ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" липня 2020 р. Справа№ 910/12874/19

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Андрієнка В.В.

суддів: Буравльова С.І.

Пашкіної С.А.

за участю секретаря судового засідання: Добрицької В.С.

позивач: Тележинський М .М.

відповідач: Коваленко О.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товарної біржі "Українська енергетична біржа"

на рішення Господарського суду міста Києва

від 12.02.2020 (дата повного тексту 27.02.2020)

у справі № 910/12874/19 (суддя Баранов Д.О.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна"

до Товарної біржі "Українська енергетична біржа"

про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити дії,

УСТАНОВИВ:

До Господарського суду міста Києва звернулося Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" з позовом до Товарної біржі "Українська енергетична біржа", в якому просить суд визнати протиправним та скасувати рішення Товарної біржі "Українська енергетична біржа" від 13.08.2019 про застосування санкції до позивача та оприлюднити на офіційному сайті відповідача оголошення, яким спростувати недостовірну інформацію щодо позивача, оприлюднену 14.08.2019.

Рішенням Господарського суду м Києва від 12.02.2020 у справі №910/12874/19 позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" задоволено. Визнано протиправним та скасовано рішення Товарної біржі "Українська енергетична біржа" (01030, м Київ, вул. Хрещатик, буд. 44; ідентифікаційний код 37027819) від 13.08.2019 про застосування санкцій до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" (04080, м Київ, вул. Юрківська, буд. 28, офіс 3; ідентифікаційний код 37037544). Зобов`язано Товарну біржу "Українська енергетична біржа" (01030, м Київ, вул. Хрещатик, буд. 44; ідентифікаційний код 37027819) оприлюднити на офіційному сайті Біржі оголошення, яким спростувати недостовірну інформацію щодо Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" (04080, м Київ, вул. Юрківська, буд. 28, офіс 3; ідентифікаційний код 37037544) оприлюднену 14.08.2019. Стягнуто з Товарної біржі "Українська енергетична біржа" (01030, м Київ, вул. Хрещатик, буд. 44; ідентифікаційний код 37027819) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" (04080, м Київ, вул. Юрківська, буд. 28, офіс 3; ідентифікаційний код 37037544) судовий збір у розмірі 1 921 (одна тисяча дев`ятсот двадцять одна) грн 00 коп.

Рішення обґрунтоване тим, що відповідачем не було надано суду доказів порушення позивачем добросовісної конкуренції, а отже застосування санкцій до позивача та розміщення відповідної інформації на сайті біржі є незаконним

Не погодившись із прийнятим рішенням, відповідач - Товарна біржа "Українська енергетична біржа" подало апеляційну скаргу, в якій просило суд прийняти апеляційну скаргу до провадження, скасувати рішення Господарського суду м Києва від 12.02.2020 у справі №910/12874/19 та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити. Крім того, відповідач просив суд поновити строк на апеляційне оскарження.

Апеляційна скарга позивача обґрунтована наступним На думку апелянта місцевим господарським судом необґрунтовано було задоволено позовні вимоги. Зокрема апелянт посилається на те, що у відповідача були відсутні правові підстави для застосування санкцій та для оприлюднення відповідної інформації на сайті.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 23.04.2020 у справі № 910/12874/19 клопотання Товарної біржі "Українська енергетична біржа" про поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження рішення Господарського суду м Києва від 12.02.2020 у справі № 910/12874/19 - задоволено, поновлено пропущений строк на апеляційне оскарження, зупинено дію рішення Господарського суду м Києва від 12.02.2020 у справі №910/12874/19, відкрите апеляційне провадження у справі № 910/12874/19 за апеляційною скаргою Товарної біржі "Українська енергетична біржа", призначено розгляд справи на 19.05.2020.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 19.05.2020 відкладено розгляд справи на 09.06.2020.

У судовому засідання 09.06.2020 була оголошена перерва до 23.06.2020.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 23.06.2020 відкладено розгляд справи на 16.07.2020.

Відповідач просив суд апеляційної інстанції рішення місцевого господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Відповідно до ч. 1 ст. 270 ГПК України, у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст . 275 ГПК України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

Статтею 276 ГПК України визначено, що суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Як убачається з матеріалів справи, 17.07.2018 між Товарною біржею "Українська енергетична біржа" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" був укладений договір про надання послуг щодо доступу до Інформаційної платформи Біржі № 160301, предметом якого є надання Біржею учаснику торгів послуг з користування Інформаційною платформою Біржі - програмним продуктом "Енергетична торгова платформа", який включає в себе сукупність інформації, баз даних, технічних, програмних, телекомунікаційних та інших засобів, які забезпечують можливість збору, аналізу, моніторингу, зберігання, обробки і розповсюдження інформації, необхідної для здійснення торгів, укладення та виконання учасниками торгів угод купівлі-продажу.

