець передає іпотекодержателю у наступну іпотеку предмет іпотеки, а саме:

- будівля, закритий склад Г-1, загальною площею 1 638,8 кв.м., що знаходиться за адресою: Волинська обл., м. Ковель, вул. Грушевського, 104 А;

- земельна ділянка, площею 0,3871 га, цільове призначення: для розміщення виробничої бази, кадастровий номер: :31:001:0041, що знаходиться за адресою: Волинська обл., м. Ковель, вул. Грушевського, 104 А;

- земельна ділянка, площею 0,4386 га, цільове призначення: для розміщення та обслуговування складу-магазину, кадастровий номер: :31:001:0040, що знаходиться за адресою: Волинська обл., м. Ковель, вул. Грушевського, 104 А.

Згідно п. 5.1. договору, у разі настання будь-якого випадку невиконання банк має право звернути стягнення на предмет іпотеки чи його частину у будь-який спосіб, дозволений законодавством України, чинним на дату прийняття рішення про звернення стягнення, зокрема, але не обмежуючись: шляхом позасудового врегулювання на підставі положень п. 5.2. цього іпотечного договору та/або шляхом вчинення виконавчого напису нотаріусом, та/або звернення стягнення на предмет іпотеки в судовому порядку, в тому числі шляхом звернення у власність банку.

Звернення стягнення на іпотеку щодо будь-якої частини предмета іпотеки не впливає на дійсність іпотеки або прав чи засобів правового захисту банку за цим іпотечним договором.

Якщо банк вирішує звернути стягнення на предмет іпотеки, банк надсилає іпотекодавцю письмову вимогу про усунення випадку невиконання протягом строку, зазначеного в такій вимозі, якщо чинним законодавством України встановлено обов`язок банка щодо надіслання останнім відповідної вимоги.

13.02.2017 ПАТ «Укрсоцбанк» направило на адресу ПАТ «Волиньбакалія» та ТзОВ «Пакко Холдинг» вимогу за вих. № 08.41-186/67-2548 про виконання порушення зобов`язання, в якій вимагало сплатити прострочену заборгованість за кредитним договором, що станом на 26.01.2017 складала 63 777 710,55 грн.

14.02.2017 ПАТ «Укрсоцбанк» направило на адресу ПАТ «Волиньбакалія» та ТзОВ «Пакко Холдинг» вимогу за вих. № 02-29/67-2604 про усунення порушень основного зобов`язання, в якій вимагало вжити заходів щодо погашення в повному обсязі протягом 30 днів з дня отримання даної вимоги наявну у ТзОВ «Пакко Холдинг» станом на 07.02.2017 прострочену заборгованість в розмірі 63 924 209,74 грн.

10.10.2018 Господарським судом Волинської області ухвалено рішення у справі №903/614/17 за позовом ПАТ «Укрсоцбанк» до ТзОВ «Пакко Холдинг» та ТзОВ «Торговий центр ''Темпо''» про стягнення заборгованості в розмірі 92 770 022,62 грн за кредитним договором № 06.1-20/002 від 11.01.2013. Зокрема, судовим актом позовні вимоги ПАТ «Укрсоцбанк» задоволено частково та присуджено до стягнення солідарно з ТзОВ «Пакко Холдинг» та ТзОВ «Торговий центр ''Темпо''» на користь ПАТ «Укрсоцбанк» заборгованості в розмірі 88 451 226,90 грн.

11.09.2019 ПАТ «Укрсоцбанк» направило на адресу ПАТ «Волиньбакалія» та ТзОВ «Пакко Холдинг» вимогу за вих. № 02.01-02/68-1546 про усунення порушень основного зобов`язання, що виникло за кредитним договором №06.1-20/002 від 11.01.2013 у порядку вимог ст. 35 Закону України «Про іпотеку», в якій вимагало протягом 30 днів від дати даної вимоги погасити в повному обсязі заборгованість ТзОВ «Пакко Холдинг» в розмірі 88 451 226,90 грн.

26.10.2019 Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевченко Інною Леонтіївною вчинено виконавчий напис за реєстровим номером 1932, яким звернуто стягнення на нерухоме майно, яке належить ПАТ «Волиньбакалія», а саме:

- будівля, закритий склад Г-1, загальною площею 1 638,8 кв.м., що знаходиться за адресою: Волинська обл., м. Ковель, вул. Грушевського, 104 А;

- земельна ділянка, площею 0,3871 га, цільове призначення: для розміщення виробничої бази, кадастровий номер: :31:001:0041, що знаходиться за адресою: Волинська обл., м. Ковель, вул. Грушевського, 104 А;

- земельна ділянка, площею 0,4386 га, цільове призначення: для розміщення та обслуговування складу-магазину, кадастровий номер: :31:001:0040, що знаходиться за адресою: Волинська обл., м. Ковель, вул. Грушевського, 104 А.