13.08.2019 Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" перемогло в електронних біржових торгах № GAS-130819-14 (придбання 50 тис. куб.м природного газу).

Компанією отримано Біржове свідоцтво № 02-GAS-130819-14-5-2, яке є підставою для укладення договору купівлі-продажу товару (п. 6 Регламенту проведення електронних біржових торгів на Товарній біржі "Українська енергетична біржа" (далі - Регламент)).

Згідно протоколу № 02-GAS-130819-14-5-160301 проведення вказаних електронних біржових торгів № GAS-130819-14 на ТБ "Українська енергетична біржа" від 13.08.2019 було розпочато о 14:00 та завершено о 17:30:49.475,13.08.2019, угодою.

Товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" за результатами торгів, підписано Біржове свідоцтво № 02-GAS-130819-14-5-2 шляхом накладення електронного цифрового підпису.

Вказане Біржове свідоцтво направлено Товарною біржею "Українська енергетична біржа" переможцю торгів Товариству з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна".

Апелянт зазначає, що 14.08.2019 з оголошення на сайті УЕБ (за посиланням, https://www.ueex.com.ua/rus/presscenter/news/dve-kompanii-otstraneny-ot-torgov-na-ueb-za popytku-iranipulyatsi/) (далі - оголошення) позивач дізнався про те, що "Дві компанії відсторонені від торгів на УЕБ за спробу маніпуляцій". В даному оголошенні зазначено: "Вчора 13 серпня Українська енергетична біржа зупинила торги природним газом № GAS-130819-14, оскільки, в результаті торгової сесії було виявлено дії учасників, які кваліфіковано як цілеспрямоване підвищення рівня цін, змова та спроба штучного впливу на ціни з метою маніпулювання.

Також в оголошенні вказано, що УЕБ застосовує ряд превентивних та оперативних заходів, що не дозволяють здійснювати маніпулювання на біржі. Так, в ході вчорашніх торгів природним газом адміністратором торгів від служби безпеки Біржі було виявлено, що два учасники торгів, а саме: Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Центральна газопостачальна компанія" здійснювали узгоджені цілеспрямовані дії щодо почергового підвищення ціни по одному з лотів на продаж Товариством з обмеженою відповідальністю "ГК "Нафтогаз Трейдинг". В результаті таких дій покупців, ціна природного газу могла зрости на 34,8% від стартової, а решта лотів продавця не могли бути реалізовані. Біржею було зупинено торги на підставі п. 13.2.1. Правил, про що повідомлено в ПП БЕТС".

Спір у даній справі виник у зв`язку із тим, що вказані дії та рішення відповідача апелянт вважає неправомірними та просить суд визнати протиправним та скасувати рішення Біржі від 13.08.2019 про застосування санкцій до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" та зобов`язати Біржу оприлюднити на офіційному сайті Біржі оголошення, яким спростувати недостовірну інформацію щодо Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" оприлюднену 14.08.2019.

Колегія суддів вважає, що вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" не можуть бути задоволені виходячи з наступного.

У відповідності до п.п. 1, 2 ст. 278 Господарського кодексу України здійснення торговельно-біржової діяльності має на меті організацію та регулювання торгівлі шляхом надання послуг суб`єктам господарювання у здійсненні ними торговельних операцій спеціально утвореною господарською організацією - товарною біржею. Правові умови створення та діяльності товарних бірж, а також основні правила здійснення торговельно-біржової діяльності визначаються цим Кодексом, прийнятими відповідно до нього законами та іншими нормативно-правовими актами.

Згідно статті 1 Закону України "Про товарну біржу" товарна біржа є організацією, що об`єднує юридичних і фізичних осіб, які здійснюють виробничу і комерційну діяльність, і має за мету надання послуг в укладенні біржових угод, виявлення

товарних цін, попиту і пропозицій на товари, вивчення, упорядкування і полегшення товарообігу і пов`язаних з ним торговельних операцій. Товарна біржа діє на основі самоврядування, господарської самостійності, є юридичною особою, має відокремлене майно, самостійний баланс, власні поточні та вкладні (депозитні) рахунки в банках та може мати печатки.

Приписами статті 2 Закону України "Про товарну біржу" визначено, що товарна біржа здійснює свою діяльність за принципами: рівноправності учасників біржових торгів;

застосування вільних (ринкових) цін; публічного проведення біржових торгів.

Відповідно до ч. 2 ст. 280 Господарського кодексу України Товарна біржа зобов`язана: створювати умови для проведення біржової торгівлі; регулювати біржові операції; регулювати ціни на товари, що допускаються до обігу на біржі; надавати членам і відвідувачам біржі організаційні, інформаційні та інші послуги; забезпечувати збір, обробку і розповсюдження інформації, що стосується кон`юнктури ринку.

Пунктом п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону України "Про товарну біржу" передбачено, що товарна біржа має право встановлювати відповідно до цього Закону та чинного законодавства власні правила біржової торгівлі та біржового арбітражу, які є обов`язковими для всіх учасників торгів.

Рішенням Біржового комітету ТБ "Українська енергетична біржа" № 503 від 12.02.2019 затверджено Правила біржової торгівлі на Товарній біржі "Українська енергетична біржа" (нова редакція) (далі - Правила).

В пункті 1.1. розділу 1 Правил визначено, що правила біржової торгівлі на Товарній біржі "Українська енергетична біржа" розроблені та затверджені відповідно до Господарського кодексу України, Закону України "Про товарну біржу", Статуту Товарної біржі "Українська енергетична біржа" (далі - Біржа) та є основним документом, який регламентує порядок здійснення біржових операцій з товарами, які допущені до обігу на Біржі, проведення біржових торгів, в тому числі електронних, укладення, реєстрації та виконання біржових угод, розгляду біржових спорів і питань, що виникають.

Умовами п. 2.1 Правил, до участі в біржових торгах по відповідних секціях допускаються постійні члени Біржі (особи, прийняті у члени відповідно до Статуту Біржі) та юридичні особи та фізичні особи-підприємці, акредитовані на Біржі відповідно до Положення про надання в оренду біржових місць на Товарній біржі "Українська енергетична біржа" як непостійні члени Біржі (брокерські контори), за умови дотримання ними кваліфікаційних вимог до учасників біржових торгів з метою зниження рівня спекулятивних намірів згідно чинного законодавства.

17.07.2018 між Товарною біржею "Українська енергетична біржа" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" був укладений договір про надання послуг щодо доступу до Інформаційної платформи Біржі № 160301, відповідно до п. 1.1. якого є надання Біржею учаснику торгів послуг з користування Інформаційною платформою Біржі - програмним продуктом "Енергетична торгова платформа", який включає в себе сукупність інформації, баз даних, технічних, програмних, телекомунікаційних та інших засобів, які забезпечують можливість збору, аналізу, моніторингу, зберігання, обробки і розповсюдження інформації, необхідної для здійснення торгів, укладення та виконання учасниками торгів угод купівлі-продажу.

Таким чином з дотриманням усіх норм, Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" було учасником торгів на Біржі з усіма наданими учаснику торгів правами.

Відповідно до пп. 1-3, п. 3.1, розділу 3 Правил, учасники біржових торгів мають право:

- подавати на Біржу заявки на продаж, купівлю, обмін біржового товару;

- брати участь у біржових торгах;

- укладати біржові угоди від свого імені та за свій рахунок або від імені клієнтів і за їх рахунок (посередництво при укладанні біржових угод шляхом виконання доручень клієнтів і укладання біржових угод на кращих для клієнтів умовах).

Рішенням Біржового комітету Товарної Біржі "Українська енергетична біржа" № 480 від 28.12.2018 затверджено Регламент проведення електронних біржових торгів на Товарній Біржі "Українська енергетична біржа" (нова редакція) (далі - Регламент). Регламент був чинним станом на 13.08.2019.

Пунктом 1.2. розділу 1 Регламенту означено, що цей Регламент визначає основні вимоги до функціонування електронної торгової системи Біржі в частині проведення електронних біржових торгів, регулює порядок взаємодії між Біржею та її членами (їх уповноваженими представниками) під час проведення електронних біржових торгів та відносини (включаючи права, обов`язки та відповідальність), що складаються між ними у процесі виконання дій в електронній торговій системі Біржі та за результатами таких дій.

Відповідно до п. 7.1. Правил, електронні біржові торги на Біржі проходять в ПП БЕТС.

Згідно п. 5.18. Регламенту ПП БЕТС фіксує факт укладання біржової угоди з тим учасником електронних біржових торгів, чия пропозиція була лідируюча (найкраща за ціною, коефіцієнтом або премією/дисконтом чи єдина) на момент завершення часу очікування кращої пропозиції.

Умовами п. 17.6. розділу 17 Правил, визначено що у випадку безпідставної відмови від підписання біржової угоди (біржового свідоцтва), Біржею здійснюється припинення допуску учасника торгів, яким вчинено порушення, до участі у біржових торгах по відповідній секції та нарахування штрафу в розмірі, визначеному Біржовим комітетом або утримання гарантійного внеску у відповідності з регламентами та/або іншими внутрішніми документами Біржі, що є невід`ємною частиною Правил.