16.12.2019 приватним виконавцем виконавчого округу Волинської області Таранком Д.В. прийнято постанову про відкриття виконавчого провадження № 60898190 з виконання виконавчого напису №1932, виданого Приватним нотаріусом Київського міського округу Шевченко І.Л., а також прийнято постанову про арешт майна з виконання виконавчого напису № 1932.

02.04.2019 Господарським судом Волинської області відкрито провадження у справі №903/233/19 за позовом Акціонерного товариства «Укрсоцбанк» до Публічного акціонерного товариства «Волиньбакалія», Товариства з обмеженою відповідальністю «Вопак Трейд», Товариства з обмеженою відповідальністю «КМ-Холдинг», Товариства з обмеженою відповідальністю «Пакко Логістик» та Товариства з обмеженою відповідальністю «СТМ-Сучасні торгівельні мережі» про стягнення заборгованості за кредитним договором в сумі 88 451 226,90 грн.

Отже, позивач звернувся до суду з цим позовом до АТ «Альфа-Банк», який є правонаступником АТ «Укрсоцбанк» про визнання виконавчого напису, вчиненого Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевченко Інною Леонтіївною (далі - третя особа-1), від 26.10.2019, зареєстрованого в реєстрі за № 1932 таким, що не підлягає виконанню, оскільки сума заборгованості за кредитним договором № 06.1-20/002 від 11.01.2013 не є безспірною.

Водночас, відповідач заперечує проти задоволення позову, посилаючись на те, що оскаржуваний виконавчий напис нотаріуса відповідає нормам чинного законодавства, оскільки на момент його вчинення Господарським судом Волинської області у справі № 903/614/17 було встановлено, що заборгованість ТзОВ «Пакко Холдинг» за кредитним договором №06.1-20/002 від 11.01.2013 складає 88 451 226,90 грн.

Оцінюючи подані докази та наведені обґрунтування за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню, з огляду на таке.

Так, у статтях 15, 16 ЦК України визначено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

При цьому, відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону «Про нотаріат»).

Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок).

У відповідності до п. 19 ст. 34 Закону України «Про нотаріат» вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія.

Отже, правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Так, згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

При цьому стаття 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

З наведених правових норм вбачається, що вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»).

Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Захист прав боржника у процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається у спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає у тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного.

Отже, судом встановлено, що між позивачем та відповідачем укладено іпотечний договір, посвідчений приватним нотаріусом Ариванюк Н.А. та зареєстрований за № 626, відповідно до якого в забезпечення виконання ТзОВ «Пакко Холднг» забезпеченого зобов`язання за кредитним договором № 06.1-20/002 від 11.01.2013, ВАТ «Волиньбакалія», правонаступником якого є позивач, передало ПАТ «Укрсоцбанк», правонаступником якого є відповідач, в іпотеку предмет іпотеки, а саме нерухоме майно: будівлю, закритий склад Г-1, загальною площею 1 638,8 кв.м., що знаходиться за адресою: Волинська обл., м. Ковель, вул. Грушевського, 104 А; земельну ділянку, площею 0,3871 га, цільове призначення: для розміщення виробничої бази, кадастровий номер: :31:001:0041, що знаходиться за адресою: Волинська обл., м. Ковель, вул. Грушевського, 104 А; земельну ділянку, площею 0,4386 га, цільове призначення: для розміщення та обслуговування складу-магазину, кадастровий номер: :31:001:0040, що знаходиться за адресою: Волинська обл., м. Ковель, вул. Грушевського, 104 А.

Судом також встановлено, що у зв`язку з неналежним виконанням ТзОВ «Пакко Холдинг» своїх зобов`язань за кредитним договором № 06.1-20/002 від 11.01.2013, Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевченко І.Л. вчинено виконавчий напис за № 1932 від 26.10.2019, яким звернуто стягнення на предмет іпотеки, а саме на нерухоме майно, яке належить позивачу.

При цьому, відповідач зазначає, що безспірність заборгованості ТзОВ «Пакко Холдинг» підтверджується рішенням Господарського суду Волинської області від 10.10.2018 у справі № 903/614/17 за позовом ПАТ «Укрсоцбанк» до ТзОВ «Пакко Холдинг» та ТзОВ «Торговий центр ''Темпо''» про стягнення заборгованості за кредитним договором № 06.1-20/002 від 11.01.2013.