Пунктом 7.2. Правил встановлено, що Біржа організує електронний документообіг між Біржею та учасниками біржових торгів через систему електронного документообігу ПП БЕТС, що є підсистемою ПП БЕТС. При цьому Біржа є посередником в прийнятті, передаванні (доставці), зберіганні, перевірці цілісності та створенні електронних документів, що обертаються на Біржі. Кожен електронний документ, що обертається на Біржі, повинен бути підписаний електронним підписом

Згідно п. 5.1. розділу 5 Регламенту визначено, що якщо інше не визначено рішенням Біржового комітету, електронні біржові торги проводяться у відкритих торгових сесіях в робочі дні, згідно з законодавством України. Електронні біржові торги розпочинаються у визначені умовами торгової сесії та оприлюднені на сайті Біржі дату і час в ПП БЕТС у мережі Інтернет з віддаленим доступом та закінчуються реєстрацією біржових свідоцтв. Для участі в торгах учасники мають здійснити вхід до ПП БЕТС, використовуючи свій особистий логін та пароль, та за допомогою електронного підпису підтвердити, що всі дії учасника в ПП БЕТС та документи, сформовані в ПП БЕТС за результатами або на виконання таких дій, будуть підписані його електронним підписом та матимуть повну юридичну силу згідно з вимогами законодавства України, після чого вибрати необхідну торгову сесію.

Відповідно до п. 8.1. Правил біржової торгівлі на Товарній біржі "Українська енергетична біржа" (далі - Правила) електронні біржові торги в ПП БЕТС проводяться в мережі Інтернет відповідно до Регламенту проведення електронних біржових торгів на Товарній біржі "Українська енергетична біржа". Розклад проведення біржових торгів визначається згідно з Регламентом проведення електронних біржових торгів на Товарній біржі "Українська енергетична біржа" та розміщується на сайті Біржі.

Оголошенням, опублікованим на сайті Біржі (https://www.ueex.com.ua/rus/auctions- сalendar/elektronnye-birzhevye-torgi-gas-130819-14/) визначено розклад проведення електронних біржових торгів № GAS-130819-14.

13.08.2019 проводилися електронні біржові торги № GAS-130819-14, в яких приймало участь Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна", а саме, по номеру позиції "5", лот обсягом 50 тис.мкуб., продавцем позиції виступало Товариство з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна Компанія "Нафтогаз Трейдинг".

Правилами Біржі встановлено, учасник має 2-ох хвилинний часовий інтервал для встановлення своєї пропозиції (час очікування кращої цінової пропозиції).

Таким чином, підвищення ціни своєї пропозиції в межах даного часу (2-ох хвилин), є правом учасника торгів, яке визначено в Правилах.

Як зазначено в листі відповідача № 21/08-2103 від 21.08.2019, підвищення ціни учасниками під час проведення торгів, відбувалося на остатніх секундах 2-ох хвилинного інтервалу.

Колегія суддів погоджується з доводами позивача, що такі дії свідчать, що учасники боролися за перемогу і намагалися повністю використати свої можливості. При наслідуванні мети неправомірного підняття ціни, учасники б збільшували ціну лоту негайно після отримання такої можливості.

Відповідно до Регламенту, крок ціни величина, на яку змінюється (зменшується/збільшується) ціна за одиницю біржового товару під час проведення електронних біржових торгів.

Умовами п. 4.9.3. Регламенту передбачено, що учасник електронних біржових торгів може подати необмежену кількість заявок у формі позицій на продаж та/або на купівлю біржового товару відповідно до свого статусу в ПП БЕТС (продавець, покупець, продавець/покупець) окремо по кожній із секцій. Кожній позиції в ПП БЕТС присвоюється унікальний номер (номер позиції).

Пунктом 13.1.1. Правил установлено ціни на Біржі формуються вільно. Рівень цін визначається на кожен вид продукції співвідношенням попиту та пропозиції на біржових торгах, якщо інше не встановлено законодавством України.

Положення п. 5.5. Регламенту установлюють, що крок ціни, коефіцієнту або премії/дисконту встановлюється відповідними внутрішніми документами Біржі (порядками, положеннями, регламентами тощо, що є невід`ємною частиною Правил) або окремими рішеннями Біржового комітету або зазначається у інформаційному оголошенні про проведення електронних біржових торгів, що оприлюднюється на сайті Біржі, з врахуванням вимог чинного законодавства України окремо по кожній із секцій за одиницю біржового товару.

Пункт 5.7. Регламенту установлює, що протягом періоду торгів учасники можуть здійснювати купівлю та продаж лотів за будь-якою із допущених позицій у межах внесеного ними гарантійного внеску відповідно до свого статусу в ПП БЕТС (Продавець, Покупець, Продавець/Покупець) окремо по кожній із секцій, відповідно до списків виключень контрагентів (у разі їх наявності), якщо інше не визначено Біржовим комітетом

Під час проведення електронних торгів учасники торгів є знеособленими, і будь-який учасник не володіє інформацією про інших покупців, їх найменуванням Адже, одним із загальних принципів електронних біржових торгів є анонімність (знеособлення) учасників біржових торгів по виставлених позиціях до моменту завершення періоду торгів (п. 1.7 Регламенту).

Згідно п. 6.4. Регламенту, на підставі Біржового свідоцтва укладається договір купівлі- продажу (поставки, міни) між членами Біржі або їх клієнтами.

Пунктом 6.1. Регламенту встановлено, що учасники електронних біржових торгів - сторони біржової угоди - можуть підписувати біржові свідоцтва електронним підписом протягом періоду торгів після закінчення часу очікування кращої пропозиції та протягом періоду підписання біржових свідоцтв. Підписане учасниками біржових торгів біржове свідоцтво реєструється Біржею не пізніше наступного за укладанням біржової угоди (підписанням електронним підписом біржового свідоцтва) дня. Біржове свідоцтво, підписане електронним підписом, набуває юридичної сили з моменту його реєстрації на Біржі.

Умовами п. 4.4.ст. 4 Регламенту визначено:

Процес електронних біржових торгів в ПП БЕТС поділяється на періоди:

- реєстрація заявок - період подачі Заявок, який починається з моменту створення (відкриття) торгової сесії та закінчується не пізніше ніж за 2 (дві) години до початку торгів, якщо інше не визначено рішенням Біржового комітету;

- торги - період торгів, який починається у визначені умовами торгової сесії та оприлюднені на сайті Біржі дату і час, та закінчується після реалізації виставлених на торги лотів, але не пізніше, ніж у визначений умовами торгової сесії`та оприлюднений на сайті Біржі час; якщо у визначений умовами торгової сесії час завершення торгів по якійсь з позицій торги ще тривають, то торгова сесія продовжується до завершення торгів по останньому з лотів/пакету з об`єднаних лотів, по якому відбуваються електронні біржові торги; Адміністратор ПП БЕТС може продовжити період торгів на вказаний в повідомленні, яке відображається в ПП БЕТС, час.

- підписання свідоцтв - період підписання біржових свідоцтв, який розпочинається з моменту завершення періоду торгів та закінчується у визначений умовами торгової сесії час.

13.08.2019 позивачем підписано Біржове свідоцтво № 02-GAS-130819-14-5-2 шляхом накладення електронного цифрового підпису. Вказане Біржове свідоцтво направлено відповідачем переможцю торгів - позивачу.

Відповідачем не спростовано тверджень позивача що торги № GAS-130819-14 не зупинялися, а результати не скасовувалися, підтвердженням чого є наступні обставини.

Так, стартова ціна вказаних торгів становила 4 952,64 гри/тис.мкуб. природного газу.

Оскаржуваний лот кількістю 50 тис.мкуб. природного газу.

Крок підвищення ціни 12 грн.

Тривалість торгів 2 год. (120 хв.).

Відповідно, за 120 хв., учасники можуть зробити орієнтовно 60 ставок, і максимально підняти ціну лоту на 720 грн/тис.мкуб.

Тобто, на кінець торгів, прогнозована ціна газу могла становити 5 672,64 грн (4 952,64 +720,00 = 5 672,64 грн).

Перша сума ставки позивача по лоту становила 5 361, 23 грн за 1 тис.мкуб. і відбулася в 14.05. Завершилися торги в 17.30 ставкою позивача в розмірі 6 741, 24 грн.

Судова колегія відзначає, що відповідачем самостійно під час торгів три рази продовжувався час проведення біржових торгів.

Відповідачем не було надано суду доказів, що Товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна", як учасником торгів, було порушено нормативи проведення торгів на Біржі.

Відповідно до п. 13.2.1. Правил у випадку виявлення ознак маніпулювань в ході біржових торгів та укладення біржових угод, що не відповідають цим Правилам та іншим внутрішнім документам Біржі, що є невід`ємною частиною Правил, адміністратор ПП БЕТС/маклер збирає наявну інформацію та негайно повідомляє Біржовий комітет для застосування необхідних зал обіжних заходів.

Згідно п. 13.2.5. Правил при виявленні Біржею маніпулювань, що були допущені учасниками Маркових торгів при укладанні біржової угоди, що не відповідає вимогам Правил та інших внутрішніх документів Біржі, що є невід`ємною частиною Правил, Біржа має право направити офіційний запит учаснику торгів, яким була укладена така біржова угода, про надання документів і відомостей, що прямо або опосередковано розкривають причини укладення такої біржової угоди (включаючи доручення клієнта учасника торгів, на підставі якого була подана заявка, договір вручення з клієнтом і пояснення клієнта).

Відтак, Електронні біржові торги № GAS-130819-14 за участі Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" не призупинялися та не зупинялися, від позивача Біржа ніяких пояснень, документів чи відомостей не запитувала.