Водночас, з цього судового акту вбачається, що ПАТ «Волиньбакалія» не було стороною при розгляді цієї справи, відтак судом не приймаються доводи відповідача щодо безспірності заборгованості при вчиненні оспорюваного виконавчого напису щодо звернення стягнення на нерухоме майно, яке належить позивачу.

Крім того, суд звертає увагу, що на час ухвалення рішення, у провадженні Господарського суду Волинської області перебуває справа №903/233/19 за позовом Акціонерного товариства «Укрсоцбанк» до Публічного акціонерного товариства «Волиньбакалія», Товариства з обмеженою відповідальністю «Вопак Трейд», Товариства з обмеженою відповідальністю «КМ-Холдинг», Товариства з обмеженою відповідальністю «Пакко Логістик» та Товариства з обмеженою відповідальністю «СТМ-Сучасні торгівельні мережі» про стягнення заборгованості за кредитним договором в сумі 88 451 226,90 грн.

При цьому, суд зазначає, що неодноразово витребовував у Приватного нотаріуса Київського міського округу всі матеріали та документи, які подавались стягувачем та на підставі яких було вчинено виконавчий напис № 1932 від 26.10.2019, проте витребувані судом документи нотаріусом не надані.

Відтак, суд унеможливлений встановити на підставі яких документів було вчинено виконавчий напис № 1932 від 26.10.2019, відповідно неможливо встановити чи було надано АТ «Альфа-Банк» всіх необхідних документів на підтвердження безспірності заборгованості ТзОВ «Пакко Холдинг» за кредитним договором № 06.1-20/002 від 11.01.2013 на момент вчинення цього виконавчого напису.

Крім того, судом встановлено, що виконавчий напис № 1932 нотаріус вчинив 26.10.2019, тобто більше ніж через рік з дня виникнення права вимоги, зокрема, за межами строку давності вчинення напису у відносинах між підприємствами, установами та організаціями, внаслідок чого порушив ст. 88 Закону України «Про нотаріат».

Статтею 74 ГПК України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до вимог ст. 76, 77 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи встановлені обставини, суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог Публічного акціонерного товариства «Волиньбакалія» до Акціонерного товариства «Альфа-Банк» про визнання виконавчого напису, вчиненого Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевченко Інною Леонтіївною, від 26.10.2019, зареєстрованого в реєстрі за № 1932 таким, що не підлягає виконанню, відповідно позовну заяву суд задовольняє.

Витрати по сплаті судового збору відповідно до ст. 129 ГПК України покладаються на відповідача.

Керуючись статтями 74, 76, 129, 233, 236, 237, 238, 240, 241, 254 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов Публічного акціонерного товариства «Волиньбакалія» задовольнити.

Визнати виконавчий напис, вчинений Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевченко Інною Леонтіївною від 26.10.2019, зареєстрований в реєстрі за № 1932, яким звернено стягнення на нерухоме майно Публічного акціонерного товариства «Волиньбакалія», а саме: будівлю, закритий склад Г-1, загальною площею 1 638,8 м.кв., що знаходиться за адресою: Волинська обл., м. Ковель, вул. Грушевського, 104-А; земельну ділянку, площею 0,3871 га, цільове призначення: для розміщення виробничої бази, кадастровий номер: :31:001:0041, що знаходиться за адресою: Волинська обл., м. Ковель, вул. Грушевського, 104-А; земельну ділянку, площею 0,4386 га, цільове призначення: для розміщення та обслуговування складу-магазину, кадастровий номер: :31:001:0040, що знаходиться за адресою: Волинська обл., м. Ковель, вул. Грушевського, 104-А, на користь Акціонерного товариства «Альфа-Банк» таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Акціонерного товариства «Альфа-Банк» (03150, місто Київ, вулиця Велика Васильківська, будинок 100; ідентифікаційний код 23494714) на користь Публічного акціонерного товариства «Волиньбакалія» (43005, Волинська область, місто Луцьк, вулиця Клима Савури, будинок 21 А; ідентифікаційний код 01553190) судовий збір у розмірі 2 972 (дві тисячі дев`ятсот сімдесят дві) грн 00 коп.

Після набрання рішенням законної сили видати наказ.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів в порядку, передбаченому ст.ст. 253-259, з урахуванням підпункту 17.5 пункту 17 розділу XI "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України та пункту 4 розділу Х «Прикінцеві положення» Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст рішення складено: 16.07.2020.

Суддя В.В. Бондарчук