Згідно оголошення на сайті УЕБ (https://www.ueex.com.ua/rus/presscenter/news/dve-kompanii-otstraneny-оt-torgow-na-ueb-za- роруtku-manipulyatsi/) Біржа зазначає про маніпулювання двома учасниками електронних торгів.

Позивачем було отримано лист Біржі № 14/08-2087 від 14.08.2019 на електрону адресу лише після телефонного дзвінка позивача до Біржі, час отримання після 16:00).

В означеному листі Біржею повідомлено, щодо рішення Біржового комітету про застосування до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" санкцій. Також вказано, що рішенням Біржового комітету виявлено в діях Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" ознак маніпуляцій цінами, що мали місце під час проведення електронних біржових торгів № GAS-130819-14 від 13.08.2019.

В той час, суд погоджується з твердженнями позивача, що Біржею не наведено жодного аргументу чи доказу для формулювання по відношенню до позивача зазначених звинувачень.

Статтею 5 Господарського кодексу України визначено, що конституційні основи правового господарського порядку в Україні становлять: забезпечення державою захисту конкуренції у підприємницькій діяльності, недопущення зловживання монопольним становищем на ринку, неправомірного обмеження конкуренції та недобросовісної конкуренції, визначення правил конкуренції та норм антимонопольного регулювання виключно законом Суб`єкти господарювання та інші учасники відносин у сфері господарювання здійснюють свою діяльність у межах встановленого правового господарського порядку, додержуючись вимог законодавства.

Приписами ст. 32 Господарського кодексу України визначено недобросовісну конкуренцію.

Недобросовісною конкуренцією визнаються будь-які дії у конкуренції, що суперечать правилам, торговим та іншим чесним звичаям у підприємницькій діяльності.

Недобросовісною конкуренцією є неправомірне використання ділової репутації суб`єкта господарювання, створення перешкод суб`єктам господарювання у процесі конкуренції та досягнення неправомірних переваг у конкуренції, неправомірне збирання, розголошення та використання комерційної таємниці, а також інші дії, що кваліфікуються відповідно до частини першої цієї статті.

Недобросовісна конкуренція тягне за собою юридичну відповідальність осіб, якщо їх дії мають негативний вплив на конкуренцію на території України, незалежно від того, де вчинено такі дії.

Втім суд вказує, що доказів порушення позивачем добросовісної конкуренції Біржею не надано.

Так, відповідно до пп. 4.9.4 п. 4.9 розділу 4 Регламенту для участі в електронних біржових торгах по виставлених позиціях учасник електронних біржових торгів подає заявки на купівлю та/або заявки на продаж по позиціях, які його зацікавили, та/або може подати Заявку з зазначенням суми гарантійного внеску, в межах якого учасник матиме змогу здійснювати купівлю/продаж біржового товару за будь-якою з позицій в конкретній сесії відповідно до свого статусу в ПП БЕТС (Продавець, Покупець, Продавець/Покупець), якщо у секції не передбачено внесення фіксованої суми гарантійного внеску для участі в електронних біржових торгах.

Пунктом 1.5 розділу 1 Правил передбачено, що Біржа відповідно до цих Правил забезпечує всім учасникам біржових торгів рівні можливості щодо укладання біржових угод на Біржі.

Підпунктом 1.7. п. 1 розділу 1 Правил визначено, що маніпулювання - неправомірні дії або вплив учасника біржових торгів на ціну біржового товару у власних інтересах або інтересах третіх осіб, у результаті чого придбання або продаж цього біржового товару відбувається за іншими цінами, ніж ті, які існували б за відсутності таких неправомірних дій або впливу.

За умовами підпункту 13.1.1-13.1.3 п. 13.1 розділу 13 Правил, встановлено, що ціни на Біржі формуються вільно. Рівень цін визначається на кожен вид продукції співвідношенням попиту та пропозиції на біржових торгах, якщо інше не встановлено законодавством України. Біржею або уповноваженим органом державної влади може бути встановлено верхній та нижній пороги ціни (коридор цін) для біржових товарів, продаж яких на біржових торгах не може здійснюватися за ціною, нижчою від нижнього порогу ціни та вищою від верхнього порогу ціни. У період подачі заявок встановлюється початкова ціна біржового товару, що дорівнює ціні пропозиції. Початкова ціна біржового товару встановлюється учасником біржових торгів, що подає заявку, самостійно.

Під час проведення торгів, учасники таких електронних біржових торгів знеособлені і невідомі один одному. Таким чином учасник торгів не володіє інформацією щодо інших Покупців (учасників Торгів), їх найменування, кількості. Позивач ніяким чином не може вплинути на кількість учасників по тим чи іншим Торгам, на їх збільшення чи зменшення.

Відтак позивач приймаючи участь в торгах та здійснюючи ставки в межах встановленого часу і з мінімально можливим кроком підвищення ціни, роблячи ставки на остатніх секундах часу очікування найкращої пропозиції, не володіючи інформацією про інших учасників торгів, досягав комерційної мети - придбати необхідний лот по оптимальній ринковій ціні.

Також позивач вказує, що за посиланням на офіційному сайті НАК "Нафтогаз" (http://utg.ua/utg/business-info/price-tariffs.html) опубліковано маржинальні ціни: "Ціна закупівлі природного газу, яка сформувалася протягом газового місяця (липень 2019 року) складає 5 568,78 грн без ПДВ за 1000 куб.м, ПДВ складає 1 113,76 грн. Всього з ПДВ ціна становить 6 682,54 грн.

Маржинальна ціна придбання природного газу за 1000 куб.м на серпень 2019 року складає 6 125,66 грн без ПДВ, ПДВ - 1 225,13 грн. всього з ПДВ - 7 350,79 грн.

Маржинальна ціна продажу природного газу за 1000 куб.м на серпень 2019 року складає 5 011,90 грн без ПДВ, ПДВ - 1 002,38 грн, з ПДВ - 6 014,28 грн.

Для розрахунку фінансового забезпечення застосовується маржинальна ціна придбання природного газу, яка визначається відповідно до положень розділу XIV Кодексу ГТС".

На сторінці НАК "Нафтогаз" за посиланням (https://naftogaztrading.com.ua/news/cina-gazu) зазначено, що ціна природного газу є волатильною, залежить від індикаторів імпортного ресурсу на момент отримання заявки, обсягу замовленого ресурсу та термінів оплати.

Згідно посилання на сторінці НАК "Нафтогаз" http://www.naftogaz.com/www/3/nakweb.nsf/0/486E117B34CF13EEC2257BCE0041B995?OpenDocument по даним прейскуранту на природний газ із ресурсів Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" з 1 липня 2019 року, ціна становила 6 727, 20 грн/1000 куб.м, з 1 серпня 2019 року 6 244, 80 грн/1000 куб.м

Таким чином згідно розміру маржинальних цін придбання природного газу, ціна придбання товару позивачем на електронних біржових торгах № GAS-130819-14 є конкурентною.

Як про це указує позивач, комерційне обґрунтування придбання газу за вказаною вище ціною, основувалося на тому, що ціна придбання газу в оператора ГТС ("Укртрансгаз") для балансування на той момент була вище 7000 грн/1000 м куб., (а саме 7350 грн/1000 м куб.). Тоді, як по розрахунках позивача ціна на торгах могла досягти не більше 7000 грн/1000 м куб. при початково заявлених Біржею умовах.

Позивач зазначає, що на момент проведення оспорюваних торгів на Біржі, окрім НАК "Нафтогаз", були пред`явлені лоти декількох компаній, з якими Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" не співпрацю через репутаційні проблеми. Саме тому позивач був вимушений вести торги з метою купівлі балансувального об`єму у НАК "Нафтогаз", як самого надійного постачальника.

Таким чином з метою мінімізації можливих ризиків непоставки і незалежно від того, що вказаний об`єм потенційно можливо було придбати на паралельних торгах, Компанія усвідомлено зупинила свій вибір на лотах НАК "Нафтогаз", як гарантованого державою і одного з найкрупніших постачальників природного газу в Україні.

Однак позивач стверджує, що з незалежних від нього і невідомих йому причин, час торгової сесії було продовжено Біржею тричі по 30 хв., загальною тривалістю на 1,5 години, що і спричинило здороження пропозицій по даному лоту.

Позивач вказує, що незважаючи на продовження торгів по ініціативі Біржі і відсутності прийнятих альтернативних постачальників, ціна придбання нижче вартості "Укртрансгазу" в 7350 грн/1000 м куб. була комерційно обґрунтованою, конкурентною і влаштовувала позивача в даних обставинах.

Як було зазначено судом вище, фінальна ціна по лоту була зафіксована на рівні 6 741,24 грн/1000 м куб., що значно нижче вартості балансувальних об`ємів (7350,00 грн/1000 м куб.), тоді як сума угоди при об`ємі лоту 50 000 м куб. склала 337 602, 00 грн.

Доданий до матеріалів справи висновок експерта № 2225 від 12.12.2019 свідчить про проведення відповідного дослідження та надання висновку про те, що ринкова вартість 1000 м куб. та 50 000 м куб. природного газу, який використовують промислові споживачі та інші суб`єкти господарської діяльності, для потреб, що не підпадають під дію Положення про покладання спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, з врахуванням ПДВ (за умови попередньої оплати), на ресурс серпня 2019 року, станом на 13 серпня 2019 року, могла становити 5 561,75 грн і 278 087,50 грн відповідно.

Даний висновок не спростовує факту правомірності дій позивача, а так само не досліджує економічну доцільність позиції позивача в біржових торгах 13.08.2019 року.

Що стосується листа Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" № 125/01-913 від 30.10.2019.

Умовами п. 5.8.-5.12. Регламенту визначено, що адміністратор ПП БЕТС формує список виключень контрагентів за письмовою заявою від учасника електронних біржових торгів з підписом керівника та печаткою, переданою будь яким зручним способом (факсимільним зв`язком, електронною поштою) з подальшим пересиланням оригіналу поштою цінним листом, за двома принципами:

"Всі крім" - до списку виключень вносяться контрагенти, які не матимуть змогу приймати участь по всім позиціям учасника в будь-якій торговій сесії.

"Ніхто крім" - до списку виключень вносяться лише ті контрагенти, які матимуть змогу приймати участь по всім позиціям учасника в будь-якій торговій сесії.

Включення контрагента до списку виключень не обмежує його право на участь у електронних біржових торгах по позиціям інших учасників електронних біржових торгів.

На підставі списку виключень, контрагента буде не допущено до участі у торгах по всім позиціям відповідного учасника в будь якій торговій сесії, про що контрагента буде попереджено під час подачі ним заявки на купівлю та/або заявки на продаж по відповідних позиціях.

Заява учасника електронних біржових торгів про внесення контрагента до списку виключень є документом, який виражає волю та потреби такого учасника, що виставляє заявки у формі позицій на продаж та/або заявки у формі позицій на купівлю, та прирівнюється до заявлених кваліфікаційних вимог учасником до контрагентів.

Адміністратор ПП БЕТС редагує список виключень контрагентів (додає та/або вилучає контрагентів) за письмовою заявою від учасника електронних біржових торгів з підписом керівника та печаткою, переданою будь-яким зручним способом (факсимільним зв`язком, електронною поштою) з подальшим пересиланням оригіналу поштою цінним листом

Листом Товариство з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" № 125/01-913 від 30.10.2019 не установлює винну позивача та не дає кваліфікацію дій позивача, а лише посилається (цитує) у своїх формулюваннях рішення Біржі.

Таким чином, вказаний лист не є доказом підтвердження протиправності дій позивача.

Щодо заяви свідка ОСОБА_3 від 18.12.2019, то позиція свідка будується на даних згідно Рішення Біржі. Таким чином, вказана заява не може бути належним доказом у даній справі.

Відповідно до ст. 76, 77 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Отже з огляду на викладене вище, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що матеріали справи не містять доказів порушення позивачем правил добросовісної конкуренції. Також матеріали справи не містять доказів здійснення позивачем маніпуляцій цінами.

В той же час, надані позивачем докази та пояснення, підтверджують правомірність дій Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" при прийнятті участі в біржових торгах 13.08.2019.

Не підставі вищезазначеного колегія суддів вважає обґрунтованим висновок місцевого господарського суду про те, що вимоги про визнання протиправним та скасування рішення Біржі від 13.08.2019 про застосування санкцій до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" та зобов`язання Біржі оприлюднити на офіційному сайті Біржі оголошення, яким спростувати недостовірну інформацію щодо Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Сокар Україна" оприлюднену 14.08.2019 є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Статтею 86 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Підсумовуючи вищевказане, колегія суддів вважає безпідставними доводи відповідача, наведені в апеляційній скарзі стосовного порушення Господарським судом м Києва норм матеріального та процесуального права, оскільки судом були дотримані всі вимоги щодо повного та всебічного розгляду справи.

На підставі наявних матеріалів справи колегія суддів установила, що обставини, на які посилається скаржник - ТБ "Українська енергетична біржа", в розумінні статті 86 ГПК України не можуть бути підставою для зміни або скасування рішення Господарського суду міста Києва від 12.02.2020 у справі №910/12874/19, тому апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Ураховуючи наведене, рішення Господарського суду міста Києва від 12.02.2020 у справі №910/12874/19 відповідає матеріалам справи, є законним та обґрунтованим, підстави, передбачені ст.ст. 277-278 ГПК України для його скасування, відсутні.

Керуючись ст. 129, 267-285 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товарної біржі "Українська енергетична біржа" на рішення Господарського суду міста м Києва від 12.02.2020 у справі №910/12874/19 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста м Києва від 12.02.2020 у справі №910/12874/19 залишити без змін.

3. Поновити дію рішення Господарського суду міста м Києва від 12.02.2020 у справі №910/12874/19.

4. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. ст. 287-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено та підписано 21.07.2020.

Головуючий суддя В.В.Андрієнко

Судді С.І. Буравльов

С.А. Пашкіна